Derecho Constitucional

1. ¿Qué es el derecho?
 El derecho va variando durante la historia
 La validez de esta pregunta nace en que debe ocurrir para que la constitución
sea válida.
o Las normas valen porque provienen de la entrega del poder del pueblo a
un representante del estado.
o Las normas jurídicas valen, porque se acatan y aplican por una sociedad.
o Debe poseer cierto criterio de validez
 La única forma de que sean inválidas es que toda la comunidad las
desaprueben.
 Los decretos tienen validez porque una ley le entrega validez, al
mismo tiempo la ley posee validez por la constitución.
a. Se responde en el sistema jurídico.
i. Sistema jurídico es el sistema de derecho.
1. Es un sistema de reglas y principios previamente
establecidos, para coordinar la acción de los individuos en
una comunidad (política).
 Los principios es lo que fundamenta las reglas y las reglas son las que poseen
peso judicial
a. las comunidades se organizan en un estado
i. cuando establecen las leyes acordadas, se
establece un estado.
b. Todos los individuos tienen libertad para hacer
cursos de acción.
i. El sistema jurídico gestiona estos cursos
acción.
ii. Establece límites de la libertad
1. Ejemplo, la prohibición de homicidio.
b. Las personas tienen una esfera de autonomía
i. Son los derechos de las personas
1. Ejemplo, el derecho a la vida
2. ¿qué es el positivismo y el iusnaturalismo?
a. Positivismo.
i. Las normas de un sistema jurídico valen siempre que tenga un
procedimiento formal.
b. Iusnaturalismo.
 i. Son válidas todas las leyes que provengan de la naturaleza del
hombre y que no vayan en contra de los diez mandamientos.
3. ¿Qué es el Estado?
a. Tiene dos respuestas
i. Históricas
1. Continuidad-¿siempre existió?
a. Formas primitivas de organización social
i. Siempre existieron
2. Especificidad
a. Es menos antropológica, y debe reconocer 3
momentos
i. Las ciudades estados
ii. El estado universal
iii. Estado nacional
ii. lógicas
b. Hopps dice que el estado nace cuando los ciudadanos deciden renunciar a
su derecho de libertad absoluta para entregársela a un ente soberano que
regula y establece leyes y los derechos de las personas.
i. Con esto, se renuncia a la libertad natural a todo a cambio de tener
una libertad que tenga sentido y no se base en el temor.
 Leer el libro el concepto de constitución de Ignacio de Otto.
o Establece que hacer la diferencia entre contenido y forma, no sirve para
diferenciar una ley constitucional con otras
o También que una constitución es válida solo por el hecho de ser
aprobada, independiente de su contenido
 El periodo de modernidad del derecho es en 1789 con la revolución francesa

Pauta N°2
1. Una masa de individuos se organizan, transformándose en el pueblo
a. Ellos establecen unas reglas, entre ellas las constituciones
b. Esto empieza en el periodo llamado modernidad
i. Desde 1776 y 1789 en adelante
c. El pueblo es el que define las instituciones del estado
i. Esto se hace para proteger las garantías de los individuos
ii. Además se hace para dividir los poderes del estado
 Durante la modernidad, el pueblo vio la necesidad de escribir la constitución
para dejar constancia de ella
 La diferencia entre la constitución formal y la constitución material
o Formal: es la que está escrita
  Esta es la forma de supremacía, puesto que esta es la única forma
de que sea aplicada.
 Un ejemplo es un abogado, invocándola y un juez,
aplicándola
o Material: son las que no están escritas y que representan ideas
constitucionales
 Las leyes materiales y las formales, no son un criterio válido para diferenciar las
leyes constitucionales del resto
 Si una ley no está codificada, el juez debe crear una norma, lo cual viola la
separación de poderes del estado, esto en el código de derecho escrito.
 Es importante el llevar declaraciones políticas a textos escritos
o Esto se llama codificación, el cual es un logro de las revoluciones
o Su importancia radica es que de esta manera se logra hacer cumplir la
constitución por parte de los soberanos
 Los amarra a este texto
 Inglaterra no tiene una constitución escrita, y tienen un sistema llamado
“common law”
2. Creación de la norma
a. Esta le compete al poder legislativo
b. Luego la aplicación le corresponde al poder judicial
3. ¿Cómo distinguir una norma penal, de la constitucional y demás? ¿y de qué sirve
hacer las distinciones?
a. Una forma de distinguir las leyes constitucionales, es que las normas
constitucionales son mucho más difíciles de modificar que el resto, ya que
las leyes normales(no constitucionales) solo requieren mayoría de votos a
favor de los parlamentarios, en cambio las constitucionales requieren un
quorum de mayor cantidad
 La Norma suprema es la constitución de un estado ya que es la que establece como
se establecen las reglas. No puede haber norma alguna que vaya en contra de la
constitución
o Por ejemplo del artículo 46, que dice que ninguna ley puede ser
promulgada si es que no es aprobada por ambas cámaras
 La constitución es la norma suprema que regula el actuar de los poderes del estado,
en todas sus fases.
 en el derecho escrito, si una ley que vulnera los derechos de las personas, y que
transgrede la constitución, pero que fue aprobada mediante los procesos que
establece la constitución, la ley va a ser válida. Es por esto que existen los
tribunales constitucionales, que se encargan de que esta situación
 la constitución siempre tiene que representar el deseo del pueblo
 Para Otto, siempre que estén escritas las constituciones, son constituciones formales,
en contraste con la declaración de derechos del hombre y del ciudadano, que
establece que un estado no tiene constitución si no hay división de poderes.
 Neutralidad: siempre que esté escrita una constitución, independiente de su
contenido, y que sea escrita como tal y aprobada, será válida.
 la constitución establece las bases de la sociedad, en el caso de Chile, la familia es el
núcleo fundamental de nuestra sociedad
 el capítulo 1 establece la esencia de las instituciones y el capítulo 15 es el mecanismo
para modificar la constitución
 las constituciones valen porque el pueblo las aprueba
4. ¿Cuáles son las razones del pueblo chileno para darse a sí mismos una constitución?
5. ¿quién le da el poder a la primera norma que establece los poderes de los demás
para establecer normas? ¿cómo es que un determinado sujeto tiene el poder para
hacer esto?

