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CONTITUCIONAL - RESUMEN 1

Bibliografía: Manual de Derecho Constitucional - Manilli.

EL programa son 23 unidades que van punto por punto tal cual el manual de Manilli.
Se puede usar también el manual de Edkmekjian o el de Bidart Campos

1er Parcial 29 de Abril


Recuperatorio 17 de Mayo
2do Parcial mediados o principios de Junio.(14 de junio)
Se promociona con 6 (promedio de los dos parciales 6)
Final: Primer llamado al final del cuatrimestre.
Recuperatorios es para desaprobados o ausentes y esa nota del recuperatorio es la que tiene
validez en el promedio para analizar la promoción o no.
Parciales, son escritos con preguntas a desarrollar.
Usaremos la constitución y el manual.

15/03/2022

QUE ES UNA CONSTITUCION

La constitución es un medio de defensa ante el poder (Ekmekdjian).


Tiene concepciones sociológicas, políticas, filosóficas, etc.
Es un instrumento jurídico que regula nuestro derecho que al ser reglamentado no pueden ser
vulnerados.
Hay dos fuerzas opuestas,
 Por un lado es el poder, es quien lo ejerce, que tienden a querer incrementarlo de una forma u
otra. Según Montesquieu una forma de limitar al poder es dividirlo de donde surge luego la
división de poderes.
 Por otro lado y opuesto al poder esta la libertad que engloba nuestros derechos, no pueden
quedar en una mera enunciación deben tener una fase instrumental que sería un método de
protección y allí entraran en juego las garantías, de nada sirve que tengamos derecho a la
salud a la propiedad, etc si no tenemos instrumentos o medios de defensa cuando esos
derechos se ven vulnerados (ya sea por el estado o por terceros).
 De todos modos los derechos enunciados en la constitución no son absolutos, por ejemplo
respecto al derecho de propiedad esta manifestado en el Articulo 14 CN, por otro lado
también se hace mención en el Articulo 17 CN pero en el mismo artículo se menciona el
instituto de la expropiación.

El primer capítulo de la CN es la parte dogmática, derechos y garantías.


La CN es el instrumento que busca equilibrar esas dos fuerzas contrapuestas que son el PODER y
la LIBERTAD, equilibrio que es difícil de lograr (hasta donde llega el poder sin avanzar sobre nuestra
libertad).
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INTERPRETACION DE LA NORMA CONSTITUCIONAL:

Para Bidart Campos, interpretar una norma constitucional lo peude hacer cualquiera, pero en
definitiva el que tiene la última palabra es el PJ que cuando le llega una causa debe realizar la
interpretación de la norma que está en discusión.

La interpretación de la norma constitucional es un tema fundamental en la materia.


Hay varios métodos de interpretación, y Bidart Campos sostenía que no hay un método mejor que
otro, se debe usar el método más conveniente para la protección de los derechos y las garantías de
las personas y estos métodos suelen usarse individualmente o combinados por los operadores
constitucionales para la interpretación.

a) LITERAL: Es tomar el texto tal y cual está escrito. Es al primero que se debe echar mano el
intérprete y solo ante la insuficiencia o el fracaso de este recién puede recurrir a otro método.
b) SISTEMATICO O SISTEMICO: Consiste en analizar cada norma en consonancia las demás
que integran el texto constitucional. Ninguna norma de la ley fundamental debe ser
interpretada de forma aislada.
c) HISTORICO: En este método el intérprete acude al entorno histórico que existía al momento
de la sanción, incluyendo antecedentes, fuentes, debates en la asamblea constituyente etc.
d) TELEOLOGICO O FINALISTA: el método por el cual al interpretar la norma constitucional en
un sentido o en otro tiene en cuenta la finalidad perseguida por ella.
e) SUBJETIVO: Este método atiende a la intención del constituyente, indagando en la voluntad
de quienes intervinieron en los debates que culminaron con la sanción de la norma. Este
método a veces se complica por la multiplicidad de redactores y/o participantes en los
debates lo cual dificulta extraer una voluntad mayoritaria.
f) COMBINADO O COMPLEJO: Es una combinación de algunos de los métodos anteriores.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

PIRAMIDE NORMATIVA RELACIONADA CON LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES


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18/03/2022

Hoy veremos que es una constitución, la tipología y un poco de supremacía constitucional.

¿QUE ES UNA CONSTITUCION?

La norma fundamental de un estado.


La ley suprema de un estado
El primer ordenamiento para crear un estado.

Cuando hablamos de lo que es una constitución debemos ir mas atrás de lo que se conoce hoy
como constitución.

ANTECEDENTES CONSTITUCIONALES

Los antecedentes constitucionales hay que rastrearlos en algunas reglas no jurídicas que regían los
derechos de las personas en la antigüedad.

 Las primeras normas relativas a los DH se encuentran en los libros sagrados de distintas
religiones (no mataras, derecho a la vida; no robaras, propiedad privada; etc). Son normas que
no provienen del estado.
 Imperio Romano: ha hecho una serie de aportes a los DH.
 636 Concilios de Toledo nuevamente de origen religioso (normas relacionadas a la propiedad, a
la libertad y algunas garantías judiciales)
 1118 producto de las luchas feudales tenemos los Fueros de Castilla, León y Aragón aprobados
por Alfonso IX (derechos de propiedad, libertad ambulatoria e inviolabilidad del domicilio)

 1215 La carta Magna de Juan Sin Tierra por la cual se le otorgaba a los Barones ciertos
derechos en cuanto a la propiedad.
 1787 Es el primer antecedente de constitución moderna como la conocemos hoy en dia que
esta dado por la Constitución de EEUU, que era muy escueta.
 1789 Se amplía la Constitución de EEUU con la primer enmienda donde se consagran los
derechos y garantías
 1789 Es otro antecedente que se da en Francia con la consagración de lo que se llamó La
carta de los hombres y el ciudadano en Francia

CONCEPTO DE CONSTITUCION

Hay varias definiciones que podemos decir de Constitución. Una de ellas es la del Dr. Manilli
(página 5 Manilli) y dice que:
La Constitución es un concepto multidisciplinario, es la norma suprema que consagra los derechos
fundamentales de las personas y la organización de los poderes y que surge de un pacto
fundacional y en ella también se describe la forma de sanción de las demás normas que van a regir
en el estado y el nivel sociopolítico de dicho estado.
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Derecho Constitucional:

 Es una rama del derecho, forma parte del mundo jurídico.


 Tiene naturaleza jurídica (es derecho por consiguiente)
 Tiene fuerza normativa (porque la constitución puede prohibir, sancionar, permitir)
 Por tener estas facultades a la CN se la considera una norma jurídica.
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Teoría Tridimensional:
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 Orden Normativo: Tiene que ver con las normas
 Orden Sociológico: Tiene que ver con las conductas humanas interrelacionadas entre si.
 Orden Axiológico: Tiene que ver con los valores donde prima el valor justicia (este depende
de lo que cada sociedad considera como justo e injusto)

Tres Conceptos:
 Derecho Positivo:
Es el derecho vigente o el que se aplica
 Constitución Formal:
Es el texto constitucional. Tiene:
 1 Solo cuerpo normativo
 Fue consagrada por el poder constituyente (en nuestro caso es la constitución
de 1853/60 que es tomado como es sistema cero, la primer constitución. El
poder constituido seria el resto del sistema y las reformas posteriores)
 Poder Constituyente: Primer Constituyente 1853/60
 Poder Constituido: Reformas Posteriores
 Tiene la característica de Supralegalidad (eso es porque es la norma de normas,
la fuente de fuentes, es la que va a legitimar al resto de las normas jurídicas)
 Texto escrito
Se llama poder constituyente a la primer Constitución, y Poder Constituido son las reformas
subsiguientes.

 Constitución Material:
Es la que se usa en un Estado, es la que rige. Se compone la Constitución Formal +
Las Leyes (el derecho positivo) y Costumbres
Se dice que la Constitución Material es en los hechos la que rige y tiene efectividad, se
encuentra en el plano sociológico (tiene que ver con las conductas humanas)
La Constitución Material tiene dos ámbitos:
 Orgánico (tiene que ver con las funciones de los órganos que consagra la CN y
la relación entre los mismos)
 Dogmático (tiene que ver con los derechos y libertades que van a tener las
personas en ese estado)

NOTA: la constitución formal se encontraría dentro de la Constitución Material, esta última incluye el
texto escrito (Constitución Formal) más el derecho positivo más las costumbres.
Tipología de la CN:
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1) Codificada en un solo cuerpo normativo.
2) La CN es Racional Normativa (consagra como se compone el poder político del Estado)
3) Tradicional Historicista, esto es porque el primer texto de 1853/1860 plasma en su primer
texto costumbres y valores que la sociedad tenía en esa época y que fueron tomados para
ese primer texto constitucional. Esos valores eran:
a. Democracia (se buscaba todo lo contrario a la monarquía)
b. Sistema Republicano de Gobierno (una forma de orden estatal que consagre los
derechos y garantía de las personas)
c. Confesionista (Se reconoce a la iglesia como una persona de derecho público)
d. Federalismo (Se refiere a una forma de organización estatal descentralizada)
Estos cuatro valores están en los artículos 1 y 2 de la CN
4) Rígida (según se detalla en el Articulo 30)
o Es rígida porque para su reforma se requiere de un procedimiento distinto al que tienen
las leyes cuando son sancionadas. Y dentro de esta rigides encontramos lo que
algunos autores llaman:
 Clausulas Pétreas (son los contenidos que están en la CN y que no se pueden
reformar en todo o en parte y los autores lo reconocen como que son los cuatro
pilares democracia, sistema republicano, confesionista, federalismo, y tienen
que ver con la constitución formal.
o Mutaciones Constitucionales (están en el plano de la constitución material, es decir en
el plano de lo factico y refiere a cuando los comportamientos humanos van cambiando
lo que dice la textualidad)

Superlegalidad:
La superlegalidad significa que la CN va a legitimar el resto del ordenamiento jurídico.
El resto del ordenamiento jurídico se tiene que adecuar a la CN.
En la reforma de 1994 surgió el bloque de constitucionalidad que está compuesto por normas que
están fuera del texto de la Constitución pero que se les da la misma escala de jerarquía (artículo 75
inciso 22).
Están en la misma jerarquía están la CN + los Instrumentos Internacionales de DH que están
enumerados en el 75 inc22 más los que se sancionaron después.

Supremacía Constitucional:

El texto normativo al respecto son los Artículo 27, 28, 31 y 75 inc. 22. Estos hay que saberlos
perfecto. Para hablar de Supremacía Constitucional hay que hacer un juego entre estos 4 artículos.

La constitución es la fuente originaria nacional de todo el ordenamiento jurídico político. Es por eso
que se dice que cualquier normativa que vaya en contra de la constitución es un vicio legal, ya que
debe haber un principio armonizante y no coalicionante entre la CN y el resto de las normas.

Artículo 27.- El Gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias
extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con los principios de derecho público
establecidos en esta Constitución.
Artículo 28.- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Artículo 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y
los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
Artículo 75.- Corresponde al Congreso:
Inc. 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones 9
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a
las leyes.
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos
Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de
esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.
Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de
la jerarquía constitucional.

Los IIDH NO se incorporaron a la CN cada uno tiene su textualidad y su ámbito de validez, lo único
que hacen es compartir ambos el mismo escalón jerárquico.

Derecho Internacional:
Es un conjunto normativo que regula las relaciones entre los estados o bien entre un estado y un
organismo o entidad que debe tener personería jurídica propia como podría ser la ONU.

Derecho Internacional de los DDHH:


Surge después de la 2da guerra mundial con la carta de la ONU que consagraba una suerte de
cooperación internacional y un compromiso a la paz entre todos los estados y es en este momento
que los DDHH comienzan a tener un carácter universal, antes las primeras constituciones decían los
derechos fundamentales estaban consagrados allí pero no tenían un carácter universal (son
derechos humanos reconocidos a todos los seres humanos en condiciones de igualdad y no
discriminación) que si comenzaron a tener luego de la 2da guerra.
De aca surge que los DDUU son inherentes a la persona, son indivisibles, irrenunciables, son
exigibles y los estados deben garantizarlos.

SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
DOS ETAPAS: Antes y después de la reforma de 1994
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 Antes de la Reforma de 1994:


La CSJN se guiaba para interpretar los primeros 3 artículos, el 27, 28 y 31 (ya que el 75 no
estaba) por principios generales del derecho.
Usaban el principio generales del derecho por ejemplo de
o Ley Especial prevalece sobre ley general
o Ley Posterior prevalece sobre ley anterior
Y así iban fallando.
1923 Compañía Azucarera
1964 Martin y Compañía (Empresa exportaba yerba por el puerto de Rosario y el estado
nacional le cobra una sobre taza mediante un decreto, previo a eso había un convenio entre
Argentina y Brasil que estas exportaciones estaban exentas de sobretasas, llegan a la justicia
y la CSJN dice que prevalece la ley posterior, es decir el decreto que impone la sobretasa
sobre la ley anterior que era el convenio que tenia Argentina con Barsil)

A) En esta etapa previa a la reforma de 1994 la CSJN fallaba considerando esta Jerarquía:
1) CONSTITUCION NACIONAL
2) TRATADOS Y LEYES

B) En 1988 tenemos el fallo Ekmekdjian / Neustad


El Dr. Ekmekdjian interpone una acción de amparo ante la justicia por unos dichos que
realizados por el ex presidente Frondici en el programa Tiempo Nuevo pidiendo derecho a
réplica y es rechazado hasta llegar a la CSJN que también lo rechaza porque en este caso
el derecho de réplica que quería Ekmekdjian y que se consagra en los artículos 13 y 14 del
pacto de San Jose de Costa Rica aun no era operativo en el país, o sea que es
instrumento internacional al que Argentina ya había adherido no había de momento una
ley interna que lo reglamente, esto es lo que dice en el 88 de la CSJN (de acá se
desprende las teorías monistas, que refiere a que los instrumentos internacionales son
operativos de por si sin ninguna ley interna para que sean eficaces y aplicables, y la teoría
dualistas que sostienen para que un tratado sea operativo debe haber una ley interna que
lo haga operativo, estas teorías han sido dejado de lado por otros criterios que hoy en día
tiene la CSJN)
La CSJN continua fallando considerando la misma jerarquía:
1) CONSTITUCION NACIONAL
2) TRATADOS Y LEYES

C) En 1992 tenemos el fallo Ekmekdjian / Sofovich


El Dr. Ekmekdjian interpone una acción de amparo ante la justicia por unos dichos que
realizados por el escritor Dalmiro Saens en contra de la virgen María en el programa La
Noche del Domingo pidiendo derecho a réplica y es rechazado hasta llegar a la CSJN. En
este caso la CSJN hace un cambio rotundo diciendo que nuestro estado había adherido a
la Convención de Viena del derecho de los tratados, la cual en su artículo 27 dice que los
estados no podrán alegar su derecho interno para incumplir con un tratado internacional.
Lo importante de este fallo es el considerando 19 donde la CSJN le da operatividad y
primacía sobre las leyes internas a los tratados internacionales. Por esto el tratado tendrá
primacía y estará por encima del derecho interno en caso de un conflicto u omisión con
una norma interna.
A partir de este fallo la CSJN comienza a fallar con esta jerarquía en la normativa
1) CONSTITUCION NACIONAL
2) TRATADOS
3) LEYES
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 Después de la Reforma de 1994:

Después de la reforma y por la incorporación del Artículo 75 Inciso 22 los tratados siempre
estarán por encima de las leyes y por debajo de la constitución (en juego con el Articulo 27
CN). Pero los tratados internacionales de DH quedan por encima de las leyes y otros tratados
en la misma jerarquía o escalón que la CN. La pirámide jurídica de nuestro país queda en
este orden:
1) Constitución Nacional + Instrumentos Internacionales de DH
2) Otros Tratados
3) Leyes

Que pasaría cuando hay in conflicto entre la CN y los IIDH que se encuentran en la misma
escala jerárquica?
En ese caso la CSJN resolvería en base a los siguientes principios (criterio de la
ponderación):
1) PRINCIPOIO PRO OMINIS (Pro Persona)
2) PRINCIPIO FAVOR DEBILIS
3) PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD (es para proteger a la persona con un criterio de
progresividad y no de regresividad).
La CSJN ya no usa el Monismo o el Dualismo como antes sino que usa los tres principios
anteriores de ponderación.
Ante un conflicto entre dos normas del mismo escalón, la CSJN usara la norma que sea más
favorable a la persona con un criterio de progresividad. Pero eso será solo para ese caso en
particular en el cual una norma estará por encima de la otra, para el resto de casos las dos
normas vuelven a estar con la misma jerarquía o sea en el mismo escalón.

El criterio actual de la CSJN continúa siendo el de la PONDERACION, dejando atrás el


dualismo y el monismo. (ESTO LO TOMAN SIEMPRE)

22/03/2022

EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHOS CONSTITUCIONAL

Distintas Etapas que la doctrina que encuentra en el derecho comparado hablando por un lado del
constitucionalismo clásico que se encuentra en la constitución francesa, en la de USA, y que se
caracteriza por tener un estado no intervencionista, el estado tenía obligación de no hacer, de no
intervenir a no ser lo que indica en nuestro caso el artículo 19, salvo ese marco el estado no va a
intervenir. Una clara protección al derecho de propiedad en lo que se llama el constitucionalismo que
consagra lo que la doctrina llama derechos de primera generación que responde a esta actitud no
intervencionista del estado. (Derecho a la vida a la salud a la dignidad a la propiedad , derechos
personales, personalísimos, derechos patrimoniales) pero siempre sobre el marco sobre el
constitucionalismo clásico.
La segunda etapa es la del constitucionalismo social, donde el clásico no desaparece pero dentro
de un contexto económico y social distinto se da este constitucionalismo social (Constitución de
Vaimer 1917, de México) en nuestro país aparecen las primeras legislaciones con la presidencia de
Yrigoyen apuntando a esta cuestión social. También las encíclicas papales hablan de la función
social de la propiedad, va a seguir siendo un derecho protegido pero va a tener una función social.
En términos de derechos de propiedad y de derechos sociales aparece una intervención más clara y
marcada del estado que después de más de 100 años se ha mantenido y hoy día hay discrepancias
de hasta dónde debe llegar el estado con la intervención en materia de impuestos, legislación
laboral, en congelamiento de alquileres, más impuestos, etc Hasta donde esa intervención del
estado haya producido en algún momento todo lo contrario de lo que perseguía. Hay una fuerte
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crítica de la doctrina constitucional a situaciones como el corralito.
A partir de 1945 después de la 2da guerra aparecen los derechos de tercera generación, acá
también el estado tiene la obligación de hacer pero apuntando a cuestiones del medio ambiente,
derechos de usuario, de consumidor (Artículos 41 y 42 y en legislación específica como la ley de
defensa del consumidor)

Constitucionalismo Clásico o Liberal:


 En los Estados Unidos de América: La declaración de Virginia de 1776 “todos los hombres
son por naturaleza igualmente libres e independientes …”
 Revolución Francesa 1789: Se derroca la monarquía. La declaración de los derechos del
Hombre de 1789 distingue la diferencia entre persona humana y ciudadano
 Constitución de Polonia: de 1791 junto con la de USA y la de Francia son las tres primeras
constituciones escritas.
 Las Constituciones de Latinoamérica hasta las primeras décadas del siglo XX.
 Derechos de primera generación (Civiles y Politivos)
En este periodo surgen los conceptos de Estado Gendarme, Liberal-burgues o Estado Mínimo, es
decir un simple guardián de que cada uno pueda gozar de sus derechos. EN este periodo estaba la
postura que el estado era un mal necesario cuya actividad había que limitar al máximo, ideas que
eran acompañadas desde lo económico con ideas que sostenían que l estado es un mero
espectador del proceso económico y debe dejar hacer.

Constitucionalismo Social:
 Su primer antecedente se puede considerar con la Constitución Mexicana 1917
 La de Alemania 1919
 En este periodo el Estado deja de tener un papel de gendarme y comienza a ocuparse de la
prosperidad y desarrollo del pueblo. Pasa de tener un rol pasivo (de las épocas del
constitucionalismo clásico) a uno activo mitigando desigualdades surgiendo así el
denominado Estado de Bienestar.
 En lo económico ese modelo constitucional fue acompañado por políticas económicas más
activas dejando de lado el liberalismo.
 Desde el punto de vista político el Constitucionalismo social trajo aparejado la democracia
social como superadora de la democracia formal que pregonaba la igualdad como requisito
previo a la existencia continuada de la democracia
 Se consagran los derechos de segunda generación, definidos como los que permiten
ponerse al individuo en condiciones de igualdad frente al estado (derechos económicos y
sociales) en las constituciones de la época.
 El ingreso del constitucionalismo social ingreso a nuestro país es discutido por varios autores:
o Por medio del constitucionalismo provincial (Tucumán 1907, Mendoza 1910 y 1916)
o Según otros por la jurisprudencia de la CSJN Fallos Ercolano c/Lanteri de 1922 que
discutía la constitucionalidad (artículo 17 CN propiedad privada) de dos leyes que
establecían el congelamiento los alquileres y suspendían los desalojos. La CSJN dijo
que el derecho a propiedad no es absoluto, y prevaleció la salud y moral colectiva.
o Otros entienden que fue por las leyes sobre derechos sociales sancionadas por el
congreso en la presidencia de Hipólito Yrigoyen
o Otros sostienen que fue por los proyectos de ley presentados por Alfredo Palacios.
o Otros sostienen que fue más tardíamente en la presidencia de Perón y en la
Constitución de 1949. Otros rebaten esto sosteniendo que esa Constitución no cumplía
uno de los requisitos del constitucionalismo social que es la racionalización del poder,
ya que ampliaba las facultades del presidente
o Podría decirse también que fue con la incorporación del Artículo 14 bis en la reforma
de 1957, norma que fue discutida por ser una constitución sancionada durante un
gobierno de facto. Las dudas sobre esto se despejaron al ser ratificada en la reforma
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de 1994.
o Podemos sostener que el constitucionalismo social fue una obra de todo un pueblo, no
de un solo gobierno ni de un solo partido ni mérito de alguna persona u organismo.

INTERPRETACION CONSTITUCIONAL

Según Bidart Campos el tema de la interpretación es de suma importancia porque va a resolver


conflictos y controversias entre partes cuando estén en juego normas constitucionales.
No hay método único, el método más adecuado es el que permita la protección más adecuada de
las garantías de las personas. Todos podemos interpretar, pero la última palabra la va a tener el
poder judicial. A esa interpretación que hace en última instancia el poder judicial Bidart Campos la
llamaba Interpretación Auténtica.

El poder judicial es el último interprete, antes de eso cuando el legislador la redacta y la promulga
están también haciendo una interpretación. Pero siempre la última palabra la tendrá el poder judicial.

Algunos métodos de ejemplo de interpretación:


 LITERAL: es aquel en virtud del cual la norma es entendida tal cual está escrita.
En ciertos casos la discusión es clara y no hace falta a acudir a otro método, cuando esto no es
posible se puede recurrir a otros métodos de interpretación.
 HISTORICO: hay que situarse en el momento en que se redactó la norma para entenderla. (El
artículo 29 está redactado en el 53 tendiente a lo que se vivía en esa época referido a Rosas)
 SISTEMATICO: entenderé el texto en el momento actual, darle un sentido actual a una norma
redactada en otro momento. Por ejemplo el artículo 14 que habla de publicar ideas por la prensa
sin censura previa, hoy en día la prensa se transformó en otros medios masivos de
comunicación.
 SUBJETOVO: busca la intención del autor de la norma, en este caso el constituyente.
 COMBINADO COMPLEJO: es una combinación de los métodos anteriores.
Sera el PJ el que utilizara el método que considere acorde para resolver un caso determinado.

Cuando hay que resolver entre una norma externa y una interna es el caso más complejo. Acá se
habla de ponderación. En este caso el PJ ira ponderando que norma pesa más para caso particular,
pero esa ponderación seria valida solo para ese caso particular.

Tendremos también la interpretación política, la judicial (que es la que termina resolviendo), la


privada, la doctrinaria.
La interpretación privada es la que puede hacer cualquier ciudadano. La política es la que se da en
el congreso, el alcance que el PE le peude dar a un determinado decreto, eso tendría como objetivo
asegurarse que no haya inconstitucionalidad, para que si mas adelante llega al PJ no se de un caso
de insconstitucionalidad. Pero en todos los casos la definitiva o como diría Bidart Campos la
auténtica, es la del poder judicial.

Particularidades de la Interpretación

Las normas constitucionales presentan algunas particularidades respecto de las normas infra
constitucional.
a) Su Origen Histórico
b) Su finalidad Última (lograr el bienestar general con justicia y unión)
c) La Función de Ordenación de todo el sistema jurídico (cosa que no ocurre con otras normas).

Particularidades de las Normas Constitucionales


El objetivo y la función de las normas constitucionales es la organización del poder y la consagración
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de los derechos fundamentales, lo que produce los siguientes efectos.
a) Son normas vagas, ambiguas y genéricas
b) En su mayor parte son antiguas.
c) No son hechas por un codificador único sino por un conjunto de redactores.
Es por ello que su interpretación es distinta al resto de las normas.

VAGUEDAD: son redactadas para perdura en el tiempo, por tal razón esa amplitud de sus términos
permiten distintas interpretaciones (art 19. A que se refiere con acciones privadas?)
AMBIGÜEDAD: En la constitución hay normas que pueden estar referidas a dos o más objetos.
ANTIGÜEDAD: La realidad social, económica, tecnológica, política, cultural y de todo tipo a la cual
refieren las normas constitucionales va mutando todo el tiempo. Con el tiempo va cambiando el
concepto de moral, de moralmente licito, etc.
PLURALIDAD DE REDACTORES: Las normas constitucionales son el resultado de una transacción
de ideas representadas en la asamblea constituyente.
CARGA IDEOLOGICA DE LAS NORMAS: Al ser normas que perduraran el tiempo su carga
ideológica han originado guerras civiles antes de poder consagrar un texto constitucional.
INFLUENCIA POLITICA DE LAS NORMAS: La parte orgánica y el diseño que esta haga de los
órganos del estado podría inclinar la balanza en uno u otro sentido. Se trata de normas que no son
neutras en cuanto al ejercicio del poder. Muchos dictadores del mundo han querido reformar sus
constituciones para ampliar el poder y minimizar el control.
SILENCIOS: dependiendo que estemos en la parte dogmática u orgánica su significado será
diferente. (Parte dogmática: Silencio=Permisión. Parte Orgánica: Silencio=Prohibición)

Metodos de Interpretación

Hay varios métodos, y suelen usarse individualmente o combinados por los operadores
constitucionales para la interpretación.

g) LITERAL: Es al primero que se debe echar mano el intérprete y solo ante la insuficiencia o el
fracaso de este recién puede recurrir a otro método.
h) SISTEMATICO O SISTEMICO: Consiste en analizar cada norma en consonancia las demás
que integran el texto constitucional. Ninguna norma de la ley fundamental debe ser
interpretada de forma aislada.
i) HISTORICO: En este método el intérprete acude al entorno histórico que existía al momento
de la sanción, incluyendo antecedentes, fuentes, debates en la asamblea constituyente etc.
j) TELEOLOGICO O FINALISTA: el método por el cual al interpretar la norma constitucional en
un sentido o en otro tiene en cuenta la finalidad perseguida por ella.
k) SUBJETIVO: Este método atiende a la intención del constituyente, indagando en la voluntad
de quienes intervinieron en los debates que culminaron con la sanción de la norma. Este
método a veces se complica por la multiplicidad de redactores y/o participantes en los
debates lo cual dificulta extraer una voluntad mayoritaria.
l) COMBINADO O COMPLEJO: Es una combinación de algunos de los métodos anteriores.

Posturas del Intérprete

Hay dos posturas de interpretación proveniente del derecho estadounidense

a) ORIGINALISTA: Al momento de la interpretación tratan de analizar el sentido que le han dado


a las palabras sus redactores. Le dan importancia al método histórico. Tratan de que el juez
no ponga su valoración sobre el texto sino que intentan dejar anclado el texto al sentido que le
han querido dar sus redactores. Esto genera una interpretación conservadora de las normas.
b) INTERPRETATIVISTAS: Acusan a los originalitas de ser arqueólogos que en lugar de
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interpretar la norma en si misma analizan hechos del pasado. También son criticados ya que
se dice que la CSJN es una convención constituyente en sesión permanente porque su
interpretación cambia la carta magna a diario. Este modelo de interpretación genera una
interpretación evolutiva de las normas. La CSJN descarto en algunos fallos el modelo
originalista al que denomina estático.

Intérpretes y Operadores Constitucionales

En el derecho constitucional sus intérpretes son más numerosos y variados a diferencia de otras
ciencias jurídicas.
El derecho constitucional además de los organismos del estado y la doctrina también objeto de
análisis y discusión de la sociedad en general. Es por eso que la interpretación constitucional varía
según quien sea el intérprete.
a) POLITICA: Cuando los intérpretes son poderes del estado, PL o PE.
 En una primera etapa se analiza primero si ese órgano está facultado por la
Constitución para tomar la decisión que intenta tomar.
 En una segunda etapa se analiza si esa dedición se adecua a la carta magna y no la
transgrede. Las interpretaciones que hacen estos poderes se hacen a priori y se
aplican en situaciones futuras e indeterminadas.
b) JUDICIAL: Cuando los intérpretes son los jueces en el marco del control difuso de
constitucionalidad la interpretación se hace a posteriori de los hechos. En este caso la
interpretación tiene tres etapas.
 En la primera etapa el juez analiza si él tiene competencia para entender en la causa.
 Luego analiza si el órgano que dicto la norma tenia competencia para hacerlo
 Por ultimo analiza la constitucionalidad de la norma, haciéndolo primero en abstracto
con relación al caso concreto.
c) PRIVADA: Es la interpretación que hace la doctrina y la ciudadanía en general (incluyendo
universidades, iglesias, ONG, sindicatos, cámaras empresarias, etc). En este caso se
mezclan las dos cualidades anteriores.
 A priori, en general y en abstracto, ya que buscan el significado de una norma
constitucional cuando se esta elaborando una ley o decreto o cuando ya se han
sancionado pero no han sido utilizadas a un caso concreto.
 A posteriori, en particular y en concreto cuando la constitución o las normas infra
constitucionales luego dfe que son sancionadas deben ser aplicadas a casos
concretos.
16

Control de Constitucionalidad
La supremacía constitucional quedaría en un simple enunciado si no hubiera una forma en la que
esto fuera verificado.
Ahí entra en juego en control de constitucionalidad, que está en la Unidad 8 del libro pero lo
comentaremos acá.
Es un mecanismo tendiente a verificar que la normativa inferior se ajuste a la CN.
Actualmente ese control de constitucionalidad se amplía al llamado control de convencionalidad
también porque la normativa inferior se debe ajustar no solo a la CN sino que también a los tratados
internacionales que el país a firmado, especialmente aquellos que gozan de jerarquía constitucional.
Una norma si es contraria a lo que dice la CN seria declarada anticonstitucional, en cambio si fuera
contraria a un tratado seria declarada inconvencional.
Este control de constitucionalidad hay dos grandes sistemas:
 Sistema Político (el único que se encontraría es el Francés) tiene la particularidad de que
antes que una norma entre en vigencia se somete a consideración del llamado consejo
constitucional creado por la CN francesa formado por políticos que representan a las diversas
fuerzas políticas del momento. Es un control previo a la sanción de la norma. Si la norma
pasa ese filtro entra en vigencia y ya no se discute más sobre el tema.
 Sistema Judicial
o Concentrado: Hay un tribunal especifico (el ejemplo de España). En este caso cuando
hay un pleito con una norma vigente ese es pasado al tribunal constitucional quien
resuelve la suerte de esa norma. En e ste caso la ley está en vigencia, es un control a
posteriori
o Difuso: es el caso de nuestro país, el control se hace a posteriori cuando la norma está
en vigencia pero no hay un tribunal específico, sino que es difuso, y lo puede llevar
adelante cualquier tribunal, de cualquier provincia, cualquier fuero, cualquier instancia.
Los jueces de instancias inferiores fallaran en base a lo que la corte haya fallado
respecto a ese tema particular (por más que los fallos de la CSJN no son vinculantes.
Lo resuelto ahí con esa norma en conflicto es válido para el caso particular del que se
trate en el caso.
Este control puede ser realizado de oficio por el PJ, lo hacen sobre un juicio en trámite en el cual
17
pese a que las partes no piden la inconstitucionalidad, el juez entiende que hay una
inconstitucionalidad y la declara. También la inconstitucionalidad puede ser solicitada por alguna de
las partes.
Este tema de que se puede declarar la inconstitucionalidad de oficio no es aprobado por toda la
doctrina, ya que la doctrina más antigua plantea el tema de la Ley 27 de 1862 que indica que el juez
nunca puede declarar la inconstitucionalidad de oficio. Según los autores más antiguos, esa ley
decía eso porque sostenían que si el juez declaraba la inconstitucionalidad sin que las partes lo
solicitaran estaban violando su imparcialidad y su objetividad. Por el contrario la doctrina más
moderna desde hace unas cuantas décadas con Bidart Campos y Ekmekdjian sostienen que no hay
nada que este afectando la imparcialidad del juez, al contrario, el juez no puede estar supeditado a
un litigante a algún aspecto relacionado con la constitución, no puede dejar pasar por alto una
inconstitucionalidad si es que las partes no la advirtieron.
Luego de la reforma del 94 el artículo 43 expresamente admite el control de oficio pero en los casos
de habeas corpus, habeas data y amparo. La corte fue más allá y en el 2004 Mill de Pereira y
Banco Comercial de Finanzas, la CSJN dijo que el control de oficio siempre es posible, no solo en
los casos del artículo 43, y lo mismo dijo en los casos Videla y Acosta de 2013, pero ahí habla del
control de convencionalidad.
El control de constitucionalidad solo alcanza a las partes litigantes. La norma sigue vigente ya que el
PJ no la puede derogar. Pero si puede haber un efecto rebote que una declaración de
inconstitucionalidad motive un cambio de legislación (un ejemplo de esto de cambio de legislación es
el tema del caso de la ley de divorcio al poco tiempo de asumir Alfonsín, por algún fallo de
inconstitucionalidad respecto de un amparo presentado el Sr Zejian que se quería volver a casarse
se planteó la inconstitucionalidad de la ley 2393 que permitía la separación de cuerpos pero no de
vínculos y la CSJN dijo que la ley ha devenido en inconstitucional, lo que le permite volver a casarse
pero eso era válido para el solo. Lo que pasa después de ese fallo que ante otros reclamos similares
el congreso dicta la let 23515 de divorcio vincular.
Hay casos de medio ambiente o de consumidor que una inconstitucionalidad alcanzaría a toda la
comunidad y no sería solo para los litigantes

25/03/2022

CONTROL DE CONSTITUCONALIDAD (cont)

En nuestro país es difuso, lo puede efectuar cualquier tribunal de cualquier fuero.


