LOS METODOS
PLANTEAMIENTO PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA
Los métodos se ubican en la Grecia clásica en el siglo
V a.c, pero es a partir de la escuela italiana de los
glosadores (siglo XII d.c), y en especial de los
posglosadores (siglo XIII d.c), cuando se inicia el
tratamiento sistemático de dos de los métodos más
antiguos: el llamado de conflictos legislativos o
conflictos de leyes (sistema conflictual o conflictos de
competencia judicial).
SISTEMA CONFLICTUAL TRADICCIONAL
Es un método elaborado dentro de los sistemas
jurídicos nacionales para vincular al sistema nacional
con otros sistemas jurídicos, en la medida a la que se
recurrió a el, fue por la insuficiencia de relaciones
internacionales entre estados. Este método sirve para
resolver los problemas que se suscitan cuando los
tribunales nacionales tienen frente a si un caso con
elementos internacionales. En caso de competencia
judicial es diferente porque en existe la duda de que
juez o tribunal es competente para conocer un caso
concreto y esa duda se resuelve consultando una
norma procesal que define si el juez es competente o
no.
NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA
Mediante este método se resolverá de manera interna
y directa un problema derivado del tráfico jurídico
internacional con la aplicación de ciertas normas del
sistema que por su naturaleza excluyen cualquier otro
recurso. forman un conjunto distinto del resto de las
normas del sistema pero para Nussbaum son normas
internas como las conflictuales; sin embargo difieren
de las normas o reglas conceptuales tanto por su
contenido como por las condiciones de su aplicación.
NORMAS MATERIALES
se intenta resolver de manera interna y directa un
problema derivado del tráfico jurídico internacional con
la aplicación de ciertas normas del sistema.
tienen vocación internacional es decir son normas
elaboradas por un legislador nacional para solucionar
de manera directa una cuestión internacional con
exclusión de cualquier otro recurso.
DERECHO UNIFORME
por medio de normas de derechos sustantivos
comunes establecidas por un tratado, a acuerdo
internacional, una ley uniforme o guía legislativa se
regulan las relaciones jurídicas que los particulares
desarrollan entre estado.
El derecho uniforme en el ámbito internacional es un
método complementario e importante para la solución
de problemas que presentan el tráfico jurídico
internacional.
Además es uno de los métodos a los cual es el juez
nacional recurre directamente para encontrar
disposiciones del derecho sustantivo que pueden
ayudarle a resolver las cuestiones que plantean las
transacciones comerciales internacionales.
LEX MERCATORIA
la doctrina
ha querido describir una amplia serie de reglas
emitidas por los órganos privados en el ámbito
internacional o por órganos gubernamentales en este
mismo nivel, pero cuya característica principal es que
se trata de reglas que las partes hacen suyas en una
relación jurídica y por tanto las convierten en
obligatorias entre ellas o bien estas reglas son
aceptadas por organizaciones de comerciantes o de
prestadores de servicios y las hacen obligatorias en la
contratación entre sus afiliados. Yvon Loussouarn y
Jean Denis Brendi que fueron de los primeros autores
en la época moderna que hablaron de esta normativa
en 1989
la agrupación de comerciantes en una misma
actividad; la adopción de usos y costumbres comunes;
las reglas son de origen no estatal; la resurrección de
un JUS MERCATORUM más conocida como LEX
MERCATORIA
CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL
intenta determinar directamente con la aplicación de
normas nacionales la competencia del juez o tribunal
frente a un problema derivado del tráfico jurídico
internacional.
el método de conflictos de competencia judicial es un
procedimiento interno mediante el cual de manera
directa se trata de establecer la competencia de los
jueces o de los tribunales para el conocimiento y la
solución de un problema derivado del tráfico jurídico
internacional o bien conocer en los casos en que
circunstancias un juez o un tribunal es competente
para otorgar el reconocimiento y en su caso ejecución
de una sentencia dictada por un juez distinto
TENDENCIAS.
NORMAS
GENERAL
Se trata de solucionar un problema
derivado del tráfico internacional con la
aplicación del derecho extranjero
DIFERENTES TENDENCIAS
Supranacionalista.
debe tener una naturaleza internacional
por medio de tratados, celebrados entre
los diversos países, con un carácter
supranacional que permita que las reglas
de conflicto de los tratados
internacionales sean consultados por los
jueces nacionales y lograr así soluciones
homogéneas
La internista o territorialista.