Notas formales de la constitución de 1980

1. Las notas formales son las que nos permiten identificar una constitución,
independientemente del contenido
a. Por ejemplo un artículo de constitución que regule como modificar una
constitución
2. Es importante entender el contenido para saber qué clase de ley es la que tenemos
a. Por ejemplo una ley que regule los pagos tributarios
i. Una ley tributaria

Potestad legislativa
 La potestad constituyente tiene dos formas
o Originaria

o Derivada
 El poder viene derivada de la constitución
 Como el poder modificar la constitución
 Los colegislador
 es reciben el poder de reformar la constitución
1. ¿Qué le da el poder a la norma suprema?
2. ¿Quién tiene el poder para reformar la constitución?

Resumen golpe estado y dictadura

 1. 1925, crean bando número 5
a. Junta de gobierno tiene el mando supremo de nación
2. Decreto de ley 1
a. Junta de gobierno tiene el poder ejecutivo, legislativo y judicial
3. Decreto de ley 128
a. Junta de gobierno hace uso de poder legislativo, ejecutivo y judicial
4. Decreto 788
a. Todas las leyes dictadas hasta ahora, si son distintas a la constitución, son
reglas modificadoras
b. El artículo 3 dice que todas las leyes escritas a futuro que sean
modificadoras, deben establecer que son leyes reformadoras
5. Decreto 1551
a. Es un acta constitucional
i. Establece las bases de la constitucionalidad
1. En ella se fijan un plazo para crear una nueva acta
constitucional

6. Decreto 1873
a. Deroga el plazo para crear otra acta constitucional
i. Con esto la junta desconoce el acta constitucional

Disposiciones transitorias
1. Disposición transitoria 13°
a. El presidente de la republica será Augusto Pinochet
2. Disposición transitoria 19°
a. La junta de gobierno, ejercerá mediante leyes, la potestad constituyente y
legislativa
i. Durante el periodo que establece la 13° no se aplicará
3. Disposición transitoria 21°
4. Disposición transitoria
5. El articulo 41 n° 7 no se aplica
a. Los parlamentarios no podrán ser privados de libertad
 La junta todavía no crea una constitución, puesto que la junta todavía tiene la
potestad y la capacidad de desconocer la constitución
 Poder Judicial en dictadura militar
1. Fue el único poder que no fue absorbido por la junta militar
2. Recogió recursos de inaplicabilidad
a. Recurso que recoge que una norma es contraria a la constitución y es
inaplicable a este caso particular
i. Es decir se analiza caso a caso
1. Es un mecanismo que asegura que la constitución sea norma
suprema
ii. Para que una norma sea inaplicable debe existir un conflicto entre
dos normas de distintos estratos, es decir que una norma sea
superior a la otra
3. El procedimiento para revisar un caso
a. Hechos
i. Se presentan los hechos que las partes han traído
b. Cuestión a decidir
i. Es el razonamiento del juez
c. Decisión
i. El juez da su veredicto
d. Razonamiento
i. Es que el juez explica cuál es la ley que se aplica en un caso, la
interpreta la norma
4. Código civil chileno
a. Partes expositiva
i. Distinguir partes
ii. Distinguir abogados
iii. Distinguir
b. Parte consumativa
i. Establecer cuáles son los hechos (expuestos por las partes)
ii. Establecer el derecho del caso (son las normas) (Expone las normas
que las partes han expuesto)
 Los considerandos son las normas y hechos
o Existen los dictos y los ratios
 Dictos son cosas al pasar que dice el juez
 Los ratios son los considerandos que son importantes para la decisión del juez
c. Parte resolutiva
 Cuando en los considerandos se repiten las ideas, es porque el juez las está tomando
como suyas