De acuerdo al momento en que se realiza es posterior a la promulgación de la norma, cuando esta
ya está en vigencia a diferencia de lo que ocurre en Francia con el Consejo Constitucional.
En cuanto al resultado del control (esa declaración de inconstitucionalidad) tiene alcance solo inter
partes o sea para las partes del litigio, es el efecto que va a predominar en nuestro sistema.
Pero hay casos particulares (muy excepcional) que esa declaración de inconstitucional tiene alcance
erga omnes es decir alcance general, y se da en aquellos casos en que están en juego intereses
colectivos o difusos que afectan a toda la sociedad o gran parte de la sociedad y la decisión que se
aplica en ese pleito incide no solo en las partes que están en el litigio sino que también incide en
todo el colectivo que pueda verse afectado por esa decisión (un ejemplo en el año 2009 la CSJN
resuelve el caso Halabi, donde hay un efecto erga omnes de la decisión que la CSJN adopta. Halabi
es un abogado que cuestiona una ley que permitía intervenir comunicaciones telefónicas y de
internet, el plantea que esto afecta su derecho a la intimidad y el llamado secreto profesional. Ahí la
CSJN dice que Halabi ha invocado un interés general homogéneo, si bien busca una protección para
su situación, al estar cuestionadas estas leyes que regulan los servicios de internet y telefonía, la
CSJN dice que son servicios que utiliza toda la sociedad, por lo cual el fallo que Habali consigue
cuando se declara la inconstitucionalidad de estas leyes indirectamente abarca al resto de la
comunidad. De acá surgen los reclamos de incidencia colectiva).
Hay dos vías por las cuales las partes pueden plantear la inconstitucionalidad:
18
 Vía Directa (o de Acción)
 Vía Indirecta (o de Excepción)
La diferencia acá es la relación que tiene la inconstitucionalidad con el objeto del pleito

Halabi, la inconstitucionalidad la planteo porque el quería proteger su intimidad, ese era el objetivo
central del pleito por lo cual la vía es indirecta, ya que el objetivo central del pleito no es el pedido de
inconstitucionalidad pero es un objetivo ineludible. Es una vía indirecta con un paso intermedio para
llegar a la sentencia que necesitamos.

Amparos Corralito, la gente que reclamo no quería una inconstitucionalidad, quería conseguir sus
depósitos, pero recuperar el dinero era necesaria la declaración de inconstitucionalidad de las
normas que impedían recuperar el dinero.

Halabi quería retener su intimidad, los ahorristas quería tener el dinero, se ve que predomina la vía
indirecta, Ekmekdjian quería el derecho a réplica. No es el objetivo central no era la
inconstitucionalidad, pero se usaba eso para llegar a lo que se quería conseguir.

La consulta de Kirchner si son constitucionales la sesiones virtuales en época de pandemia, en este


caso es la vía directa, es una medida llamada acción de certeza y es solo clarificar si algo se ajusta
a la constitución o no, Tiene por objetivo saber si una norma es constitucional o no, sin otro fin. Este
caso sería de Vía Directa.

El control de convencionalidad lo que va a hacer es cotejar que la normativa interna se ajuste a la


normativa internacional, fundamentalmente a los tratados que gozan de jerarquía constitucional, y
tiene origen en la decisiones en la corte interamericana. Mientras que en control de
constitucionalidad intervienen las cortes supremas de los países (por ejemplo en el caso Marbury vs
Madison, donde era designado un juez pero había una falla en el proceso de designación, eso abrió
el debate si ajustábamos el procedimiento en forma estricta que marca la CN de EEUU o dejamos
de lado algún aspecto formal mínimo y le otorgamos el nombramiento de juez a Marbury que tenía
los requisitos mínimos pero por una falla en el trámite se había omitido algún trámite y no se le daba
lugar a su designación, y la decisión de la corte de EEUU fue decir que si no respetamos
estrictamente la constitución aunque sea en un mínimo aspecto formal de nada sirve hablar de
supremacía constitucional)
El control de convencionalidad va a surgir la obligación para los jueces a nivel local de no solo
controlar la constitucionalidad sino que también la convencionalidad.
La característica en son similares. En cuanto a la vía sería lo mismo que en el caso de
inconstitucionalidad. Los efectos serán similares, serán entre las partes que estan litigando.
Lo que si cobra mas fuerza es el control de oficio, la CSJN en los casos de lesa humanidad en los
casos de Videla y acosta, dijo, si el 43 permite el control de oficio en los amparos mucho mas aun se
debe permitir el control de oficio cuando está en juego normativa internacional (por el pacta sun
servanda, los pactos deben cumplirse). Y por último el control de comercialidad es difuso a nivel
local (igual que el de constitucionalidad) pero es concentrado a nivel internacional ya que lo ejerce
exclusivamente la Corte Interamericana de DH.
PODER CONSTITUYENTE
19
Poder y libertad son dos fuerza contrapuestas.
Poder es la capacidad de determinar las conductas de otros, ejercido en distintas instancias (a nivel
local, provincial, municipal, nacional, en pequeñas comunidades, en instituciones).
Por analogía la doctrina dice que el
Poder Constituyente es la capacidad que tendría una comunidad de darse una constitución
que rija el funcionamiento jurídico político y social de esa comunidad.
El poder constituyente es ejercido por el pueblo.
El poder reside en el pueblo que decide delegarlo en sus representantes, en este caso a quienes
van a integrar el poder constituyente.

¿Hay límites al Poder Constituyente?


Hay un debate en la doctrina al respecto.
El poder constituyente originario (es aquel que se ejerce para dar nacimiento a una constitución) y el
Poder constituyente derivado o reformado (es el que se ejerce para modificar esa constitución).
Respecto a los limites veremos las principales posturas.

Respecto al poder constituyente Originario.


Algunos autores dicen que la constitución nace y no es necesario ningún condicionamiento previo,
no hay ninguna normativa que nos esté limitando, o sea que no habría ningún tipo de límites.
Hay otra postura mayoritaria respecto a esto que partiendo del derecho natural dice que no hay
normativa previa que nos condiciones pero hay ciertos valores innatos del individuo y esenciales y
que no pueden obviarse al momento de dictar una constitución (el derecho a la vida, la libertad
física, la libertad de expresión, que son valores innegociables).

Respecto al poder Constituyente Derivado o Reformados.


Pasa algo parecido, Hay más consenso ya que hay límites de forma, hay tramites que cumplir para
reformar la constitución, hay normas previas.
Respecto a los límites de fondo surge el debate. Siendo el artículo 30 en el comienzo dicen que la
CN puede modificarse en todo o en cualquiera de sus partes. Por este motivo podría reformarse
completamente y dejar de lado los derechos fundamentales. Mientras que otros autores como Bidart
Campos hay ciertos pilares o clausulas pétreas que serían inmodificables hasta tanto que no cambie
la concepción de la comunidad (que se deje de lado el derecho de propiedad, que se pase a un
sistema monárquico, etc).

REFORMA CONSTITUCIONAL:

Análisis del Artículo 30

Artículo 30.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de


reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros;
pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto.

La doctrina considera dos etapas al momento de analizar el artículo 30.


Una etapa es la etapa en la cual el congreso declara por ley la necesidad de realizar la reforma.
Surgen varias lagunas de este texto y se recurre a la doctrina y a la jurisprudencia.
Una duda que plantea la doctrina es si la ley del congreso puede ser vetada por el presidente, la
respuesta es no, no lo dice expresamente este articulo pero la doctrina ha entendido y las diversas
convenciones constituyente también así lo han entendido que estaríamos ante un acto político y el
presidente no podría vetar la decisión que adoptan las dos terceras partes de las cámaras, por lo
cual es una ley y un acto político que no puede ser vetado.
La otra duda es que no se aclara si son 2/3 de los presentes o de todo el cuerpo.
La doctrina presenta dos posturas. Una es cuando se llevó a cabo la reforma del 49 (que para
muchos fue una constitución nueva) y en esa oportunidad el cómputo fue sobre 2/3 de los presentes,
el Diputado Sampai y Constitucionalista sostenía que en la traducción realizada de la Constitución
20
de USA, se olvidó colocar la palabra “de los presentes” como si está en el artículo que trata el juicio
político. En ese momento la cámara apoyo esa postura en es momento.
La postura contraria sostenía lo contrario y no hablaba en ninguna falla en la traducción, en el juicio
político lo aclaro (2/3 de los presentes) y en este caso al no aclararlo es porque se refiere a los 2/3
del total de los miembros, y se agregó un argumento adicional “si vamos a modificar la ley supremos
tiene su lógica que el computo se haga sobre la totalidad del congreso” esta última postura es la que
prevalece hoy en día.

La segunda etapa de la reforma es la etapa Constituyente propiamente lógica.


En la ley se han indicados los puntos que se van a modificar.
La propuesta realizará por el congreso la analizara el poder constituyente que llevara a cabo la
reforma constitucional.
Esa convención constituyente se conforma por los convencionales que son elegidos por el pueblo.
Si la convención constituyente representa al pueblo debe ser elegida por el pueblo (aunque el
artículo 30 no lo diga).
Por una elección similar a la de diputados se elige a los convencionales que reunidos analizan la
propuesta elevada pro el congreso.
Debates al respecto:
La convención se reúne, analiza la propuesta elevada por el legislativo, la duda es si la convención
está obligada a aceptar en su totalidad la propuesta elevada por el PL? En principio no ya que de lo
contrario la convención no tendría ningún tipo de autonomía.
Otro debate es si la convención puede no tratar algunos puntos o agregar puntos que no han sido
propuestos por la ley del PL, en principio la doctrina entiende que no podría, pero algunos autores
sostienen que si la doctrina propone una modificación beneficiosa para los derechos y garantías de
las personas esa modificación seria valida.
La postura que predomina es que la convención tiene una autonomía acotada,
No podría tocar un tema que no le fue propuesto, y si podría sobre los temas propuestos
desechar alguno.
La convención tiene un reglamento en cuanto a sus funciones y su plazo, y una vez finalizada su
tarea será aprobada las reformas realizadas por la convención y la convención se disuelve.

Los antecedentes del poder constituyente originarios podrían ser:


El triunvirato del año 1811
La asamblea del año 1813
El estatuto provisional de 1815
Dos constituciones que no encontraron eco en el interior del país (por ser constituciones de carácter
unitario y no federal) que fueron las de 1819 y 1826 que por falta de consenso nunca entraron en
vigencia.

Respecto a las reformas tenemos:


1853 Nace la Constitución, se establece el poder constituyente originario.
1860 Se incorpora Bs. As, y se realiza una nueva reforma. Algunos sostienen que el poder
constituyente originario permaneció abierto desde 1853 hasta 1960.
1866 y 1898 Reformas de pocos tratamientos en los textos que hablaban sobre el número de
ministerios
1949 Hecha bajo un gobierno constitucional que algunos autores sostienen que es reforma y otros
que no
1957 y 1972 que son llamativas por estar en gobiernos de facto
1994

Es posible controlar judicialmente (desde el PJ) lo que hace la convención?


Tenemos dos tipos de constituciones en cuanto a su trámite de reforma.
21
Las constituciones flexibles o rígidas.
Las Constituciones flexibles son las que se modifican como si fueran una simple ley, y la rígida es la
que exige un mecanismo especial para su reforma y dentro del tipo rígido se dice que tenemos dado
que no solo hay un trámite formal distinto al de la reforma de una ley sino que también la convención
es la que termina haciendo la reforma. Por eso se dice que tenemos una constitución rígida
orgánica.

29/03/2022

PORDER CONSTITUYENTE (Unidad 9) (cont.)

El poder constituyente también se puede clasificar de las siguientes tres formas.

 Poder Constituyente de Primer Nivel (a nivel Nacional)


 Poder Constituyente de Segundo Nivel (a nivel Provincial)
 Poder Constituyente de Tercer Nivel (a nivel Municipal)

Habíamos visto la clase pasada todo lo relacionado al Artículo 30, las etapas de la reforma, las
lagunas que presenta el artículo, lo que puede hacer la convención, etc.

Reformas Históricas:

1860: el debate entablado pro la doctrina es que para unos es reforma (se incorpora Bueno Aires) y
para otros debido a que el texto del 53 decía que nos e podían hacer reformas y a los 7 años se hizo
una reforma, muchos sostienen que en realidad el poder constituyente se mantuvo abierto desde
1853 y se cerró en 1860.

1866/1898: En estas se incluyó el tema de marcar el número fijo de ministerios que luego
desaparece en la reforma del 94.

1949: Es una reforma, pero para muchos autores fue una constitución originaria. Fue abolida en
1955 y pese a que el peronismo gobernó gran parte de los periodos de esa época hasta aca no fue
reinstaurada nuevamente.

1957: Reformas atípicas porque estábamos en gobiernos de facto (Revolución Libertadora), con lo
cual respetar el articulo 30 era imposible, por lo cual se cuestiona el procedimiento de esas
reformas, no había poder legislativo. Esta reforma incorpora el Articulo 14bis, toma en parte algunos
puntos claves de la reforma de 1949. Lo atípico de estas reformas es que no había congreso que
declarara la necesidad de reforma, es el gobierno de facto el que llama a elecciones constituyentes
de las cuales no participa el peronismo por estar proscripto. No obstante se hace la elección, se
reúne la convención constituyente, se produce una fractura dl partido radical (Balbín / Frondizi). Fue
una convención con irregularidades en la forma en que fue elegida, que sesiona con un sector solo
de la política, que incorpora el 14bis. Hay un cuestionamiento a esta reforma en cuanto al
procedimiento en el caso
Caso Soria Guerrero c/ Bodegas y Viñedos Pulenta Hermanos (1963)
22
En este caso se cuestiona el nuevo artículo 14 incorporado en la CN ya que básicamente se
cuestiona la forma en que fue convocada la Convención Constituyente por encontrarnos en un
gobierno de facto sin poder legislativo sesionando.
La CSJN sostiene en su fallo que el trámite de reforma NO es una cuestión política no judiciable. No
se discute en sede judicial todos los trámites relacionados con la reforma, su trámite de
convocatoria. Y eso se basa en el principio de la separación de poderes.

1972: Esta es otra reforma bajo gobierno de facto. Es un estatuto que dicta la revolución Argentina.
Establece una serie de normas referidas al mandato presidencial. Acorta el mandato de 6 a 4 años,
cambios en la forma de elegir a los senadores, colocan una clausula con la clara intención de evitar
la participación de Perón que estaba fuera del país por estar exiliado (no podía participar en la
elección aquel ciudadano que no residía en el país aquel ciudadano que no residía en el país el año
previo a la elección presidencial).

1994: Parte de un acuerdo de las dos fuerzas políticas más grandes de ese momento. Peronismo y
Radicalismo. El Pacto de Olivos, donde se establece un núcleo de coincidencias básicas en la ley
que declara la necesidad de reforma que luego aparece plasmado en algunos puntos de la reforma
que iremos estudiando cuando avancemos con cada caso.

Cuestionamiento a este caso (para analizar el caso de un posible control del PJ sobre el poder
constituyente) tenemos el Caso Hector Polino de 1993 que cuestiona la ley 24309 porque es
sancionada a fines de 1993 y Polino entendía que se estaba afectando un Articulo 71 de la vieja CN
(el actual Articulo 81 de la CN) que decía que un proyecto desechado durante el año legislativo no
podía volver a tratarse ese mismo año. Lo que había pasado es que a principios de 1993 Menem
había enviado un proyecto de reforma y como en ese momento no había consenso (previo al pacto
de Olivos) ese proyecto había sido rechazado. EN este caso la CSJN vuelve a sostener lo fallado en
1963 “el trámite de reforma es una cuestión política no justiciable”. Doctrina que hasta ese momento
predominaba no solo en este tema sino tambéis en diversas cuestiones como intervención federal,
declaración de Estado de Sitio, mostrando una postura reticente al control de constitucionalidad que
se entendía como excepcional a diferencia de lo que va a empezar a pasar luego de 1994 donde se
va a entender que el control siempre va a ser posible incluso de oficio.

Con este panorama llegamos a otros casos:

1999: Caso Fayt, juez de la corte, que queda atrapado en una cláusula de la reforma (artículo 99
inciso 4 de la CN que dice: “Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario
para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de
setenta y cinco años. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor
se harán por cinco años, y podrán ser repetidos indefinidamente, por el mismo trámite.”)
Estamos dentro de las atribuciones del presidente de nombrar a los jueces de la CSJN.
A partir de los 75 años será necesario un nuevo nombramiento con acuerdo del senado, dicho
nombramiento seria valido por 5 años y podría ser renovado indefinidamente.
Acá hay dos líneas de pensamiento, una que dicen que los jueces dejarían de ser inamovibles con
este artículo. Otros autores sostienen que siguen siendo inamovibles solo que al cumplir 75 deben
ser ratificados cada 5 años. Para muchos autores este articulo estaría chocando con el Articulo 110
de la CN: “Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nación conservarán
sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán por sus servicios una compensación que
determinará la ley, y que no podrá ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en
sus funciones”.
Acá surge el tema de porque los jueces ocupan cargos vitalicios sin alternancia, y el resto de los
cargos políticos deben tener alternancia. Acá debemos acudir a la interpretación que lo que trato de
hacer es mantener la independencia del PJ del resto de los poderes. Para que antes los cambios de
gobierno no haya cambios en la CSJ (cosa que en la práctica no ha sucedido en la historia).
En este caso Fayts cuestiono el articulo 99 diciendo que debía superarse el estado de incertidumbre
23
respecto a la inamovilidad delos jueces plasmada en el (110). En la causa Fayts invoco el respeto a
la garantía constitucional de su cargo vitalicio plasmado en el (110). Sostenía que la Convención
Constituyente se había extralimitado en sus funciones.
Lo que dice la CSJN es que como Fayts había ingresado a la CSJN antes de la reforma del 94 no le
era aplicable la cláusula. Queda muy confuso. La CSJN no puede decir que es inconstitucional un
artículo de la CN pero si dice que esa cláusula es nula para Fayts que había ingresado en el 83.
Hay autores como Adrián Ventura que sostiene que en el acuerdo de olivos se buscó jueces más
independientes respecto de la política del gobierno de aquel entonces, que la cláusula era orientada
al Juez Levene que renuncia por un tema de salud y queda atrapado en esta norma Fayts.
Esta la postura de Zaffaroni que sostiene que a los 75 años los jueces deberían renunciar, pero no
es algo a lo que la norma obliga.
La intención del legislador fue saludable, que es mantener la independencia del PJ de la política
cosa que en la práctica no se logra.

La Novedad que surge en el caso Fayts es que se puede controlar judicialmente la Reforma
Constitucional.

El PJ termina resolviendo algo relacionado a un juez de la corte, la duda es si la ¿CSJN hubiera


fallado igual si hubiera sido un juez de instancias inferiores o fuera un diputado como fallo con
Polino?

ESTADO DE SITIO Y LA SUSPENSIÓN DE DERECHOS (Unidad 10)

Los derechos son relativos, no son absolutos.


El artículos 14 al enumerarlos los diferentes derechos civiles dice que se ejercen conforme a las
leyes que reglamenten su ejercicio.
De ahí sale la relatividad de los derechos que van a ser ejercidos de acuerdo a lo que dice el artículo
14, es decir con limitaciones, pero esas limitaciones el articulo 28 a su vez advierte que no puede
alterarse el espíritu del derecho en cuestión, y de acá sale el principio de razonabilidad y sale
la facultad del estado llamada poder de policía que entiende que justamente el estado en virtud del
artículo 14 y 28 goza de la facultad de limitar los derechos de las personas pero de modo razonable
sin alterar su espíritu. Esto es lo que sucede en épocas normales que no haya una situación de
excepción que ponga en peligro a la CN y a sus autoridades.

Estado de Sitio (23):

Es una situación de excepción que apunta a una limitación excepcional de los derechos y no a una
limitación normal.
Es una situación de emergencia que se encuentra en el artículo 23 bajo la figura de estado de sitio.
Para algunos autores entienden que este articulo tiene como antecedente la Constitución Chilena ya
que entienden que Alberdi durante su exilio en Chile en la época de Rosas tomo algunos puntos de
esa constitución entre ellos el Estado de Sitio. Otros autores dicen que se tomó como antecedente al
sistema Francés que hacía referencia a sitiar o rodear un lugar.
En ciertos casos (como este) habrá una limitación a los derechos y el presidente va a tener
facultades excepcionales.
Artículo 23.- En caso de conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio
24
de esta Constitución y de las autoridades creadas por ella, se declarará en estado de sitio la
provincia o territorio en donde exista la perturbación del orden, quedando suspensas allí las
garantías constitucionales. Pero durante esta suspensión no podrá el presidente de la República
condenar por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso respecto de las personas, a
arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del
territorio argentino.

 Causales del Estado de Sitio:


“…conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta
Constitución y de las autoridades creadas por ella…”
 Quien Evalúa las Causales y Declara el Estado de Sitio:
Lo declara el Poder Político.
Dentro del Artículo 75 que enumera las atribuciones del Congreso allí dice que es facultad del
Congreso Nacional declarar el Estado de Sitio en caso de Conmoción Interior.
En caso de Ataque Exterior esto lo compete al Poder Ejecutivo que está en el artículo 99
donde se enumera las atribuciones del presidente, pero con acuerdo del senado.
También puede declararlo el presidente en caso de conmoción interior si el congreso está en
receso (y debe convocar al congreso para que lo convalide).
Respecto a la conmoción interior puede tener un origen social, económico, una situación
sanitaria.
 Quedarían suspendidas las garantías Constitucionales:
“…quedando suspensas allí las garantías constitucionales…”
Que quiere decir? Que el texto constitucional perdería vigencia?
La doctrina y la jurisprudencia fue avanzando en este tema y entiende que por mas estado de
sitio y limitación a los derechos el texto constitucional no podía dejar de tener vigencia, si tal
vez la aplicación del ejercicio de nuestros derechos y garantías. En este caso no se toma el
método literal de interpretación, ya que si se tomara de forma literal parecería que en estado
de sitio no gozáramos de ningún derecho ni garantía, y esto no es así.
Según la doctrina de Bidart Campos y el Pacto de San Jose de Costa Rica se dice que solo
se limitan aquellos derechos cuyo ejercicio guarde relación con el motivo de la declaración del
estado de sitio.

Hay una evolución en este tema,


 En la década del 30 se decía que en el estado de sitio se mantenía la inmunidad de los
legisladores, entre las atribuciones del PE no estaba la de arrestar a miembros del PL.
 Antes del fallo Sofia de 1959, la jurisprudencia sostenía que “se hallaban fuera del ámbito del
control judicial las “circunstancias” que hacían necesaria la declaración del estado de sitio o
su mantenimiento y el relativo a las circunstancias y motivos determinantes de los “actos” o
medidas adoptadas por el Poder Ejecutivo, en virtud del estado de sitio. En síntesis, todo era
irrevisable judicialmente”
 En el año 1959 en el fallo Sofia se modifica esta interpretación al aseverarse en dicho fallo
que “El control de los actos en virtud de los cuales el Poder Ejecutivo hace efectivo el estado
de sitio declarado por el Congreso –por ejemplo, la prohibición de una reunión pública– es
ajeno a la competencia judicial, salvo casos estrictamente excepcionales. Así, aquél
procedería si mediara transgresión franca y ostensible de los límites trazados por la Ley
Fundamental en cuanto a la facultad de arrestar o trasladar personas de un punto a otro de la
Nación; y, respecto de la generalidad de las medidas de ejecución del estado de sitio, cuando
ellas sean clara y manifiestamente irrazonables, es decir, cuando impliquen medios que no
guarden relación alguna con los fines del Artículo 23, Constitución Nacional. … Al ejercer el
control de razonabilidad de los actos ejecutados por el Poder Ejecutivo en virtud del Artículo
23, Constitución Nacional, los jueces deben referirlo a la causa constitucional e inmediata del
estado de sitio –situación de conmoción interior– y no a los motivos concretos que el
legislador haya mencionado como factores iniciales… Una vez producido el acto político y no
justiciable por el cual el Congreso declara el estado de sitio, las medidas que el Poder
Ejecutivo adopta para efectivizarlo –por ejemplo, la prohibición de una reunión pública– son
actos administrativos cuya ejecución supone el ejercicio de facultades propias, dotadas de
25
una fuerza restrictiva mucho más intensa que la atinente a las manifestaciones ordinarias del
poder de policía. Esas facultades son privativas del Poder Ejecutivo y, en principio, no se
hallan sujetas a revisión judicial, como consecuencia de la división de los Poderes y de la
índole objetiva de las medidas realizadoras del estado de sitio…”

Deben tenerse en cuenta también una serie de acciones de amparo y de Habeas Corpus
exitosos no obstante el estado de sitio tales como los casos:
 1972: Caso Mallo (Solo se va a limitar aquello cuyo ejercicio tenga que ver con la declaración
del estado de sitio)
 1977 / 1978: Caso Zamorano / Caso Timerman (Hasta esto casos, en estado de sitio el
presidente solo decretaba la detención de una persona invocando el artículo 23, estos fallos
sientan un precedente sin mucha aplicación en esa época de gobierno militar, pero que
servirían a futuro, donde el presidente debía decretar la detención de una persona pero
además de invocar el articulo 23 debía decir las razones de la detención)
 1985: Caso Granada (La corte resuelve el caso Granada que tiene lugar cuando pocos días
antes de las elecciones de medio término en octubre del 1985, en medio del juicio a las juntas
dos años después de llegar Alfonsín al poder, en esa época se empiezan a producir una serie
de amenazas al orden institucional fundamentalmente las llamas extorsivas a instituciones
públicas y escuelas sobre la colocación de explosivos. Granada era un militar involucrado en
estas situaciones, había indicios de que participaba de estas maniobras extorsivas, y como
dice el 23 el presidente tenía la facultad de detenerlo, decreta la detención invocando el
articulo 23 pero además basado en los fallos Timerman y Zamorano indica que lo motivos de
la detención son por estar involucrado en estas maniobras extorsivas. En este caso la CSJN
dice que hay una relación entre el motivo de la declaración del estado de sitio y el motivo por
el cual se lo detiene a Granada (ya que Alfonsín al decretar la detención además de invocar el
articulo 23 indica cual es la causa de la detención), adopta la postura de la CSJN en fallos
anteriores y la Doctrina de Bidart Campos. También la CSJN dice que es un tema político no
judiciable)
En el caso Granadas hay una crítica por una falla administrativa, sale el decreto que declara
el estado de sitio y otro decreto con la detención de Granadas, el problema es que se publica
primero el decreto de la detención de Granadas y luego el decreto del estado de sitio, y de ahí
los defensores de Granada alegaron ese problema en la defensa.

01/04/2022

ESTADO DE SITIO Y LA SUSPENSIÓN DE DERECHOS (Unidad 10) (Cont.)

Estado de Sitio

Habíamos visto las causales para decretar el estado de sitio, que se desprendían del artículo 23 CN
y es cuando está en peligro la CN o las autoridades por ella debido a Conmoción interior (le
competía al congreso a no ser que estuviera en receso y ataque exterior le correspondía al PE por
ser comandante en jefe de la FFAA con el aval del senado, y si estaba en receso el PL el PE debía
llamar a sesiones extraordinarias para obtener la ratificación del estado de sitio)

El texto dice que quedan suspensas los derechos y garantías, y hablamos de una evolución
doctrinaria y jurisprudencial en ese punto. Tal cual recoge la ley de Habeas Corpus 23098 que en un
artículo se refiere a que es lo que pasa con la libertad física durante el estado de sitio, en base a eso
se consagra la postura doctrinaria llamada teoría finalista elaborada por Bidart Campos que dice que
solo se limitan en forma excepcional y en forma más restrictiva aquellos derechos cuyo ejercicio
tenga relación con el motivo por el cual se declaró el estado de sitio (también lo dice el Pacto de San
26
José de Costa Rica y la Ley 23098).

Habíamos visto también que es lo que puede hacer el presidente. Según el Articulo 23 CN el
presidente puede arrestar personas y eventualmente trasladarlas a otro punto del territorio.

Hasta el año 77 se había entendido que el presidente con la siempre mención del articulo 23 era
motivo suficiente para que la detención de alguna persona se pudiera hacer efectiva (cable aclarar
que se trata de una detención excepcional que de ningún modo implica una condena).
LA CSJN en el 77 sienta un precedente desde lo teórico, sin eficacia práctica en aquel momento,
que exigía al presidente manifestar claramente el motivo de la detención, y que ese motivo tuviera
alguna vinculación con el estado de sitio (y no solo limitarse a invocar el artículo 23 de la CN).
Esto paso con los casos Zamorano y Timmerman de 1977.

Con estos antecedentes llegamos al año 1985 y Alfonsín debe declarar el estado de sitio en octubre
de ese año en medio del juicio a las juntas por una serie de amenazas de bombas y alteraciones al
orden institucional, ahí es detenido un militar de apellido Granadas que según se había investigado
había indicios de que participaba de esas alteraciones al orden institucional. El caso llega a la CSJN
y aplica la doctrina finalista, aplica los antecedentes de Timmerman y Zamorano y dice que había
una vinculación entre el motivo de la detención y el motivo del estado de sitio. En este caso se
discute si había que justificar la declaración del estado de sitio o no, ya que esta ley 23098 en uno
de los incisos del artículo 4 decía que debía verificarse la legitimidad de la declaración de estado de
sitio. La doctrina entendió al sancionarse la ley que era necesario que ese explicara el motivo de la
declaración del estado de sitio (y hasta aquel momento el criterio era solo verificar las formalidades
de dicha declaración). Pese a esto la CSJN siguió manteniendo la postura anterior. También la
CSJN invoca la cuestión política no justiciable respecto a los motivos de la declaración del estado de
sitio, sosteniendo que es un tema que compete al poder político. También se utiliza cuando
Granadas invoca un defecto en el orden de los decretos de detención y de declaración del estado de
sitio, aquí la corte entendió que era un tema meramente formal y no justiciable y que Granadas
había sido bien detenido por su vinculación con el Estado de Sitio. La CSJN no entro en el análisis
de si la situación ameritaba el estado de sitio.

Para redondear con el Articulo 23 CN tenemos que en su último párrafo dice:


“…si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.”
La persona arrestada podrá pedir el Derecho de Opción para salir del país, para no ser detenida o
trasladada a otro punto del país. Otros autores llaman Opción de Extrañamiento a este derecho.
De esto no hay demasiado más que algunas opiniones de doctrina. Son situaciones breves de poco
tiempo durante los gobiernos democráticos. Hay pocos antecedentes.
Lo que la doctrina entiende es que no se puede denegar esta posibilidad dado que la detención no
es una condena, no se puede pedir en principio que la persona indique a que país extranjero se
dirige. Esto en épocas de dictadura era muy restrictivo.

Para cerrar hay una duda que plantea Ekmekdjian y otros autores. Qué pasa si una persona es
detenida y vuelve a entrar al país y el estado de sitio por el cual se lo había detenido en su momento
sigue vigente. La respuesta de estos autores es que sería necesaria una nueva orden de detención,
y que la detención no sería automática (siempre apuntando a una mayor protección de la libertad).
LA DEMOCRACIA Y SUS DEFENSAS
27
DEFENSA DEL SISTEMA DEMOCRATICO (Unidad 11) – Art. 29 y 36

Esta defensa del sistema democrático apunta a las normas constitucionales que contiene la CN al
respecto.

Artículo 29.- El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las Legislaturas provinciales a
los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni
otorgarles sumisiones o supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos
queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una
nulidad insanable, y sujetarán a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y
pena de los infames traidores a la patria.

Fue redactado en 1853. Es para tener en cuenta al realizar la interpretación. Este artículo buscaba
que no se volviera a repetir la historia de concentrar tanto poder en una persona como había pasado
con Rosas quien había detentado la suma del poder público. Este articulo tenía como fin asegurar la
división de poderes siguiendo la lógica de Montesquieu que sostenía que la única forma de limitar al
poder es dividirlo, de modo que no sea una sola persona la que administra legisla y juzga.

También surgen los cuestionamientos a los poderes que se dan al ejecutivo en épocas de
excepción. O el avance de presidentes sobre los otros poderes en épocas de emergencia, en esas
situaciones muchos atores sostenían que eso lesionaba el artículo 29, a pesar de lo cual no surgió
ninguna judicialización del tema.

Más acá en el tiempo luego de las dictaduras que sufrió el país se incorpora el Artículo 36 con la
reforma de 1994 que estaría ampliando o reforzando lo que dice el Artículo 29.

