Restauración y reparación

Uno de los temas que ha cobrado interés en la última década dentro del sistema jurídico
ambiental es el establecimiento de acciones para reparar los daños cometidos en contra
de la naturaleza. Esta acepción tiene dos elementos a saber.
El primero de estos elementos tiene relación a los sistema de reparación que han de
establecerse a favor de las personas que han sido afectadas en sus patrimonios y
derechos; y, el segundo tiene que ver con los mecanismos de reparación o también
llamada restauración que ha de efectuarse para resolver el daño material concreto del
ambiente.
Es incuestionable que dentro de un daño ambiental se ven afectados estos dos tipos de
elementos: los naturales y los personales. De tal forma que la constitución, al constituir
los mecanismos de garantía de los derechos, establece la reparación en cumplimiento
de los derechos humanos afectados y la restauración en cumplimiento de los derechos
de la naturaleza. Estas acepciones nos conllevan a analizar el enfoque diferenciado que
involucra el concepto de reparación por un atentado contra el ambiente.
La reparación ambiental es el proceso jurídico-práctico por el cual, a partir de la
determinación valorativa de un bien que ha sufrido deterioro por un daño ambiental, el
agente dañoso debe indemnizar efectivamente al o a los afectados.
Restauración: es el retorno a su condición original de un ecosistema o población
deteriorada

Reparación: La acción de reponer el medio ambiente o uno o más de sus

componentes a una calidad similar a la que tenían con anterioridad al daño causado o,
en caso de no ser ello posible, restablecer sus propiedades básicas

Bajo estos antecedentes podríamos afirmar que la Reparación es el conjunto de

medidas orientadas a restituir los derechos (de las personas y de la naturaleza)
afectados por distinto tipo de desastres o prácticas industriales destructivas y mejorar la
situación de las víctimas, así como promover reformas políticas que impidan la repetición
de los hechos.
No obstante es necesario tomar en cuenta que la Naturaleza, no es solamente el
ambiente y entorno de los seres humanos, sino que ya es considerada un sujeto con
derechos propios, en este caso se aplica también para ella la restauración ecosistémica.
En este sentido la Reparación debería constar de:

1. La restitución: busca que los afectados vuelvan a la situación original. Se restablezcan

sus derechos, el lugar y extensión de su residencia, la devolución de sus bienes y de su
empleo, etc. No sólo dinero. La Restauración Ecosistémica, es un tipo de restitución
aplicada a la naturaleza específicamente. Busca la devolución de los derechos a la
naturaleza a través de la reconstrucción ecológica desde la recuperación del tejido
ecológico y sus relaciones.

2. La indemnización, otorga compensación monetaria por los daños y perjuicios. Esto

incluye el daño material, el físico y el moral ( Debe ser congruente con el nivel de impacto
y mantener un balance entre los servicios que se ofrecen y el aporte financiero,
teniéndose en cuenta las características de emergencia y las vulnerabilidades que se
creen.
3. La rehabilitación: Busca la devolución de los derechos a las personas afectadas por
los daños ambientales. Que se tenga acceso a atención médica y psicológica así como
servicios legales y sociales que ayuden a los afectados a readaptarse a la sociedad.

Art. 257.- Obligación de restauración y reparación.-

Las sanciones previstas en este capítulo, se aplicarán concomitantemente con la
obligación de restaurar integralmente los ecosistemas y la obligación de
compensar, reparar e indemnizar a las personas y comunidades afectadas por los
daños.
Si el Estado asume dicha responsabilidad, a través de la Autoridad Ambiental
Nacional, la repetirá contra la persona natural o jurídica que cause directa o
indirectamente el daño. La autoridad competente dictará las normas relacionadas
con el derecho de restauración de la naturaleza, que serán de cumplimiento
obligatorio.
SUJETO ACTIVO Persona natural o jurídica
SUJETO PASIVO Naturaleza
VERBO RECTOR Dañar, contaminar
ELEMENTO SUBJETIVO Dolo. culpa o negligencia
BIEN JURIDICO PROTEGIDO Derechos de naturaleza
TIPO DE PRUEBA Periciales
TIPO DE PROCEDIMIENTO Ordinario
LEYES EN BLANCO SI
GRADOS DE PARTICIPACION Directa, mediata, coautor