Poder constituyente
 Diferencia entre tiranía y dictadura
o Dictadura: alguien que tiene todas las facultades y poderes estatales, pero por un
tiempo determinado. Durante este periodo el derecho se suspende, y existen dos
tipos
 Comisaria: es el de los romanos, era de seis meses y al termino daba cuenta
de su mandato
 Soberana: es por tiempo indefinido, no tiene que dar cuenta, pero también
entrega el poder cuando él decida.
 Todos los dictadores tienen la intención de dejar un nuevo orden en la nación
o Tirano: el que ejerce fuerza bruta indefinidamente, hasta que sume a toda su
comunidad en el terror. Ejerce el poder sin ninguna limitación. Cualquier regla
puede salir de acá

 No se puede calificar si un gobierno es tiránico o dictatorial mientras dura el mandato,

porque no sabemos cuándo va a terminar
1. El poder constituyente puede ser originario o derivado
a. Originaria
i. Es el ejercicio inicial de violencia revolucionaria, que después genera
una constitución y luego se desliga de ella
b. Derivada
i. La potestad de reformar la constitución
ii. La creación de constitución no es una potestad
 La razón por la que no está tratada el poder constituyente originario, es porque tiene
que ser dado por una norma suprema o de superior jerarquía.

Derecho válido
1. El derecho es el derecho vigente, y por tanto, todo derecho anterior a una
constitución es nulo.
a. Esto es porque el derecho es la antítesis de la violencia, y para establecer
un nuevo orden y crear una constitución, hay que usar la violencia.
i. Es por eso que en el derecho se prohíbe el tomar justicia por
nuestras propias manos.

Poder constituyente
1. Potestad constituyente es también la facultad atribuida por normas
a. Esta facultad es solamente entregada por la misma constitución
2. La constitución establece las reglas de los órganos y establece también la forma de
modificarse a sí misma
3. Democracia constitucional
a. El poder constituyente originario, es un caso de violencia originaria
i. Resulta paradójico que esta acción anti-democrática establezca una
constitución
1. Todo queda dado al procedimiento democrático
a. La paradoja radica en que todo lo anti-democrático sea
democrático, incluso la modificación para modificar la
constitución
i. La modificación de la constitución queda a manos de los
órganos electos democráticamente
 En el caso de Chile, los órganos electos son el congreso y la presidencia
4. ¿es plausible decir que la constitución, siendo norma suprema sea modificable
democráticamente en base a la contingencia nacional? ¿hay alguna tensión entre
democracia y constitucional?
a. A veces hay que defender antidemocráticamente lo que es democrático
(ejemplo el bando n°5)
b. También hay que aceptar que para proteger lo constitucional

Modo de protección de constitución

1. Hay 5 formas que establece La-Porta.
a. Que el legislador no pueda modificar la constitución
i. El método más radical de todas
b. Encargar la reforma a un monarca
i. Es una forma histórica
ii. Que el monarca tenga el monopolio de la potestad constituyente
c. Establecimiento de procedimiento extraordinario democrático
i. Existen 3 formas de formas extraordinarias
1. Mayoría cualificada(un quorum)
2. Proceso de enfriamiento
a. Llegar a un acuerdo democrático, con un grupo, luego de un
tiempo que otro grupo llegue al mismo acuerdo
3. Referéndum
a. Plebiscito
 La combinación de estos mecanismos lleva a la creación de la rigidez gradual
d. Mayoría simple
i. Clásico 50%+1 (es el menos exigente)
e. Dictadura
i. No se basa en el sistema legal, ni en la constitución
 Nótese que todas estas maneras no hay democracia(que se modifique por mayoría
simple, es decir el 50%+1)
 Se puede decir que democracia y constitucionalismo son inversamente proporcionales
o Se nota que cuando aumenta la democracia, se protege menos protección de la
constitución

Caso chileno
1. Articulo 127
a. Los proyectos de reforma son enviados por el presidente, o por moción de un
parlamentario
i. Los proyectos pueden ser
1. Derogación de un articulo
2. Adición de un articulo
b. Se requiere 3/5 partes de cada cámara en ejercicio (diputados y senadores)
 72 diputados y 23 senadores
i. En caso de ser sobre los capítulos I;III;VIII;XI;XII o XV se requieren 2/3
 80 diputados y 25 senadores
 El discutir la modificación de la constitución es como discutir un proyecto de ley
2. Artículo 128
a. El proyecto aprobado pasa al presidente, él lo aprueba o rechaza
i. Si lo rechaza el congreso puede insistir con 2/3 de cada cámara
1. En caso de juntar los 2/3 el presidente en última instancia puede llamar
a plebiscito, de no ser así, se da por entendido que es aprobada.
2. Hoy en día se está evaluando crear una nueva constitución, y hay tres opciones
a. Asamblea constituyente
i. Que se elijan los representantes del pueblo, y ellos escriban una constitución
b. Convención
i. que redacte una propuesta y se la entregue al pueblo para que lo apruebe
c. Institucional
i. Que los congresistas creen una constitución y que el pueblo la vote