Artículo 36.- Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia


por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático. Estos actos serán
insanablemente nulos.
Sus autores serán pasibles de la sanción prevista en el Artículo 29, inhabilitados a perpetuidad para
ocupar cargos públicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutación de penas.
Tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones
previstas para las autoridades de esta Constitución o las de las provincias, los que responderán civil
y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas serán imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza
enunciados en este artículo.
Atentará asimismo contra el sistema democrático quien incurriere en grave delito doloso contra el
Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen
para ocupar cargos o empleos públicos.
El Congreso sancionará una ley sobre ética pública para el ejercicio de la función.

Habla de aplicar la pena de Infame Traidor a la Patria que estaba en el (29), habla de defender el
sistema democrático pese a que puede ser alterado. Es un artículo fuerte en la redacción. Se ve
complejo para poner en práctica si fuera necesario. Este Artículo busca evitar los actos de violencia
de los años de dictadura. Se habla de un delito constitucional pero no se habla de pena, ni hay una
norma expresa que determine la pena para estos actos.
A consecuencia de este artículo se dictan la Ley de Ética Publica y la ley de Defensa de la
Democracia. Esas leyes responden a este artículo.

Respecto al tema de las penas que aquí no están determinadas, y que pena seria en la práctica la
de Infame Traidor a la Patria. Podríamos ver el caso de Patti y Bussi que habían participado en la
dictadura y luego incursionaron en la política y no se les permitió asumir cargos públicos.
Otros autores hablan de que habría discriminación en estos casos si no se permitiera la participación
28
política. Ya que un sector los había votado y habían logrado la banca.
Quizás debería haber un proceso que permita inhabilitar perpetuamente a quienes participaron en
gobiernos de facto, pero no la hay.
Se mas una declaración de principios este articulo 36.

Doctrina de Facto:
Por cuestiones de seguridad jurídica, muchas normas dictadas durante gobiernos de facto se han
mantenido. Hay dos que son muy cuestionadas como la Ley de expropiación (1977) que sigue
vigente y Ley de Amparo (1966) que también sigue vigente.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL (Unidad 13)

Son aquellos que hacen a la esencia del sistema, son los pilares de nuestra CN que vemos
reflejados en todo el ordenamiento jurídico.
Todo el ordenamiento se debe ajustar a estos principios que el texto marca en situaciones
puntuales.

Principio de Legalidad

Se encuentra contemplado en el artículo 19 que también regula el derecho a la intimidad pero en su


segunda parte consagra este principio.

Artículo 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la
moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad
de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohíbe.

Marca ideológicamente una postura en cuanto a una intervención mínima del estado ya que solo
intervendría en aquellos casos en los que la ley permite. El estado debe asegurarnos el respeto a
este principio.
En forma genérica este principio nos estaría diciendo que todo aquello que no está prohibido está
permitido.
También estaría poniendo una clara postura de que solo el poder legislativo seria el que está
facultado para regular nuestros derechos (ya que dice LA LEY, y seria aquella norma que dicta el
PL).
Es decir que el principio de legalidad expresamente establece que solo por ley nadie puede ser
obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que aquella no prohibido.
Surge acá el debate respecto a la posibilidad del PE de legislar por DNU.
Este principio tiene su alcance en área penal, civil, procesal, administrativo, tributario.

Es todo un debate respecto de hasta donde los DNU avasallan nuestras garantías y lesionan el
principio de legalidad.

El articulo 14 también habla de los derechos de acuerdo a las leyes que reglamenten su ejercicio.
Estos derechos se van a regular. Y ahí entramos en el principio de razonabilidad.
Principio de Razonabilidad
29
Se refiere a las normas que dicta regularmente sin ir a medidas extremas o excepcionales.
Por ejemplo impuestos confiscatorios, impuesto a la riqueza, restricción de derechos, etc.

Esa ley que regula nuestros derechos ya sea en materia tributaria, civil, etc, debe ser al mismo
tiempo razonable.
Que significa que sea razonable. Otra pregunta compleja.
Acá entra a jugar el artículo 28.

Artículo 28.- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.

Nos dicen que los principios garantías y derechos contenidos en la constitución no podrán alterarse
por las leyes reglamentarias.
Se habla de razonabilidad porque la doctrina entiende que cuando el (28) dice “…no podrán
alterarse…” está diciendo que la reglamentación debe ser razonable.

Por ejemplo en el tema del corralito, la CSJN dice que toda la normativa encuadrada en el corralito
es irrazonable y confiscatoria.
En la práctica como es entendido el termino razonable.
La doctrina acá acude al llamado concepto de poder de policía del estado, que es la facultad del
estado de limitar los derechos de modo razonable. En definitiva el principio de razonabilidad
responde a esta facultad del estado de limitar los derechos de modo razonable, cuando esa
limitación es razonable.

¿Cuándo es irrazonable y cuando no?


No hay una fórmula mágica. Hay que analizar lo que ha ido diciendo la doctrina y la jurisprudencia
con algunos ejemplos.

La CSJN dice en diversos fallos que hay razonabilidad en una medida o una ley, cuando hay una
adecuación entre el medio propuesto y el fin buscado.
Por ejemplo, época de pandemia. Medio propuesto eran las medidas en materia laboral (decreto con
prohibición de despidos), de vivienda (Prohibición de desalojos), salud () con el fin de la protección
de los empleados, los inquilinos.

En el caso del corralito el medio había sido la prohibición de extraer los depósitos y el fin era
solucionar la crisis económica.

En el corralito veremos las medidas que hubo y si fueron razonables o no.


Los derechos pueden limitarse por diversos motivos, y son analizados desde dos puntos de vistas
doctrinarios y aplicados por la jurisprudencia.

 Postura Europea Restringida (que siguiendo la línea de mínima intervención del estado decía
que los derechos solo pueden limitarse por motivos de salud, seguridad pública, moral
pública, etc. Esta postura perdura en nuestro país hasta 1920 con un rol del estado de
intervención mínima)
 Postura Amplia o Americana (no solo en nuestro país sino que ne l resto del mundo comienza
a prevalecer esta postura que sostiene que no solo los derechos se van a limitar por
seguridad, salud pública, moral pública sino que también por bienestar general, y con esto se
introduce una causal sumamente amplia que va a permitir englobar muchas cuestiones y
yendo a nuestra historia aquí encuadraban las constantes crisis económicas que nuestro país
ha vivido)

De ahí que surge que la medida sería razonable siempre que se ajuste a estos parámetros de Salud
Pública, Moral Pública, Seguridad y Bienestar General.
05/04/2022
30

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL (Unidad 13) - (Cont.)

Principio de Razonabilidad (Cont.)

Como vimos la clase pasada este principio está plasmado en el artículo 28 CN.

Artículo 28.- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.

Tiene vinculación con el Artículo 14 que dice que los derechos se ejercen conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio.

También surge el poder de policía del estado que es la facultad de limitar los derechos de forma
razonable acudiendo a la posibilidad de limitar que surge del articulo 14 y al mismo tiempo a una
especie de limite a esa limitación que dice el 28 donde surge que se pueden limitar pero no alterar
los derechos y eso sería la llamada pauta de razonabilidad.

De aquí surge lo más complejo que es determinar cuando hay razonabilidad y cuando no la hay,
cosa que no será más fácil al momento de llegar a la interpretación auténtica que según Bidart
Campos es como en definitiva entiende el poder judicial la resolución de un conflicto en una causa o
controversia.

Podemos decir que el corralito era razonable y que no lo es, que el impuesto a la riqueza es
razonable y que no lo es, lo mismo con los bienes en el exterior.

De ahí la importancia de ir comprendiendo como se entiende jurisprudencialmente este principio de


razonabilidad.

Cuando el articulo 28 nos dice que no debemos alterar se refiere a una adecuación de medio a fin (el
ejemplo de esto fue el de la crisis del 2001 del corralito, allí el medio propuesto fueron las medidas
apodadas corralito, y el fin era que no estalle el sistema económico). Se debe hallar cual fue el
medio propuesto y cuál fue el fin buscado.

Esto lo habíamos visto en el primer fallo que la corte dicta donde dice que es irrazonable ya que el
derecho a propiedad ha sido aniquilado al no permitirse el retiro de dinero a los ahorristas y al mismo
tiempo al imponerse un valor al dólar inferior al que existía en los mercados de cambio.

Sobre este tema de poder de policía hay dos grandes posturas doctrinarias.

Postura Restringida:
Se aplica hasta 1922, llamada postura europea que admite la limitación a los derechos por razones
de Moral, de Seguridad, de Salud. Esta postura responde a una intervención mínima del estado.
Ese año (1922) hay un fallo donde la doctrina ve un quiebre en el criterio que se aplica
Algunos ejemplos de este primer criterio que podemos ver en diversos textos son:

1903 Caso Hileret. Compañía azucarera. La corte dice ante un planteo que había hecho la empresa
por un límite que se había impuesto a la producción ante una crisis que atravesaba el sector de
azúcar en Tucumán. Hileret presenta una demanda ante esa limitación que le hacen a su producción
y la CSJN allí resuelve que no está en juego ni la moral ni la salud ni la seguridad y entiende que esa
norma es inconstitucional ya que el estado está avanzando sobre un área ajena a su ámbito en el
cual intervenía ya que se entendía que era un tema entre particulares el que estaba en juego en la
que el estado no debía intervenir.
31
1869 Caso Plaza de Toros. Acá se cuestionaba una norma de la provincia de Buenos Aires que
prohibía instalar Plazas de Toros en su territorio, fundándose en el ejercicio de libre industria del
artículo 14. En este caso la CSJN entendía ese derecho no es absoluto y que además en este caso
en el desarrollo de esta actividad si estaba en juego la moral pública que era uno de los parámetros
donde la postura restringida permitía la intervención del estado.

1887 Saladeros Podesta. Se había habilitado por una ley provincial la instalación de frigoríficos que
producían contaminación en la provincia de Buenos Aires. Los faenistas vieron limitada su actividad
por una norma y elevaron una demanda contra esa norma por inconstitucional. Acá nuevamente se
entiende valida la intervención del estado, en este caso porque estaba en juego la salud pública que
era uno de los parámetros donde la postura restringida permitía la intervención del estado.

Postura Amplia o Americana:

1922 Caso Ercolano.


Está relacionado a una ley de alquileres dictada por aquellos tiempos que disponía el congelamiento
de alquileres, la prohibición de desalojos entre otras cosas que respondía a un cambio a la situación
social y económica, se entiende que el estado debe intervenir para evitar situaciones de injusticia
(luego aparece el constitucionalismo social. Aparece una primera legislación social bajo la
presidencia de Hipólito Yrigoyen, en el exterior con al Constitución de México, de Vaimar). En este
caso se aplica la postura amplia o Americana que admite las restricciones no solo por los motivos
que vimos antes sino que a eso le suma ahora que el Estado también puede intervenir cuando está
en juego el bienestar general.
En este caso hay un quiebre, el estado deja de ser espectador y salta a la cancha según dichos de
Ekmekdjain.
El estado empieza a intervenir en las relaciones entre particulares especialmente en lo relacionado
al derecho de propiedad.
Al adoptar la CSJN esta postura amplia se entiende que la ley es constitucionalmente valida.
El Dr Ekmekdjian asi como Bidart Campos destacan el voto disidente de ese fallo que dice “se le
está abriendo la puerta al estado a entrometerse en todas las negociaciones económicas que
puedan suscitarse entre particulares de aquí en más”

Con el tiempo se pudo ver que realmente fue así, ya que no solo quedo en el tema de los alquileres
sino que avanzo más, como el caso de los depósitos de dineros en la época del corralito.

1922 Caso Horta contra Harguindeguy


En el mismo año hay otro fallo en el que la corte deja el criterio amplio.
En este fallo la CSJN dice que no se puede aplicar el mismo criterio dado que no hay un contrato
escrito como en el primer caso.

1934 Caso Avico


El conflicto era que la crisis económica impedía a los deudores hipotecarios hacer frente a los
intereses pactados con sus acreedores. Era un trato entre particulares pero dada la crisis económica
hace que el estado intervenga. Se da un debate por ambas posturas, el bien común, el derecho del
damnificado que es el acreedor. La CSJN se inclina nuevamente por la postura amplia y dice que
esto es válido constitucionalmente dada la situación de crisis y la ley que se había dictado era
constitucional. Es decir que es válido fijar intereses menores a los que habían fijado las partes al
contratar sin prever la crisis.
1944 Caso Inchauspe
32
Acá volvemos con el derecho a propiedad. Hay una crisis del sector granadero y en virtud de esa
crisis la Junta Nacional De Carnes obliga a todos los ganaderos a hacer un aporte forzoso y
obligatorio a esta junta. Inschauspe plantea la inconstitucionalidad, ya que se opone a hacer el
aporte y para eso necesitaría la declaración de inconstitucionalidad ya que dice que afecta su
derecho de propiedad y su libertad de asociación. La CSJN pone por encima el bien común del
sector afectado entiende que esa facultad de asociarse libremente debe ceder ante situaciones de
excepción y consecuentemente no da lugar a la inconstitucionalidad y el demandante debe realizar
el aporte.

1960 Caso Cine Callao


Acá el tema es otro. Una crisis laboral para los actores de variedades, se sanciona una ley a travez
de la cual en los intervalos en los cines se debía facilitar la sala para que se llevara a cabo un
espectáculo teatral. Los dueños de los cines sostienen que pierden dinero, que deben ceder
espacios que podrían usar para otra cosa, que deben ceder una sala a un tercero sin que les paguen
un alquiler o tener una contraprestación. En este caso la CSJN sostiene nuevamente la misma
postura, diciendo que prevalece el interés del sector afectado por la necesidad de trabajo por los
trabajadores del sector y el planteo de los dueños de los cines es rechazado.

1970 Caso Cavicc


Es un caso muy similar a Inscauspe pero en lugar de verse afectada la industria ganadera se veía
afectada la industria del vino. El mismo mecanismo. Se obliga a los productores de vino a aportar a
una corporación ante la situación de crisis (Corporación Vitivinícola Comercial). El afectado no
quería aportar alegando lo mismo que inchauspe y la CSJN respondió del mismo modo que
Inschauspe.

1990 Caso Peralta


Se presenta una situación similar al corralito que era el plan Bonex. Luego de una gran crisis al final
del gobierno de Alfonsín al comienzo del gobierno de Menem, a principios de 1990 se dicta un DNU
que decía que los plazos fijos que vencían en aquel momento no iban a ser devueltos en aquel
momento sino que se iban a canjear por bonos externos que se cobrarían años después. Peralta
demanda al estado diciendo que afecta a su derecho de propiedad de modo irrazonable (otra vez en
juego la razonabilidad, la crisis económica, el bien común). La CSJN entiende el derecho de
propiedad como todos los derechos se pueden limitar y que la limitación no es irrazonable sino que
simplemente se posterga el derecho en el tiempo (hasta que se cobre).
Este fallo tiene muchas críticas de la doctrina ya que permite que esto se haga por un DNU, no
siguiendo las formas.
Este fallo sirvió como antecedente jurisprudencial para la defensa de los banco y al estado, cuando
eran demandados po otros damnificados que pedían la devolución de su dinero.

2002 Caso Smith


Cuando se da lo del corralito muchos entendieron que la CSJN seguiría el criterio de Peralta y no
interpusieron demandas.
Cuando llega este caso muchos decían que iba a pasar lo mismo que con Peralta, pero la CSJN que
atravesaba épocas de enfrentamiento con Duhalde emite un fallo totalmente distinto que con Peralta.
La corte dice que impedir el retiro de dinero, fijar un valor de tipo de cambio distinto de forma
diferente para devolver los depósitos en dólares es una limitación irrazonable en la propiedad, no
hay adecuación de medio a fin.
En el caso "Smith" la Corte Suprema resolvió que las normas instauradas por el corralito y la
pesificación eran inconstitucionales. En consecuencia decidieron que debían ser devueltas
íntegramente al ahorrista las sumas depositadas.
Hechos: Smith, quien tenía dinero depositado en una sucursal del Banco de Galicia de la ciudad de
Corrientes, reclamó judicialmente para recuperar los dólares que no podía retirar en virtud del
decreto 1570/01. El juez de primera instancia, como medida cautelar, ordenó que se le restituyera el
dinero. Por ello, el Banco de Galicia recurrió directamente ante la Corte, solicitando que se revocara
esa decisión
2003 Caso San Luis
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Es un reclamo similar al de Smith. La resolución de la CSJN es similar a la del caso Smith pero algo
más aliviadora para los bancos y el estado porque se concede un plazo para la devolución del dinero
a diferencia de Smith que va a ejecutar por la fuerza el retiro del dinero por más que en la práctica
no era sencillo

2004 Caso Bustos


Comienza a haber algunos cambios en la CSJN, destituciones, renuncias y llegamos a este caso.
Es un fallo que la doctrina no lo ve claro. En los juzgados inferiores no se sigue este fallo. En síntesis
lo que decía el fallo es que hasta 70.000 dólares se deberían devolver los depósitos ya que era
razonable no devolver mas de 70.000 pero si si era menor el monto.

2005 Caso Cabrera


En este caso hay otra situación relacionado con lo mismo. El dólar valía 3.60 pero se había fijado un
valor compulsivo de 1.40. Mucha gente comenzó a reclamar en la justicia la diferencia de cambio, ya
que retiraba el dinero a 1.40 pero luego iba a la justicia para pedir la llamada diferencia de cambio.
La CSJN en este caso dice que entra a jugar la doctrina del acto propio. Fue un caso muy
criticado por la doctrina.
Cabrera retiro el dinero y luego unos meses después va a la justicia reclamando la diferencia que
por un problema de salud que le surgió después necesita esa diferencia. La corte comienza a
alejarse del caso Smith y en este caso dispone que no hizo una reserva de sus derechos (lo cual en
la práctica era imposible porque la gente iba al banco a retirar el dinero y le hacían firmar un papel
que retiraba a 1.40 y desistía de iniciar juicio o de cualquier juicio en trámite).

2006 Casa Massa


Un ahorrista que reclama y la CSJN busca poner fin a este tema con un fallo donde a diferencia de
los casos anteriores dice que el corralito si es constitucional, que la limitación fue valida dada la
emergencia, pero para evitar perjudicar a los ahorristas dice que a Massa se le debe devolver el
dinero en pesos usando una fórmula que equivalía al valor del dólar en aquel momento.

Todos los casos anteriores se verán también luego al tratar el tema del amparo, en este caso se
analizaron para ver su relación el derecho de propiedad y el principio de razonabilidad

Razonabilidad para la CSJN es lo que hemos visto, Adecuación de Medio a Fin.


La CSJN agrega en algunos fallos respecto a este punto que no se analiza la oportunidad (si era el
momento adecuado para tomar esa medida), merito (si la situación merecía esa medida) ni
conveniencia (y si esa medida es conveniente) de la medida, esto le compete al poder político. Es
decir, la corte no va a decir si una medida es más beneficiosa o menos lesiva para los derechos de
las personas. Solo ve si la medida se adecua de medio a fin.
Los doctrinarios de la época sostenían que el criterio de razonabilidad es débil en cuanto a proteger
los derechos de las personas.

A diferencia del sistema Americano nosotros no tenemos el mantenimiento de mantener una postura
jurisprudencial a menos por un par de décadas por más cambios que haya en la Corte.

Ekmekdjian y Bidart Campos sostenían que el sistema americano adopta una postura amplia e
invoca el bienestar general para limitar los derechos pero en lugar de la razonabilidad como medida
sigue la necesariedad, y como seria esto en la práctica, ver si una restricción es el mal menor y si
es estrictamente necesaria. Mientras que lo que se hizo con el principio de razonabilidad es si la
medida sirve al fin buscado, y en el caso del corralito efectivamente sirvió, pero la duda es si era el
mal menor? Era estrictamente necesaria?
El criterio de necesariedad se usa en muy pocos casos. En un caso que se usó se refería a la
revisión íntima de las mujeres que visitan presos en las cárceles. En ese fallo se hace un análisis si
esas disposiciones son estrictamente necesarias y son el mal menor respecto a la intimidad de la
persona reclamante.
08/04/2022
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Comentarios de Parcial: El programa va todo pero se notara un mayor énfasis en el parcial


que se tratar amas sobre los temas en los cuales se ha hecho más énfasis en las clases.
(Principio re Razonabilidad, Control Constitucional, Supremacía, Reforma)
Pregunta Típica:
 Artículo 28, explicar lo que dice el Artículo 28, como la jurisprudencia lo interpretó en
diversas épocas, citar un par de ejemplos.
 Respecto al poder de policía, que posturas doctrinarias hay, citar fallos de ambas
posturas.

Principio de Igualdad

Responde a uno de los pilares de la revolución francesa (igualdad, libertad, fraternidad).


En nuestro ordenamiento este principio ya viene de antes a la CN (cuando se abolió la esclavitud, y
en las diferentes normas que hemos tenido en lo sucesivo, como ser la Constitución del 19, del 26,
la Asamblea del año 13 con la abolición de la esclavitud, el triunvirato, los pactos preexistentes, etc).

Se encuadra bajo el concepto de principio pero también se encuadra bajo el concepto de derecho.

Que es igualdad?
Para la CSJN la igualdad dice que la igualdad Implica atender a las desigualdades lógicas que se
dan en una sociedad o comunidad. Desigualdad que se da en todos los ámbitos (social, económico,
cultural). La ley debe, para aplicar este principio, atender a estas cuestiones.

Cuando se habla de igualdad ante la ley la doctrina dice que esa frase debe ser entendida en un
sentido amplio no solo la ley como instrumento emanado del PL sino que debe considerarse por ley
a todo el ordenamiento jurídico.

Las normas vigentes que tratan el tema de la igualdad son los siguientes
Artículos de la CN 15, 16, (que datan de 1853)

Y los siguientes artículos incorporados con la reforma de 1994


75 inc. 23 (se consagra una facultad del congreso relacionada con el derecho a la igualdad),
Articulo 37 (en lo que hace al principio de igualdad aplicado a los derechos políticos), y
La Ley 23592 (ley antidiscriminatoria).

La definición que suele dar la CSJN en distintos fallos es la siguiente: Bablar de igualdad es atender
a las desigualdades lógicas que existen en toda sociedad en todos los aspectos (social, económico,
cultural).
Por otro lado se dice en la jurisprudencia que la igualdad ante la ley debe ser entendía no solo como
igualdad ante la ley como instrumento que emana del poder legislativo sino que el que emana de
todo el ordenamiento jurídico. La igualdad debe verse reflejada en la legislación, ante la
administración pública y mediante la administración de justicia.
Artículo 15.- En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres
35
desde la jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar
esta declaración. Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que serán
responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que
de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la
República.

Este artículo responde a la Asamblea del año XIII que avanza sobre el tema de la esclavitud. Tiene
una redacción propia de la época y es poca práctica en la actualidad. No sería aplicable por ejemplo
a la trata que podría considerarse como una esclavitud moderna, ya que eso sería una cuestión
entre particulares. En el principio de igualdad lo que se habla es que el Estado es el que nos debe
garantizar la igualdad a todos. Como por ejemplo el Habeas Corpus se usa cuando es el Estado el
que priva de la libertad a una persona. Pero cuando es un particular hacia otro utilizamos la figura
del código penal correspondiente.

Artículo 16.- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en


ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y
admisibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y
de las cargas públicas.

Elimina todo tipo de privilegios, no existen más los llamados fueros personales o reales típicos de la
época de la colonia, que permitían que los pares juzgaran actos de alguno de sus miembros como
los fueros eclesiásticos, el fuero militar etc. Por ejemplo el tema de la justicia militar muchos autores
se preguntan porque existe y a eso responden que existe en tanto y en cuanto se refiera a medidas
disciplinarias internas solamente (lo mismo ocurre con los colegios profesionales) pero no hay
ningún privilegio en cuanto al acceso a la justicia y a la administración de justicia (por ejemplo el
juicio a las juntas, es un juzgamiento de delitos que exceden más medidas disciplinarias internas).
Este Artículo se refiere a que no hay ningún tipo de privilegio frente a la justicia ordinaria, cuando se
excede el ámbito interno disciplinario se va a la justicia ordinaria.
Respecto a los Fueros de quienes ejercen la función pública que son muy criticados, los que lo
defienden dicen que puedan desenvolver sus tareas en el cargo con libertad. Esa inmunidad está
consagrada en la CN (Tendrían una inmunidad de arresto).
Respecto al principio de atender las desigualdades lógicas hace referencia la última oración del
artículo 16. Igualdad tributaria, fiscal. Y en materia tributaria hay un principio de proporcionalidad
para que sea igualitario, las personas tributan de acuerdo a su situación patrimonial.
El artículo trata sobre el principio de idoneidad que es el requisito para el acceso a los cargos
públicos. En principio no puede haber no puede existir ningún tipo de discriminación para acceder a
un cargo público más allá de cumplir los requisitos mínimos que la CN exige para ser diputado,
senador, presidente, vice, miembro del PJ, etc.
Entra a jugar el concepto de idoneidad, queda el debate de definir que es idoneidad, que Bidart
Campos dice que es tener un desempeño acorde de modo tal que ese funcionario no incurra en el
mal desempeño que puede llevar a un juicio político a ciertos funcionarios.
Cuando hay mal desempeño? Es una función privativa del congreso que termina encuadrando
ciertas conductas de determinados funcionarios públicos dentro de ese concepto (hay una
enumeración expresa de las causales de juicio político).
Veremos ahora las normas que incorporan la reforma:
36
Artículo 37.- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al
principio de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es
universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el
régimen electoral.

Se relaciona con los derechos políticos.


Habla del carácter igualitario del sufragio, votan todos, el voto igualitario aparece con el voto de la
mujer en el gobierno de Perón.
Se consagra la igualdad de ambos sexos para el acceso a cargos públicos.

Artículo 75.- Corresponde al Congreso:


23. Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades
y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los
tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los niños, las
mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño en situación de
desamparo, desde el embarazo hasta la finalización del período de enseñanza elemental, y de la
madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.

Este articulo consagra en el legislativo la posibilidad de dictar en defensa del principio de igualdad lo
que la doctrina llama medidas de acción afirmativa o de acción positiva medidas tendientes a
equiparar ciertas situaciones a sectores que pueden verse en inferioridad de condiciones frente a
otros. Es lo que se habla de la protección de niños, mujeres embarazadas, ancianos y diversas
acciones son consecuencia de este mandato. Buscando que el principio de igualdad no quede solo
en lo que dice el Articulo 15 y 16 de la CN escritos en una época donde el estado no tenía una
intervención en estos temas sino solamente. Hay una progresividad (y no una regresividad) en
materia de derechos.
Una norma dictada antes de la reforma tendiente a las llamadas medidas de acción afirmativa o de
acción directa es la ley antidiscriminatoria.

Ley 23592 Ley Antidiscriminatoria (del año 1984).


Esta ley agrava sanciones en materia penal cuando un delito sea cometido bajo la figura de odio,
racismo, discriminación religiosa, etc. Agrava sanciones en materia civil cuando también son
discriminatorias (siempre y cuando se demuestre esa discriminación). En materia laboral agravan las
indemnizaciones cuando el despido es por causas discriminatorias.

Algunos ejemplos de la jurisprudencia para ver cómo ha funcionado esta progresividad en los
derechos antes y después de la reforma serian:

1984 Caro Arenzon


Arenzon era un docente que a raíz de una disposición que se dicta en la provincia de buenos aires
pierde su trabajo por tener una estatura menor a la que indicaba esa norma.
Arenzon pide la vía indirecta, reclama la inconstitucionalidad de la medida con el fin de recuperar su
trabajo. Tiene una sentencia favorable y es reincorporado. La CSJN dice que no hay un parámetro
objetivo y estamos ante una discriminación.
2002 Caso Heladería Freddo.
37
En este caso el fallo es contrario a Freddo que solo contrataba hombres ya que sostenían que las
mujeres eran más propensas a tener problemas en el codo por la manipulación de tachos de helado
por el peso y por los movimientos para servir el helado.
Era un claro caso de discriminación ya que no había aval científico en esa postura y tuvieron un fallo
desfavorable.

2017 Casos Cisneros contra una empresa de colectivos salteña


Tenía todos los requisitos para poder trabajar como conductora pero la empresa no la toma.
Es una medida claramente discriminatoria.
Ahí empieza a funciona el principio de inversión de la prueba que sale de la propia Ley 23592 que
hace que sea la parte demandada la que debe demostrar que no hubo discriminación.
En este caso no había ningún requisito que la mujer no cumpliera por lo cual se entiende que hubo
discriminación por su condición de mujer.

Causa Reservada más adelante en el tiempo relacionada con una Causa Penal
Causa penal en donde un grupo de jóvenes militantes de grupos nazi golpea y provoca graves
lesiones a otro joven y mientras lo golpeaban le decían judío de mierda. En este caso se aplica la ley
discriminaciones que agravaron las penas previstas en el código penal por el agravante de
discriminación. La figura de lesión del Código Penal se vio agravada por la aplicación de la Ley
Discriminatoria.

Causa Reservada más adelante en el tiempo relacionada con una Causa Civil
Un inquilino se presentó a alquilar un departamento. Reúne todos los requisitos de papeles,
garantías pagar lo que la dueña dispuso. Al momento de la firma del contrato el dueño no se
presenta a firmar el contrato y si va el frustrado inquilino quien eleva una demanda. Se invierte la
carga de la prueba (el propietario debe demostrar que no discrimino) y se confirma que el motivo era
discriminatorio por cuanto era judío, ya que no tuvo ningún argumento para demostrar que no le
alquilo por la falta de algún requisito.
El damnificado solo debe demostrar que reúne todos los requisitos para la situación dada, y al
invertirse la carga de la prueba es el denunciado el que debe demostrar que no actuó de forma
discriminatoria.

Respecto a la Ley podemos decir que no prohíbe cualquier diferenciación lógica que puede hacerse
por ejemplo que se pida ciertos requisitos de edad o capacitación para entrar a un trabajo por
ejemplo.
La discriminación seria si una persona gana menos por cierta condición, color de piel, etc.

Respecto al derecho de admisión hay autores que dicen que son ámbitos privados de acceso al
público en general, si hacemos una fiesta en la casa invitamos a quien queremos pero esos lugares
privados están abiertos al público en general. Lo que la ley prohíbe son los motivos estigmatizantes
objetivos. No hay jurisprudencia al respecto ya que es algo difícil de demostrar.
El tema es hasta donde llega la facultad de ese lugar privado pero que abre al público en general,
pero el tema es la dificultad de la prueba.
12/04/2022
38

DERECHOS CIVILES (Unidad 13)

 Derecho a la Vida
 Libertad de Expresión (Ver el Fallo Ekmekdjian c/Sofovich)
 Derecho de Asociación
 Derecho a la Intimidad
 Derecho de Propiedad

En las primeras etapas del constitucionalismo clásico o liberal (1787 a 1917) en las leyes
fundamentales de los diferentes países se contemplaron solo derechos de carácter civil y político.

En el capítulo 13 se trataran los derechos civiles y en el 14 los derechos políticos.


Se analizaran los que han tenido mayor aplicación y mas jurisprudencia han generado. Analizaremos
su consagración normativa nacional e internacional, y esto último es porque el artículo 75 inciso 22
de la CN introduce con rango constitucional a pactos como el PSJCR y otros 13 instrumentos
internacionales de DH que conforman el bloque de constitucionalidad.

Derechos Implícitos:
Antes de analizar cada uno de los derechos con sagrados en el bloque de constitucionalidad se
debe aclarar que el listado de derechos que contengan las normas jurídicas positivas es meramente
ejemplificativa, tal cual lo establece el artículo 33.

Artículo 33.- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución no serán
entendidos como negación de otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del
principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno.

Esta norma implica que el derecho constitucional como ya se ha explicado es el conjunto


Constitución Material más Constitución Formal, que es mucho más que el texto de la Constitución,
ya que por fuera de el hay cantidad de principios valores y derechos que también forman parte de la
materia aunque no están escritor en el texto.
No es posible hacer una enumeración d derechos en la constitución sino que ese listado quedara
obsoleto con los años por el avance de las sociedades.
En el caso de nuestro país hay derechos que hace año que están en la constitución, como el
derecho a la vida al honor, a la dignidad personal, etc. Hay derechos como el derecho a un medio
ambiente sano que comenzó a ser protegido por los jueces antes de su inclusión en la reforma del
94 consagrada en el artículo 41 CN.
Por ejemplo el derecho a réplica hubiera sido impensado en la CN de 1853 y luego fue incluido, así
es que hoy en día hay derechos no incluidos en el texto constitucional pero se tienen en cuenta.
Un ejemplo de eso es el derecho a la vida que no está enumerado propiamente dicho de forma
expresa en el texto constitucional, pero nadie duda de la existencia del mismo.
Pregunta Tipo Parcial:
39
 Concepto de Reforma, Trámite, Jurisprudencia Aplicable
En este caso citar un breve comentario de los fallos.
Hay que saber el análisis del artículo 30, la doctrina y la jurisprudencia.
Indicar el tema de si es posible controlar lo que hace la Convención Constituyente
(Caso Soria de Gerrero del 57, Polino del 93, Fayts (ya con otro criterio) del 99 y Shifrin del 2017)

 Concepto de Igualdad, Jurisprudencia aplicable, posturas doctrinarias

 Principio Pro omine


En caso de conflicto entre el individuo y el estado ese conflicto debe ser resuelto favorablemente a
favor del individuo

 Principio Favor Debilis


En caso de conflicto entre particulares ahí prevalece la posición de la parte más débil. Un ejemplo
son los llamados contratos de adhesión

 Control de Constitucionalidad y Control de Oficio (siempre lo toman)


El juez lo puede aplicar de oficio sin que ninguna de las partes lo haya solicitado (Articulo 43),
relacionar con el caso Camparo.
No es que el juez llega al juzgado y declara la inconstitucionalidad, debe haber un pleito y entre
partes y dentro de ese pleito es que el juez detecta la inconstitucionalidad en los casos del articulo
43 el juez lo podría hacer. Puede declararlo aunque las partes no la hayan pedido la
inconstitucionalidad (caso Rodríguez 2012) y también se extiende a los casos de
inconvencionalidad. El control de oficio se limita a los supuestos del Artículo 43.