Considera que las reglas de conflicto
deben ser procedimiento de carácter
interno o territorial, y, por excepción
permitir la aplicación de la ley extranjera.
La autónoma. Considera que la
disciplina se le debe atribuir una posición
autónoma dentro del Marco general del
derecho
Se considera que el iniciador de de la
tendencia supra nacionalista es Federico
Carlos y la segunda tendencia es
creación de la escuela angloamericana
LA CORRIENTE SUPRA
NACIONALISTA.
Internacionalistas
as primeras que son las de origen
internacional que tienen como
destinatarios a los estados y las
segundas que son de origen nacional,
expedidas para solucionar problemas
derivados del tráfico jurídico
internacional
Las normas de origen internacional son
normas acordadas por los estados
mediante convenios o tratados en los
que los pro estados se van a obligar a
resolver de una manera determinada.
Los problemas que se presentan en el
tráfico jurídico
Los universalistas
Los universalistas que tuvieron su origen
en la obra holandes Jitta de 1890
consideran que el derecho internacional
privado se estudia desde dos
perspectivas. La primera, el Estado,
considerado individualmente y la
segunda el Estado que forma parte de
una comunidad internacional.
CORRIENTE INTERNISTA
TERRITORIALISTA.
Francia, debe esta idea territorial en las
obras de Foelix y Vareilles, sin embargo,
su máximo sistematizados fue Jean
Paulin
será la del ley del foro en relación con
los que produzcan dentro de su ámbito
territorial de validez y sólo un número
limitado de casos como excepción,
podrá permitirse la aplicación de la
aplicación de una ley extranjera
Inglaterra
influido por la tendencia de Dicey
sostiene que la aplicación de la ley
extranjera en el foro debe vedarse de
manera excepcional.
Estados Unidos de América
En Harvard Joseph Beale siguió los
pasos de Dicey llevando a cabo una
enorme y valiosa labor de recopilación
de la jurisprudencia estadounidense en
materia de derecho internacional
privado, pretendiendo, derivar de la
jurisprudencia, la serie de principios en
los que inspiran el sistema de Common
Law.
En Latinoamérica
la primera tendencia territorialista que
influyó profundamente la legislación
centro y sudamericana. Es una derivada
del código civil chileno en 1855.
DE APLICACIÓN
CONFLICTUAL TRADICION es un procedimiento con el INMEDIATA
que de manera indirecta se trata de solucionar un es la conducta que siguen los
problema derivado del tráfico jurídico internacional o legisladores y tribunales nacionales
interestatal en ámbito nacional con la aplicación del frente a determinadas normas
derecho que dará la respuesta directa jurídicas que en el extranjero
forma Lewald propone 3 categorías de normas pueden ser motivo de acuerdo entre
conflictuales las partes, mas no así en el derecho
1. las que designen las normas que rigen las condiciones del foro.
constitutivas de una relación. Ámbito interno
2. Las que designen las normas que debe regir los efectos son normas que reflejan
o las consecuencias de esa relación. determinadas políticas legislativas
3. Las que designan al mismo tiempo las normas que rigen estatales con diferentes objetivos
tanto las condiciones constitutivas como los efectos. pero que, en todos los casos, deben
CLASIFICACIÓN DEL SUPUESTO NORMATIVO ser aplicadas obligatoriamente y
Primera tendencia: clasificación lex fori Este tipo de evitar, por tanto, cualquier otro
clarificación fue planteado Por Primera Vez en las obras de método de aplicación de derecho
F. Kahn 1891, autor alemán y más tarde por Etienne Bartin extranjero o cualquier disposición
1897 francés: “para interpretar los conceptos establecidos voluntaria de los particulares sobre
por las normas de conflicto hay que recurrir al derecho dichas normas
interno” NORMAS MATERIALES
Segunda escuela: clasificación lex causae Tal son normas con vocación
clasificación puede definida en Francia por Despagnet 1909, internacional que resuelven
en Alemania por Wolff 1933 y en Italia por Pacchioni 1935. directamente el fondo de un asunto
Se considera que la clasificación debe hacerse con base en derivado del tráfico jurídico
derecho extranjero designado aplicable, incluidos sus internacional y cuya solución, a
propios conceptos o categorías, con el cual se logra diferencia de las normas de
conservar más fielmente la interpretación de la relación aplicación inmediata,
jurídica correcta no está condicionada por una
Tercera escuela: método comparativo En forma parecida obligatoriedad determinada, sino por
a la clasificación del lex causae en 1933 el jurista alemán razones de certeza o seguridad
Ernst Rabel. Propuso un nuevo sistema: el método jurídicas, o bien porque la solución
comparativo que dio lugar al surgimiento de la llamada así fue planteada por el legislador
tercera escuela. nacional.