Bockenforde, el poder constituyente del

pueblo
1. Métodos de modificación de la constitución
a. Asamblea nacional constituyente
i. Se configura mediante elecciones democráticas
1. Se postulan candidatos y se votan
 ii. No incluye decisión por el pueblo
b. Asamblea o convención
i. Llaman a un grupo de personas electas democráticamente
ii. Redactan una constitución y se la entrega al pueblo para que la apruebe
o rechace
c. Órganos legitimados democráticamente
i. Ya está legitimado democráticamente(ya fueron electos)
ii. congreso
d. Ocupantes hacen una propuesta de constitución
i. Se la entregan al pueblo para que la apruebe
ii. Junta militar por ejemplo
iii. No es muy legitima pues tiene dudosa legalidad
2. El poder constituyente reside en el pueblo
a. El poder constituyente originario, es histórico, pues se basa en la revolución
francesa.
i. El poder originario, siempre nace de un movimiento violento, pues
destruye todo lo anteriormente creado, y por tanto, todo lo anterior es
invalido
3. Si se llega a crear una constitución el 2014, y se aprueba, ¿Qué ha de decir el nuevo
capítulo XV (reforma a la constitución)?
a. Esta pregunta va a plantear el dilema de constitucionalismo y democracia.
i. ¿Puede el poder constituyente auto-limitarse?
ii. dejamos abierta la posibilidad
4. poder constituyente y constituido
a. constituyente,
i. parte de cero, es el originario
b. constituido
i. es el que es derivado
c. es decir, que el pueblo conozca la constitución pero que no ingrese al núcleo,
con esto se logra tres cosas
i. se refuerza la validez normativa de la constitución, puesto que todos los
poderes constituidos, es decir, los portadores concretos del poder
político condensado en las funciones del estado, se ven sometidos a la
constitución
 Bockenferd dice que el poder constituyente pertenece al pueblo, pero no quiere que
la masa se meta en el núcleo de la constitución a cada rato
 En otro texto de Bockenferd, dice que una constitución debe ser democrática y
constitucional a la vez, es decir que los ciudadanos tengan derecho a voto, libertad
de prensa, libertad de expresión, es decir, que los ciudadanos tengan derecho de
participación, y con esto la libertad individual se convertirá en una libertad colectiva
 Según Bockenferd, el que una constitución tenga una prohibición al legislador,
significa que el pueblo ha perdido fe en sí mismos
5. según bockenferd, la única forma de intervenir en una constitución, es a través de un
golpe de estado

Relación de democracia y
constitucionalismo
1. ¿Chile tiene democracia constitucional, con el sistema de protección de la
constitución?
i. Por democracia, ninguna ley puede quedar excluida del procedimiento
democrático
ii. Por constitucionalismo, la constitución debe ser más difícil o imposible de
modificar en base a la democracia
2. Böckenförde propuso que las magnitudes políticas se podían encauzar, y establece las
formas que se pueden estipular las constituciones
3. Creación de una nueva constitución
4. En todo los casos de reforma se genera una situación interesante
a. Los poderes constituidos desaparecen y dan origen a un poder constituyente
i. Situaciones que la misma constitución prevé
 uno llega a conclusión de que las constituciones tienen rigidez, esta se establece La
Porta.
o El método más rígido de defensa de la constitución, es la prohibición de
modificación, y el menos democrático es votación democrática

Proyecto de ley
1. Se pregunta al tribunal constitucional sobre la validez constitucional sobre un proyecto
sobre concesiones mineras, invocando el artículo 82, nº2 de la constitución.
a. Se evalúa en base al artículo 19, nº24
i. Cuestiona cuales son las