Derecho a la vida
Lo veremos con lo que se relaciona con la interrupción voluntaria del embarazo.
En el libro de Manilli el tema de pena de muerte pero no lo vamos a tocar específicamente, debemos
centrarnos a lo que veremos en clase.

Debemos distinguir entre 4 momentos A,B,C y D.

Momento A:
La unión con el gameto masculino con el ovulo femenino
Momento B:
Momento de la implantación del ovulo en la pared del útero (por relaciones sexuales o por técnicas
humanas de reproducción asistidas donde podemos encontrar dos momentos:
Momento B1: Cuando simplemente hay implantación
Momento B2: Seria una segunda situación que es cuando no hay implantación (en este caso
hay un vacío legal)
Momento C:
Es el momento del nacimiento
Momento D:
En este momento es cuando ya hay un apersona (en este caso hay un problema con la palabra
persona que tiene varias significados según el momento y el contexto en el cual se la use)
Por ejemplo:
 Persona en el sentido etimológico viene de la palabra peryu que significa personar, que
eran las máscaras que usaban los actores antiguamente.
 Persona en el Sentido Biológico, que sería el sentido coloquial, lo que nosotros
entendemos a diario cuando usamos la palabra persona
 Persona en el sentido Jurídico:
Es tomado de Kelsen, de su libro teoría general del Estado donde el allí dice que cuando se
habla del termino persona no tiene que ver con lo biológico porque no tiene que ver con el ser
humano, ya que en el sentido jurídico podemos hablar de la persona humana, de la persona
jurídica, entonces desliga el termino de persona del ser humano, es decir es una persona
40
jurídica según Kelsen.
Bidart Campos en su Manual de la Constitución Reformada, dice al respecto que hay que
distinguir el embrión en gestación por un lado y el derecho a la vida por otro.
Según este autor, el derecho a la vida es diferente a la vida humana en gestación porque en
este segundo derecho a la vida hay una persona eminentemente ontológicamente capaz de
titular derechos, en ese caso particular de ese derecho a la vida.

Cuando hablamos del segundo momento cuando se implanta en el útero, cuando hay técnicas de
reproducción humana puede ocurrir que haya implantación o no. Cuando no hay implantación hay un
vacío legal hay un caso bastante conocido de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso Atavía Murillo c/Costa Rica de 2012:


En este caso el estado de Costa Rica había autorizado la fertilización In Vitro. Un grupo de personas
pide la insconstitucionalidad de este decreto ejecutivo y lo logra.
Luego 9 parejas que pedían practicarse esta fertilización in vitro llevan a la CIDH este caso y piden
que se deje sin efecto esa decisión que dejaba sin efecto el decreto que permitía la fertilización In
Vitro.
En este caso la CIDH dice que la utilización de técnicas de fertilización asistida como en este caso la
fertilización asistida, tiene que ver con los derechos de reproductivos de la persona y por lo tanto
está dentro de la esfera privada de las personas y de su proyecto de vida, es decir que tienen
completa autonomía respecto a sus derechos reproductivos, y también aclara una cuestión respecto
al artículo 4.1 del PSJCR que dice que se protege el derecho a la vida y en general es desde la
concepción.

Artículo 4. Derecho a la Vida.


1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y,
en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.

Lo que dice la CIDH es que esa palabra de que “en general” o sea que se protege la vida en general
significa que hay una regulación que es gradual e incremental en cuanto a la protección del derecho
a la vida y que solo comenzara la protección de este derecho a la vida a partir de la implantación del
ovulo.
Y condena al estado de Costa Rica.

2019 Caso Juzgado de Familia de La Plata


En este caso una pareja había ido a una clínica de fertilización asistida, ya habían tenido una hija
pero seguían teniendo embriones congelados. Querían procedes a su descarte pero como tenían
una deuda en la clínica (mantener los embriones congelados es muy caro) entonces la clínica no
quería descartarlos hasta que ellos no paguen, llegan hasta la justicia que autoriza el descarte de
estos embriones congelados. Es un precedente importante ante el vacío legal que tenemos en el
caso B donde hay un vacío legal.

Otra norma a tener en cuenta es el:

ARTÍCULO 19.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la


concepción.

Hubo mucho revuelo con este artículo. Lo que podemos hacer para interpretarlo es primero
interpretar la palabra concepción que no es una palabra científica sino una definición moral donde el
derecho lo único que hace es ponerse acuerdo a un criterio de valoración.
En base al artículo 4.1 del PSJCR tenemos una interpretación del derecho a la vida gradual e
incremental, en el artículo 19 CCC podemos interpretar que se regula un derecho a la vida gradual e
incremental es por eso que según Paola Vergallo podemos hablar de Manipular Embriones y no de
manipular niños que hay una diferencia jurídica porque el derecho usa distintos criterios para valorar
41
la vida.

La Palabra Aborto:
Que viene del latín abortus (ab= partícula privativa y ortus= nacimiento y en conjunto significa
destrucción de un organismo antes del nacimiento).
Podemos distinguir tres tipos de aborto:

Espontáneos (son sin interferencia)


Inducidos y Provocados (que son con algún tipo de interferencia)

Si vamos a la jurisprudencia el derecho comparado de la interrupción del embarazo podemos


encontrar un caso icónico

Caso Roe vs Wede de la Corte Suprema de EEUU de 1973


El caso Roe contra Wade o Roe vs. Wade es el nombre del caso judicial de 1973, por el cual la
Corte Suprema de los Estados Unidos dictaminó que la Constitución de Estados Unidos protege la
libertad de una mujer embarazada para elegir abortar sin excesivas restricciones gubernamentales.
Cuando llego a la CSUSA ya se había resuelto pero era una mujer que pretendía realizarse un
aborto, la legislación de su estado no lo permitía. La CSUSA divide el embarazo en tres periodos de
3 meses cada uno y autoriza que en los primeros 6 meses se podía practicar el aborto. Al llegar a la
corte los hechos ya habían sucedido pero la CSUSA se quería pronunciar al respecto.

Caso Fal 2012


Ocurrió algo similar al caso de EEUU pero en nuestro país. Fue un basamento importante respecto
del tema.
En este caso Fal al llegar el caso a la corte este ya se había resuelto pero la CSJN se expide igual.
Esto es lo que se llama CASO FABRICADO cuando los hechos ya sucedieron pero al CSJN quiere
decir algo sobre el tema.
EN este caso una menor de edad había sido violada en Chubut, acude a la justicia para realizar una
interrupción del embarazo. Primer y segunda instancia rechazan el pedido, llega al Superior Tribunal
de la Provincia de Chubut donde hace lugar al pedido dando los mismo argumento que luego daría
la CSJN que es que ratifica la constitucionalidad y convencionalidad del antiguo articulo 86 inc 2 del
CP y además dice que si bien para el Superior Tribunal no se necesitaba una orden judicial para
realizar dicha práctica igualmente se expide para terminar con el conflicto respecto del tema.
El caso llega a la CSJN porque el asesor de menores interpone un recurso extraordinario la CSJN
confirma la sentencia del Superior Tribunal de Chubut, se enrola en un apostura amplia de lo que era
el antiguo antiguo articulo 86 inc 2 del CP (que interpretaba de una manera restringida o de una
manera amplia, si se interpretaba de una manera restringida se podía decir que solo podían acceder
a una interrupción del embarazo las mujeres con discapacidad víctimas de una violación, en cambio
si se enrolaba en una postura amplia respecto al artículo era legítimo que se practicara un aborto
cualquier víctima de violación). La CSJN va por la postura amplia y exhorta a las provincias y a
CABA a que dicten un protocolo para que en este tipo de caso las mujeres puedan acceder sin
dilaciones a la práctica de interrupción.
La corte resuelve cuando en los hechos ya se había resuelto.
El archivo 86 dejo de tener vigencia en 2020.

Si hacemos un control de constitucionalidad muchos se enrolaban cuando fue la sanción de esa ley
en el artículo 75 inciso 20.

Articulo 75 Inc. 23. Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real
de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular
respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
El artículo 75 inciso 23 le da una competencia al congreso a modo de protección social para ciertos
42
grupos vulnerables o como se llama en el derecho constitucional “categorías sospechosas” y le
brinda una protección social durante el embarazo, a los niño en la primera infancia.

Cuando salió la sanción de esta ley muchos tomaron este inciso del 75 para sostener que la CN
protege a las embarazadas pero Bidart Campos También lo interpreta asi a este articulo como una
aptitud del congreso para dar una protección social y no de carácter penal a las personas gestantes.

Tenemos el Articulo 4.1 del PSJCR que en caso Artavia Murillo la CIDH lo interpreto de una manera
gradual e incremental (esto quiere decir que la protección del derecho a la vida no va a ser la misma
en todos los momento)

Tenemos el Artículo 6 de Pacto de derechos Civiles y Políticos en el cual se dice que toda persona
tiene derecho a la vida:

Artículo 6 1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estará protegido
por la ley. Nadie podrá ser privado de la vida arbitrariamente.

Por otro lado tenemos la Convención de los Derechos del Niño el Articulo 1 defino lo que es Niño y a
la hora de ratificar esa convención Argentina hace una declaración interpretativa donde dice que se
es niño desde la concepción.

Declaración Interpretativa: un estado miembro dice que determinada clausula o artículo de dicho
instrumento se va a aplicar de una manera determinada en este estado.
Reservas: Es cuando determinado clausula o artículo de dicho IIDH no se va a aplicar en ese estado
que presenta la reserva.

Muchos organismos internacionales notificaban a Argentina sobre su preocupación por que las niñas
no podían acceder a las prácticas de interrupción del embarazo por el antiguo artículo 86 del código
penal.

Los momentos claves para este tema son:

2012 Caso Fal


2020 Sanción |de la Ley 27610 que regula la interrupción voluntaria del embarazo.

Lay 27610: Es una ley de orden público (prevalece sobre las demás normativa cuando es una ley de
orden público) es decir se aplica en todo el estado argentino.
Es una ley que regula la interrupción voluntaria del embarazo hasta la semana 14 inclusive.
También recula la atención post aborto y el derecho a la información a las personas gestantes.
También regula la educación sexual integral.
La lay regula hasta la semana 14 para la interrupción voluntaria del embarazo pero da dos
excepciones más allá de la semana 14 en que se puede practicar esta intervención en dos casos, en
caso de sufrir una violación o en caso de corra la vida de la persona gestante, sin dar un plazo
máximo.
Una vez que la persona solicita la interrupción voluntaria del embarazo se debe resolver a los 10
días de corrido para evitar dilaciones (que antes era lo que ocurria en los hechos).
También habla de los menores de edad y los divide en dos grupos:
Los Mayores de 16 años van a prestar por si el consentimiento para realizarse la practica
Los menores de 16 años requieren del consentimiento del os progenitores o del tutor.
Otra cuestión interesante de la ley es la objeción de conciencia tanto de los profesionales de la salud
como de los establecimientos cuando llega una persona que quiere realizarse esta practica, los
profesionales y los establecimientos tienen el derecho de no realizar la práctica e imponer su
derecho de objeción de conciencia pero a su vez tienen el deber de derivar a la persona a otro
establecimiento o a otro profesional que realice la práctica.
Respecto a la objeción de conciencia también está la excepción de que si la persona llega y corre
43
peligro su vida (y requiere una atención inmediata) debe realizar la práctica y no pueden hacer una
objeción de conciencia.

Esta ley sustituye el artículo 86 del código penal que queda de la siguiente forma:

Artículo 86: No es delito el aborto realizado con consentimiento de la persona gestante hasta la
semana catorce (14) inclusive del proceso gestacional.
Fuera del plazo establecido en el párrafo anterior, no será punible el aborto practicado con el
consentimiento de la persona gestante:
1. Si el embarazo fuere producto de una violación. En este caso, se debe garantizar la práctica con
el requerimiento y la declaración jurada de la persona gestante ante el o la profesional o personal de
salud interviniente.
En los casos de niñas menores de trece (13) años de edad, la declaración jurada no será requerida.
2. Si estuviera en riesgo la vida o la salud integral de la persona gestante.

Algunas estadísticas respecto al tema a partir de la sanción de esta ley son los siguientes:
(2021) 32758 Abortos
1243 Hospitales y centros de salud realizan la práctica
8 Protocolos provinciales al respecto

19/04/2022

DERECHOS CIVILES (Unidad 13) (Cont.)

Derecho a la Intimidad

Tiene una norma central que es el Artículo 17 de la CN en su primera parte

Artículo 17.- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el Artículo 4º. Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento,
por el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del
Código Penal argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de
ninguna especie.

Hay normas previas en los ensayos preconstitucionales que protegían la intimidad, también está
protegido el derecho a la intimidad en los instrumentos internacionales.

No hay una definición precisa respecto a este derecho, hay conceptos que ha dado la doctrina.
Suele citarse un concepto que es entender a la intimidad como el derecho de un individuo de ser
dejado en soledad sin ningún tipo de intromisiones del estado y de particulares.
También se ha entendido en forma amplia el derecho a la intimidad entendiendo que no solo abarca
la del individuo sino que también la de su grupo familiar
El artículo 19 tiene una redacción clara no obstante presenta algunas situaciones que han dado
44
lugar a debate por parte de la doctrina y la jurisprudencia, sobre todo en la colisión con otros
derechos fundamentalmente con la libertad de expresión, también con la libertad de culto como
además se presenta el análisis de este derecho (el derecho a la intimidad) en casos particulares
como el caso del consumo de estupefacientes.

Artículo 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la
moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la
autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.

Dentro de este campo de acción el individuo goza de su derecho a la intimidad y no puede ser
afectado a no ser que se den uno de los supuestos que en Artículo 19 se mencionen (que no afecten
el Orden Publico, la Moral Pública y a Terceros)

Un tema que se da para analizar el derecho a la intimidad es el del consumo de estupefacientes


para consumo personal. Si esa conducta queda dentro del marco del artículo 19 o sale de él y afecta
esos tres parámetros y debe ser penado.
La interpretación del artículo 19 ha variado con los años relacionados con el derecho a la intimidad.

1978 Caso Colavini


Primeros años de la dictadura del 76. Ene se momento regia la ley de drogas 20771 que castigaba
penalmente a quien consumía. Colavini plantea la inconstitucionalidad de la ley y la decisión de la
CSJN es entender que la ley es constitucionalmente valida y ahí entran los argumentos siempre
discutibles en este tema que hacen al derecho penal.
Los argumentos sostienen que quien consume facilita el tráfico y puede llegar a acometer otro tipo
de delitos. Por esta razón se sostiene que el castigo penal es válido.

1986 Caso Bazterrica y Capalbo.


Ya habíamos recuperado la democracia. La CSJN entiende que esa misa ley es inconstitucional que
quien consume está dentro del marco del articulo 19 y más aún, el derecho a la intimidad comprende
no solo lo que una persona realiza en su domicilio particular o en otro lado a solas, sino que también
cualquier conducta que sea realizada en el ámbito público no afecte los parámetros del articulo 19
(moral, orden público, derecho de terceros).

Ekmekdjian decía que se podía llegar a entender que una persona que consume en un parque en
una plaza estaría protegida de acuerdo a la doctrina que emana de este fallo.

1991 Caso Montalvo


Ya con a nueva ley de drogas. La CSJN aumenta la cantidad de jueces y en parte se vuelve a la
doctrina de Colavini. Muchos autores sostienen que sería tan estricta ya que la ley marca unas
escalas en base a la cantidad de droga que una persona pudiera tener. En este caso se dice que es
valido constitucionalmente el castigo penal.

2001 Caso Arriola


Se vuelve a la postura del caso Bazterrica y Capalbo, la CSJN otra vez entiende que el castigo
penal es inconstitucional, quien consume esta amparado por el articulo 19 incluso en el sentido
amplio que se desprende del caso Bazterrica y Capalbo, que sostiene que mas que castigar a quien
consume hay que apuntar a su rehabilitación.
Colisión del Derecho a la Intimida con la Libertad de Expresión
45
El derecho a la intimidad suele presentar colisión con determinados derechos como se da con la
libertad de expresión y con la libertad de culto
La Libertad de expresión está consagrada en el artículo 14 de la CN y nos dice que todos los
habitantes de la nación gozan del derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa.
También el artículo 32 que prohíbe restringir la libertad de prensa.
Y en el derecho internacional habla sobre el tema el PSJCR
Dado que en la libertad de expresión tenemos la faz activa que es la posibilidad de expresarse en
cualquier tipo de manifestación hablando de opiniones políticas, publicidades culturales deportivas,
derecho de información. Por otro lado tenemos una faz pasiva en la cual la persona decide no
expresarse dado que el ejercicio de este derecho no es absoluto, es relativo, y acá rige el principio
de que si bien hay una censura previa en materia de libertad de expresión si existe a responsabilidad
posterior para hacerse cargo si en el uso de la libertad de expresión se causó algún daño o perjuicio
a alguna persona.
El leading case en el tema es el caso Ponseti de Balbín contra editorial Atlántida.
En este caso ante el conflicto entre el derecho a la intimidad y a la libertad de expresión la CSJN
debe optar por uno de ellos.
Ekmekdjian había elaborado una doctrina por aquellos años que sostenía que ciertos principios
pesaban más que otros y entendía que la intimidad ante el conflicto pesaba más que la libertad de
expresión. La CSJN opto tomando esa doctrina.
El criterio actual es no hablar de una jerarquía preetablecida y resolverlo en base a esa jerarquía
preestablecida sino de ponderar los derechos en juego y ver cual pesa más en un momento
determinado.

La doctrina establece que la intimidad es un derecho del que todos gozamos pero quien se expone
por ser figura pública tal vez ve acotada esa libertad, eso no quiere decir que se vea eliminada.
Ekmekdjian sostenía que cuando se da el conflicto entre el derecho a la intimidad y el derecho a la
libertad de expresión prevalece el derecho a la intimidad. El tema es que se debe presentar el
conflicto.

En el caso de la Jueza Servini de Cubría y Tato Bores la cautelar que puso y que permitió que no se
emitiera el sketch fue muy criticado por la doctrina. Luego la sentencia definitiva rechaza el pedido
de la jueza pero ya el sketch ya había quedado fuera de tiempo.
Ekmekdjian decía que ahí hubo un supuesto de censura por vía judicial.

Libertad de Culto (y su Colisión del Derecho a la Intimida)

Tiene una regulación y encuadre constitucional en el artículo 14 cuando dice que todos los
habitantes del país gozan del derecho de profesar libremente su culto.
También está reconocido en los tratados internacionales y en los ensayos previos a la CN.

La libertad de culto se entiende que es u derecho que consta de dos fases o etapas.
 Libertad de conciencia (quedaría encuadrada en la primera parte del artículo 19) y es aquel
momento donde una persona no exterioriza su creencia y queda dentro de su esfera provada
sea la creencia que sea por más que se espantosa o aberrante queda en tanto y en cuanto no
se exterioriza queda solo en conocimiento de la persona que tiene la ciencia.
 Libertad de culto propiamente dicha, es la exteriorización del culto, llevarlo a la proactiva, a su
ejercicio y ahí si va a ser susceptible de regulación legal por parte del estado

El derecho a la intimidad se identifica con la primera de las fases que se refiere a esta libertad de
conciencia que estaría protegida por el artículo 19 no justifica el ejercicio de la libertad de culto
propiamente dicha si ese ejercicio conlleva a lesionar otros bienes valores o derechos (como sería el
caso de conductas o prácticas de determinadas sectas, que no pueden afectar moral, terceros y
orden público).
Más allá de estos conflictos y de cómo debe entenderse la libertad de conciencia cuando se habla
46
del derecho a la libertad de culto, hasta donde llega la aplicación de la primera parte del artículo 19,
desde hace 3 o 4 décadas se empezó a hablar en doctrina de la llamada objeción de conciencia que
es anteponer la práctica de una creencia religiosa ante el ejercicio de ciertos derechos que el propio
titular del derecho puede ver afectado o a dejar de cumplir ciertas obligaciones que impone el estado
Tenemos el caso de los testigos de jehova que no quieren recibir trasfusiones de sangre y de los
católicos que no quieren empuñar armas para no violar el mandamiento de no mataras.

Caso Portillo 1989


Se desarrolla en la presidencia de Menem, poco antes que se derogue la ley del servicio militar
obligatorio en 1994 que encontraba fundamento en el artículo 21 CN que dice que todos los
ciudadanos están obligados a armarse en defensa de la patria.
Portillo era Católico practicante y entendí que debía aplicarse la objeción de conciencia en tanto y en
cuanto si realizaba el servicio militar iba a usar armas y eventualmente podía lesionarse el
mandamiento católico de no matar. La CSJN escucha el planteo y adopta una solución salomónica si
bien lo condena a hacer el servicio militar hace lugar a su reclamo de no usar armas y realizando
solo tareas administrativas por el doble de tiempo que lo debía hacer con armas.

Veremos ahora casos relacionados a los casos de los testigos de Jehova y la objeción de conciencia
en este caso. Una de ellas es la de no reverenciar los símbolos patrios, pero no hay jurisprudencia al
respecto. Si hay fallos en cuanto a no aceptar transfusiones de sangre.

Caso Bahamondez 1997


Caso Albarracini 2012
Son similares. La situación de salud se soluciona en ambos casos durante el transcurso del pleito
(es decir no fue necesaria la transfusión de sangre) por lo cual queda la duda que hubiera pasado si
no se hubiera solucionado.
Aparecen nuevamente opiniones encontradas, hasta donde se puede admitir la objeción de
conciencia, hasta donde el derecho a la intimidad.
En el caso Albarracini lo que ocurrió es que el actor había hecho un escrito manifestando su
voluntad ante escribano de no recibir trasfusiones, años antes de su accidente.
Tiene un accidente y la esposa presenta la voluntad expresada por el actor tiempo atrás en base a la
libertad de culto.
El padre se presenta alegando que su hijo ya estaba alejado de práctica religiosa.
El paciente se recupera pese a todos los pronósticos.
Pero se da un caso abstracto lo que se denomina un caso fabricado donde la CSJN acepta la
objeción de conciencia, hace prevalecer la intimidad a Albarracini manifestada oportunamente por
sobre los otros derechos en juego (la libertad de conciencia, de culto y a la intimida por sobre el
derecho a la vida ya que estaba en juego su salud).
Muchos autores plantean la duda de cómo se hubiera resuelto el caso si Albarracíni no se
recuperaba.
En este caso el haber expresado su voluntad previo al accidente y ante escribano fue un elemento
muy importante tomado en cuenta por la CSJN para su fallo.

Caso *Vacunación Obligatoria* (2012)


Es del mismo mes y del mismo año que albarracini.
En este caso la decisión en cuanto a la intimidad es distinta. En el caso albarracini prevalece su
intimidad.
En este caso se obliga a los padres de este bebe recién nacido a cumplir con el plan nacional de
vacunación ya que los padres habían decidido invocando su derecho de intimidad familiar que su
bebe no sea vacunado y la clínica hace una presentación ante la defensoría de menores y el caso
avanza y llega a la CSJN.
En este caso hay una colisión entre el derecho a la intimidad y el derecho a la salud.
La CSJN plantea el argumento que está en juego la salud pública y en juego la salud de un menor
que no puede pronunciarse. Ahí pesa más la salud tanto colectiva como individual por sobre la
intimidad de la madre el padre del bebe.
47
Derecho de Propiedad

Hemos hablado indirectamente al hablar de razonabilidad y las limitaciones a los derechos que se
daba con fuerte impacto sobre el derecho de propiedad.
Tenemos posiciones doctrinarias en la historia sumamente encontradas, posturas que defiende a
ultranza la propiedad y del otro extremo ideológico posturas que hasta hablaban de la abolición de la
propiedad privada con diversos matices en el medio.

La CN en el artículo 17 consagra el derecho de propiedad y es la norma central para este derecho.

Artículo 17.- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el Artículo 4º. Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento,
por el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del
Código Penal argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de
ninguna especie.

La norma responde a una redacción de 1853 época en la cual la intervención del estado era mínima
y de 1853 fue avanzando una interpretación jurisprudencial y doctrinaria de hablar del derecho de
propiedad con una función social. También hay encíclicas de la iglesia que hablan de la función
social de la propiedad.

Respecto a que es la Propiedad, la CSJN en algunos fallos dice: “la propiedad es todo aquello que
una persona posee fuera si mismo de su vida y de su libertad. Es decir todo aquello susceptible de
ser preciado económicamente”

Ekmekdjian, al referirse a propiedad hablar de derechos patrimoniales ya que entiende que no es


solo propiedad como ser dueño de algo sino que el alcance constitucional de este derecho es mas
amplio.

Ejemplos de esto es del derecho de domino (es ser duelo de), los derechos a la herencia que
también entran dentro de este criterio amplio, una sentencia judicial con carácter de cosa juzgada se
entiende que forma parte del patrimonio de un apersona, los derechos adquiridos.

Un derecho estaría en expectativa cuando aún no ingresa en el patrimonio de una persona (hasta
que una persona no empieza a cobrar la jubilación formalmente su derecho está en expectativa). El
derecho es adquirido cuando se cumplen todos los requisitos y comienza a cobrar.

Limitaciones a la Propiedad:
Este derecho puede ser limitado bajo ciertos requisitos.
Por ejemplo los impuestos confiscatorios.
La expropiación.
La confiscación.
Son limitaciones validas al derecho de propiedad.

En el caso de Elortondo la Corte dijo que no era una cuestión política no justiciable analizar si la
expropiación era de utilidad pública o no.
22/04/2022
48
DERECHOS CIVILES (Unidad 13) (Cont.)

Derecho de Propiedad (cont,)

Expropiación (17):

DEFINICION: según la doctrina es un conflicto entre el sujeto expropiante que en líneas generales
va a ser el estado y el titular particular del bien. En este conflicto la expropiación tiende a buscar una
solución equitativa y justa a ese conflicto.
Es un límite valido al derecho de propiedad en tanto y en cuanto se ajuste a los requisitos de la CN.
Está consagrado en el artículo 17 CN tiene los requisitos que se mencionaron:
 Causa de Utilidad Publica
 Afectación Legal
 Indemnización previa

Causa de Utilidad Pública


Es apreciada por el poder político, indica el motivo de la utilidad pública.
En el caso de Elortondo contra Municipalidad (1988) el damnificado dijo que no había utilidad pública
y en este caso la CSJN dice que el tema de utilidad pública es una cuestión política no justiciable.
No hay demasiada jurisprudencia sobre el tema para saber si hay forma de determinar la causa de
utilidad pública por medio de la justicia.

La ley general de expropiación trata de enmarcar y clarificar lo que dice el Articulo 17 CN. Allí aclara
que se puede indemnizar cualquier bien. El sujeto expropiante en líneas generales va a ser el estado
a través de una ley que dicta el congreso, pero también puede ser dentro de su jurisdicción los
gobiernos provinciales o municipales.

Afectación Legal
Esto significa que por cada expropiación se dicta una ley específica al respecto, indicando el bien a
expropiar, la utilidad pública, los plazos necesarios para llevar a cabo la expropiación. Esto
independientemente de la ley general de expropiación.

Indemnización Previa
Es otro requisito analizado por la Ley general de expropiación con el fin de buscar una solución
equitativa y justa a ese conflicto entre el titular del objeto a expropiar y el estado como expropiante.
La ley general de expropiación dice que se indemniza el valor objetivo del bien, dando un proceso
donde primero se intenta un acuerdo entre las partes para fijar el valor, si no hay acuerdo se define
vía tasación pericial lo cual le daría una objetividad a la indemnización.

En la ley general de expropiación se plantean situaciones atípicas de la expropiación.

 Que no se lleve a cabo la expropiación en el tiempo pactado:


o Podría ocurrir que el titular del bien exige que la expropiación se cumpla, por ejemplo
porque se comprometió a adquirir un inmueble, dejo una seña, y el expropiante no cumple.
 Acá una opción es pedir lo que la doctrina llama retrocesión o sea que nos olvidamos
de la expropiación, no se cumplieron los plazos, se olvida todo.
 El particular puede querer que se la expropien, porque ya está comprometido con otro
inmueble, en este caso se llama expropiación inversa, el particular no le interesa
recuperar su inmueble sino que la expropiación se haga efectiva, en este caso exigirá
el pago de la indemnización que indica el articulo 17 CN.

En el caso del corralito, allí no hubo expropiación, sino que hubo una confiscación que significo una
limitación irrazonable al derecho de propiedad (caso Smith).
Derecho de Libertad de Expresión (Federico) (14)
49
Hemos hablado del conflicto que se presenta entre el derecho a la intimidad y el derecho a la libertad
de expresión.
La norma central está consagrada en el artículo 14 de la CN cuando enumera los distintos derechos
civiles y uno de ellos es el de “publicar ideas por la prensa sin censura previa”.
También en el artículo 32 de la CN tiene una regulación sobre el tema al decir que “se prohíbe la
restricción de la libertad de impresa”
En los ensayos previos a la CN había protección a la libertad de expresión y normas más modernas
a nuestras a nuestra constitución como algunos tratados internacionales regulan también este
derecho.
Respecto al artículo 14 la doctrina suele analizar tres conceptos de allí:
 Ideas: se entiende que está protegida cualquier tipo de manifestación sea política publicitaria,
cultural, artística, cualquier tipo de manifestación goza de libertad de expresión. O también
como decía Ekmekdjian de derecho a la información.
 Prensa: el concepto constitucional de prensa es interpretado en forma amplia y dinámica, no
se queda en un método liberal sino que tanto la doctrina como al jurisprudencia entienden que
hablar de prensa en la actualidad implica hablar de todos los medios masivos de
comunicación existentes, no solo la prensa que responde a la redacción de 1853.
 Ausencia de Censura Previa: implica que en principio no hay ningún control anterior en
materia de libertad de expresión, en materia de derecho a la información. Salvo las
calificaciones de películas para no ser vistas por menores de edad.
La ausencia de censura se refiere a este contralor previo lo cual no significa que no exista una
responsabilidad ulterior de los medios de comunicación.
La ausencia de censura implicaría que el estado asegure a los medios la posibilidad de desempeñar
debidamente su labor evitando lo que muchos autores llaman censura indirecta (pauta publicitaria,
dificultar el acceso al papel prensa, etc) que es mas difícil de demostrar.
El caso de censura directa en estado de derecho no debería dictarse normas de este tipo.

La censura puede venir de cualquiera de los poderes, como en el caso de Cervini de Cubría y Tato
Bores, que provino del propio poder judicial.
Desde el poder ejecutivo o legislativo sería extraño en estado de derecho que se dicten normas que
intenten algún tipo de censura.

El derecho de libertad de expresión es un derecho especial porque no solo involucra al expresarse


sino también a la búsqueda de información amparada por la libertad de expresión y la difusión.
Es decir la búsqueda, recepción y difusión de la información.
La libertad informativa esta incluida en la libertad de expresión, es decir tener acceso a la
información.
Esto lo ha dicho la CSJN en muchos fallos y adopta lo que dice la CIDH en su artículo 13.1
La libertad de expresión involucra la búsqueda, recepción y difusión de la información por cualquier
medio incluido internet. La libertad de expresar ideas pero incluso la de un discurso agraviante si se
quiere, pero después se atendrá a las consecuencias que eso puedan devenir con acción de daños
y perjuicios.
Surge así un conflicto entre el derecho a la libertad de expresión, el derecho al honor y el derecho a
la intimidad. En esos casos habrá que hacer una ponderación entre los derechos, quien es el
agraviado si es un particular un funcionario público si es un tema de interés particular o general, son
varios criterio a tener en cuenta para saber si se prioriza el derecho a la libertad de expresión o el
derecho al honor o a la intimidad.

El caso de Ponceti de Balbin, ahí estaba en conflicto el derecho a la libertad de expresión y el


derecho a la intimidad. Ahí la CSJN sostuvo que se pondera el derecho a la intimidad por encima del
derecho a la libertad de expresión, ya que fue algo hecho en un ámbito privado en un ámbito de
salud, donde se priorizo el derecho a la intimidad por sobre el de libertad de expresión.
En el caso de Menem la CSJN fallo ponderando como prioritario el derecho a la intimidad de Menem
50
pero luego la CIDH termino priorizando el derecho a la libertad de expresión por el carácter de
Menem de ser una figura pública se tiene que atener a las reglas del juego (algo que luego genero
un conflicto internamente por un tema de comercialidad que la CSJN planteo con el fallo de la CIDH
al respecto.

El tema de la libertad de expresión es fundamental en el estado de derecho y la democracia, ya que


hay una función individual y social, ya que yo tengo la libertad de expresarme libremente y otros de
tomar esa información y armar su propia opinión al respecto.

Conflicto entre Libertad de Expresión vs Derecho al Honor


Con el tema de todos los medios modernos de comunicación surge el problema que muchos dicen
algo y otros se sienten agraviados por esos dichos que generan un conflicto de intereses que da
lugar a una ponderación entre ambos derechos teniendo en cuenta quien los dice y hacia quien van
dirigidos.
En base a esto la CSJN elaboro lo que se dio en llamar la DOCRTINA CAMPILLAY y la DOCTRINA
DE LA REAL MALICIA.
Que sirven para determinar la responsabilidad civil de ese medio que publica una información, estas
doctrinas están principalmente orientadas a los medios periodísticos.

