TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN

QUE ES UNA CONSTITUCIÓN:

La palabra constitución proviene de la expresión latina "constitutio", que

significa organización, disposición, situación.

En un sentido Jurídico Material: Conjunto de reglas escritas y no escritas

que organizan política y jurídicamente a un Estado. Señalando cuales son
los derechos de los gobernantes y gobernados, estableciendo la
organización de sus instituciones y al mismo tiempo consagra las
garantías individuales de los ciudadanos.

En un sentido formal: la Constitución es un conjunto de normas jurídicas

que se distinguen de las leyes ordinarias.

CLASIFICACIÓN DE LAS CONSTITUCIONES

1.- Desde el punto de vista de su materialidad o forma, se clasifican

Constitución consuetudinaria y Constitución escrita.

La Constitución consuetudinaria: es aquella que se expresa

predominantemente por medio de la costumbre. Pero ello no excluye, por
cierto, que existan también reglas materialmente constitucionales de
carácter escrito. El ejemplo característico de este tipo de Constitución de
Inglaterra.
La Constitución inglesa se integra por tres categorías de normas.
1. Las Convenciones: Estas son costumbres, que se consideran obligatorias
para aquellas personas a quienes comprende, pero que no son aplicables por
los Tribunales. Pero se trata de auténticas normas jurídicas. Así, son
convenciones las normas que obligan al Rey a escoger al Primer Ministro en
la Cámara de los Comunes y que sea el Jefe del Partido que tenga la mayoría
en esa Cámara; las que regulan la responsabilidad política del Gabinete ante
la Cámara de los Comunes.
2. El Common Law. Son las normas que se han expresado en las costumbres
generales del país, y son reconocidas en las decisiones judiciales.
Son normas del Common Law, las que garantizan varios derechos
individuales.
3. El Statute Law, o derecho estatutario. Son las leyes aprobadas por el
parlamento que tratan materias constitucionales.
Como la Constitución inglesa es flexible, no hay distinción entre la ley
constitucional y la ordinaria, sólo cabe diferenciarlas por la materia
constitucional tratada.

La Constitución escrita: es aquella que consta en un documento que se ha

elaborado expresamente, a fin de regular la organización del Estado, su
gobierno y los derechos fundamentales de las personas.
Pero su existencia no excluye que en forma secundaria se den costumbres
constitucionales.
El Movimiento de las Constituciones escritas, iniciado por la Constitución
norteamericana de 1787, era propiciado por los juristas del siglo XVIII, que
sostenían las ventajas de la ley escrita sobre la costumbre como fuente de
derecho.
Criticaban a la costumbre porque:
- No es clara, se presta a dudas.
- La incertidumbre del derecho consuetudinario beneficia a los
gobernantes, situados en posición privilegiada para formar actos
favorables al poder.
Por el contrario, exaltaban la Constitución porque:

- La norma escrita era clara, precisa, eliminaba las incertidumbres;

- La norma escrita tenía fijeza en el tiempo.
- La Constitución escrita se imponía al gobernante, escapando a éste la
posibilidad de su modificación, ya que requería la intervención del
poder constituyente.
- Significaba un auténtico límite a su potestad, una ordenación de la
estructura del Estado, ya que la Constitución era una racionalización
normativa del poder político.
- Representaba también un medio de educación política, puesto que en
un documento breve, preciso y claro se exponían los principios
esenciales del Gobierno y los derechos de los ciudadanos.
- Estaba pues al alcance de la ciudadanía, pudiendo ilustrarse en ella
acerca de la sociedad política.
-
La Constitución escrita puede estar Codificada, en un solo texto; o bien,
puede estar contenida en varios textos.

Ejemplo de esta última especie, es la Constitución francesa de 1875, en que

tres distintas leyes regulaban las instituciones políticas fundamentales.
Lo normal, es que la Constitución esté codificada.

La Constitución escrita puede tener Preámbulo o carecer de él. En el

preámbulo, que es un texto breve que precede al articulado, se deja
constancia de las circunstancias históricas que han dado lugar a la
Constitución, y los principios fundamentales que la inspiran.
Ejemplos de Constituciones con Preámbulo son las de EE.UU., las francesas
de 1946 y de 1958.
Las Cartas chilenas del 25 y la de 1980 no tienen preámbulo. En el
anteproyecto de la Carta del 80 se consultaba un preámbulo, pero fue
suprimido, pues, repetía conceptos contemplados en el articulado mismo,
que lo hacía innecesario.

2.- Desde el punto de vista en la forma en que se modifica la constitución

pueden ser flexibles y rígidas

Constitución Flexible: Es aquella que se modifica en la misma manera que

una ley ordinaria.
En la Constitución flexible el ejemplo típico es el de Inglaterra. El Parlamento
británico puede modificar la Constitución mediante una simple ley común.
El mismo órgano, el mismo procedimiento y el mismo quórum para dictar
una ley ordinaria sirve para dictar una ley constitucional; sólo es posible
distinguirlas por la materia, puesto que la forma es la misma.
La parte consuetudinaria se modifica con otra costumbre, con otra
convención.