Nacionalidad y ciudadanía
1. Se estipulan en el capítulo 2
a. Entre el artículo 10 hasta el 12 es sobre la nacionalidad
b. Entre el artículo 13 hasta el 14 son sobre ciudadanía
c. Entre el artículo 15 hasta el 18 son sobre votaciones populares
2. La ley N° 20.050 que es una constitucional, reformó el artículo 10, sobre nacionalidad
 a. Por tanto, los casos que sean anteriores a estos casos, se rigen a la constitución de
1980
 Las leyes no tienen efecto retroactivo, es decir, no rigen antes de su promulgación, lo
mismo con las constituciones
 Carta de nacionalidad según el decreto supremo 5.142, establece la forma en que
extranjeros pueden obtener la nacionalidad chilena
o El decreto supremo 5.142, establece que quienes quieren nacionalizarse, deben
vivir en Chile por cinco años, y ser mayor de veintiún años
3. Nacionalidad
a. Es un derecho univesal (forma deverlo)
b. Otra forma de verlo es un paso a la ciudadanía
i. Si los individuos se ven forzados a mimetizarse con la cultura de la nación
1. Eventualmente se les debe dar ciudadanía
4. Comunidad política
a. Se establece como un grupo que se organizan en torno al estado, es decir
establecen un
i. Orden
1. Normas
2. Autoridades que crean y establecen reglas
5. Ciudadanía
a. Estatus de pertenencia a una asociación de personas, que sostiene la organización
(todos ellos se organizan) del dominio ejercido por el estado
i. El dominio se puede entender como el control sobre un territorio que tiene el
estado
1. Se puede llamar soberanía
a. La soberanía en Chile reside en el pueblo
b. Requisitos
i. Tener la nacionalidad
1. Porque la ciudadanía es parte de la nacionalidad
ii. Tener 18 años o más
1. Convención social
iii. No tener pena aflictiva
c. Perdida
i. Perder nacionalidad
ii. Por pena aflictiva
iii. Por delitos terroristas o tráfico de estupefacientes
d. Recuperación
i. En caso de pena aflictiva, vuelve una vez completada la sentencia
ii. En caso de terrorismo y estupefacientes, se deberá apelar al senado, una vez
completada la condena
 Permite optar a cargos políticos y votar
 Lo que antes era una convención social, van variando en el tiempo
6. Pueblo
a. Según Böckenförde, el pueblo se compone de los ciudadanos, sometidos al
estado, y que los extranjeros no pueden ser el pueblo porque

Resumen
1. Comenzó con la pregunta ¿Qué es el estado? ¿Qué es la comunidad política?
a. Siempre en una comunidad, va a poder ejercer poder sobre otro
b. El estado es una forma de poder, que establezca las reglas del juego
i. Después de la revolución francesa, el estado debe incluir los derechos y la
democracia
1. La democracia, tiene su idea de que el ideal revolucionario, sea protegido y
prolongado
a. Que el pueblo, quién es quien recibe las reglas, participe en la formulación de
estas
2. Los derechos, tiene su fundamento, es que todos los funcionarios del estado, estén
regulados por reglas. Es decir todos los que posean poder, se rijan por las regla
a. Todos ellos se rigen por la constitución
b. Este ideal también debe perdurar
i. Desde este momento, la constitución y democracia están relacionados
2. Para entender la idea de constitucionalismo, debemos entender las distintas ideas de
constitucionalismo
a. Todas las reglas deben ser acatadas
b. Todas las reglas deben estar estipuladas en textos escritos
i. Cada país tiene sus propias reglas escritas, y ellos deciden que consideran
constitución
ii. El que esté escrito quiere decir que es una constitución formal
1. El que no está escrita es una sustantiva
3. La realidad de la constitución
a. La Constitución es la norma suprema, es decir que esta está sobre todas las demás
reglas
i. La constitución debe contener sus propias reglas, y establecer sus propios
mecanismos para modificarse
b. En la realidad, entre lo jurídico y lo político, lo político prevalece sobre lo jurídico
i. La fuerza bruta tiene la capacidad de desconocer todo lo jurídico
1. Ejemplo la tiranía o dictadura
a. Durante estos periodos, hay comunidad política, porque hay reglas, pero no hay
regulación del poseedor del poder
b. La dictadura creaba los decretos de normas
 c. La mitad política de esta constitución es importante reconocer, pues representa
quién tiene el poder para crear una constitución
4. Poder constituyente
a. Se divide en dos formas
i. Poder originario o constituyente
1. Es crear una nueva constitución, o destruirla
ii. El poder derivado o constituido
1. Es modificar la constitución, que viene de la propia constitución
2. Este poder generalmente pertenece a los mismos que crean las leyes, es decir, de los
colegisladores
5. Böckeförde
a. Es dogmático con la idea de que la constitución pertenece al pueblo y que ellos la
legitiman
i. Estas formas son
1. Asamblea constituyente
2. Representantes del pueblo
3. Legitimación electoral
4. Imposición de la constitución
b. También establece que la constitución es la auto-limitación de su acción en la
constitución
i. Es decir que el pueblo se da una constitución, pero que luego se despoja de
esta
6. La Porta
a. Hay formas de proteger la constitución, que establecen los mecanismos para
modificar o cambiar la constitución
i. Prohibición del legislador de modificar la constitución
ii. Que el monarca modifique la constitución
iii. Procesos extra democráticos
7. Parte jurídica de la constitución
a. La constitución, es el estado de Derecho
b. El punto de la revolución francesa, es que todos los denostadores de poder, deben
regirse por una norma jurídica
c. Que todos se rijan por una norma viene de una cadena de normas, que llega hasta
la constitución
i. Si uno se cuestiona la validez de una norma,
d. Según Böckenförde, dice que el cuestionamiento de la legitimidad de una norma
está en una cuestión de legitimación, y tiene tres formas
i. La legitimación funcional
1. Significa que hay ciertas reglas que determinan la separación de los poderes
ejecutivos, legislativos y judiciales, y que estos no pueden actuar en el área del otro, y
que estos tienen la capacidad de actuar en sus campos y están legitimados
 ii. La legitimación orgánica
1. Ha habido una regla que ha permitido al poder ejecutivo, de entregar poder a sus
ministros y los trabajadores electos por ellos
a. Nadie cuestiona la designación de ministros de manera arbitraria, pues el
presidente ha sido electo
iii. La legitimación de contenido democrático
1. Dos vías
a. Creadas por un parlamento electo democráticamente
i. El modo de entender la legitimación, es que todo lo legitimado por el
parlamento, es válido
b. Que existan formas de control de las acciones de los legisladores
i. Como determinamos quiénes son el pueblo
1. El pueblo como punto de referencia
2. Quién ostenta el título del poder del pueblo
2. Böckenförde dijo que hay un nexo entre participación y pertenencia a una sociedad
a. Acá aparece el artículo 5° de la constitución
i. “la soberanía recae en la nación y se ejerce por medio de elecciones y
plebiscitos democráticos”
b. Lo que queda es que el poder del pueblo se ejerce por medio de elecciones
i. Hay que ver quienes tienen la nacionalidad y quiénes son ciudadanos
1. Es decir quiénes pertenecen a la comunidad y quiénes pueden participar
en la formulación de leyes
 La determinación de la regla de nacionalidad tiene mucho de fáctico, es decir de
hechos
 Artículo 19 N°2, establece la igualdad ante la ley
2. En contra de la tesis de Böckenförde, en nuestro país se le entrega el
derecho a sufragio a los extranjeros que se nacionalizan.
a. Él decía que no debían entregársele estos poderes a los
extranjeros, por ser ajenos a la comunidad