Doctrina Campillay
Surge del fallo Campillay en el cual el medio de comunicación tuvo que indemnizar porque se afectó
el derecho al honor de camplillay y genero un estándar para exonerar a los medios de comunicación
de responsabilidad civil. Los estándares son los siguientes.
No habría responsabilidad civil de los medios si:
 Si hay una atribución de la fuente (en este caso ya la información no perteneces a ese medio
periodístico sino del propio autor de la noticia). Si hubiera una atribución de la cuente y el
medio recibiera una demanda por ser información falsa ya no es responsabilidad de ese
medio sino del autor de la noticia, ya que ese medio solo cito la noticia y de donde provenía.
 La utilización del verbo potencial (no se debería solo limitar al verbo potencial sino que todo el
discurso debería ser conjetural y no asertivo).
 La reserva de identificación del damnificado (no identificar al afectado para que no haya un
agravio a su reputación).
La CSJN dijo que si el medio periodístico cumple ALGUNO de estos supuestos se exonera al medio
de cualquier responsabilidad civil, por lo cual el actor no podría reclamar una compensación
económica por daños.

Otra doctrina que usa la CSJN para evaluar el conflicto entre el derecho al honor y la libertad de
expresión es:

Doctrina de la Real Malicia


Proviene del año 1964 de la corte norteamericana donde había un tema de interés general relativo a
la discriminación racial que involucraba a un funcionario, en ese caso la corte americana esbozó un
estándar referente a la libertad de expresión. Esto sería que un funcionario público podría recibir una
indemnización por una noticia falsa siempre y cuando probase que el medio periodístico conocía la
falsedad de esa información o se despreocupo por verificar su veracidad y directamente publico la
noticia. Se invierte la carga de la prueba ya que el funcionario público al entablar demanda al medio
periodístico debe demostrar que ese medio conocía la falsedad de esa información o no se preocupó
por verificarla, y de comprobarlo podría cobrar indemnización de ese medio por los daños causado a
su moral.

Según esta doctrina, solo debe responder quien difunde información falsa a sabiendas de que era
falsa “o con imprudente y notoria despreocupación” sobre su falsedad

Esta doctrina fue ampliándose ya que no solo en los casos de funcionarios públicos sino que
también en los casos de interés general o sea que atañen a toda la sociedad. O sea un particular
relacionado con una cuestión de interés general, o sea que la carga de la prueba está en manos del
51
actor donde debe demostrar que el medio actuó con dolo en la publicación de esa noticia.

En el caso del Boston Medical Group el profesor dijo que la CSJN uso la doctrina de la gran malicia y
no quedo libre de responsabilidad civil Telearte.
Pero según vi yo es un fallo de la CSJN del 2017 ahí dice que Boston Medical Group no pudo
demostrar que Telearte tuviera algún conocimiento de la falsedad de la noticia por lo cual no dio
lugar a su demanda por los daños económicos que la noticia genero a la empresa.

El criterio es ir primero por la doctrina Campillay, si no se encuadra allí la noticia se va por la doctrina
de la real malicia, si no se encuadra ahí entonces será responsable el medio periodístico y deberá
asumir por los daños al honor del demandante o damnificado.

Internet y Buscadores

Caso Maria Belen Rodriguez.


La CSJN usa el criterio amplio de que cuando el Articulo 14 se refiere a la prensa, se interpreta que
es una referencia a cualquier medio de comunicación incluso por internet.
En este caso Rodríguez María Belen entabla una demanda en contra del motor de búsqueda Yahoo
porque se la vinculaba a sitios pornográficos y pedía un resarcimiento económico y que el buscador
eliminara ese enlace a los sitios pornográficos.
La CSJN al usar el criterio amplio de interpretación dijo que la actividad de los motores de búsqueda
se encuentra inserta en dentro del derecho a la libertad de expresión, ya que es el intermediario
entre quien fabrica la noticia y quien la recibe, por lo cual esa actividad esta amparada por la libertad
de expresión por lo cual no habrá una responsabilidad civil del buscador
Le cabria responsabilidad civil al buscados si se tratara de enlaces a sitios de pornografía infantil o
de mensajes violentos o xenofóbicos entre otros y si en ese caso el damnificado le hubiera pedido la
eliminación de ese enlace y el buscador no lo hubiera eliminado ahí si le cabria responsabilidad civil.
En principio los buscadores no son responsables por estar amparados por la libertad de expresión
ya que son solo intermediarios.

En el caso Yin butas de 2017 la CSJN rectifica esta postura que es la postura actual que también se
repitió en el caso Valeria Massa y la postura se mantuvo.
Los buscadores solo son intermediarios entre el creador de la noticia y los destinatarios que somos
nosotros por lo cual estarían amparados por la libertad de expresión.

En los casos en los que los demandantes solicitaban la eliminación de los enlaces en los
buscadores, la CSJN sostiene que eso sería una afectación al derecho de libertad de expresión.

Con las doctrinas detalladas más arriba, se torna difícil la prueba para poder obtener un
resarcimiento económico de los medios que difunden noticias. Pero en todos los casos lo que la
doctrina busca es mantener una amplitud del derecho a la libertad de expresión.
SEGUNDA PARTE DEL CUATRIMESTRE
52
03/05/2022

DERECHOS POLITICOS (Unidad 14)

Presentan la particularidad de que no son derechos ejercidos por todos los habitantes sino por los
que revisten el carácter de ciudadanos. A su vez tienen dos caras o dos faz:
 Derecho a votar (en nuestro país además es una obligación entre los 18 y los 70 años)
 Posibilidad de ser votado (tendría un marco más acotado porque no todos los ciudadanos
reúnen los requisitos para ser votados)

Los derechos políticos los ejercen los ciudadanos

Hay dos grandes tipos de nacionalidades o sistemas para determinar la nacionalidad de una
persona:

 “Ley del Suelo” (Se utiliza en nuestro país, tiene nacionalidad argentina quien nació en el
suelo argentino)
 “Ley del Sangre” (La nacionalidad de las personas se determina por la nacionalidad de sus
padres. Sistema utilizado en Europa).

Los derechos políticos los ejercen quienes tienen ciudadanía la cual puede ser de los siguientes
tipos:
 Ciudadano Nativo (es aquel que nación en el suelo argentino)
 Ciudadano por Naturalización (es aquel extranjero que adquirió la ciudadanía siguiendo
todos los pasos y requisitos solicitados por migraciones. Es un trámite que se hace en la
justicia federal cumpliendo determinados requisitos)
 Ciudadano por Opción (excepcionalmente si se da el caso de un hijo de Argentinos que
nace en el exterior puede optar por la ciudadanía argentina, se estaría aplicando algo similar
a la Ley de Sangre)

Los ciudadanos nativos gozan de derechos políticos para votar y ser votados.
Existen casos en los que pueden ser votados los naturalizados y los que son argentinos por opción.

Derechos Políticos

Tienen una Faz activa (que es la posibilidad de Votar) y y otra contracara que es la posibilidad de ser
votado.

Faz Activa (artículo 37 CN)


En cuanto a esta faz activa dada por la posibilidad de votar, el encuadre constitucional o la norma
principal está dado por el Artículo 37 de la CN que consagra las características del sufragio.

Artículo 37.- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al
principio de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es
universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el
régimen electoral.
53
Esta tiene como antecedente la Ley Sáenz Peña que tuvo como uno de sus fines fue el de
transparentar el sufragio, eliminar el fraude, dotando al voto de las siguientes características:

 IGUAL: no existe el voto calificado


 UNIVERSAL: se entiende que votan todos, se logró el verdadero carácter universal del voto
cuando comenzó a votar la mujer durante la presidencia de Pero.
 SECRETO: para evitar presiones sobre el votante, que no sea obligado a decir por quien voto.
 OBLIGATORIO: es obligatorio de los 18 a los 70 años, y optativo entre los 16 y 18 años.
Esta es la más discutida. Copiamos en gran parte la CN de EEUU ellos tienen un voto que no
es obligatorio, y porque nosotros tenemos voto obligatorio?
La obligatoriedad implica que si no votamos hay una sanción. Según la doctrina mayoritaria,
con la obligatoriedad se busca evitar la indiferencia cívica, y está a favor del voto obligatorio
(esto es por la situación de dictaduras por las que atravesó nuestro país por muchos años).
Otro sector de la jurisprudencia considera que la obligatoriedad hace que la gente vote sin
estar debidamente concientizada, no se interiorice de lo que va a votar y que no le ve sentido
que se obligue a la gente a votar.

Sistemas o Métodos Electorales

Estos métodos apuntan a evaluar el voto del pueblo (de la ciudadanía).


Un sistema electoral (un método electoral) apunta a interpretar la voluntad del electorado y al mismo
tiempo debe permitir la gobernabilidad de quien ejerce el poder y al mismo tiempo permitir la
participación de las minorías. O sea que haya distintas voces que puedan pronunciarse y esto no
debería afectar a quien gobierna.

Principales Sistemas Electorales utilizados respecto al Poder Legislativo Nacional:

 Lista Completa: se usó en los primeros actos electorales luego de la creación de la CN, en
este sistema el partico que ganaba se llevaba todas las bancas.
 Lista Incompleta: surge de la Ley Sáenz Peña en 1912 buscando la participación de otros
sectores. En este sistema el partico que gana se lleva 2/3 de las bancas y el que sale
segundo se lleva el 1/3 restante de las bancas.
 Circunscripciones Uninominales: Se usó en la presidencia de Perón, 1949. El sistema
permitía mayor conocimiento del votante con el candidato ya que se votaba dividiendo el
distrito en comunas. Se usó en la renovación del congreso durante la primera presidencia de
Perón. La crítica es que la capital se dividió de forma confusa.
 D´HONT: es el sistema que se usa actualmente para las elecciones de diputados. Es un
sistema proporcional usando una formula algo complicada. Se asignan las bancas por
cantidad de votos. Este sistema permite que partidos chicos consigan bancas. Como critica se
da por la lista sábana y que solo se conocen a los candidatos que encabezan las listas.

Principales Sistemas respecto al Poder Ejecutivo:

 Sistema de Colegio Electoral (o Elección Indirecta): Se usó antes de la reforma de 1994.


Se votaban electores que respondían a un candidato. Reunido el congreso electoral estos
trasladaban el voto al candidato.
Como critica es que podría haber un elector que cambiara su voto. Este sistema se usó para
las elecciones en el senado hasta 1989. Hubo un caso con De la Rúa que saco más votos
para senador por capital, pero en esa oportunidad la UCD que era la tercera fuerza le dio el
voto de sus electores al candidato peronista que habían sido la segunda fuerza y terminó
obteniendo la banca el candidato peronista (la tercera fuerza se unió a la segunda).
 Elección Directa: es el sistema actual que rige desde la reforma de 1994. Se vota al
54
candidato directamente. El país es un distrito único.
Una crítica es que si las provincias más pobladas votan en el mismo sentido pueden definir la
elección. Si Córdoba, Buenos Aires, Mendoza, Santa fe y CABA votaran todas
uniformemente por un mismo candidato por la cantidad de personas que allí habitan sería el
candidato ganador, dando lugar a una desproporción con el resto del país.
 Ley de Lemas: Cada partido va a la elección general con todos sus candidatos y gana el
partido que tenga más votos pese a que un candidato pueda tener más votos que el partido
que resultara ganador. Se implementó en Santa Fe. Se usó en elecciones a gobernador
cuando Reuteman gano al candidato de la UCR que había obtenido más votos. Reuteman
gano porque habían participado varios lemas del partido peronista que luego de las
elecciones agruparon todos sus votos en un solo candidato (Reuteman).

06/05/2022

DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES, ECONOMICOS, CULTURALES - Artículo 14 Bis


(Unidad 15)

Hemos visto derechos civiles, y luego derechos políticos, los cuales se relacionan con la primera
parte donde vimos el constitucionalismo clásico tendiente a ponerle un límite al soberano en la
época de la monarquía absoluta. Fueron entre otros eventos la revolución francesa y la declaración
universal de los derechos del hombre y el ciudadano, la CN de USA entre otros que ponían un límite
al poder absoluto del estado. Para ello avanzaron con la división de poderes y con los derechos
civiles y políticos con el fin de avanzar contra ese poder absoluto del soberano.
En esa época se pasó a un rol estado abstencionista que respetaba los derechos civiles y políticos
de cada uno de los habitantes.
En el siglo XX esto cambia producto de las crisis económicas en el mundo que llevaron a
desigualdades en el plano económico y social, la relación de empleador trabajador, que la riqueza se
la llevaba solo el empleador sin un cierto equilibrio.
Se pasa entonces ya no a un modo abstencionista y gendarme del estado como en el
constitucionalismo clásico para pasar a un modo intervencionista del estado en el constitucionalismo
social, donde el estado va a participar activamente tratando de equilibrar las situaciones de
desequilibrios que se produjeron pos situaciones sociales y económicas, tratando que haya un
ordenamiento social más justo.
Las primeras constituciones que plasman esto son la de México y la de Alemania que plasman este
tipo de derechos tendientes a romper con el desequilibrio. El tipo de derecho que comienza a
consagrarse es la protección del trabajo, los derechos de la mujer, de la vivienda, de la educación,
acceso a la educación. El estado comienza a actuar activamente para obtener un ordenamiento justo
en el orden social y económico.
En nuestro país la norma va a receptar estas cuestiones que surgían a nivel mundial y se va a
plasmar en la reforma de 1957 con la incorporación del articulo 14 bis.
Artículo 14 bis.- El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que
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asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada limitada; descanso y
vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea;
participación en las ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la
dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado público; organización
sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro especial.

Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación
y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías
necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo.

El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e
irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de
entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica, administradas por los
interesados con participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes;
jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.

El artículo 14 bis va a determinar ciertas garantías que se tienen que cumplimentar.


Contiene tres párrafos conde el primero se refiere a los derechos del trabajador, el segundo párrafo
se refiere a los derechos del trabajo en forma colectiva, referido a los derechos gremiales y el tercero
se refiere a los derechos de la seguridad social.

En el primer párrafo vemos consagrados allí básicamente los derechos laborales, garantías que se
tienen que cumplimentar en la relación empleador trabajador. En principio que estos derechos están
protegidos por la ley (leyes laborales). Condiciones dignas de trabajo, jornadas limitadas de trabajo,
vacaciones, salario mínimo vital y móvil, retribución justa, participación en las ganancias de las
empresas, organización sindical libre, estabilidad del empleado público (regulada por la ley de
empleo público, es decir que el estado en principio no podría despedir arbitrariamente, solo puede
hacerlo por medio de un sumario administrativo. Esto con el fin de que el empleado estatal tenga
una estabilidad laboral a pesar de los cambios de gobierno).

En el segundo párrafo habla de los derechos colectivos relacionados con el trabajo, ya que son los
gremios que van a velar por los derechos de los trabajadores, y que mediaran con el estado por
medio del ministerio de trabajo sobre cuestiones relacionadas a los reclamos de los trabajadores a
los que representan.
Se garantiza a los gremios la representación delos trabajadores. La estabilidad del puesto de trabajo
de los representantes gremiales

El tercer párrafo se refiere a las garantías de los derechos de la seguridad social. Cuestiones
relacionadas a las jubilaciones y pensiones móviles, seguros sociales, seguros relacionados con las
licencias (de maternidad por ejemplo), seguros de empleo, discapacidad, fallecimiento. Son
derechos de la seguridad social que va a garantizar el estado y que son integrales e irrenunciables.
También habla de la protección de la familia, el bien de familia (protección de la vivienda familiar) y
el acceso a una vivienda digna.

El Artículo trata normas, derechos y garantías que hacen que el estado intervenga tratando de
obtener un equilibrio entre el empleador y el trabajador.

Por otro lado nuestro país subscribió el Pacto de Derechos Económicos Sociales y Culturales que
entro en vigor en 1976 y fue ratificado por nuestro país en 1986. Este pacto establece la obligación
de los estados a que efectivice mediante medidas legislativas que hagan efectivos consagrados en
el pacto relacionado con los derechos sociales y culturales. También va a determinar que es el
estado quien tiene que progresivamente hacer efectivos esos derechos. Siempre presente esta
cláusula de progresividad de los derechos por medio de lo cual los derechos siembre deben tender a
mejorarse (ser progresivos, deben ampliarse y nunca ser regresivos). El concepto de progresividad
56
de los derechos emana del pacto.
El pacto también incluye una cláusula de regresividad que si bien la cláusula de progresividad
implica que los derechos deben ampliarse, excepcionalmente en algunas situaciones si el estado
utiliza todos los recursos disponibles para ampliar un derecho y no le es posible, solo en ese caso se
puede restringir algún derecho, es el estado el que tiene que demostrar que utilizo todos los medios
posibles para ampliar los derechos y no pudo.
El estado está obligado a ampliar los derechos y excepcionalmente y demostrando que agoto todos
los medios para hacerlo en ese caso puede restringirlos.
La CSJN y la CIDH van a recepcionar estas cláusulas de progresividad, y así obligo a los estados a
que cumplimenten estos derechos para cumplir la convencionalidad (por ejemplo el caso Q que
estaba en situación de calle y presento un amparo contra el GCBA por esa situación de calle, al
llegar el caso a la CSJN esta hace lugar al amparo y reconoce el derecho a la vivienda amparando
en el articulo 14bis usando también el criterio de progresividad del pacto, de modo que oriento al
GCBA para que le de protección a la madre y al hijo discapacitado para que sean incorporados en
algún plan de vivienda)

Estos derechos son muy ideales, pero en muchos casos son difíciles de llevar a la práctica, en
muchos casos es el PJ que obliga a los estados a que estos derechos consagrados en la CN sean
respetados y puestos en práctica por el estado. El PJ debe hacer el control de constitucionalidad y
de convencionalidad para dar plena operatividad a los derechos consagrados por la constitución y
por el pacto.

Otros casos en los que la CSJN se ocupó de hablar de los derechos sociales y darles operatividad
fue el caso Vizzoti que se refería a un juicio laboral que por la ley de contrato de trabajo se
establecía un tope de indemnización pro antigüedad, a lo que la CSJN hizo logar al reclamo y dijo
que ese tope era inconstitucional en función del articulo 14bis, esta idea de que no tendría que haber
un topo salarial, sino que debe haber una retribución justa y una protección al salario.

El caso Badaro y el caso Itchscovich relacionado con la jubilación móvil donde la CSJN utilizo estos
casos para dar operatividad a esta idea de jubilaciones y pensiones móviles plasmados en el Articulo
14bis (esta idea de que las jubilaciones se actualicen de modo acorde a la evolución de la inflación).

El caso ATE, la municipalidad le disminuyo un salario, en ese caso la CSJN dijo que no se le puede
reducir el salario a un trabajador basándose en el Artículo 14 bis. El salario siempre es para más y
no para menos, nuevamente basándose en el principio de progresividad del Pacto.

La CSJN también hizo valer derechos ambientales relacionados con la deforestación, indicando que
es el estado el que debe obligarse a proteger los recursos naturales (ya que el pacto también trata
esta idea de obligaciones prestacionales sobre derechos ambientales referidas al estado, que es
quien debe velar por esos derechos).
En todos los casos comentados mas arriba la CSJN hace referencia siempre a lo consagrado en el
artículo 14 bis de la CN y al Pacto que tiene jerarquía constitucional, haciendo de este modo un
control de constitucionalidad y de convencionalidad.
10/05/2022
57
DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES, ECONOMICOS, CULTURALES - Artículo 14 Bis
(Unidad 15) – (Cont.)

EL TITULAR DE LA CATEDRA QUIERE QUE SEPAMOS ESTE TEMA POR MAS QUE EN EL
MANUAL NO SE TOCAN CON TANTO DETALLE (Según palabras del profesor en la clase…..
Ojo….. Parcial)

Respecto a los derechos económicos, sociales, económicos y culturales veremos algunos fallos
como ejemplo vinculados al tema.
Como hemos visto, en el artículo 14bis CN queda protegida la estabilidad del empleado público.
En el empleo privado se dice que estos tienen una estabilidad impropia y esto es así porque ante un
despido este debe ser indemnizado de forma acorde a su último salario y a la antigüedad, siempre
que ese despido no sea atribuido al empleado, es decir que no sea con justa causa.
En el caso de los empleados públicos la idea de esa protección prevista en la CN es debida a una
estabilidad ante los cambios de gobierno, de modo que sus empleos no dependan de color político
de un gobierno. Se dice que el empleado público tiene una estabilidad propia, y solo en casos
excepcionales y siguiendo procedimientos específicos puede ser despedido.
En los últimos tiempos se observa una costumbre de los estados nacionales, provinciales y
municipales en realizar contrataciones de personal por medio de contratos temporales, o bien
obligando a que estos deban facturar por las tareas prestadas, esto genera una confusión en el
encuadre de la relación laboral y no queda claro si son empleados públicos o no, ya que no
encuadran en el empleo privado porque no hay una relación de dependencia formal, y no encuadran
en el empleo público tampoco sino que hay un contrato que se asemeja a una locación de servicios.
Pero se ha visto en casos particulares que han iniciado demandas que esas contrataciones se dan
siempre con el mismo organismo del estado, por un largo periodo de tiempo. Esto origino reclamos
en la justicia.

Caso Ramos:
Estuvo contratado por 21 años y de repente lo notifican que no le renovarían el contrato. Se pudo
determinar que la facturación que el realizaba era siempre al mismo ministerio, de forma continua y
permanente y contratos anuales que se renovaban. La CSJN indica en su fallo que en este caso
procede una indemnización tarifada similar a la que marca la ley de contrato de trabajo computando
los 21 años que Ramos presto servicios al estado dado que Ramos presto una relación de
dependencia encubierta.

Estas situaciones se dan en el ámbito privado también, por ejemplo en estudios jurídicos, pero es en
el ámbito público es donde hay una serie de fallos al respecto amparándose en la estabilidad del
empleado público consagrada en el articulo 14bis.

El fallo más conocido de Ramos pero hay otros fallos contra el Gobierno de la ciudad de Buenos
Aires, contra la provincia de Buenos aires, donde se condena a los gobiernos provinciales por
situaciones similares ya que se puede observar una situación de relación de dependencia
encubierta, facturación pro tiempo prolongado en forma exclusiva o contratos fuera de convenio.
Lo complicado en estos casos son los medios de prueba, con la facturación a veces no es suficiente
y se debe recurrir a testigos o alguna otra documentación.

Caso Alvarez contra CENCOSUD.


El tema está vinculado con el 14bis, ya que Alvarez es despedido por un motivo discriminatorio, el
logra probar que se lo despide por su participación en tareas gremiales y lo novedoso del fallo que
hace que a partir de allí haya reclamos en ese sentido es que no solo ordenan a indemnizar a
Alvarez de acuerdo a su antigüedad sino que ordenan reincorporarlo. Es de allí que en algunas
demandas de este tipo a partir de ese fallo con este precedente en despidos discriminatorios se
pidan no solo la indemnización la reincorporación del trabajador.
58
Caso Ana Madorran:
Trabajadora de la Aduana, que es despedida por una disposición que se dicta en aquel momento sin
embargo su despido se deja sin efecto por la estabilidad del empleado publico y por la aplicación del
convenio en cuestión para su actividad.

DERECHOS POLITICOS (Unidad 14) – (Cont.)

Hablamos de los sistemas electorales, y como evaluábamos la voluntad del electorado a través de
los distintos tipos de listas para elegir legisladores, presidentes.
Nos quedaba hablar de los partidos políticos y de dos figuras que se incorporan en la reforma del 94
buscando mayor participación de la ciudadanía que es la figura de iniciativa popular y de consulta
popular en el artículo 40.

Artículo 38.- Los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema democrático.
Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitución, la que
garantiza su organización y funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la
competencia para la postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a la
información pública y la difusión de sus ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación de sus
dirigentes.
Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio.

El articulo 38 eleva a rango constitucional a los partidos políticos que ya tenían regulación legal, sin
perjuicio del marco que da este articulo sigue existiendo una ley de partidos políticos que
pormenoriza sus funciones sus derechos y obligaciones y este articulo marca una serie de
cuestiones que la legislación debe asegurar en cuanto el financiamiento de sus campañas, dar a
conocer el origen de sus fondos. También se desprende de acá la función de los partidos políticos
que es la de concientizar a la ciudadanía, educarla en materia cívica es decir instruir a quienes se
afilien a un partido respecto al sentido de cada elección, como funciona cada elección, capacitar a
sus dirigentes, ejercer el poder ya que cada partido dentro de su expectativa alguno buscara la
presidencia y otro se contentara con obtener una banca en el congreso. Los partidos deben
garantizar la gobernabilidad y al mismo tiempo permitir la debida participación de las minorías.
La CN no dice en ningún momento que los partidos tengan el monopolio de las candidaturas, es
decir que no es necesario estar afiliado a un partido político para poder postularse, pero es algo en
teoría, ya que en la práctica por una ustión de aparatos, publicidad de fondos etc si tienen ese
monopolio. Hay un caso aislado (el caso Ríos) donde se habilita a un ciudadano común en una
intendencia a ser candidato, la justicia electoral no se lo permitió y la CSJN dijo que no había ningún
impedimento para que un ciudadano se presente sin ir en la lista de un partido.
De hecho los partidos políticos tienen el monopolio de las candidaturas.

Artículo 39.- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la
Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce
meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara,
sancionará una ley reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral
nacional, dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la
iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
Artículo 40.- El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular
59
un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el
pueblo de la Nación lo convertirá en ley y su promulgación será automática.
El Congreso o el presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán convocar
a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no será obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara,
reglamentará las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.

Los Artículos 39 y 40 apuntan una mayor participación de la ciudadanía en la toma de decisiones del
gobierno.
El caso del Articulo 39 consagra la llamada iniciativa popular por medio de la cual los ciudadanos
pueden presentar proyectos al congreso para que sean tratados, deben presentarlos con un aval de
un 3% de firmas del padrón electoral, el congreso debe tratar el proyecto dentro del término de los
12 meses de su presentación y que debe ser aprobado por la mayoría absoluta (más del 50%) de la
totalidad de los miembros.
No pueden tratarse por este mecanismo proyectos relacionados con la reforma constitucional,
tratados internacionales, tributos, presupuestos y materia penal.
Esta figura permite una mayor participación de la ciudadanía.

En el Artículo 40 consagra la llamada consulta popular por un proyecto de ley cuya iniciativa la
tendría la Cámara de Diputados. La ley de convocatoria a consulta popular no puede ser vetada por
el PE. El voto afirmativo de la ciudadanía convertirá el proyecto en ley el cual se promulgara de
forma automática.
Consulta Popular no vinculante: puede ser llamado por el PE o el PL dentro del área de competencia
de cada uno. En este caso el voto no será obligatorio y el resultado de la elección puede ser tomado
en cuenta o no para la promulgación de dicha ley.
Consulta Popular Vinculante: en este caso el voto es obligatorio y el resultado de la elección es
vinculante es decir el voto positivo causara la promulgación de la ley sometida a la consulta, es decir
la voluntad del pueblo debe ser acatado por el poder político.
El congreso con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de sus miembros de cada cámara
reglamentara el llamado a consulta popular.

Cuando fue el tema del tratado de paz con chile por el Beagle (1984), muchos autores sostenían que
no era necesario el artículo 40 que surgió después de la reforma del 94, ya que el 22 y el 1
consagran el sistema representativo y republicano con lo cual sería suficiente y en aquel momento
se invitó al pueblo a votar respecto al tratado de paz con chile.
Hubo un contundente triunfo del acuerdo de paz con chile, pero como no era vinculante porque no
estaba la figura del artículo 40, el tema debió ser tratado en el congreso y de no ser por el apoyo que
da el senador Eduardo Menem que voto con el Radicalismo el proyecto no se hubiera votado. Es un
ejemplo de un vaso de voto abrumador en un sentido pro parte de la ciudadanía, y una casi no
aprobación del proyecto en el congreso (a pesar de la consulta popular). Es una critica que se le
hace a la consulta popular no vinculante (que de todos modos en el 84 antes de la reforma no
estaba disponible la vinculante del artículo 40).

Nos quedan ver de acá al final de la materia las Garantías y los Tres Poderes y las
60
GARANTIAS CONSTITUCIONALES

Breve instrucción a las Garantidas:


Las garantías están en la primera parte de las CN donde estan los derechos y garantías. En algunos
casos los términos pueden confundirse dado su doble función en alguno de ellos. Pero suelen
diferenciarse entendiendo que las garantías son la faz instrumental de los derechos que el texto de
la CN reconoce a favor de las personas ya sea de forma expresa o implícita que también lo
extendemos a la normativa internacional.
Por lo tanto las garantías son medios tendientes a que los derechos sean efectivos, los podamos
ejercer debidamente cuando son vulnerados por el estado o por terceros.
Lo hemos visto en los amparos presentados por temas de salud cuando las prepagas no cubren
determinada medicación. Ahí vemos la importancia de la garantía, ya que es el medio o instrumento
por medio el cual podemos presentarnos para que nuestros derechos sean protegidos.

En materia de garantías ya el artículo 16 de la declaración delos derechos del hombre y el


ciudadano le daba importancia fundamental al decir que para que exista una CN debe estar
asegurada la división de poderes y garantizados los poderes, es decir debe haber un mecanismo de
protección a los derechos, si no, no tiene sentido decir que tenemos derecho a la salud, a la
propiedad, libertad de prensa, etc.

Las garantías suele distinguir la doctrina en


 Garantías Generales
Aparecen en el artículo 18 que encontramos en todo proceso.
Ekmekdjian solía decir que los códigos de procedimiento detallan en forma pormenorizada las
garantías que consagra el artículo 18, donde en su primer párrafo se desprenden una serie de
garantías:
o Nadie puede ser condenado sin un juicio previo.
o Ese juicio previo debe estar fundado en una ley previa al hecho del proceso, de donde
se desprende la garantía de la irretroactividad de la ley. Hay una excepción usada por
los penalistas llamada la ultra actividad de la ley penal más benigna.
o La tercer garantía es la de que el juicio previo a una condena debe ser llevado a cabo
por el juez natural, no puede ser sacado de los jueces que correspondan al hecho de la
causa.
También aparecen en el artículo 14 del PSJCR

 Garantías Especificas (43)


o Amparo: que protege todos los derechos que no sean libertad física
o Habeas Corpus: que protege los derechos de libertad física
o Habeas Data: que refiere a la protección de datos personales, protege la intimidad pero
en lo referida a los datos de las personas.
61
Repaso de temas de Recuperatorio

Poder de Policía:
El poder de policía es la facultad que tiene el estado para restringir los derechos. Es algo que el
estado lo hace a diario, con normas, leyes, resoluciones, etc.
Cuando una de esas normas colisiona con algún derecho consagrado en la constitución entra en
juego el principio de razonabilidad que implica analizar la adecuación de medio a fin que tiene la
restricción de ese derecho por parte del estado.
La razonabilidad es un principio que aplicamos en materia del poder de policía, para limitar un
derecho esa limitación debe ser razonable (artículo 28).

El poder de policía es la facultad del estado de limitar los derechos de modo razonable de acuerdo al
artículo 28 (que indica que cuando se reglamenta una ley no se pueden alterar los derechos
consagrados en la CN). De ahí surge el fallo de la CSJN respecto a Smith donde indica que todas
las disposiciones que restringían el derecho de propiedad (retirar el dinero) la corte dijo que no había
una adecuación de medio a fin, es irrazonable esa medida de no permitir retirar el dinero.
Hay dos posturas, la restringida (utilizada hasta 1922 donde la intervención del estado era mínima, y
solo se intervenía ante casos de moral, salud y orden público, en el caso Hileret como la intervención
era mínima la CSJN lo tomo como una disposición irrazonable) y la amplia (que a los tres anteriores
incluyo el bienestar general)

Estado de sitio:
Limitación de los derechos de manera excepcional, por un tiempo determinado, se limitan los
derechos por ese tiempo determinado.

Control de Constitucionalidad:
Cuando se realiza.
Que es el control de oficio y como se lleva a cabo (dentro de un pleito cuando el juez advierte una
inconstitucionalidad ahí la ve y la declarar).

Supremacía Constitucional
Articulo 75 inc 22. Su relación con el Artículo 21.

Reforma Constitucional (30)


Los pasos para realizar la reforma.

Constituciones históricas:

Derecho a la vida:

Pirámide Jurídica Antes y después del 1994


Ciertos tratados tienen jerarquía tienen constitucional pero no todos.
Los que no tienen jerarquía constitucional están por encima de las leyes.
62
13/05/2022

GARANTIAS CONSTITUCIONALES - (Cont.)

Estos derechos son los que fuimos viendo:


 Derechos Civiles (tienen en cuenta a la persona, al individuo)
 Derechos Sociales (tienen en cuenta al individuo inserto en la sociedad)
 Derechos Colectivos (tienen en cuenta a un conjunto de sujetos)

Derechos Colectivos:

Son los llamados derechos de tercera generación. En ellos se da que una persona perteneciente a
un grupo o conjunto de sujetos entabla una demanda y ante una sentencia favorable esta también
favorece o se hace extensible al resto de los sujetos del mismo grupo.

Son derechos que tienen en cuenta a un conjunto de personas y están relacionados con temas
como:
 Derechos Ambientales
Se destaca en la CN y en pactos internacionales la importancia del medio ambiente, su
protección para nosotros y para las generaciones futuras. Es un derecho que se origina en el
derecho internacional (la Declaración de Estocolmo del Medio Ambiente y en la Declaración
de Rio de Janeiro sobre medio ambiente) y luego se fue incluyendo en las constituciones. En
nuestro país se incluyó en el artículo 41 en la reforma del 94, que habla no solo de la
obligación de proteger y preservar el medio ambiente sino que también habla de que ante un
daño ambiental esta la obligación de recomponer ese daño.
Habla de las facultades concurrentes de la nación y las provincias siendo el congreso el que
dictara las normas con los presupuestos mínimos de protección ambiental y corresponde a las
provincias el dictado de las normas necesarias para complementar lar normas nacionales. Es
decir el congreso establece las condiciones generales y por otra parte las provincias tienen la
facultad de arreglar los pormenores o una mayor protección al ambiente de su jurisdicción con
las problemáticas locales de cada provincia.