clasificación lex fori y lex causae, Rabel DERECHO UNIFORME
Su idea fue la siguiente: las normas sustantivas de todo el a través de normas de derecho
sistema jurídico nacional tienen un objeto definido el cual es material establecidas por un tratado,
regular la conducta en ámbito interno; acuerdo internacional, leyes modelo
El reenvío es el derecho que debe aplicarse y cómo debe o guías legislativas, se regulan las
hacerlo. Suele suceder que en la remisión qué está relaciones jurídicas que los
haciendo al derecho extranjero surja una duda, la remisión particulares desarrollan en el ámbito
efectuada por la norma del conflicto. internacional.
Es importante señalar que en materia de autonomía de la En materia de DIPR hay tres formas
voluntad vinculada en principio locus regit actum el reenvío para elaborar convenciones
no se aplica porque irían en contra a la seguridad jurídica; internacionales: una es acordar que
Cuestión previa Una vez designado el derecho aplicable ya la convención o el tratado se
sea nacional o extranjero puede surgir caso excepcional que componga de reglas de conflicto que
se llama cuestión previa o cuestión preliminar que consiste en su momento consultará el juez
en lo siguiente: el juez del foro ya ha designado el derecho del foro para que le indiquen el
aplicable sin embargo en casos de que se presenta una derecho que debe aplicar. Otra
cuestión que debe resolver para poder seguir adelante y manera es elaborar la convención o
requiere saber si esa cuestión previa o preliminar debe ser el tratado con normas de derecho
resuelta por la aplicación de la ley designada aplicable o de sustantivo o derecho material; en
otra ley este caso, el juez del foro las
Concepto de orden público El orden público del derecho consultará para resolver
interno mexicano significa un límite de la autonomía de la directamente y en el fondo el asunto
voluntad el cual puede ocasionar la nulidad del acto jurídico que requiera. La tercera forma es un
llevado a cabo en ejercicio de ellas mientras que en la del método mixto en el que se incluyan
derecho internacional privado dicho concepto tiene una tanto normas de conflicto como
connotación diferente aunque vinculada. Orden público del normas sustantivas o de derecho
derecho internacional privado es el medio de que se vale el uniforme.
juez para impedir la aplicación en el foro de la norma jurídica LEX MERCATORIA
extranjera aplicable tiene una base más amplia y esto es lo La Lex Mercatoria, según algunos
que ofrece dificultades para su determinación autores, constituye un sistema de
Fraude a la ley Es un medio utilizado por el órgano reglas; para otros es tan solo una
aplicador del derecho para impedir la aplicación de una acumulación de las mismas, y hay
norma extranjera en el foro coma como la diferencia de que quienes piensan en un derecho no
en este caso los supuestos son distintos pero precisables en estatal y por tanto un derecho
mayor medida. "suave" (soft law)
Institución desconocida Puede suceder que el juez del Consideración normativa
foro en el momento de aplicar una ley extranjera encuentre El intento de adentrarse en el tema
en esta contiene una institución judicial desconocida por su normativo de las reglas
sistema en este caso habrá una gama de posibilidades que internacionales del comercio
puede ser que dicha institución no sea conocida en su apareció en el mismo momento en
derecho y además sea tan disímbola que no haya manera que se discutió el nuevo concepto
de aplicar esta ley, porque haciéndolo afectaría la de Lex Mercatoria.
sistemática natural de su propio orden jurídico. El caso de México
Adaptación Se trata de la norma material aplicable que se En México no hay una tradición
refiere a un concepto jurídico realizado en el extranjero. La cultural en materia de aceptación de
cuestión que aquí se presenta es conocer en qué usos y costumbres de origen
condiciones esa relación de derecho extranjero puede ser internacional; sin embargo, en una
sustituida por el concepto utilizado en derecho interno tesis sostenida por la Suprema
tomando en consideración el efecto jurídico de ese derecho. Corte de Justicia de la Nación (scjn)
El método de adaptación comenzó a utilizarse en Europa a en 1986
raíz de la abolición del exequatur en el reconocimiento y
ejecución de sentencias. Los tribunales han debido alcanzar
una doble adaptación: la derivada de la ley sustantiva.