La restauración ambiental no tiene nada que ver con la llamada reparación. Sin
embargo esos dos términos fueron usados en el proceso de discusión constitucional en
Montecristi, y la cuestión volvió a reaparecer a considerar las implicaciones de la
constitución y sus futuras leyes.
En sentido estricto, la “reparación” alude en especial a medidas de compensación o
indemnización que reciben personas o comunidades afectadas por impactos
ambientales. Los ejemplos típicos son pagos en dinero que reciben personas o
comunidades por haber sido afectadas por un impacto ambiental. En ese caso, el sujeto
de la acción son las personas, mientas que la restauración ambiental está enfocada a la
naturaleza.
Por cierto, es muy importante lograr la reparación ambiental de quienes han sufrido
en su calidad ambiental, y que puedan recibir compensaciones por ese daño. Pero el
pago en dinero que reciben las personas no implica necesariamente que la naturaleza
será restaurada a la situación previa al impacto ambiental.
La incorporación de delitos en contra del ambiente dentro de la legislación penal, ha
provocado cuestionables criterios debido a que este tipo de delitos han sido
considerados por algunos estudiosos como Hassemer como “delitos de victima difusa” o
“delitos sin victima”, por lo que consideran que más bien las tipificaciones de los delitos
ambientales deberían salir de la esfera penal, pues en el fondo lo que expresan son
“objetivos de organización política, económica y social”. No obstante este criterio, la
tipificación de delitos ambientales ha sido materia de gran aceptación de las
Constituciones y legislaciones de los países occidentales, desde hace mucho tiempo
atrás, tal como ha sucedido con la Constitución de Alemania de la Post-guerra, la
española de 1978 y la Constitución Argentina de 1853.

El problema práctico de la aplicación penal ambiental es el sistema de sanción, que

depende de la prueba que se presente y que demuestre que el acto fue realizado con
dolo, falta de precaución u omisión culposa grave. En este sentido, se ha tornado difícil
para los fiscales –que no poseen experiencia en el tema-, probar muchos actos en contra
del ambiente como actos delictivos, por lo que su juzgamiento queda en la esfera civil o
administrativa. En este escenario, se complica aún más el establecimiento de medidas
de reparación, considerando que la característica del derecho penal es ser
absolutamente sancionador, sin embargo la legislación ecuatoriana establece sistemas
de prevención y de forma bastante oculta, también sistemas de reparación que pueden
ser las sanciones penales que establecen pagos como compensación de daño
ambiental, tal como sucede en sistemas como el norteamericano a través de las normas
EPA.

Art. 258.- Pena para las personas jurídicas.-

En los delitos previstos en este Capítulo, si se determina responsabilidad penal
para la persona jurídica se sancionará con las siguientes penas:
1. Multa de cien a trescientos salarios básicos unificados del trabajador en
general, clausura temporal, comiso y la remediación de los daños ambientales, si
el delito tiene prevista una pena de privación de libertad de uno a tres años.
2. Multa de doscientos a quinientos salarios básicos unificados del trabajador en
general, clausura temporal, comiso y la remediación de los daños ambientales, si
el delito tiene prevista una pena de privación de libertad de tres a cinco años.
3. Multa de quinientos a mil salarios básicos unificados del trabajador en general,
clausura definitiva, comiso y la remediación de los daños
Atenuantes son las circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal que
moderan la pena señalada para un delito.
Las circunstancias que modifican la responsabilidad que se contrae al cometer un
delito, contribuyen a medir de forma adecuada la pena que extinguirá esta
responsabilidad.
La existencia de una infracción penal depende de la presencia de todas las
características que componen el tipo penal, pero el presupuesto generador de la
pena no se agota en las características que fundamentan la responsabilidad
criminal, puesto que en el hecho delictivo o a su alrededor, pueden aparecer otros
factores que delimiten la gravedad de la pena, siendo los atenuantes uno de estos
factores modificativos.
Los ordenamientos jurídicos frecuentemente conceden arbitrio judicial para la
apreciación de las circunstancias atenuantes.
Art. 259.- Atenuantes.-
Se podrá reducir hasta un cuarto de las penas contenidas en este Capítulo,
cuando la persona que ha cometido la infracción, adopte las medidas y acciones
que compensen los daños ambientales. La calificación y seguimiento de las
medidas y acciones se hará bajo la responsabilidad de la Autoridad Ambiental
Nacional.
CODIGO ORGANICO AMBIENTAL
Art. 329.- Circunstancias atenuantes en materia ambiental. Serán circunstancias
atenuantes en materia ambiental las siguientes:
1. Ejecutar, según la jerarquía, las medidas de contingencia, mitigación,
corrección, remediación y restauración de forma inmediata y oportuna, antes de
que se inicie el procedimiento sancionatorio; 2. Informar oportunamente a la
Autoridad Ambiental Competente sobre los daños ambientales que genere la
actividad;
3. Cooperar y colaborar con la Autoridad Ambiental Competente en el seguimiento
a las denuncias sobre impactos y daños ambientales;
4. No haber sido sancionado anteriormente por una infracción ambiental de la
misma naturaleza; y,
5. Entregar voluntariamente los especimenes vivos