Artículo 41.- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la
información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección,
y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las jurisdicciones
locales.
Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radiactivos.

Algunas causas importantes relacionadas al tema del Medio Ambiente:


63
Causa Mendoza: es una acción por daños y perjuicios de un grupo de vecinos contra Nación,
PBA y CABA por la contaminación de la cuenca Matanza Riachuelo con la idea de
recomposición del medio ambiente y un resarcimiento económico. La CJSN acepto en su
instancia originaria (es de competencia originaria de la corte cuando se entablan acciones
contra el estado al igual que en casos federales o nacionales la CSJN es la única instancia,
ante ella se entabla la demanda). En este caso la CSJN dicto el cese de la contaminación y
dejo el tema del resarcimiento económico en manos de la justicia de cada distrito (PBA y
CABA).
No ha habido avances en el saneamiento del riachuelo, la CSJN cada tanto realiza audiencias
de seguimiento del mejoramiento del saneamiento del rio.
En este caso fue un derecho colectivo que abarco a un grupo de vecinos de la cuenca.
El tema de la recomposición del medio ambiente la CSJN lo recepta como instancia originaria,
lo que se refiere a las situaciones individuales lo deriva a los tribunales de cada distrito.

 Comunidades Originarias
En este caso se trata de temas relacionados con la identidad de grupos originarios, sus
costumbres, sus tierras, su medio ambiente entre otros. Es otro ejemplo de un derecho
colectivo, ya que si un integrantes de esos grupos inicia una demanda para que se le respete
su identidad cultural, esa sentencia va a afectar (ya sea favoreciendo o no) a toda esa
comunidad.

Fallo Lhaka Honhat: Es de la CIDH sobre una comunidad de Salta.


La CIDH hizo lugar al reclamo y determinó que el Estado violó el derecho de propiedad
comunitaria. Además, determinó que el Estado violó los derechos a la identidad cultural, a un
medio ambiente sano, a la alimentación adecuada y al agua, a causa de la falta de efectividad
de medidas estatales para detener actividades que resultaron lesivas de los mismos.
La CIDH insto al estado argentino a que delimite el territorio, que reubique a los habitantes de
esa comunidad entre otros. Y ese fallo se hace extensivo a toda esa comunidad.

Dado lo anterior, el Tribunal concluyó que Argentina violó, en relación con su obligación de
respetar y garantizar los derechos establecidos en el artículo 1.1 de la CADH, las siguientes
disposiciones del mismo tratado:
(i) el artículo 21, que reconoce el derecho de propiedad, en relación con los derechos a
las garantías judiciales y a la protección judicial, receptados en los artículos 8.1 y 25.1
y la obligación de adoptar disposiciones de derecho interno mandada en el artículo 2;
(ii) el citado artículo 21 y los derechos políticos, establecidos en el artículo 23.1;
(iii) el artículo 26, que recoge derechos económicos, sociales, culturales y ambientales, y
(iv) el artículos 8.1, por la demora en la resolución de una causa judicial.
El Tribunal ordenó al Estado la adopción de diversas medidas de reparación.

 Grupos Vulnerables
Son temas relacionados con los grupos vulnerables (75 inc. 23) como ser ancianos, niños,
mujeres, discapacitados, etc.
Al igual que en los otros casos si algún integrante de esos grupos entabla una demanda
favorecerá al resto del grupo. En este caso ante la vulneración de un derecho de estos grupos
vulnerables el fallo repercutirá sobre el resto del grupo.
Según el artículo 75 inciso 23 el estado debe velar por la protección de los derechos de estos
grupos vulnerables.
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 Derechos de Usuarios y Consumidores
Es otro de los derechos de incidencia colectiva que está en el artículo 42 de la CN y además
en la ley 24240 que reglamenta los derechos de los usuarios y consumidores.
Los usuarios y consumidores tienen ciertos derechos y entre ellos están:
o La libertad de elección que debe ser favorecida y alentada por el estado propiciando
que no se conformen monopolios de empresas y que haya libre competencia.
o El derecho/libertad de competencia.
o Tener información detallada de lo que nos están vendiendo.
o Seguridad respecto al trato del prestador de servicios frente al usuario.
Todos estos derechos no protegen a individuos en particular sino a grupos de personas.

Fallo Halabi:
En este caso la CSJN hablo el tema de bienes de uso colectivo. Aquí la CSJN se define sobre
derechos relacionados a interés individuales homogéneos, grupos de personas que tengan un
interés común, de forma de armar un colectivo de personas y una demanda afectara también
a todo el colectivo sin necesidad que cada uno entable una demanda por el mismo tema. Esta
acción de clase, hace operativo un derecho que ya estaba en la CN en el Artículo 43 que
hace que todo ese grupo se beneficie con esa sentencia.
Este caso se trataba de un abogado que entablo una demanda por el tema de las
intervenciones telefónicas, dado que el caso no solo lo involucraba a él sino que a todo un
grupo de personas se hizo extensivo a un grupo de personas.

Garantías

Las garantías son mecanismos tendientes a hacer efectivos nuestros derechos, son las que
aseguran nuestros derechos y están en la parte dogmática de la CN y en la Convención Americana
de Derechos Humanos.
La CN y los tratados de DH conforman el llamado bloque de constitucionalidad
Artículos 18 y 43 de la Constitución
Artículos 8 y 25 de la CADH.

Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas,
y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará
responsable al juez que la autorice.

Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro
medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma
actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes,
y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas, 65
la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez
resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

Artículo 8. Garantías Judiciales.


1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente
su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete si no comprende o no habla el idioma
del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado  de defenderse personalmente o de ser asistido  por un defensor de su elección y de 
comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no según la
legislación interna si el inculpado no se defendiere por si mismo ni nombrase defensor dentro del plazo establecido por la
ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como
testigos o peritos de todas personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. a confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal ser público salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.

Artículo 25. Protección Judicial.


1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare contra actos violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución,
la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus
funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá sobre los derechos de toda
persona que interponga el recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se haya estimado procedente
el recurso.

Análisis del Articulo 18 CN de la Constitución Nacional


De este artículo se desprenden los siguientes principios (muchos de los cuales son orientados al
derecho penal, pero otros son también para cualquier otra rama del derecho):

 Principio de Inocencia:
Se presume que somos inocentes hasta que se demuestre lo contrario, debe haber un juicio
previo. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo, me puedo negar a declarar, no
estoy obligado a confesar o a incriminarme. No puedo ser arrestado sin una orden judicial.
 Principio de Legalidad:
El delito debe estar tipificado y fundado en una ley previa a la ocurrencia del mismo. Si no
está tipificado en una ley penal, no es delito.
 Principio de Irretroactividad de la Ley:
Si cometo un robo que hoy en día no está penado, y luego ese delito más adelante es penado
con 5 años de prisión, eso no me puede afectar a mí ya que no se puede ir hacia atrás, esa
ley no puede retrotraerse a hecho pasados. Incluido también en el Artículo 7 CCCN
66
 Ley Penal más Benigna:
Es una excepción al principio de irretroactividad. En este caso si mi delito tiene una pena de 5
años y soy penado con esa ley, si luego surge una reforma por la cual ese delito se tipifica
con una pena de 2 años (disminuye la pena) en ese caso por este principio me puedo pedir
que se me aplique la nueva ley que sería más beneficiosa, por este principio.

 Principio de Reserva:
Debe haber un juzgado que trate este tipo de delitos por el que se me acusa, y este juzgado
debe existir previo al delito que se me acusa, no puede ser confirmado con posterioridad, no
se puede nombrar un juez específico para que entienda en mi causa.
No se puede crear un juez para que juzgue mi hecho, ya debe estar previamente establecido,
no se pueden crear tribunales especiales para que entiendan en mi causa.

 Nadie puede ser arrestado sin orden de juez competente.

 Defensa en juicio:
Es inviolable la defensa en juicio, nadie puede coartar ese derecho.

 Inviolabilidad del domicilio:


El domicilio así como la correspondencia son inviolables.

 Garantías del Debido Proceso:


Implica que haya una acción, que haya una defensa y que haya una resolución de un juez
basado en la acción y en la defensa durante el proceso.

 Garantía de Tutela Judicial Efectiva:


Engloba a la garantía del debido proceso y está en la CADH, y la engloba porque no solo se
va a ocupar del proceso en si sino que además va a garantizar el derecho de acceso a la
jurisdicción antes del proceso y que no hayan impedimentos para el acceso a la jurisdicción, y
también durante el proceso porque va a exigir que haya una sentencia fundada y debe ser
dictada dentro de un plazo razonable (que se complemente con el debido proceso del artículo
18). Se da también la garantía de la doble instancia que permite que otro juez revea la
sentencia original. Esta tutela también va a garantizar que se ejecute la sentencia y se haga
valer lo que dijo el juez, esto último está en el Articulo 8 PSJCR.

Análisis del Articulo 43 CN:


Se incorporó luego de la reforma de 1994 y en él se plasmaron las garantías que estaban implícitas
en el ordenamiento jurídico o en la propia CN.
En este artículo de les da jerarquía constitucional al HABEAS CORPUS, HABEAS DATA y
AMPARO.
En este artículo se deja claro que TODA persona (física o jurídica) puede interponer estas acciones
que son procesos expeditos y rápidos tendientes a que se limite o se elimine la limitación o
restricción de un derecho.
El juez solo se expedirá respecto a si corresponde o no esa limitación.
Estos procesos son posibles de ser iniciados si no hay otro medio idóneo para hacerlo ni hay otro
proceso en curso.
Es posible contra todo acto de acción u omisión según fue dicho por la CSJN en los casos Siri y kot.
En este caso el Amparo no se encontraba reglamentado y Ángel Siri interpuso un Habeas Corpus
por ser la única vía que tenía para reclamar por sus derechos vulnerados, ya que su diario
permanecía cerrado con custodia. Se amparó en la libertad de imprenta y de trabajo (14, 17 y 18
CN)
Dado que no había razones fundadas para el cierre del diario el juez pidió informes a las autoridades
policiales y no dio lugar al pedid, y dijo que no correspondía un habeas corpus dado que este era
para casos de libertad física. Llega el caso a la CSJN donde reclamaba por los siguientes derechos
67
vulnerados: Derecho a trabajar, Libertad de imprenta, Principio de legalidad, Derecho a la libertad.
Según los dichos de la sentencia de la CSJN se observa que la acción de amparo fue negada desde
1853 hasta 1957. Pero en este fallo la corte cambia totalmente su postura, donde la CSJN interpreta
que de acuerdo con los principios del derecho constitucional y de acuerdo al artículo 33 CN que
habla de los derecho implícitos, es necesario reconocer un mecanismo al que las personas puedan
acceder cuando se viole o se lesione algún derecho o alguna garantía constitucional ya que estas
garantías individuales se encuentran plasmadas en la CN y al lesionarse derechos de manera actual
o inminente es necesario que la justicia resuelva rápidamente y no a través de los procedimientos
ordinarios administrativos o judiciales.

Fueron acciones que quedaron operativas con el artículo 43 a partir de la reforma de 1994.
En el caso Siri se trataba de un amparo contra acciones del estado.
En el caso Kot se trataba de un amparo contra acciones de privados.
Son procesos que también pueden ser iniciados ante acciones inminentes, es decir, que sé que
están por ocurrir.
Si una ley o un acto del estado restringen un derecho se puede declarar la inconstitucionalidad de
esa ley.

HABEAS CORPUS: es un proceso expedito y rápido al cuales se puede recurrir ante casos en los
que se ve vulnerada la libertad física.

HABEAS DATA: es un proceso expedito y rápido al cual se puede recurrir ante casos en los que se
ve vulnerados nuestros datos personales, o bien en los que se pide la corrección de dichos datos o
la eliminación delos mismos o bien se pide que estos no sean divulgados, se refiere a información
personal almacenada en bases de datos públicas o privadas.

AMPARO: es un proceso expedito y rápido al cuales se puede recurrir ante casos en los que se ve
vulnerada derechos no enumerados en los dos casos anteriores.

20/05/2022

Las Garantias son las que permiten que se cumplan nuestros derechos, entre ellos el derecho al
debido proceso, mecanismos de revisión de las sentencias, Articulo 43 Habeas Corpus, Habeas
Data y Amparo.
Amparo es una acción expedita y rápida que es para proteger un derecho que esta en peligro o lo
estará de forma inminente.
Habeas Cospus protege la libertad física y el habras data protege los datos personales, ya sea para
que no se publiquen, se protejan, se rectifiquen, etc y si ante el pedido del damnificado no se
corrigen/ocultan se puede acceder a este tipo de acción.
Hemos visto que para el amparo colectivo los legitimados pueden ser cualquier persona o bien una
ong, asociación. Son mecanismos de defensa de los derechos

PARTE DOGMATICA DE LA CONSTITUCION

Veremos ahora una parte de a constitución que se enfoca mas en la parte organica, es decir de los
poderes

Nuestro país es una república (según la CN adopta la forma de gobierno republicana, representativa
y federal).
Hay una diferencia entre la forma de estado y la forma de gobierno.
Estado: se relaciona a la organización territorial, la distribución del poder en forma territorial, nación,
68
provincias, municipios.
Gobierno: es la forma de gobierno y se refiere más a las funciones del estado en su función
legislativa, ejecutiva y judicial.

Montesquieu decía que el soberano siempre lucha por más poder, de donde decía que al poder
había que limitarlo con poder. Es por eso que el control que hay entre los poderes viene de esa
tesis, pero por otro lado esa separación de poderes no es tan tajante, ya que el poder ejecutivo
puede tener alguna función legislativa por intermedio de los decretos y funciones administrativas, el
poder legislativo tiene además de funciones legislativa, también funciones administrativas y también
funciones judiciales en los casos por ejemplo del juicio político, el poder judicial además de tener
facultades judiciales también cumple tareas administrativas.

Esta idea de división de poderes y que cada poder limite al otro, surge con la revolución francesa
para limitar el poder que hasta ese momento todo se concentraba en monarca, y también de la
constitución de USA.

PODER LEGISLATIVO

El poder legislativo tiene como principal actividad la de deliberar y sancionar leyes.


Es un órgano colegiado (que se compone por muchos miembros) y bicameral, ya que está
compuesto por una cámara de diputados y una de senadores, este bicameralismo fue heredado de
los Estados Unidos. Allí inicialmente se intentó que solo los estados con más habitantes tengan
representantes, de ahí que se dio origen al bicameralismo.
La Cámara de Diputados representan al pueblo de la nación, mientras que la Cámara de Senadores
representa a las provincias.

Artículo 44.- Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de Diputados de la Nación y otra de Senadores
de las provincias y de la ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la Nación.

Artículo 45.- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos directamente por el pueblo
de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este
fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El número de
representantes será de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil
quinientos. Después de la realización de cada censo, el Congreso fijará la representación con arreglo al
mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.

El número de representantes para la cámara de diputados será de 1 por cada 33.000 habitantes, o
fracción que no baje de 16.500. Luego de cada censo se podrán aumentar la cantidad de
ciudadanos para cada diputado pero no disminuirla.
El número de miembros que compondrán la cámara de diputados dependerá del censo de
población.
La forma de elección de diputados es a través del sistema Dont o también llamado sistema
proporcional, a diferencia de lo que ocurre con senadores que está compuesta por 72 senadores
(dos por la mayoría y uno por la minoría de cada provincia) y son elegidos en forma directa.

Cantidad de Miembros de cada cámara:


Senadores: 72 miembros
Diputados: 257 miembros
69
Sistema de Elección de cada cámara:

El sistema Dont es un sistema que tiene en cuenta el sistema total de votos y se lo divide por la
cantidad de bancas a cubrir o renovar.

Por ejemplo:
Dada una elección donde se deben renovar 5 bancas y estos partidos A,B y C sacaron esta cantidad
de votos
Partido A: 200 votos
Partido B: 150 votos
Partido C: 50 votos

Partido A: Partido B: Partido C:


200/1=200 150/1=150 50/1=50
200/2=100 150/2=75 50/2=25
200/3=66.6 150/3=50 50/3=16.6
200/4=50 150/4=37.5 50/4=12.5
200/5=40 150/5=30 50/5=10

Veremos que se lleva 3 diputados el Partido A y 2 diputados el Partido B.

En Senadores el sistema de elecciones es directo, por cada provincia, y por CABA, el que tiene más
votos se lleva dos bancas y el partido que le sigue se lleva una banca.

Requisitos para formar parte de cada cámara:

Artículo 48.- Para ser diputado se requiere haber cumplido la edad de veinticinco años, tener cuatro años de
ciudadanía en ejercicio, y ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia inmediata en
ella.

Artículo 55.- Son requisitos para ser elegido senador: tener la edad de treinta años, haber sido seis años
ciudadano de la Nación, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente, y
ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia inmediata en ella.

Requisitos para ser Diputados (los deben cumplir al momento del juramento):
 Haber cumplido 25 años
 Tener 4 años de ciudadanía en ejercicio (ser Argentino o tener la ciudadanía)
 Ser natural de la provincia que lo elija o tener 2 años de residencia inmediata en ella.

Requisitos para ser Senadores (los deben cumplir al momento de la elección):


 Haber cumplido 30 años
 Tener 6 años de ciudadanía en ejercicio (ser Argentino o tener la ciudadanía)
 Ser natural de la provincia que lo elija o tener 2 años de residencia inmediata en ella.
 Tener una renta anual de 2000 pesos fuertes

Duración de los Mandatos:

Artículo 50.- Los diputados durarán en su representación por cuatro años, y son reelegibles; pero la Sala se
renovará por mitad cada bienio; a cuyo efecto los nombrados para la primera Legislatura, luego que se
reúnan, sortearán los que deban salir en el primer período.
Artículo 56.- Los senadores duran seis años en el ejercicio de su mandato, y son reelegibles indefinidamente;
pero el Senado se renovará a razón de una tercera parte de los distritos electorales cada dos años. 70

El cargo de Diputado dura 4 años, son reelegibles, la cámara se renueva por mitades cada dos
años.
El cardo de Senador dura 6 años, son reelegibles indefinidamente, se renueva a razón de una
tercera parte de los distritos electorales cada 2 años. Es decir que se renuevan 24 bancas cada dos
años (es decir 8 provincias cada 2 años ya que cada provincia tiene 3 representantes. En cada
elección de medio término no todas las provincias votan para la renovación de las bancas de
senadores, ya que es de a 8 provincias por cada llamado a elección de medio término).

Funciones de las Cámaras:

Juicio Político:
En el caso del juicio político, la función de la cámara de diputados es tener el papel de fiscal
acusador ante la cámara de senadores, y el papel de la cámara de senadores es la de tener el papel
de juez. Podrán acusar al presidente, vicepresidente, jefe de gabinete de ministros ya los miembros
de la CSJN.
Las causales de juicio político pueden ser mal desempeño en sus funciones, delitos en ejercicio de
sus funciones o crímenes comunes.
El juicio político solo será para la remoción de algunos de estos miembros y solo por alguna de las
causales detalladas.
Para poder llevada adelante la acusación por parte de la Cámara de Diputados esta debe contar con
el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de la cámara de diputados.
A la cámara de Senadores es a la que le corresponde juzgar al funcionario acusado por la Cámara
de Diputados, para ser declarado culpable se debe contar con los votos de las dos terceras partes
de los miembros presentes de la Cámara de Senadores.
Si el acusado fuera el presidente, el senado deberá ser presidido por el presidente de la CSJN.
El proceso solo tiene como fin destituir al funcionario acusado, no tiene otro fin más que la
remoción del cargo. Podría ocurrir que luego que se pase a la justicia ordinaria luego de la
destitución.

Artículo 53.- Sólo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de
gabinete de ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de
responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus funciones;
o por crímenes comunes, después de haber conocido de ellos y declarado haber lugar a la formación de
causa por la mayoría de dos terceras partes de sus miembros presentes.

Artículo 59.- Al Senado corresponde juzgar en juicio público a los acusados por la Cámara de Diputados,
debiendo sus miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nación,
el Senado será presidido por el presidente de la Corte Suprema. Ninguno será declarado culpable sino a
mayoría de los dos tercios de los miembros presentes.

Artículo 60.- Su fallo no tendrá más efecto que destituir al acusado, y aun declararle incapaz de ocupar
ningún empleo de honor, de confianza o a sueldo en la Nación. Pero la parte condenada quedará, no
obstante, sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.

NOTA 1: el desafuero es una sanción disciplinaria y la piden los miembros de las cámaras para
alguno de sus miembros. El juicio Político a Diputados o Senadores no existe, ya que los únicos que
pueden ser juzgados en juicio políticos son las autoridades detalladas en el 53 CN y por las causales
allí indicadas.

Hay pocos antecedentes de juicio político en la historia de nuestro país, se trata de mayorías difíciles
de conseguir tanto para la acusación por parte de la CD como para la sentencia por parte de la CS.
Los ciudadanos podrían presentar algún pedido contra algún funcionario el cual ingresaría pro la
71
comisión de Juicio Político de la CD, pero volvemos al mismo punto de lo complicado de obtener las
mayorías necesarias para que prospere.

Apelación al Juicio Político:


Respecto a la posible apelación de la sentencia dictada por el senado en caso de destitución, la
CSJN dijo que se puede rever cuestiones que hagan al debido proceso, pero las cuestiones sobre el
fondo es una cuestión política no justiciable, y que lo resuelve el Senado de la Nación. Solo cuando
haya alguna irregularidad en el proceso o se afectó el derecho de defensa en juicio del imputado ahí
si podría reverse o podría ser sometida la cuestión ante la CSJN por medio de un recurso
extraordinario.

NOTA 2: Los jueces de primera instancia no son removidos por juicio político sino que son
removidos un juicio donde intervienen el consejo de la magistratura, un fiscal y el jurado de
enjuiciamiento.

Comisiones de la Cámara de Diputados:

Existen diversas comisiones como ser la de Juicio Político, Presupuestos, Asuntos Constitucionales,
etc. Estas comisiones son las que estudian los proyectos de ley inicialmente, y luego si este es
viable es elevado al recinto para su votación.

Diferentes tipos de Sesiones (63):

 Preparatorias: son las sesiones en las que se toma juramento a los miembros, o se tratan
temas administrativos u organizativos de la cámara (estas están en el reglamento interno de
las cámaras y no en el articulo 63)
 Ordinarias: Son las que se llevan a cabo en el periodo legislativo desde el 1 de marzo al 30
de noviembre. En ese periodo trabaja el congreso en la sanción de leyes.
 Prorroga: estas sesiones son pedidas por el congreso para tratar algún asunto que no llego a
tratarse durante el periodo legislativo ordinario.
 Extraordinarias: son convocadas por el poder ejecutivo para tratar cuestiones de emergencia
o necesidad que se requiere que se dé curso a un proyecto de ley, pero en esas sesiones
extraordinarias se van a tratar esos puntos que expresamente va a determinar el presidente
con su llamado a sesiones extraordinarias (este periodo se llama de agenda cerrada, ya que
solo se trataran los temas propuestos por el PE)
 Quórum: se refiere a la cantidad mínima de legisladores para avanzar con el proyectó y llegar
a la sanción del mismo.

Promulgación de una Ley - Cámara de Origen y Revisora:

El proyecto ingresa por una de las cámaras, a esa se la llama cámara de origen.
En principio es indistinto y cualquiera de las dos cámaras puede ser cámara de origen y la otra seria
la cámara revisora.
En algunos casos puntuales la cámara de origen debería ser la cámara de Diputados y en otros la
de Senadores. Estos casos puntuales están indicados expresamente en la CN.
Por ejemplo en los casos de tributos, iniciativa popular, consulta popular, proyectos presentados por
ciudadanos. En estos casos la cámara de origen tiene que ser la cámara de Diputados (ya que son
los representantes del pueblo).

Artículo 52.- A la Cámara de Diputados corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes sobre
contribuciones y reclutamiento de tropas.
La cámara de Senadores será cámara de origen en tema de provincias, coparticipación, y casos que
72
se relacionen con las provincias por ser representantes de las provincias.

Son casos particulares, ya que en la generalidad de los casos es indistinto cual sea la cámara de
origen.
Hoy en día el partido de gobierno tiene mayoría en senadores, por lo cual la mayoría de los
proyectos entran inicialmente por el senado.

El camino normal de un proyecto es que luego de ingresar por la cámara de origen, siendo aprobada
por esta pasa a la cámara revisora, y una vez aprobada por esta pasa al poder ejecutivo que es
quien promulga dicho proyecto para pasar luego a ser ley de la nación.
Ese es el camino más fácil para la sanción de una ley.

Si un proyecto pasa de la cámara de origen a la revisora, y en esta segunda el proyecto no es


aprobado, el mismo no podrá ser vuelto a tratar en el año legislativo vigente

Si un proyecto tiene media sanción en la cámara de origen y luego la cámara revisora realiza
modificaciones, entonces ese proyecto vuelve a la cámara de origen. Si la cámara de origen está de
acuerdo con esas modificaciones, se aprueba y se envía al poder ejecutivo para su promulgación.
Si la cámara de origen no está de acuerdo con las modificaciones realizadas por la cámara revisora,
puede no aprobarlo y desechar el proyecto o bien insistir con el proyecto original sin las
modificaciones realizadas por la cámara revisora, pero en este caso para la aprobación será
necesaria una mayoría agravada es decir 2/3 en lugar de la mayoría absoluta que es más de la
mitad.
También puede ocurrir que el proyecto sea vetado por el poder ejecutivo, que es la facultad que
tiene el presidente de desechar un proyecto de ley aprobado por ambas cámaras, también puede
hacer un voto parcial siempre que la parte promulgada mantenga la unidad normativa de ese
proyecto, es decir que la parte promulgada sea independiente de la parte vetada.
Por ejemplo un proyecto de ley para la construcción de una autopista y un monumento, es aprobado
por ambas cámaras y el ejecutivo solo promulga la parte de la autopista y veta la parte del
monumento.
El congreso podría insistir con la parte vetada por el ejecutivo, y para eso debe tener la mayoría
agravada (2/3 de cada cámara), y si consigue eso el congreso esa ley debe ser promulgada.
Es una situación algo atípica y especial porque implicaría que el congreso está totalmente en contra
del presidente.

24/05/2022

Continuamos con el trámite de sanción de leyes.

Cuando un proyecto de ley obtenía media sanción en la cámara de origen y luego media sanción en
la cámara revisora, muchos doctrinarios sostienen que se trata de una ley sancionada.
Luego la última palabra la tiene el PE que es quien lo termina promulgando y convirtiendo en ley.

El trámite se complica cuando al cámara revisora realiza alguna adición o corrección al proyecto de
ley enviado por la cámara de origen.

Artículo 81.- Ningún proyecto de ley desechado totalmente por una de las Cámaras podrá repetirse en las sesiones de
aquel año. Ninguna de las Cámaras puede desechar totalmente un proyecto que hubiera tenido origen en ella y luego
hubiese sido adicionado o enmendado por la Cámara revisora. Si el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por
la Cámara revisora, deberá indicarse el resultado de la votación a fin de establecer si tales adiciones o correcciones
fueron realizadas por mayoría absoluta de los presentes o por las dos terceras partes de los presentes. La Cámara de
origen podrá por mayoría absoluta de los presentes aprobar el proyecto con las adiciones o correcciones introducidas o
insistir en la redacción originaria, a menos que las adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por dos terceras
partes de los presentes. En este último caso, el proyecto pasará al Poder Ejecutivo con las adiciones o correcciones de la
Cámara revisora, salvo que la Cámara de origen insista en su redacción originaria con el voto de las dos terceras partes 73
de los presentes. La Cámara de origen no podrá introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la Cámara
revisora.

 Si un proyecto es desechado totalmente por una de las cámaras este podrá ser tratado
nuevamente en las sesiones de aquel año.
 Ninguna de las cámaras puede desechar un proyecto que tuvo origen en ella misma luego
que este fuera adicionado o enmendado por la cámara revisora.
 A igualdad de porcentaje de las cámaras prevalece la cámara de Origen.
 Si la cámara de Origen no consigue los 2/3 prevalece las modificaciones de la cámara
revisora
 Superada esta etapa el proyecto pasa al ejecutivo y el presidente puede promulgarla total o
parcialmente.
 El veto puede ser total o parcial (el veto parcial se introdujo en la reforma del 94).
 El veto es total el congreso tiene una última carta que es volver a votarlo y obtener 2/3 de los
votos. (83)
 La promulgación es expresa si se hace por decreto del PE.
 La promulgación es tacita si el PE no se promulga en los siguientes 10 días.

Artículo 80.- Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el término de diez días útiles. Los
proyectos desechados parcialmente no podrán ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes no
observadas solamente podrán ser promulgadas si tienen autonomía normativa y su aprobación parcial no altera el
espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso será de aplicación el procedimiento previsto
para los decretos de necesidad y urgencia.

Artículo 82.- La voluntad de cada Cámara debe manifestarse expresamente; se excluye, en todos los casos, la sanción
tácita o ficta.

Artículo 83.- Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cámara
de su origen: ésta lo discute de nuevo, y si lo confirma por mayoría de dos tercios de votos, pasa otra vez a la Cámara de
revisión. Si ambas Cámaras lo sancionan por igual mayoría, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo para su
promulgación. Las votaciones de ambas Cámaras serán en este caso nominales, por si o por no; y tanto los nombres y
fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarán inmediatamente por la prensa.
Si las Cámaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no podrá repetirse en las sesiones de aquel año.

Juicio Político:

Tiene su antecedente en el juicio de residencia (verlo del campus)

En este caso el congreso lleva una tarea que no es una tarea central de este poder.
En este caso el PL tiene una función judicial de forma excepcional respecto a ciertos funcionarios
La cámara de Senadores se transforma en juez y jurado en este juicio, siendo la cámara de
diputados la que juega el papel de fiscal acusador.
El juicio político encuentra su origen en el juicio de residencia que venía de la época de la colonia,
cuando un funcionario dejaba su cargo se realizaba este juicio para evaluar su desempeño en el
cargo, era un procedimiento de rutina. La constitución Nacional lequita en su artículo 53 lo rutinario
del procedimiento y además lo circunscribió a ciertos causales allí expresados.

Artículo 53.- Sólo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete de
ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de responsabilidad que se intenten contra
ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus funciones; o por crímenes comunes, después de haber
conocido de ellos y declarado haber lugar a la formación de causa por la mayoría de dos terceras partes de sus
miembros presentes.
Quien acusa es la cámara de diputado para lo que debe conseguir 2/3 de los votos de los presentes.
74
Las causales pueden ser las tres enumeradas en el (53):
 Mal desempeño
 Delito en el ejercicio de sus funciones
 Delitos comunes

El primero de los causales es discutido por muchos autores. Para Bidart Campos todo termina
siempre en mal desempeño
Pueden ser acusados solamente los siguientes funcionarios:
 Presidente
 Vicepresidente
 Jefe de Ministros
 Ministros del PE
 Miembros de la CSJN
No puede acusar a miembros del PL ya que no habría imparcialidad en acusar u juzgar a miembros
del mismo poder.

A modo de ejemplo, podemos decir que bajo el régimen de la Constitución de 1853, solo fueron
destituidos quince magistrados en casi un siglo y medio de vida independiente, cuando existían más
de trescientos cincuenta pedidos de juicio político
Desde el retorno a la democracia en 1983 y hasta 1997, se registraron 57 pedidos de juicio político
dirigidos al presidente, vicepresidente y sus ministros que fueron sistemáticamente rechazados por
la Cámara de Diputados.
En cuanto a los jueces de la Corte Suprema si se registran antecedentes sobre la aplicación del
juicio político a los mismos.
Seguramente, tal vez el más resonante de ellos sea el de 1947 contra los entonces ministros de la
Corte. Sin dudas este juicio político ha sido muy sensible en nuestra historia, ya que los partidarios
del peronismo lo justificaron con el argumento de que esa Corte había legitimado al gobierno de
facto que derrocó a Hipólito Yrigoyen a través de la Acordada del 10 de septiembre de 1930 y
también al que había precedido a la primera presidencia de Juan Domingo Perón mediante la
Acordada del 7 de junio de 1943.
Por otro lado, los críticos del peronismo marcaron irregularidades en el procedimiento, violación al
derecho de defensa de los acusados, ampliación de cargos después de votada la acusación y de
que se trató de un proceso ideológico ya que no se pudo probar ninguna de la causales previstas en
el entonces art. 45 ya que los cargos se sostuvieron en la incompatibilidad con la política del
gobierno del General Perón.
En 2002 los miembros de la CSJN de esa época fueron acusados a JP pero esto no prospero.
Podemos apreciar lo poco eficaz que ha resultado el JP para juzgar la responsabilidad de los
funcionarios. Ekmekdjián era partidario de la implementación nuevamente del juicio de residencia y
lamentaba que la reforma de 1994 no lo hubiera incluido en la nueva Constitución. Es evidente que
el mecanismo de juicio político ha sido poco efectivo a través del la historia, seguramente no porque
la Constitución no lo haya regulado debidamente sino porque los enfrentamientos políticos
permanentes han desvirtuado este mecanismo que hace a la salud republicana.