Nacionalidad
1. Artículo 10, N°1
a. Son chilenos nacidos en territorio chileno, con excepción de hijos de extranjeros
en tránsito (difícil de determinar)(parece querer decir que son la excepción, los
que NO tienen intención de quedarse en el territorio), o al servicio de su
gobierno (ejemplo un embajador)
i. Espacio aéreo
ii. Espacio continental
iii. Espacio insular
iv. Embajadas
 v. Barcos chilenos
2. Artículo 10 N°2
a. Son chilenos los hijos de padre o madre chileno, los hijos de padre o madre
chileno nacido en el extranjero, por ser hijo de chileno, siempre que este, de
manera directa, pruebe que uno de sus padres o abuelos, sean chilenos por
cualquier forma, a excepción de esta manera
i. Esto para evitar

3. Artículo 12
a. La persona afectada por acto o resolución de alguna autoridad administrativa
(ejemplo el director del servicio de registro civil) en el caso de que se le prive o
desconozca (por ejemplo por un decreto supremo, que le quita nacionalidad por
prestar ayuda a enemigos de chile y a sus aliados) (caso de privar sería, decir que
usted es extranjero transeúnte, por tanto no recibe nacionalidad para su hijo)
podrá recurrir, por sí o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta
días, a la corte suprema, quién hará de jurado(es decir que no sea tan técnica) y
de tribunal pleno, en un plazo de treinta días (difícil definir desde donde empieza
a correr este plazo, pero es desde que se emite la resolución). La interposición del
recurso suspenderá los efectos del acto o resolución recurrido (es decir que
cambia la realidad)
i. Las reglas para obtener la nacionalización, está estipulada en el Decreto
Supremo N°5.142
1. Establece que el extranjero debe tener 5 años de residencia en el
territorio, no tener antecedentes penales, y tener la mayoría de edad (fue
creado en 1962, por lo que establece que sea 21)
 El interés de ser chileno, se debe a los beneficios de ser ciudadano, cosa que por
constitución, solo se les entregan a los nacionales
4. Artículo 13, que habla de chilenos que tengan derecho a sufragio y a postularse a
cargos públicos, deben ser chilenos
a. En el caso de los chilenos a que se refieren los números 2 y 4 del artículo 10, el
ejercicio de los derechos que les confiere la ciudadanía estará sujeto a que
hubieren estado en chile por más de un año
i. Estos números tienen la particularidad de que no requieren permanencia en el
territorio, por eso la diferenciación
5. Artículo 14
a. Los extranjeros avecindados en Chile por más de cinco años, y que cumplan con
los requisitos señalados en el inciso primero del artículo 13, podrán ejercer el
derecho a sufragio en los casos y formas que determine la ley
6. Artículo 15
 a. El sufragio será
i. Personal
ii. Igualitario
iii. Secreto
iv. Voluntario
1. En este punto se entiende que antes de la mod. Ley era voluntario, en el
sentido de inscribirse, y el voto era después mandatorio, sino había una
condena
b. Existen distintos tipos de votaciones
i. Presidenciales
ii. Parlamentarias
iii. Municipales
c. Este es el sistema electoral
7. Artículo 18
a. Habrá un sistema electoral público
b. Una ley orgánica constitucional determinará su organización y funcionamiento,
regulará la forma en que se realizarán los procesos electorales y plebiscitarios
i. La constitución declara que algo existe, y después declara que otra ley se
encarga
ii. Se llama orgánica porque regula lo que la constitución establece, pero que no
quiere tener que hacerse cargo
8. SERVEL
a. Se encarga de tener los registros electorales
b. Establecer las mesas
c. En resumen, se encarga de todo lo relacionado con la preparación de votaciones
9. TRICEL
a. Tribunal Calificador de Elecciones
i. Es independiente del poder judicial
1. Por tanto es independiente de los poderes estatales