Constitución rígida: su modificación requiere mecanismos distintos y más

exigentes que el que se exige para modificar la ley ordinaria, Puede ser sólo
el procedimiento distinto, pero puede también ser otro órgano, o quórums
más elevados.
Hay Constituciones rígidas que tienen disposiciones pétreas. Es mejor decir
disposiciones pétreas que Constituciones pétreas, puesto que hoy sólo
ciertas disposiciones son inmodificables, no pueden ser reformadas o
derogadas.
Por ejemplo, la Constitución francesa de 1958 en su art. 89, inc. final, señala
que " no podrá ser objeto de reforma la forma republicana de gobierno ".
Las constituciones pétreas o inmodificables no existen en nuestro tiempo, y
son inadmisibles doctrinariamente, ya que es contradictorio con la
existencia de un pueblo soberano que no pueda modificar la Constitución
preexistente.

3.- Desde el punto de vista de su extensión pueden ser breves o sumarias

y extensas o desarrolladas:

Constituciones breves o sumarias: Son aquellas que se limita a consagrar

los principios fundamentales y las reglas esenciales del Estado, del gobierno
y los derechos de las personas. Sólo se limita a lo esencial. La ley se encargará
de la reglamentación de esos preceptos.
Ejemplo de Constitución breve, es la de EE.UU.

Constituciones extensas o desarrolladas: desciende también al detalle en

su regulación, o incorpora materias que son propias de ley.
Ejemplo De una extensa, la Constitución de la India.

4.- Según su origen o establecimiento pueden ser Constituciones otorgadas,

pactadas y democráticas.

Constituciones Otorgadas: son las concedidas por el monarca por su sola

voluntad, y sometiéndose en lo futuro a ella.
Constitución pactada; es aquella aprobada por el monarca y por la Asamblea
de oligarquía censitaría.
Las Constituciones establecidas mediante formas democráticas: son
aquellas que se inspiran en los principios de la soberanía nacional o popular.

Pueden distinguirse las formas representativas y las semidirectas.

En las formas representativas: se puede proceder a través de Asambleas o

Convenciones Constituyentes, que son órganos colegiados cuyos integrantes
son elegidos por el pueblo, con el único propósito de elaborar una
Constitución.
Se puede operar también mediante las Asambleas legislativas, a las cuales la
Constitución invistió del poder constituyente derivado.

En las formas democráticas semidirectas la Constitución elaborada por las

Convenciones constituyentes o por las Asambleas legislativas como poder
constituyente derivado es sometida a la probación popular mediante el
referendum constituyente.
Así la Constitución de 1980 fue aprobada por la Junta de Gobierno, órgano
autoritario, y sometida a ratificación en un plebiscito constituyente,
mecanismo propio de la democracia semidirecta.

PODER CONSTITUYENTE

Conceptos:

✓ El poder constituyente es el que dicta la Constitución.

✓ Es aquel que está facultado para crear o modificar una Constitución.

 ✓ Lucas Verdú señala la siguiente definición: " Poder constituyente es la
voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una comunidad que
dicta las normas fundamentales para la organización funcionamiento
de su convivencia política

Para Emmanuel Sieyés, el Poder Constituyente puede ser Originario o

Derivado.

El poder constituyente originario.

El poder constituyente originario es aquel que actúa en la creación de la

primera Constitución. Tiene aquí un carácter fundacional del primer
estatuto constitucional que regula la sociedad política y de los poderes
constituídos del Estados.

Pero también el poder constituyente originario actúa cuando se ha

producido la ruptura de la Constitución. El Estado como persona jurídica
subsiste, los poderes constituidos o algunos de ellos continúan, pero la
Constitución ha sido puesta fuera de vigencia.

Aquí el poder constituyente originario crea y establece una nueva

Constitución, es decir, regula de una manera diferente el mismo Estado y los
poderes constituidos. Hay una nueva Constitución, pero no un nuevo Estado.
Hay una nueva Constitución, pero puede no haber nuevos poderes. Hay una
diferente regulación del Estado y sus órganos o poderes.

Un ejempló de la ruptura constitucional es el golpe de estado, que es "el

acto violento de una parte de los poderes públicos contra el otro". "Puede
también emanar de un cuerpo público subordinado, como el ejército, que se
erige entonces en poder político”.
Otro ejemplo es la revolución es una forma violenta de acceso al poder que
produce la ruptura de la continuidad jurídica y que origina un cambio
profundo en el régimen político e institucional del Estado.