El juicio político es Político, es difícil de conseguir la mayoría de 2/3 de la cámara de diputados para
lograr la acusación por parte de la Cámara de Diputados, tenemos pocos antecedentes de juicio
político en nuestro país, y en todos los casos término siendo contra miembros de la CSJN.
 1947: durante el gobierno de Perón, se llevó a juicio político a 4 miembros de la CSJN, la
causal fue que fueron acusados de haber avalado el golpe de estado de 1930.
 2003: durante el gobierno de Kirchner, se llevo adelante también contra varios miembros de la
CSJN y el único que se salvo fue Fayts. En este caso algunos miembros fueron destituidos y
otros renunciaron antes de su destitución para mantener los beneficios jubilatorios.
 2005: juicio político contra el juez Belluscio de la CSJN el cual no prospero.
 2006: se dio en el ámbito de la legislatura de CABA un proceso de Juicio Político contra
75
Aníbal Ibarra quien finalmente fue destituido de su cargo, pero no hubo consenso para su
inhabilitación por 10 años.

Una vez conseguidos los 2/3 de los votos de la cámara de diputados presentes, el trámite sigue en
el senado.

Artículo 59.- Al Senado corresponde juzgar en juicio público a los acusados por la Cámara de Diputados, debiendo sus
miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nación, el Senado será presidido
por el presidente de la Corte Suprema. Ninguno será declarado culpable sino a mayoría de los dos tercios de los
miembros presentes.
Artículo 60.- Su fallo no tendrá más efecto que destituir al acusado, y aun declararle incapaz de ocupar ningún empleo
de honor, de confianza o a sueldo en la Nación. Pero la parte condenada quedará, no obstante, sujeta a acusación, juicio
y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.

En este proceso el senado tiene el papel de juez y jurado.

Cada una de las cámaras tiene regulado en su reglamento interno el procedimiento, plazos y demás
detalles de juicio político.

Ante el voto afirmativo del senado se procede a la destitución de su cargo del o los funcionarios
acusados. El procedimiento de juicio político SOLO tiene como fin la destitución del cargo. Pudiendo
continuar el tema luego de la destitución en la justicia ordinaria.

La decisión del juicio político sería una decisión judicial por lo que solo puede ser revisada por la
CSJN vía recurso extraordinario (que es la forma de acceder a la CSJN).

Según Bidart Campos la causal de mal desempeño no necesariamente tiene que ser por temas de
corrupción, podría ser por tema de salud.

Medidas Disciplinarias de las Cámaras:

Artículo 66.- Cada Cámara hará su reglamento y podrá con dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus miembros
por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad física o moral sobreviniente a su
incorporación, y hasta excluirle de su seno; pero bastará la mayoría de uno sobre la mitad de los presentes para decidir
en las renuncias que voluntariamente hicieren de sus cargos.

Las cámaras pueden tomar medidas disciplinarias contra sus miembros.


Estos procedimientos están dentro de los reglamentos internos de cada cámara.
Un legislador puede ser sancionado, apercibido y eventualmente expulsado de la cámara.
El caso de Julio Devido fue que se intentó expulsarlo, pero no se llegó a la cantidad de votos. Luego
un Juez pidió su detención y ya con una sentencia se volvió a votar y se decidió su expulsión del
cuerpo.
Tenemos el caso del diputado Ameri durante la pandemia, por inhabilidad moral y/o acto indecoroso,
quien fue expulsado del cuerpo.

Inmunidad de los Legisladores:

Son ciertos privilegios para que el legislador pueda desempeñar sus funciones sin presión ni
condicionamientos. Esta fue la intensión del constituyente algo desvirtuado en la actualidad ya que
hay casos de quienes quieren obtener una banca para obtener inmunidad ante posibles causas en la
justicia.
La doctrina entiende que el articulo 68 consagra la llamada inmunidad de opinión, en principio es
76
dentro de la tarea de legislador, y estos no pueden ser juzgados por sus dichos incluso luego de
dejar su cargo.

Artículo 68.- Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las
opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de legislador.

Según el 69, no puede ser detenido el legislador desde el día de su asunción hasta el día de su
cese, a menos que se dé una causa de excepción, acá Ekmekdjian marca una crítica a esta
inmunidad

Artículo 69.- Ningún senador o diputado, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el
caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante, u otra
aflictiva; de lo que se dará cuenta a la Cámara respectiva con la información sumaria del hecho.

El 70 busca acotar esta inmunidad polémica, para lo cual instala el desafuero (perdida de fueros
para el legislador) que consiste en suspender al miembro para ponerlo a disposición del juez para su
juzgamiento.
En el caso de DeVido el juez informa a la cámara de la medida adoptada por el juez y es la cámara
que si logra obtener los 2/3 de los votos podría decidir el desafuero del miembro.
Algunos doctrinarios consideran que esta inmunidad o privilegio de los legisladores, se ha tornado
excesiva en los últimos tiempos ya que es utilizada para ampararte en ella frente a causas en la
justicia. Ekmekdjian sostenía que era una suerte de inmunidad de jurisdicción penal ya que ante una
causa la justicia no tiene la facultad de detenerlo si la propia cámara no le quita los fueros con 2/3 de
los votos.

Artículo 70.- Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado,
examinado el mérito del sumario en juicio público, podrá cada Cámara, con dos tercios de votos, suspender en sus
funciones al acusado, y ponerlo a disposición del juez competente para su juzgamiento.
77

Trabajo del Campus: (Azul lo de los artículos, negro lo visto en clase sobre el tema)

Artículo 64.- Cada Cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros en cuanto a su validez. Ninguna
de ellas entrará en sesión sin la mayoría absoluta de sus miembros; pero un número menor podrá compeler a los
miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los términos y bajo las penas que cada Cámara establecerá.

La primer parte del artículo es la que despierta mayor interés en la doctrina respecto a que es lo que
quiere decir. Se refiere a la validez de los derechos y títulos de los miembros al momento de la
asunción en su cargo. El conflicto se suscita respecto a ver si es facultad exclusiva de la cámara de
evaluar después de cada elección los pliegos de cada miembro antes de asumir en su banca,
pudiendo no permitir que estos asuman su cargo por alguna razón pese a haber sido elegidos por el
pueblo en las urnas.
Hay una evolución en cómo se entendió esta parte del artículo, originalmente se entendía que era
facultad exclusiva y excluyente (facultad que no podía ser invadida por otro poder) de cada cámara
respecto a los legisladores que van a ingresar luego de una elección a la cámara en cuestión.
Hasta el caso de Bussi en el 2001 y Patti en el 2007 ante el planteo de algún diputado que no era
admitido por la cámara, la CSJN decía que era una cuestión política no justiciable, y la facultad del
artículo 64 es exclusiva del congreso, que podía decidir que determinado legislado no ingrese a la
cámara vulnerando la voluntad del electorado (siempre que se argumenten los motivos del no
ingreso en las sesiones preparatorias de la cámara y se obtengan los votos necesarios).
Por el año 2000 Bussi obtiene una banca teniendo un fuerte rechazo por su participación en la
dictadura militar. En base al artículo 64 se desestima por parte de la cámara de diputados el ingreso
de Bussi quien inicia una acción judicial que se prolonga muchos años. Allí la CSJN da un vuelco y
en su fallo dice que le asistía el derecho de asumir a la banca por haber sido electo por el pueblo, no
habiendo habido objeciones previas que le impidieran ser candidato, ya que tenía diversas causas
pero en trámite sin condena firme.
EN 2007 tenemos el caso Patti donde la decisión es similar a la de Bussi, al ser electo diputado la
cámara no permite su ingreso por su accionar en la dictadura militar, en este caso nuevamente la
CSJN dice, la facultad del artículo 64 no es exclusiva y excluyente del congreso, el control es
posible, el pueblo lo voto, no se le puede negar el acceso a la banca, pero en simultaneo que la
corte dicta la sentencia diciendo que puede acceder a la banca se ordena la detención de Patti por
un delito de lesa humanidad, lo cual torna imposible que acceda a la banca.
En base a esto la CSJN elabora una serie de normas a tener en cuenta: Una es el artículo 48 que
habla de los requisitos para ser diputado que Bussi los cumplía, el articulo 66 habla de inhabilidad
física o moral sobreviniente, pero a esto la CSJN dice que no la hay ya que no habían accedido a la
banca (a diferencia de los casos de DeVido y Ameri).
Se termina sentando esta doctrina que dice que se puede controlar judicialmente el acceso a su
cargo de un miembro de la corte, dejando de ser exclusiva y excluyente facultad del congreso según
el artículo 64. Esta doctrina ve un aspecto positivo con este avance ya que no se dejan cuestiones
fuera del control judicial.
Estos casos sentaron precedente pero no llegaron a hacerse efectiva la sentencia dado que Bussi ya
no estaba con vida cuando se dicta el fallo, algo parecido pasa por el 2008 con Patti. Terminan
siendo en ambas situaciones casos abstractos o fabricados, pero la CSJN quería sentar el
precedente pero sin que llegaran a hacerse efectivas las sentencias.
Respecto a esto la doctrina dice que otro elemento a tener en cuenta respecto a esto es el tema de
los tratados a los que subscribió el país respecto la imprescriptibilidad de los delitos de lesa
humanidad, con lo cual además de la norma de la inhabilidad física o moral sobreviniente, los
requisitos para ser diputados, la idoneidad para acceder a un cargo público que se invoca en el
artículo 16 la que más pesaría es la de los tratados a los que el país ha adherido, además del
sistema representativo donde el pueblo ha elegido al candidato. De ese conjunto de normas en
disputa muchos autores dicen que ponderando las normas y los derechos en disputa prevalecen en
estos casos la convención sobre la no prescripción de delitos de lesa humanidad aun por sobre la
voluntad del electorado en un caso concreto, la doctrina moderna sostiene que debe ser posible
78
siempre el control judicial y según el contexto en los casos de lesa humanidad en el conjunto de
normas en disputa tendría mayor peso la convención

Respecto de la intervención del Poder Judicial concluye que en ciertas situaciones excepcionales
cabría el control de constitucionalidad si se impide el acceso al Congreso de un legislador electo que
cumple con los requisitos exigidos por la Constitución Nacional.

Por su parte, otro destacado y recordado doctrinario como el Dr. Ekmekdjián consideraba que las
cámaras son los jueces de las elecciones derechos y títulos de sus miembros tanto en los aspectos
de fondo y de forma atinentes a la elección de los legisladores, sin perjuicio de la intervención de la
justicia electoral en lo referente al acto comicial pero consideraba que si la decisión de la Cámara
afectaba el derecho de defensa en juicio u otra garantía constitucional quedaba expedito el recurso
extraordinario ante la Corte Suprema .

Reglamento de las Camaras


El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede realizarse en las sesiones
preparatorias y allí puede decidirse la incorporación, pero tanto Bielsa como Bidart Campos opinan
que en las sesiones preparatorias no debería decidirse el rechazo del diploma de un diputado electo
por cuanto ello implica juzgar en su totalidad la elección derecho título en cuanto a su validez y esta
competencia le corresponde a las cámaras en el período ordinario de sesiones y no en las
preparatorias que no están previstas en la Constitución Nacional. El rechazo de un legislador electo
es un acto jurisdiccional que realiza la cámara y requiere sesión ordinaria, intervención del electo a
quien se le debe garantizar su derecho de defensa en juicio como así también una resolución que
fundamente debidamente los motivos para rechazar el diploma del candidato en cuestión. Del
reglamento de la Cámara de Diputados en sus arts.1 y 2 se infiere que el momento oportuno para
considerar las impugnaciones de los títulos es el de las sesiones preparatorias mediante el
procedimiento previsto en estos artículos, no obstante que en el supuesto de falta de quórum, el
tratamiento de esas impugnaciones debe pasar para la primera sesión ordinaria.

Control Jurisdiccional
En materia de revisión judicial, la Corte se mostró reticente a ejercer el control de constitucionalidad
al menos hasta comienzos del siglo XXI. Así en el caso Roque Pérez de 1865, cuando se discutía la
anulación de la elección de un senador elegido por la Cámara Alta, la Corte Suprema remitiéndose
al dictamen del Procurador General Francisco Pico sostuvo que cada Cámara del Congreso es único
juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros en cuanto a su validez por lo cual la
Corte no es competente para intervenir en este tema, que le corresponde en el caso exclusivamente
al Senado.

En 1998 en el caso Chaco, Provincia c/ Estado Nacional (Senado de la Nación) luego de que el
Senado rechazara el diploma de un electo y eligiera al mismo tiempo a otro, consideró que la
Cámara Alta ejerció sus facultades constitucionales privativas, ámbito excluido del control
jurisdiccional en el que goza de amplia discrecionalidad funcional. No obstante, los jueces Fayt,
Petracchi, Belluscio y Bossert rechazaron la doctrina de las cuestiones políticas no justiciables en
este caso.

En 1999 en el caso Guadalupe Hernández, Simón S/ Amparo se discutió si Ramón Saadi y Oscar
Garbe fueron elegidos senadores en forma irregular, considerando la Corte en su voto mayoritario
que es inadmisible que el Poder Judicial exceda su atribuciones y reemplace los mecanismos aptos
para resolver el conflicto ya que de lo contrario alteraría los resultados que en el ámbito
parlamentario genere la voluntad de las mayorías, lo que es imposible aceptar sin alteración del
orden constitucional. Podrá apreciarse en estos fallos, una decisión de la Corte de no ejercer ningún
tipo de control respecto de la atribución de las cámaras establecidas en el primer párrafo del art. 64.

Fallo Bussi 2001:


La postura de la Corte comentada en el apartado precedente cambia en la última década a raíz de la
79
elección como diputados de dos personas que generan controversia en la sociedad por su
participación durante la última dictadura militar que vivió nuestro país. En el primero de los casos,
Antonio Domingo Bussi había sido elegido diputado por Tucumán el 24 de octubre de 1999, previa
oficialización de su candidatura y posterior proclamación de la Junta Electoral pero la Cámara de
Diputados se negó a incorporarlo el 1 de diciembre de 1999. Una vez comenzado el período
ordinario de sesiones la Cámara Baja rechazó el 10 de mayo de 2000 el diploma de Antonio
Domingo Bussi de acuerdo al Dictamen de la comisión de Poderes y Reglamento del 13 de abril de
2000, siendo incorporado el suplente correspondiente de la lista e hijo de quien fuera excluido,
Ricardo Bussi. Antonio Domingo Bussi promovió acción de amparo que fue rechazada tanto por
la jueza Federal María Servini de Cubría como por la Cámara Nacional Electoral, por considerar que
el caso se trataba de una cuestión política no justiciable. Entre otros argumentos se sostuvo que si el
Poder Judicial intervenía se afectaba la independencia del Poder Legislativo. El 11 de octubre de
2001, la Corte Suprema de Justicia de la Nación por unanimidad y con dictamen favorable del
Procurador General de la Nación declaró el caso como justiciable fundándose en el precedente de
EEUU citado anteriormente Powell versus McCormack. En esta oportunidad la Corte sostuvo no hay
otro poder por encima de ella para resolver los límites de las atribuciones conferidas a los otros
poderes y como diría Hamilton nada le puede impedir al pueblo elegir a quien desee. Se trata de
un caso donde el accionante elegido por el pueblo en comicios libres rechaza la negativa de la
Cámara de Diputados a incorporarlo que alega la facultad que la Constitución le otorga en el art. 64,
encontrándose en dicho punto la cuestión justiciable. En su dictamen el Procurador General
consideró que no existen en el ámbito de un estado social y democrático de derecho bloques o
conjuntos temáticos exentos del control judicial. En esta línea se manifestó al comentar el fallo
Andrés Gil Domínguez quien analizó la cuestión de fondo que no fue tratada por la Corte en este
fallo. Así sostuvo que coincidía con la decisión de la Cámara de Diputados ya que no solo deben
cumplirse los requisitos formales previstos en el art.48 de la Constitución Nacional para acceder a la
banca sino también los requisitos sustanciales establecidos en los arts.16 y 36. Manilli por su parte
consideró que no solo deben respetarse los requisitos formales del art.48 de la Constitución sino que
debe evaluarse que quienes pretendan ingresar al Poder Legislativo no hayan atentado contra la
democracia y los derechos humanos, fundamentalmente en atención al art.75 inc.22 incorporado en
la reforma de 1994.
Bidart Campos también consideró acertado el fallo en cuanto declaró como justiciable la cuestión, en
la medida que la decisión de no incorporar al electo compromete su derecho a ser elegido. De
acuerdo a este pronunciamiento, la facultad de las Cámaras de ser juez de las elecciones, derechos
y títulos de sus miembros no constituye una facultad privativa exenta de control judicial, aunque no
hay decisión sobre el fondo de la cuestión por parte de la Corte Suprema.

Fallo Bussi 2007


El 13 de julio de 2007, la Corte Suprema luego del amparo promovido por Bussi que fuera rechazado
in limine en Primera Instancia y aceptado favorablemente en Segunda Instancia, se pronunció
respecto del rechazo del diploma de Bussi efectuado por la Cámara de Diputados fundado en su
inhabilidad moral, declarando inoficioso todo pronunciamiento sobre el planteo realizado por el
demandante e interpretó la facultad conferida por el Art. 64 de la Constitución a las Cámaras.
En primer lugar, la Corte consideró estar habilitada para tratar el rechazo del diploma de un diputado
electo por parte de la Cámara de Diputados con fundamento en su inhabilidad moral por haber sido
parte de la última dictadura militar, ya que la facultad que el art.64 de la Constitución confiere a las
Cámaras no es exclusiva ni excluyente ya que el art. 116 de la nuestra Ley Suprema otorga a la
Corte Suprema de Justicia de la Nación el conocimiento y decisión de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitución, encontrándose sin dudas el supuesto del primer párrafo del
art.64 comprendido en este concepto al originarse una causa entre las partes intervinientes.
Entre otros argumentos empleados por la mayoría de la Corte para considerar justiciable el caso se
sostuvo que la no justiciabilidad de las decisiones del Poder Legislativo afectaría la relación entre los
poderes que la Constitución fomenta y provocaría la desprotección de minorías ante mayorías
circunstanciales.
Respecto al alcance de la facultad de las Cámaras, entendió que solo debe limitarse al análisis de
los requisitos formales de los legisladores electos no siendo asimilable el art.64 al art. 66 de la
Constitución ya que esta última norma se refiere a la remoción de los legisladores por inhabilidad
80
física o moral sobreviniente por lo cual no hay norma constitucional que permita evaluar la
inhabilidad moral anterior a la elección. Por ello, la mayoría considera en el fallo que cuando el art.48
de la Constitución establece los requisitos para ser diputado en ningún momento exige idoneidad o
calidades morales. Siguiendo el voto mayoritario, se entiende que existe un caso federal que
consiste en determinar los límites de la competencia que la Constitución le otorga al Poder
Legislativo para ser juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros.

Caso Patti
El 8 de abril de 2008 la Corte Suprema confirmó el fallo de la Cámara Nacional Electoral que hizo
lugar al amparo promovido por Luis Abelardo Patti como diputado nacional electo el 23 de octubre
de 2005 para que se deje sin efecto la resolución de la Cámara de Diputados que había rechazado
su incorporación. La causal invocada por la Cámara de Diputados para el rechazo del diploma fue
la inhabilidad moral del elegido por cuanto habría participado entre 1975 y 1982 de fusilamientos,
secuestros, torturas, amenazas, encubrimiento, intrusión ilegal en domicilio y apología de la última
dictadura militar. Para fundar la decisión, la Cámara Nacional Electoral en primer lugar consideró
que no había cuestión abstracta por la asunción de quien ocupaba el segundo lugar en la lista del
electo Patti y siguió la doctrina sentada en el caso de Eduardo Lorenzo Borocotó respecto a que no
podía rechazarse el diploma de un diputado por falta de idoneidad moral. Con relación al fondo de la
cuestión, los camaristas habían considerado que es competencia del Poder Judicial el examen del
proceso electoral lo cual significa un avance del estado de Derecho y que el análisis que deben
realizar las Cámaras como juez de la elecciones, derecho y títulos de sus miembros se limita
a la legalidad y autenticidad de los títulos, siendo un supuesto distinto al de las inhabilidades
sobrevinientes previstas en el art.66 de la Carta Magna. La Cámara de Diputados al interponer
recurso extraordinario contra la sentencia de Cámara sostuvo que el Poder Judicial no podía
interferir respecto de la atribución conferida por el art.64 al Congreso. La Corte admitió formalmente
el recurso extraordinario interpuesto por la Cámara de Diputados ya que se encuentran en juego la
interpretación de normas federales como los art.1,16,22,48,64,66 y 75 inc.22 de la Constitución
Nacional, siendo la sentencia atacada contraria al reclamo fundado en dichas normas. (art.14, inc.3,
ley 48). Además, entendió que había causa justiciable de acuerdo al art.116 de la Constitución ante
la necesidad de determinar los alcances del art.64 y subsistente ya que no había vencido el mandato
del diputado electo en cuestión. En lo sustancial, el dictamen el Procurador General al que adhiere el
voto mayoritario de la Corte ratifica el precedente del caso Bussi del 2007. Así, el fallo sostiene que
la Cámara de Diputados en su carácter de juez de los diplomas aprobados por la justicia electoral
solo tiene facultad para determinar si los diplomas fueron emitidos por autoridad competente y que
no le corresponde rechazar un diploma ya que el pueblo quien al elegir valora la idoneidad del
candidato. Al mismo tiempo consideró que no existe impedimento para el que diputado electo asuma
mientras no se dicte condena judicial por más que la Cámara de Diputados encuadrara el caso
dentro de las Convenciones sobre Genocidio y Tortura. Respecto a la aplicación del precedente
Bussi, estima que el caso encuadra en dicho precedente ya en ambos casos la Cámara de
Diputados rechazó los diplomas por inhabilidad moral, en el caso de Patti por los hechos referidos
por Diputados en la Cámara luego reiterados como fundamento de su recurso extraordinario y en el
supuesto de Bussi por su participación activa reconocida y probada con el terrorismo de Estado que
lo incluía en las Convenciones sobre Genocidio y Tortura (art.75 inc.22, Constitución Nacional).

Vanossi, Gil Lavedra y Sabsay se mostraron a favor de lo resuelto por el voto mayoritario de la Corte
en este caso al considerar que no puede dejarse sin efecto en el marco de la Constitución lo resuelto
en las urnas por el pueblo que es el depositario de la soberanía popular. Adrián Ventura por su parte
lo comenta como un fallo que valora el pluralismo y limita el poder político. Pese al fallo favorable,
Patti no asume por cuanto en forma inmediata al pronunciamiento de la Corte, el Juez Federal de
San Martín Suares Araujo dicta una orden de prisión en su contra. Ante esto, por abrumadora
mayoría la Cámara de Diputados procede el 24 de abril de 2008 al desafuero de Patti en los
términos del art.70 de la Constitución.
81

27/05/2022 ()
PODER LEGISLATIVO (Cont.)

Continuamos con el Poder Legislativo.

Quórum:
Es la cantidad necesaria de miembros para que la cámara pueda sesionar.
Por ejemplo en el Senado tenemos 72 senadores, para que haya quórum debe haber mas de la
mitad de los senadores, es decir que con 37 ya se podría sesionar.
Sobre los presentes se sacaran las mayorías necesarias para sancionar una ley que variara
dependiendo la temática que se trate pudiendo ser 2/3 de los presentes o 1/2 de los presentes.

Incompatibilidades que van a tener los legisladores:

Artículo 72.- Ningún miembro del Congreso podrá recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo, sin previo
consentimiento de la Cámara respectiva, excepto los empleos de escala.
Artículo 73.- Los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los gobernadores de provincia por la de
su mando.

Las incompatibilidades detalladas en el 72 se relacionan con la protección de la división de poderes.


Ningún miembro del congreso podrá aceptar un cargo ejecutivo del poder ejecutivo (como ministros
o secretarios por ejemplo).
Respecto a los empleos de escala la doctrina entiende que se refiere a empleos menores en la
administración pública, allí no habría incompatibilidad.

Respecto al artículo 73 se refiere a la imposibilidad de los eclesiásticos de ser miembros del


congreso. Los gobernadores no podrán ser miembros del congreso por su provincia, la doctrina
agrega que por ninguna otra provincia. Se entiende que esto último también con el fin de proteger la
división de poderes.

Respecto a este tema se presentó un debate en 2009 con las llamadas postulaciones testimoniales,
Massa jefe de gabinete, Scioli gobernador, se postularon a una banca, a pesar de lo que dicen los
artículos 72 y 73. Nuevamente aparece la voluntad del electorado y las normas en disputa. Estos
candidatos sostenían que si ganaban la banca se quedarían con el cargo que tenían en ese
momento. En voto dividido la cámara electoral dice que con al sola oferta electoral no había
vulneración a estos artículo de la constitución y esta vulneración estaría si ellos asumían las bancas,
el voto disidente en el fallo entendía que si había una vulneración a esta normativa y
fundamentalmente a la voluntad del pueblo.

Facultad de Interpelación de la Cámaras:

Artículo 71.- Cada una de las Cámaras puede hacer venir a su sala a los ministros del Poder Ejecutivo para recibir las
explicaciones e informes que estime convenientes.

Es la facultad que tienen las cámaras para interpelar a los ministros del PE para que den
explicaciones sobre determinados temas en el congreso, para lo cual son citados a tal fin.
82

Atribuciones del Congreso

En el artículo 85 y 86 se elevan con rango constitucional la figura del defensor del pueblo y la
auditoria general de la nación que ya tenían reconocimiento a nivel legal y ahora aparecen reguladas
dentro del capítulo del poder legislativo.
En el caso de la AGN, que es un organismo de asistencia técnica del congreso con autonomía
funcional, que tiene a su cargo el control y auditoria de toda la administración pública centralizada y
descentralizada.
En lo que respecta al defensor del pueblo es un órgano independiente instituido en el ámbito del
congreso, totalmente autónomo. Su misión es la defensa y protección del os derechos humanos y
demás derechos y garantías e intereses tutelado por la CN y las leyes ante hecho actos u omisiones
de la administración y el control del ejercicio de la función pública. El defensor del pueblo es
designado y removido por el congreso y su cargo es de 5 años reelegible solo una vez.

El artículo 76 es la facultad del congreso de delegar el tratamiento de ciertos temas al PE.

Respecto a las atribuciones propiamente dichas del congreso las mismas están detalladas en los 32
incisos del artículo 75. Veremos algunas atribuciones claves.

Aparecen:

Inc. 22 y 24, hacen referencia al tema de supremacía y tratados.


Es facultad del congreso la jerarquización de los tratados por sobre las leyes, aprobar tratados, la
jerarquización de ciertos tratados allí enumerados, la posibilidad de jerarquizas más tratados más
allá de los enumerados, tiene la atribución de reconocer una jurisdicción supranacional de acuerdo al
inciso 24 como es la CIDH.

Los primeros incisos hacen referencia al sistema económico y financiero.


Inc. 1 habla de facultad de legislar en materia aduanera.
Inc. 2 habla de la coparticipación federal, siendo este un tema complejo y polémico. Sería el reparto
de los ingresos entre todas las provincias debiendo ser un reparto equitativo. Hay una ley que regula
esta facultad del congreso.

En los siguientes (del 1 a 6) incisos se detalla la facultad de crear una moneda, fijar su valor, emitir
billetes, fijar el signo monetario, la existencia del Banco Central, fijar el valor de la moneda nacional y
la extranjera.

Inc. 7 y 8,
7. Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación.
8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer párrafo del inc. 2 de este artículo, el presupuesto
general de gastos y cálculo de recursos de la administración nacional, en base al programa general de gobierno y al plan
de inversiones públicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión.

Estos incisos indican que es facultad del congreso acordar el pago de la deuda interna y externa.
También es facultad del congreso la aprobación del presupuesto nacional elevado cada año por el
PE, con las partidas presupuestarias para cada área como ser salud educación defensa etc. Tema
que también está regulado por la ley de presupuesto.

Inc. 29
Aquí vemos que es atribución del congreso declarar el estado de sitio en caso de conmoción interior
y aprobar o suspender el estado de sitio declarado durante su receso por el PE.
Inc. 31
83
Fija la facultad de disponer la intervención federal a las provincias.

Inc. 17
La facultad de conceder amnistías generales, por ejemplo cuando se da amnistía a todos los que
están en falta por no haber votado. Es una ley que deja sin efecto una conducta delictiva, una figura
penal, no habría ningún castigo para esas personas, no es para un sujeto sino para un grupo de
sujetos. Por ejemplo leyes que se dictan para una amnistía política, por ejemplo para grupos como
triple A, montoneros, etc, tienen alcance general.
Esto no está relacionado con el indulto que es facultad del PE y es para una sola persona, es
individual y es un perdón de una condena.

Inc. 28
Facultad del congreso el ingreso y egreso de tropas al territorio, mas alla del manejo que tiene el
presidente como comandante en jefe de las fuerzas armadas.

Inc. 18 y 19
Hablan de las llamadas cláusulas de prosperidad.
Reflejan los principios del preámbulo, por ejemplo se habla de la gratuidad de la educación pública,
uno de los objetivos a los cuales debe apuntar la legislación.

Inc 12
Es una atribución que entenderemos mejor al ver el PJ, y se refiere a los diferentes tipos de leyes
que marca el congreso y nos va a permitir entender como funciona el PJ respecto a su aplicación.

12. Dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o
separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales
federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente
leyes generales para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad
natural y por opción en beneficio de la argentina: así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la moneda corriente
y documentos públicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados.

De este inciso se desprenden los distintos tipos de leyes que dicta el congreso.
Respecto a esto la doctrina suele clasificarlo entre la legislación de fondo que es la que se enumeran
allí (CCC, CP, De minería, del trabajo), siendo legislación única que rige en todo el país
independientemente que luego sea aplicada de acuerdo al procedimiento que cada provincia tenga
en virtud de su autonomía.
Por ejemplo, los motivos para desalojar a un inquilino es igual en todo el país, pero el procedimiento
puede ser distinto según la jurisdicción.
En paralelo el congreso dicta las llamadas leyes federales (como dice Ekmekdjian no hay una
definición precisa de cuando una ley es federal, y suele usarse el argumento de exclusión, es decir
que toda norma que no sea local dictada por cada provincia ni nacional como los códigos antes
nombrados serian federales).
La situación anterior lleva a que haya casos donde se suscite cuestiones de competencia en los
juzgados en cuanto a si cierta causa es competencia de la justicia federal o no.
Algunas leyes indican expresamente que son federales lo que no dejarían lugar a duda, otros
autores sostienen que normas federales son aquellas en donde es parte interesada el estado, por
ejemplo la ley de alquileres es un tema entre particular, pero las normas previsionales el estado
juega un rol al igual que las normas impositivas por ejemplo. De este modo los pleitos impositivos
tramitaran en la justicia contencioso administrativo federal, los previsionales en la justicia previsional
federal.

Atribuciones: verlas a modo de enumeración, no es necesario saber los 32 incisos. Relacionarlo con
otros temas tratados, por ejemplo es una atribución del congreso declarar el estado de sitio,
relacionarlo un poco con ese tema. Por ejemplo nombrar las atribuciones claves, arreglo de deuda
84
interna y externa, presupuesto. De modo de ubicar de lo que se está hablando. Habrá una o dos
preguntas de cada poder. El legislativo tiene muchos temas importantes como juicio político,
desafuero, sesiones, ver los trabajos que están en el campus (juicio de residencia y juicio político)

31/05/2022 ()
PODER LEGISLATIVO (Cont.)

Continuamos con el Poder Legislativo.

Artículo 85.- El control externo del sector público nacional en sus aspectos patrimoniales, económicos, financieros y
operativos, será una atribución propia del Poder Legislativo.
El examen y la opinión del Poder Legislativo sobre el desempeño y situación general de la administración pública estarán
sustentados en los dictámenes de la Auditoría General de la Nación.
Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional, se integrará del modo que establezca la ley
que reglamenta su creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría absoluta de los miembros de cada
Cámara. El presidente del organismo será designado a propuesta del partido político de oposición con mayor número de
legisladores en el Congreso.
Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoría de toda la actividad de la administración pública
centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organización, y las demás funciones que la ley le
otorgue. Intervendrá necesariamente en el trámite de aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de
los fondos públicos.

La AGN es un órgano de contralor y control, es un organismo de asistencia técnica del congreso.


Hay una norma de rango inferior que regula el funcionamiento del organismo. Su función es la de
auditar y controlar toda la actividad de la administración pública centralizada y descentralizada.
Es un organismo elevado a rango constitucional. No es un organismo que tenga función legislativa
pero depende de este, la presidencia será elegido por el congreso y pertenece a un miembro de la
oposición.

Artículo 86.- El Defensor del Pueblo es un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, que
actuará con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misión es la defensa y
protección de los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados en esta Constitución y las leyes,
ante hechos, actos u omisiones de la Administración; y el control del ejercicio de las funciones administrativas públicas.
El Defensor del Pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las dos
terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Cámaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los
legisladores. Durará en su cargo cinco años, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez.
La organización y el funcionamiento de esta institución serán regulados por una ley especial.

El defensor del pueblo es una figura elevada a rango constitucional en la reforma del 94, cuya
función es la defensa de los derechos humanos y demás derechos y garantías tutelados por la CN y
las leyes ante hechos actos u omisiones de la administración. Esta dentro del capítulo del PL pero
no tiene función legislativa. Es designado y removido por el congreso por 2/3 de los votos y dura en
su cargo 5 años pudiendo ser reelegido solo una vez. Tiene legitimación procesal activa, es decir
que puede reclamar en defensa de intereses colectivos o difusos, fundamentalmente a los que
hacen al usuario, consumidor, medio ambiente, en esos casos el defensor del pueblo puede actuar
en defensa de la comunidad o en defensa de determinados sectores que se puedan ver afectados.
El reclamo actúa en vía judicial en contra de los poderes, por ejemplo en el caso del corralito el
defensor del pueblo entablo una demanda colectiva cuestionando toda la normativa, en contra del
poder ejecutivo y el legislativo en ese momento. Generalmente son demandas contra otros poderes.
Tiene las mismas inmunidades que tienen los legisladores (no ser detenido, inmunidad de opinión,
etc).