Caso fallo tribunal constitucional

1. La constitución de la república de 1980 tenía una parte transitoria y otra permanente
a. La parte transitoria, mantiene el régimen tiránico de Pinochet
i. Como por ejemplo el que decía que Pinochet iba a seguir en el cargo 8 años
más y de ahí se llama a plebiscito
ii. El tribunal Calificador de Elecciones, estaba suspendido por esto
1. Es un órgano independiente supuestamente
2. Este se iba a reestablecer para la primera elección de diputados (norma
transitoria n°11)
 a. La disposición transitoria n°11 dice que no va a entrar en funciones
hasta la primera elección de la vuelta a la democracia
2. El tema es si es constitucional, la transitoria n°11, en relación al artículo 18
a. El problema es que si el TRICEL se activa después de la votación del sí o el no, es
inconstitucional, pues nadie sabe si la votación ha sido legítima
b. La interpretación aislada de la disposición transitoria 11, supone lo anterior
3. Es importante ver la correspondencia y armonía entre las partes
a. En este caso se refiere al artículo 18 y el artículo 95 (en esa época 84)
i. Hay dos formas de ver la constitución en este caso
1. En base a la disposición transitoria n°11 que suspende el TRICEL
2. En base al artículo 18, que es que deben haber elecciones libres
4. La decisión permitió que la votación fuese validada por un tribunal independiente

Ley de voto en el extranjero

1. Se introduce un inciso al artículo 13, transformándose en el inciso tercero, y el tercero
pasa a ser el cuarto
2. Está permitido votar para
a. Plebiscitos
b. Presidentes
c. Primarias de presidentes
 No se puede votar por parlamentarios ni representantes de alcaldía
 Plebiscitos
3. Se regula por una ley orgánica constitucional
a. Materializará como se inscribe el voto en el extranjero
Si será voluntario, o si
b. Significa que nuestro TRICEL debe recibir los votos y verificar la legitimidad de esta
constitución