No sólo hay un cambio de gobernante, sino una ruptura profunda con el

ordenamiento constitucional y jurídico anterior. Al cual se le reemplaza por
un nuevo ordenamiento, que importa cambios substanciales, y no
meramente formales en la organización política e institucional del Estado

¿Está sometido a límites el poder constituyente originario?

Señala Recassen Sichés: "Al hablar del carácter ilimitado y absoluto del poder
constituyente se anuncia tan sólo que no está sometido a ninguna norma
jurídica anterior que esté vigente -las que sigan vigentes mientras actúe el
poder constituyente, no derivan su vigencia de ningún título antiguo, sino
de una consolidación tácita o expresa de parte del poder constituyente. Pero
esa formal ilimitación del poder constituyente, de ninguna manera implica
que hayamos de considerar que no deba seguir determinadas orientaciones
valorativas, es decir, el poder constituyente no está sometido a ninguna
traba positiva, pero sí está sometido a los valores jurídicos ideales y a las
exigencias del bien común en una determinada circunstancia histórica. El
poder constituyente (originario) no se haya restringido por ninguna
autoridad jurídica humana, pero debe obedecer a los principios de justicia y
a los demás valores jurídicos y a la opinión social que lo ha originado"

Por ejemplo, está limitado por el respeto a los derechos que emanan de la
naturaleza de la persona humana.

Titular del poder constituyente originario.

Preguntarse por el titular del poder constituyente originario es justamente
colocarse en la situación de que no existe Constitución, y en consecuencia la
pregunta es: ¿ a quién corresponde crear la Constitución?

como al poder constituyente originario corresponde esa función de creador

de la Constitución y por tanto del ejercicio del supremo poder en

el Estado, la respuesta a esa pregunta, desde el punto de vista de los

principios jurídicos y políticos, es decir, de ciencia política, es que el titular
del poder constituyente originario es el soberano.

¿ Y quién es el soberano ? ¿ Quién es el sujeto cuya voluntad determinará

el ejercicio del poder constituyente, la creación de la nueva Constitución
?.

El soberano es aquél que detenta la mayor fuerza política, que le permite el

control del Estado, determinando sus fines y su organización, conforme a la
idea de derecho dominante en el grupo.

Y entonces, así como han variado las situaciones históricas y las ideas
políticas, han variado también los soberanos, esto es, los titulares del poder
constituyente originario. La universalización de las ideas democráticas ha
conducido a que en nuestro tiempo, se proclame como soberano al pueblo.

El poder constituyente derivado.

Es aquel que permite modificar la Constitución y está en las propias normas

de modificaciones que la Constitución establece, es decir, se señala el órgano
constituyente, el procedimiento que debe seguir en su funcionamiento, los
quorums necesarios para adoptar acuerdos.
El poder constituyente derivado opera dentro de la Constitución, en la
continuidad jurídico constitucional, sin rupturas.

Para saber a quién pertenece es suficiente preguntar a la Constitución. Es

ella quien prevé la autoridad a quien incumbe eventualmente el derecho de
modificarla: calificada por la Constitución, esta autoridad es, pues, un
órgano del Estado.

Límites del poder constituyente derivado.

El poder constituyente derivado tiene límites jurídicos que los formula la

Constitución.

Entre los límites jurídicos están los que establecen la inmutabilidad parcial
del contenido de la Constitución. Son las disposiciones pétreas.

Así, el art. 89 de la Constitución francesa de 1958 establece "la forma

republicana de gobierno no puede ser objeto de revisión".

La Constitución italiana de 1947, en su art. 139 dispone: "la forma

republicana no puede ser objeto de revisión constitucional".

Otros límites jurídicos establecen la inmutabilidad temporal, es decir, se

consagra la prohibición de modificar la Constitución por un tiempo limitado.
Tienen carácter más histórico que actual.

Por ejemplo, la Constitución francesa de 1791, prohibió a dos legislaturas

seguidas proponer la reforma de ninguna disposición constitucional.

La Carta Chilena de 1828 excluía su modificación antes de 1836.

La reforma constitucional.

Puede ser parcial o total.

El poder constituyente derivado opera normalmente a través de reformas

constitucionales parciales, con mayor mayor o menor profundidad.

Puede ser expresa o tácita.

La reforma constitucional expresa; supone una enmienda del texto
constitucional hecha visible en el lugar del texto donde específicamente se
ha efectuado la modificación, o agregar artículos suplementarios al final del

texto constitucional.

La Constitución de l980, en su art. 119, inciso final, dispone: "una vez

promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus disposiciones
formarán parte de la Constitución y se tendrán por incorporadas a ésta".

La reforma constitucional tácita consiste en que la modificación no queda

registrada o señalada en el texto constitucional.

La reforma constitucional tácita, es una técnica impropia del

constitucionalismo, que acarrea inseguridad jurídica y falta de certeza con
respecto a la norma fundamental, lo que es inadmisible