Dieta o Sueldo de los Legisladores:


Articulo 74 allí se consagra la facultad del PL de fijar mediante ley la dieta o sueldo de sus miembros
El sentido del porque lo realiza el mismo órgano es porque está dentro de sus atribuciones lo que es
85
el presupuesto y esas cuestiones.

PODER EJECUTIVO

Artículo 87.- El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un ciudadano con el título de "Presidente de la
Nación Argentina".

Este articulo ha causado debate en la doctrina, algunos sostienen que el artículo es claro y sostienen
que el PE es un órgano unipersonal, mientras que otros doctrinarios mayoritarios analizando todo el
capítulo del PE sostienen que es un órgano colegiado (si se tiene en cuenta el cargo de
vicepresidente y los ministros) cuya cabeza es el presidente y es quien tiene la decisión última en
todas las áreas de su incumbencia.

Nuestro país tiene un sistema presidencialista donde se busca atenuar la figura del ejecutivo con la
figura del jefe de gabinete incluida en la reforma del 94, pero en la práctica se mantuvieron en
cabezal del presidente el dictado de DNU y decretos delegados con lo cual esa intensión de
atenuar el poder del presidente no se dio en la práctica siendo nuestra historia un presidencialismo
con líderes carismáticos.

Artículo 88.- En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o destitución del Presidente, el Poder
Ejecutivo será ejercido por el vicepresidente de la Nación. En caso de destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del
Presidente y vicepresidente de la Nación, el Congreso determinará qué funcionario público ha de desempeñar la
Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo.

En el 88 se regula la llamada acefalia presidencial, que significa la ausencia o sin cabeza en el PE.
En caso de ausencia transitoria el PE será ejercido por el vicepresidente.
En caso de ausencia permanente y/o definitivo (muerte, inhabilidad, destitución, renuncia) del
presidente y el vicepresidente según la ley de acefalia que marca el orden de sucesión presidencial
(dictada en base al artículo 88 CN) sigue en la línea de mando los siguientes funcionarios: el
presidente provisional del senado, el presidente de la cámara de diputados, el presidente de la CSJN
que estarán en el cargo hasta que el congreso decida que funcionario del gobierno federal (miembro
del PL o gobernador de provincia) desempeñara la presidencia.

La acefalia definitiva se da también con el fallecimiento del presidente en ese caso asume el
vicepresidente (el caso de Perón que asumió Isabel). También se da una acefalia definitiva ante una
renuncia del presidente.

En el caso del presidente De la Rúa, al renunciar, como tiempo atrás había renunciado el
vicepresidente, asumió Puerta (Presidente provisional del senado) al renunciar asumió Camaño
(presidenta de la Cámara de Diputados) y luego el congreso designo a Rodriguez Saa (gobernador
de San Luis) que luego al renunciar hizo que terminara siendo elegido Duhalde (senador) para
completar el mandato.

Requisitos para el cargo de Presidente:

Artículo 89.- Para ser elegido Presidente o vicepresidente de la Nación, se requiere haber nacido en el territorio
argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero; y las demás calidades exigidas para ser
elegido senador.

Debe ser argentino nativo o por opción (si es hijo de argentinos y nació en el exterior puede optar
por la ciudadanía argentina), y los requisitos para ser senados que son los siguientes:
Requisitos para ser Senadores (los deben cumplir al momento de la elección):
 Haber cumplido 30 años
 Tener 6 años de ciudadanía en ejercicio (ser Argentino o tener la ciudadanía)
86
 Ser natural de la provincia que lo elija o tener 2 años de residencia inmediata en ella.
 Tener una renta anual de 2000 pesos fuertes

Algunos doctrinarios, basados en convenciones internacionales que tienen postura más amplia por
la cual dicen que sin necesidad de ser hijo de argentinos si obtiene la ciudadanía argentina se
podría postular, esto es algo que se debatió en 2009 con De Narváez que nació en Colombia y
residía en el país desde los 5 años, por lo cual no reunía los requisitos del 89 para postularse a la
presidencia.

Duración del Mandato del Presidente:

Artículo 90.- El Presidente y vicepresidente duran en sus funciones el término de cuatro años y podrán ser reelegidos o
sucederse recíprocamente por un solo período consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente no
pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un período.
Artículo 91.- El Presidente de la Nación cesa en el poder el mismo día en que expira su período de cuatro años; sin que
evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete más tarde.

El presidente y vicepresidente duran en sus funciones 4 años, podrán ser elegidos o sucederse
recíprocamente por un solo periodo consecutivo. Si fueron reelectos o se sucedieron recíprocamente
no pueden ser elegidos para ninguno de los dos cargos por el intervalo de un periodo.
Este artículo perteneciente a la reforma del 94 tiene una cláusula transitoria al final de la CN que es
la siguiente:

Novena. El mandato del presidente en ejercicio al momento de sancionarse esta reforma deberá ser considerado como
primer período.

Para evitar interpretaciones encontradas, se aclara que el mandato de Menem (presidente durante la
reforma) debía ser considerado como el primer mandato lo cual permitiría solo una reelección (su
periodo presidencial se extendió desde 1989-1995). Esta cláusula tiene su origen en muchas
constituciones provinciales que al no tener esta aclaración, el periodo en curso del gobernador no
era contado, el siguiente periodo (que en la práctica era el segundo) era considerado como primer
periodo con la nueva constitución provincial y luego de eso se permitía una nueva reelección por lo
cual gobernaban por tres periodos (caso Angeloz en Córdoba). Es así que muchos partidarios
sostenían que el periodo 89-95 era un periodo con la CN vieja, el periodo 96-99 debía considerarse
como primer periodo con la CN nueva y así debía ser habilitado a presentarse a un tercer periodo. A
pesar de los intentos la CN era clara y Menem no se pudo presentar a un tercer mandato, el
candidato en el 99 fue Duhalde, que perdió con De la Rúa.

Respecto a esta limitación de más reelecciones muchos políticos sostienen que no hay razón para
proscribir a un candidato que quizás hasta es firme ganador, la doctrina sostiene que no se trata de
una proscripción sino que se trata de una alternancia en el mando.

El otro supuesto de dos mandatos seguidos con la CN anterior es el de Perón dentro del marco de la
reforma constitucional del 49 que habilitaba dos mandatos de 6 años. Ese sistema no fue
implementado nuevamente y la reforma del 94 lo introdujo nuevamente pero con mandatos de 4
años.

Sistema Electoral / Elección del Presidente

Artículo 94.- El Presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente por el Pueblo, en doble vuelta,
según lo establece esta Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito único.
Artículo 95.- La elección se efectuará dentro de los dos meses anteriores a la conclusión del mandato del Presidente en
ejercicio.
Artículo 96.- La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizará entre las dos fórmulas de candidatos más
votadas, dentro de los treinta días de celebrada la anterior. 87
Artículo 97.- Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta, hubiere obtenido más del cuarenta y
cinco por ciento de los votos afirmativos válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como Presidente y
vicepresidente de la Nación.
Artículo 98.- Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta hubiere obtenido el cuarenta por ciento
por lo menos de los votos afirmativos válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez puntos
porcentuales respecto del total de los votos afirmativos válidamente emitidos sobre la fórmula que le sigue en número
de votos, sus integrantes serán proclamados como Presidente y vicepresidente de la Nación.

La elección de presidente y vice es directa y se dará en doble vuelta electoral y el territorio nacional
será considerado distrito electoral único.
Si las provincias más pobladas votaran en un mismo sentido definirían la elección pese a la
desproporción en cantidad que plantea la doctrina.
El llamado a elecciones debe hacerse dentro de los dos meses antes de finalizar el periodo.
La segunda vuelta, si fuera necesaria, se realizara dentro de los 30 días posteriores a la primer
vuelta y será entre los dos candidatos más votados en la primer vuelta.
Si en la primera vuelta la formula con más votos saca 45% o más serán proclamados como
presidente y vice, también si sacan 40% y menos de 45% con una diferencia del 10% sobre la
segunda fuerza.
Los artículos hablan de cantidad de votos afirmativos válidamente emitidos.
Esto lleva a un debate doctrinario sobre qué ocurriría con el voto en blanco si hubiera un voto en
blanco muy amplio (cosa que históricamente no se ha dado en las elecciones presidenciales).

Imaginémonos un escenario de 100 votos totales.


Votos en Blanco 20
Partido A 40 votos
Partido B 35 votos
Partido C 5 votos
Ekmekdjian se preguntaba ante un caso asi si se contarían los votos con una base de 80 (sin contar
los votos en blanco) o de 100 votos??
Si contamos sobre 100, el A tiene 40votos (40%) y el B tiene 35 votos (35%), habría segunda vuelta.
Si contamos sobre 80, sin considerar los votos en blanco, el A 40 votos que equivaldría al 50% de
los votos por lo cual ganaría.
Por lo cual al tomar el 100% los votos en blancos terminarían favoreciendo a la mayoría.
La mayoría de la doctrina entiende que los votos afirmativamente válidos emitidos son los que votan
por algún candidato, con lo cual no deberían incluirse los votos en blanco.

Respecto al balotaje o segunda vuelta, en nuestro país es atípico, otros países del mundo gana en
segunda vuelta quien tiene más del 50%, pero nuestra CN tomo más del 45%, por lo cual muchos
autores dicen que sin siquiera la mitad del electorado se puede llegar a ocupar la presidencia.
88
03/06/2022 ()
PODER EJECUTIVO (Cont.)

Atribuciones del Presidente (99)

Contiene 20 incisos con las atribuciones del presidente.

Tiene una serie de jefaturas entre ellas se el jefe de la administración pública, todo lo que sucede en
la administración pública nacional va ascendiendo hasta llegar al presidente (1).
Otra jefatura es la de ser jefe de estado, por lo que tiene a su cargo el manejo de las relaciones
exteriores (sin perjuicio de contar con un ministro especializado).
Otra jefatura es la de ser el comandante en jefe de las fuerzas armadas (12) y designa al
comandante en jefe que comanda a las tres fuerzas, luego cada una designa a su respectivo jefe.
Tiene la facultad de declarar la intervención federal (20) y declarar el estado de sitio (16) cuando el
congreso está en receso.
Una facultad que se destaca en el presidente es la de indultar (5). El indulto a diferencia de la
amnistía tiene alcance individual, y consiste en el perdón de la pena. La amnistía tiene alcance
general y consiste en la eliminación de una conducta delictiva de una conducta penal, mientras que
el indulto conserva todas las consecuencias penales (por ejemplo una condena) pero exime en ese
caso en concreto de cumplir la pena a la persona que recibe este beneficio.
El presidente puede indultar o conmutar penas por delitos de jurisdicción federal, excepto en el caso
de acusación de la cámara de diputados (o sea que no es aplicable al juicio político).
Tenemos ejemplo de estos los militares acusados de delitos federales por la represión durante la
dictadura, el caso de Monzón que no pudo ser indultado por el presidente por no estar acusado por
un delito federal. Delitos de corrupción vigente podrían ser favorecidos por el indulto.
La doctrina está en contra del indulto (por más que se ha mantenido en el texto), ya que actúa el
poder judicial, hay una condena y pese a eso el presidente tiene la atribución constitucional de
perdonar la condena.
La conmutación de un apena que es otra atribución del presidente indicada en el mismo inciso, es la
posibilidad de aplicar una pena por otra menor en el caso de los delitos federales.

Según Ekmekdjian una norma es federal cuando no es municipal ni provincial. Otros sostienen que
las normas federales son aquellas en las que interviene el estado (como lo relacionado a tributos,
recaudación, previsional, temas de salud, delitos económicos, etc).
Los juzgados federales están distribuidos por el país, son designaciones en las que interviene el
gobierno central (independientemente de los juzgados provinciales pertenecientes a los poderes
judiciales de cada distrito).

Nombra a los magistrados de la CSJN con acuerdo de 2/3 del senado (4)

Tipos de Decreto que dicta el presidente: (99)

 Decretos de Necesidad y Urgencia (DNU)


Surgen con la reforma del 94 en el inciso 3 del (99). Eran decretos ya convalidados por la
jurisprudencia por lo cual son incluidos en la reforma. Estos DNU no pueden tratar temas
relacionados con materia penal, electoral, tributaria, régimen de los partidos políticos. Estos
pueden ser dictados por razones de necesidad y urgencia, deben ser refrendados por
acuerdo general de ministros junto con el jefe de gabinete.
Hay un trámite bastante complejo para controlar esos decretos por parte de una comisión
bicameral, que requiere unas mayorías bastante difíciles de lograr para hacer caer un DNU. El
DNU tiene sustancia legislativa. La crítica de la doctrina sostiene que afecta la división de
poderes. El derecho administrativo tiene críticas a favor ya que ayuda a solucionar los
problemas de la lentitud legislativa, permite tomar decisiones más rápidas.
89
 Decretos Delegados
Está en el artículo 76 del PL, donde allí el PL delega en el PE la facultad del tratamiento de un
tema en particular.
En este artículo dice que está prohibida la delegación en el PE, salgo algunas excepciones.
Es una delegación del tratamiento de un tema del PL hacia el PE. Se puede dar por razones
de emergencia o administración pública el PL le delega al PE ese tema al presidente.
Los que apoyan esto dicen que sirve para evitar la lentitud del congreso con al urgencia de
solucionar ciertas cuestiones ante una emergencia. La diferencia con el DNUI es que aca es
el congreso el que le dice al PE es que regule sobre un determinado tema.
Este tipo de decreto nace para algunos autores en el año 27 en el caso Delfino, y otros
autores sostienen que tendría como antecedente más resonante en el 93 en el caso Cochia
contra estado nacional, se trataba de un trabajador del sector de la navegación. Dado que en
el 92 el sector de la navegación estaba en crisis, el congreso le encomienda al presidente que
regulara esa crisis del sector de la navegación, Menem dicta un decreto delegado diciendo
que los trabajadores del sector debían aceptar el retiro voluntario y si no recibirían una
indemnización del 50% del que les correspondería por el despido. La crítica central de la
doctrina, en este caso al igual que en el caso Peralta con el plan Bonex, este decreto
modificaba la Ley de contrato de trabajo, lo cual no podría hacer un decreto. En este caso la
CSJN fallo a favor del decreto considerándolo constitucional y esto influyo en que se incluyera
esta figura en la reforma del 94.

 Decretos Autónomos
En el inciso 1 del (99) se dice que el presidente es el jefe de la administración pública, y de
allí la doctrina entiende que es facultad del presidente dictar los llamados decretos autónomos
que rigen dentro del ámbito de la administración pública, en cuanto al funcionamiento,
organización de los ministerios, etc. Son decretos que solo tienen injerencia dentro del ámbito
de la administración pública.

 Decretos Reglamentarios o Ejecutivos


Surgen del inciso 2 del (99), son decretos Secundum Legen, existen independientemente de
la ley, no son necesarios para que la ley entre en vigencia, no deben alterar el espíritu de la
ley y solo aclaran algunos pormenores de la ley, y no todas las leyes tienen un decreto
reglamentario.

Jefe de Gabinete (100) y el


Lo importante de las atribuciones del Jefe de Gabinete puede ser resumidas por el presidente en
cualquier momento, con lo cual el tema de la figura del jefe de gabinete que limitaba el poder del
presidente no es tan así en la práctica.
El jefe de gabinete en definitiva en la práctica termina siendo un ministro coordinador sin demasiado
poder.
La novedad es que el jefe de gabinete puede ser destituido una moción de censura, es decir por
2/3 del congreso. Algo impracticable ya que antes de eso el presidente le pediría la renuncia.
Además puede ser removido por juicio político.

Rol de los Ministros (101)

Los ministros no tienen decisiones de fondo, tienen decisiones en cuanto a su propi ministerio,
asesoran al presidente en sus respectivas áreas. La CN no marca una cantidad fija de ministerios.
La función central de ministros es la de refrendar los actos del presidente, es decir acompañar con
su firma los decretos que emite el presidente.
Si el decreto no tiene la firma del ministro respectivo carece de validez.
90
PODER JUDICIAL

Veremos el poder judicial federal, ya que cada provincia tiene su propio poder judicial.

(108) El poder judicial estará ejercido por la CSJN y los tribunales inferiores que el congreso
estableciere en el territorio nacional.

(109) el Presidente no puede ejercer funciones judiciales.


Fallo Fernandez Arias contra Poggio, de 1960 donde se debate si los tribunales que existen en la
administración pública en el ámbito de AFIP y Aduana, afectan al artículo 109 o no. En este caso la
CSJN dice que estos tribunales no lesionan la división de poderes y son válidos siempre y cuando
las parte afectada pueda acceder a la justicia ordinaria que le permita una revisión completa del
derecho y de los hechos discutidos ene se pleito.
Un aparte de la doctrina intenta solucionar un posible conflicto de intereses.
Ejemplo: nos clausura la AFIP un comercio, y el mismo tribunal que funciona en ese ámbito es el
que decide, es juez y parte en esa decisión. Allí viene la crítica de la doctrina, que el fallo busca
solucionar con el acceso a la justicia ordinaria, no obstante ciertos autores mantienen la crítica en el
sentido que sigue existiendo esa imparcialidad.

(110) Este articulo trata las inmunidades que tienen los jueces. Los jueces de la CSJN y de los
tribunales inferiores de la Nación conservaran sus funciones mientras dure su buena conducta.

La crítica es del porque la alternancia en las funciones del ejecutivo, y no en el PJ donde los cargos
son vitalicios a no ser que sean removidos por juicio político o haya una renuncia. Porque en otras
tareas hay edad jubilatoria y en el PJ no.
La respuesta que da la doctrina a esto es que se buscó la independencia del PJ de modo que la
alternancia que se da en los otros poderes no afectara la composición de la CSJN y de todo el poder
judicial. Esta intención que tenían los constituyentes del 53 sufrió un duro golpe cosa que se ve
analizando la historia de nuestro país, los juicios políticos a miembros de la CSJN y los reiterados
intentos de cambios en el número de sus miembros.

La otra garantía o inmunidad es la intangibilidad de las remuneraciones, que no pueden ser


disminuidas las remuneraciones de los jueces, quedan exceptuadas de ciertos pagos de impuestos,
etc.
El sentido de esto último es para asegurar la imparcialidad, evitar cualquier posible causa de
corrupción.
91
07/06/2022 ()

Derechos son otorgados por la CN en su texto.


Garantías: Son medios tendientes a proteger los derechos que la CN nos conceden en forma
expresa o tácita. Las garantías son la faz instrumental, es un medio que nos permite hacer efectivo
nuestros derechos. El articulo 43 nos da algunos derechos específicos como son el Habeas Corpus,
Habeas Data y Amparo. Estos son las garantías que no permiten proteger el derecho a la libertad
física, otros derechos, y los derechos relacionados con la intimidad como lo son los datos
personales.

PODER JUDICIAL (Cont.)

Consejo de la Magistratura: (114)

Es un órgano extra poder, ya que está en el capítulo del PJ pero no tiene como función la de
resolver causas conflictos o controversias.
Este órgano se incorpora en la reforma del 94.
Es un organismo incorporado con la idea de aliviar la intervención del presidente en la designación
de jueces de instancias inferiores.
Sigue siendo una atribución del PE la designación de los jueces de la CSJN con acuerdo del senado
y con la convalidación que se exige cada 4 años a partir de los 75 años.

El CM tiene una composición heterogénea, ya que será integrado según lo indica el 114CN por
miembros que representen a los tres poderes, miembros del ámbito académico y científico y
miembros de la matricula federal (en el número y la forma que indique la ley).
La ley 24937 sancionada unos 5 años después de la reforma es la que regula todos los pormenores
respecto a la integración. La ley da una composición de 13 miembros que luego se elevó a 20
La ley de Consolidación de la Democracia del 2013 busco cambios en la elección de los miembros
del Consejo de la Magistratura. Esta ley proponía que la elección de quienes representaban al
colegio de abogados y al PJ en el CM se convocaba a elecciones nacionales conjuntamente con la
elección de legisladores que se iba a llevar en ese año 2013.
Esto fue basándose en lo que dice el artículo 114 CN (“entre la representación de los órganos
políticos resultantes de la elección popular”) ya que sostenía que los representantes del PE y PL en
el consejo eran elegidos por elección popular de forma indirecta, ya que eran elegidos por miembros
previamente elegidos por voto popular, no así los representantes en el CM del colegio de abogados
ni del PJ.

Esta da origen al Caso Rizzo, presidente del colegio de abogados de la capital, que cuestiona la Ley
de Consolidación de la democracia, por un lado porque en la lista de candidatos de cada partido iban
a estar aspirantes al consejo de la magistratura representando al PJ, es decir miembros del PJ iban
a estar en las boletas de los distintos partidos. Rizzo cuestionaba la imparcialidad del PJ, ya que por
más que el CM es un órgano que no participa en las sentencias ni en los pleitos tiene un papel
importante en la designación y remoción de jueces de instancias inferiores. La CSJN acepta el
cuestionamiento de Rizzo afirmando que viola la independencia del PJ, y se declara inconstitucional
la ley. La CSJN también aclara en el fallo que cuando la CN exige una elección lo hace
expresamente y no así en el 114, es decir que todo acto electoral surge expresamente del texto
constitucional y en el caso del 114 no es así.
El otro cuestionamiento de Rizzo es respecto al representante del colegio de abogados, y la CSJN
sostiene que el texto no habilita a que el pueblo decida que abogado de los matriculados en CABA
ira al consejo, y ahí la CSJN entiende que hay una intromisión en un colegio profesional que
internamente debe elegir a quien va al consejo.
92
Atribuciones del CM (114)
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso ordenar la suspensión, y
formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos que sean necesarios para
asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestación de los servicios de justicia.

El CM selecciona por concurso público a una terna de postulantes para la designación de los jueces
federales.
Dicha terna luego es elevada al PE quien termina eligiendo dentro de la terna propuesta por el CM.
Antes de la reforma el PE elegía libremente sin la limitación de una terna de aspirantes.
El CM también interviene en la administración presupuestaria del PJ aunque en gran medida en la
práctica sigue siendo una atribución de la CSJN, ya que del 113 se entiende que es la CSJN quien
maneja todas las cuestiones presupuestarias del PJ. Algunos autores ven una contradicción entre el
113 y el 114 inc 3.
El CM tiene también un rol disciplinario sobre los magistrados.
El CM puede iniciar un procedimiento de remoción de magistrados, actuando como fiscal
acusador frente al Jurado de enjuiciamiento (115). El CM tiene la misma función que la Cámara de
Diputados de acusar por las mismas causas que da el (53) para el caso de juicio político, pero en
este caso a jueces de instancias inferiores. Estas causas eran por mal desempeño, o delito en el
ejercicio de sus funciones o por crímenes comunes.
La etapa de enjuiciamiento, que en el juicio político la lleva adelante el senado, en este caso la lleva
adelante el jurado de enjuiciamiento (115).
Este jurado recibe la acusación realizada por el CM. El fallo de este jurado (que al igual que el CM
tiene una confirmación heterogénea) tiene como fin solo la destitución del magistrado, tiene 180 días
para dictar el fallo (es una norma más moderna que la de la CN de 1853).
La decisión del jurado de enjuiciamiento es irrecurrible, esto se entendería que no se puede revisar
en la justicia, sin embargo la doctrina entiende que esta la opción de llegar la CSJN por medio de un
Rex. Pudiendo ser una última instancia de revisión en la CSJN. No hay antecedentes de esto.

Atribuciones del Poder Judicial Federal (116 y 117)


Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión de
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva hecha
en el inc. 12 del Artículo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores,
ministros públicos y cónsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdicción marítima: de los asuntos en que la
Nación sea parte: de las causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra;
entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
Artículo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones que
prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules extranjeros, y en los
que alguna provincia fuese parte, la ejercerá originaria y exclusivamente.

Es una atribución del PJ el conocimiento y decisión de todas las causas y pleitos.


Según la doctrina el 116 consagra lo que se llama la jurisdicción federal.
 Causas que versen sobre puntos regidos por la CN y por leyes de la Nación
 Causas que versen sobre tratados con naciones extranjeras
 Causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros.
 Causas de almirantazgo y jurisdicción marítima en los que la Nación sea parte
 Causas entre dos o más provincias, entre una provincia y los vecinos de otra, entre vecinos
de diferentes provincias, entre una provincia y sus vecinos
 Causas contra un Estado o ciudadano extranjero.
En estos casos (los detallados en el 116) la CSJN ejerce su jurisdicción por apelación. Es decir se
93
llegara a la corte en los casos allí indicados y del modo que exprese la ley del congreso (entre ellos
está la ley del Rex que veremos luego)
Del espíritu del articulo salen (sin que estén expresamente detallados) que también tienen
jurisdicción federal temas de salud, previsional, temas fiscales y tributarios a nivel nacional, etc.

En el artículo 117 la doctrina ve dos tipos de competencia de la CSJN.

Según el 117 la CSJN tiene competencia originaria y exclusiva en:


 Todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules extranjeros.
 Casos en los que una provincia fuese parte (esto es para buscar la objetividad en la decisión
judicial, ya que si un juez tucumano recibe una demanda contra esa provincia podría no ser
imparcial)

En estos casos, si vamos a demandar a una provincia, significa que el pleito comienza en la CSJN y
finaliza allí, si pasar por ninguna instancia previa. Lo mismo ocurre en el caso concernientes a
embajadores, ministerios y consultes extranjeros.

En la mayoría de los casos llegamos a la CSJN via apelación (además de los casos de competencia
originaria indicados en el 117)

Competencia Apelada

A la corte se lleva vía apelación por estos motivos:


 Por una tercer instancia ordinaria (luego de haber pasado por las otras dos instancias)
 Rex

Recurso Extraordinario
Cuando está en juego el derecho federal, las normas de la constitución aparece la figura o
procedimiento de Rex, está regulado en la ley 48 de 1863. Esta ley marca los requisitos y el trámite
para llegar a la CSJN.
Un Rex según Ekmekdjian tiene dos significados
 Es un procedimiento excepcional (de ahí el nombre de extraordinario).
El recurso consiste en atacar procesalmente una decisión judicial (de ahí el nombre de
recurso, de recurrirla, cuestionarla, atacarla).
 Es un procedimiento tendiente a asegurar la supremacía de la CN (lo que vimos en control lo
buscamos plasmar al llegar a la CSJN y que esa supremacía de la CN sea efectiva).

Según lo que sale del 48, el objetivo del Rex es uniformar la interpretación de las normas federales
(es decir clarificar que dice una norma federal donde la CN es la norma federal de mayor jerarquía
junto con los tratados que tienen jerarquía constitucional).
Uniformar el criterio quiere decir, usando al artículo 2 CN de ejemplo, cuando dice el gobierno
federal sostiene el culto católico apostólico romano, interpretar una norma federal, en este caso una
norma de la CN. Puede ocurrir también con las leyes federales de instancia inferior (leyes
previsionales, impositivas) que requieran interpretación, es decir “que quieren decir” y unificar así la
interpretación en la CSJN.

De estos dos objetivos de asegurar la supremacía de la CN y unificar la interpretación de las normas


federales, sale el requisito central del Rex que aparece en la ley 48 (no expresamente mencionado
sino que es producto de análisis por parte de la doctrina).
Del artículo 14 de la ley 14 surge lo que acabamos de decir, que se busca asegurar la supremacía
de la CN, y al mismo uniformar la interpretación de las normas federales. La doctrina llama a este
requisito que sale de estos incisos y responde a estos objetivos: “Cuestión Federal”
Algunos autores hablan de cuestión constitucional y convencional.
La cuestión federal, respondiendo a esos objetivos de unificar la interpretación de la norma federal y
94
asegurar la supremacía constitucional, tiene dos variantes.
 Cuestión Federal Simple: Solamente se verá en ese caso la interpretación de la norma federal
en cuestión. Uniformar su sentido
 Cuestión Federal Compleja: es lo que pasa en la mayoría de las veces, se presenta un
conflicto entre una norma inferior y la CN, este conflicto se puede presentar
o Directa: es lo que pasa la mayoría de las veces en los casos vistos en el cuatrimestre,
(cuando decíamos las normas del corralito chocan con la CN, ahí hay una cuestión
federal compleja directa). Implica un choque o una contradicción entre una norma
inferior y la CN. La resolución que estamos atacando quien plantea el Rex la entiende
contraria a la CN. Ejemplo: pleito del corralito, se pasan por distintas instancias, un
ahorrista se encuentra con la sentencia de una cámara que entiende que no le
corresponde recuperar el dinero, surge una cuestión federal compleja directa, a
entender del ahorrista. Por tratarse de una norma inferior que choca con la CN y no es
declarada inconstitucional por la cámara, y vamos a ir a la CSJN con una cuestión
federal compleja directa.
o Indirecta: Se da si el choque no es en forma inmediata con al CN, pero como la CN es
la norma suprema, termina afectándola. Si una norma contradice un tratado que no
goza con jerarquía constitucional pero superior a la ley, habría en ese caso una
cuestión indirecta. Es decir en la directa se ve afectada una norma de la CN de forma
directa, en la indirecta se afecta a una norma inferior, lo cual termina afectando
indirectamente a la CN.

Este es el requisito central del Rex, tiene que haber una cuestión federal (corralito, prepaga, reajuste
jubilatorio, topes a indemnizaciones, etc)
Cumplido el requisito de la cuestión debemos analizar otros requisitos que surgen del 48.

 Tiene que haber una sentencia definitiva


 Que esa sentencia definitiva sea dictada por el tribunal superior de la causa (una sentencia
dictada por el máximo tribunal que pueda entender en una causa en el marco de una
jurisdicción, que será una corte provincial, una cámara de apelaciones, una instancia única en
algunos casos de excepción donde no está la posibilidad de apelación)
 La cuestión Federal de la que hablamos más arriba, debe ser planteada oportunamente en los
escritos y mantenida en todas las instancias (en la propia demanda es común y conveniente
hacer lo que se llama “reserva del caso federal por si la cámara revoca el fallo” por si la
resolución es contraria para eventualmente poder llegar a la CSJN). Lo normal es que sea
planteado en la demanda o si somos demandados, en la contestación. Este planteo se debe
mantener en todas las instancias, es decir que cuando pasamos a la cámara debemos
mantener ese caso federal.

La sentencia definitiva seria la que pondría fin al pleito impidiendo seguir discutiendo la misma causa
en ese pleito u otro. La sentencia definitiva es lo que la CSJN llama efecto de cosa juzgada formal
(no podemos seguir discutiendo) y material (no podemos seguir discutiendo en otro pleito).
Muy excepcionalmente la sentencia definitiva puede ser una medida provisional o una medida
cautelar sin que hayamos llegado a la instancia final, pero esa medida impide llegar a una instancia
superior.
Para saber cuál es el máximo tribunal en cada jurisdicción, habría que analizar cada jurisdicción, y
no necesariamente seria la corte provincial.

Si el Rex es rechazado (por ejemplo por olvidar reservar el caso federal) está el recurso de queja,
que luego veremos.

Otros requisitos:
 Que la parte no tenga más opción que llegar a la CSJN
 Que no sea una cuestión abstracta (sería el caso de un Rex en el caso del corralito donde
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antes de acceder a la CSJN el gobierno decide devolver todos los depósitos)

Acordada 4 del 2007


Esta acordada da otros requisitos pero más formales. Y dice que luego que se dan los requisitos del
artículo 48 se deben dar también los siguientes requisitos:
 La confección de una caratula que debe completarse en la página de la CSJN y adjuntarse, la
cual debe contener
o los datos de las partes,
o los abogados,
o en que foja de cada instancia se planteó el caso federal,
o que sentencia pretendemos de la corte,
o citar los precedentes aplicables
Es decir una pequeña síntesis de lo que luego decimos en el Rex.
 El Rex no debe exceder las 40 páginas.
 Se debe utilizar 26 renglones máximo por pagina
 Letra no inferior al tamaño 12
 Hoja A4

Esta acordada es muy cuestionada por casi todos los autores.


Desde el PJ se defiende diciendo que es para evitar el exceso de trabajo en la CSJN, evitar utilizar
al recurso como chicana, evitar que el Rex sea usado como un recurso de dilación de un pleito.
Como contracara de esto muchos litigantes afectados en su derecho pueden ver vulnerado sus
reclamos por aspectos meramente formales.

Si no se cumplen los requisitos enumerados el Rex va a ser desestimado y ya no se podrá volver a


presentar.

Queda ver el tramite


Donde se presenta el Rex
Que pasa después
Otra forma de llegar por extraordinario no por este procedimiento (en los casos de arbitrariedad de
sentencia, per saltum y gravedad institucional)
Sistema Federal (articulo 5 y 6)
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TEMAS PARCIAL:

Como se designa y remueve los jueces de la corte y como se designa y remueve los jueces
federales de instancias inferiores

Tipos de Competencia de la CSJN?


Puede ser apelada de acuerdo a la ley y Originaria de acuerdo al 117 (para los casos allí indicados)

Competencia apelada: 116 (apelada, y dentro de apelada está el Rex que es llevar a cabo el
control de constitucionalidad ante la CSJN)
Competencia Originaria: 117 (solo lo del 117, es una pregunta cortita)

Preguntas Seguras para el parcial:


Alguna pregunta de los 3 poderes.
Rex seguro
Consejo de la Magistratura
Partidos políticos (sistemas y tipos de sufragio, sistemas electorales, funciones del partido político).
Garantías

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