Böckenförde, estado de derecho

 El momento revolucionario plasmó la idea de lo que sucedió en el antiguo
régimen, no vuelva a suceder(dos ideas), esto estableciendo la
constitución
o Según Böckenförde, el estado de derecho es propio de la lingüística
alemán
 En Alemania no entra en el tema contractualista hasta que aparece el
filósofo Kant, quién crea el idealismo alemán
o Dura cien años
 o El punto filosófico de Kant (contribución), es que de alguna manera
utiliza el método contractualista para decir que el ejercicio crítico es la
razón del hombre, y lo demostró a través de la tesis, que si se debe
hacer o no se debe hacer algo, es necesario evaluar si la máxima de tu
acción es universal (te tienes que preguntar si es que puedo yo que
todo ser humano está obligado a hacerlo de tal manera)
 Nace el imperativo hipotético, es decir que solo te sirve a ti, y no
se tiene que aplicar en otros casos
 Nace el Imperativo categórico, es decir que esa debe ser obligante
para todos, ya que les sirve a todos
 Cambió todo lo establecido hasta entonces, y que sirvió para la creación
del estado racional, pues es el que sirve a todos.
5. Estado de derecho
a. Es el estado de razón, en el que se busca la voluntad nacional racional
b. Es decir, el estado de derecho racional, esto es el estado que funciona
en base a la razón, es decir el estado de la razón
i. El estado no nace de la voluntad divina, sino de la razón de los
hombres
c. Debe reconocer derechos básicos
i. Derechos civiles
ii. Igualdad jurídica
iii. Libertad de jueces
d. Debe tener un gobierno responsable
i. Debe tener domino de la ley
ii. Según Kant, en principio, el gobierno bajo las leyes, es un estado
de hombres bajo las leyes (antes de Kant nadie había pensado en
vincular las leyes con el estado)
iii. el estado tiene que reconocer primero
1. la igualdad de súbditos
2. la libertad de cada individuo de la sociedad
3. la autonomía de cada miembro de la comunidad en cuanto
ciudadano
a. autonomía es autodeterminación
 iv. dos ideas fundamentales
1. la idea de derechos
a. los ciudadanos tenemos derechos
2. vinculación a la ley
a. todos nosotros, incluyendo al estado, nos sometemos a la
ley
e. en definitiva, se puede definir a Kant como un liberalista, pues piensa
que el estado es un mal común, por tanto, todavía sigue en
liberalismo, reduciendo el positivismo jurídico
6. la ley es el punto de unión entre el pueblo y el estado, pues los dos
quedan amarrados a estas
a. todas las competencias del estado están determinados sobre la base
del derecho (constitución)
i. el verdadero derecho es el que le estipula al estado que es lo que
puede hacer
7. El estado de derecho formal, se reduce a la creación de garantías formales
y de procedimiento para asegurar la libertad
a. Es decir lo único que nos interesa es que la ley proteja los individuos
i. Ya no nos importa que es la ley, es decir la que la conforma, pues
pierde su mística
ii. ya no es la voluntad soberana del pueblo, sino que ahora es la
libertad de los poderes estatales, restringidos.
1. Se pierde la idea de Kant, y se transforma en un dogma
jurídico, con el fin de proteger los derechos
8. En el caso de Chile, los artículos que limitan al estado son
a. Artículos 5, 6 y 19
i. El 5 dice que el límite son los derechos esenciales que emanan de
la naturaleza humana
ii. El 6 dice que los órganos del estado deben someter su acción a la
constitución
 Si hacen solo lo que la Constitución estipula, nunca van a poder violar los
derechos esenciales, pues la Constitución es Derecho
9. Toda la filosofía del siglo XVII es dominada por los ingleses y franceses
a. Ahí es donde entra Kant, quién inaugura la primacía de la razón,
i. Todo tipo de norma moral, puede ser derivado de la razón
 1. Luego se expande a una teoría del estado
a. De esto se pueden derivar los principios del estado
i. Se llega que la ley es la voluntad racional, por tanto, ni
los depositarios del poder pueden socavar mi voluntad
ii. Requiere dos instituciones
1. Derechos
2. Sujeción a la ley
a. Los funcionarios del estado también están
sujetos a la ley
 La teoría del estado, antiguamente se sustentaba en la filosofía del
derecho, pero con la llegada del positivismo esta desaparece y se
convierte en un dogma, pero los principios se conservan en la
constitución.
 Gracias a la modernidad
 Reglas de oro del código Chileno
o Derecho público
 Solo se puede hacer lo que está permitido hacer
 Todo está prohibido, y algunas cosas se pueden hacer
 Esto es lo que está prohibido en la constitución
o Derecho Privado
 Todo lo que no está prohibido, está permitido
 Algunas cosas están permitidas
 Según Böckenförde, el estado debe ser controlado por los tribunales para
que sea verdadero estado de derecho y que estos tengan jurisdicción
constitucional (es decir los jueces protegen la constitución de la acción de
los representantes del estado
o En Chile hay un solo organismo de controlar al estado ,y es el Tribunal
Constitucional
 En este curso nos preocupamos del tribunal Constitucional
 Es difícil de proteger la constitución pues esta misma nos
limita.
 Formalmente toda la constitución puede ser modificada, pero
sustancialmente no se puede modificar cualquier norma, pues en sentido
material, pues la constitución es la voluntad del pueblo.
 En el caso del artículo 5° se identifica la ambigüedad de la modificación de
la constitución
o Si y no
 Va más allá de lo que dice la constitución, y vienen de los derechos
humanos, que son esenciales en base a su naturaleza, y que están
por sobre el amarre de la constitución
 Esto explica que el tribunal constitucional en este sentido esté por
sobre la constitución
 La relación entre el tribunal constitucional y el estado de derecho es una
relación de justificación entre estos dos.
 Estado de derecho formal y material
o Formal
 Es la transformación de los principios del Estado de Derecho en un
dogma, en el que se pierde su fuente, pero se mantienen las ideas
estipuladas en la constitución
o Material
 Es la estipulación de las ideas del Estado de Derecho, y la fuente
en que se basa
 Estado de Derecho
o Todos los hombres y ciudadanos tenemos derechos
o Sujeción de la ley
 Todos estamos sujetos a la ley, desde los ciudadanos, hasta los
funcionarios públicos
 Hay un tercer principio constitucional muy importante, que es la
separación de poderes
o La existencia de los derechos y de la sujeción de la ley, no implica la
separación de poderes
 ¿Cómo hacer valer el Estado de Derecho?
o Una respuesta es el control del tribunal constitucional
o Otro es la contraloría de la República
 Nulidad
1. Tiene la función de proteger la sujeción a la ley
2. Se requiere que lo haga el tribunal de justicia
3. Es Ipso Iure.
 Con esto termina los dos principios de derecho moderno, pero nos van a
acompañar en el estudio de las facultades de los poderes del estado, pero
antes tenemos que estudiar la separación de poderes, porque deben estar
separados y porqué es problemático que estén juntos
4. Vamos a leer a Montesquieu y a un profesor norteamericano que explica
a los padres fundadores de la constitución de USA