NORMAS DE APLICACIÓN

Las normas de aplicación inmediata permiten que los tribunales locales las apliquen de manera
directa, a diferencia de las normas conflictuales, que son aplicables para determinar que norma
jurídica extranjera será la que nos proporcione la solución directa.

Al modelo de Estado del siglo XVIII que asumía como únicas funciones la de juez para la
solución de los litigios entre los particulares y de gendarme con el objetivo de preservar la paz
pública, le sucedió en los primeros 50 años de nuestro siglo la concepción de un Estado
intervencionista -denominado también welfare state o Estado Bienestar- en el que se le otorgó
una mayor atención al bienestar de sus habitantes mediante una gestión directa de numerosos
sectores de la economía, al privilegio en el desarrollo de aquellas áreas más deprimidas, a la
distribución intencional de los recursos sociales en favor de los desprotegidos
económicamente, etc. Nada debería escapar a la posibilidad de que el Estado interviniera
asistiendo, dirigiendo, planificando. Este podía adquirir compañías aéreas, como empresas
dedicadas a la captura de pescado en alta mar, o de producción de caña de azúcar, o de
prestación de servicios de transporte colectivo, de asistencia médica, seguros sociales, etc.

La intervención etática no se halla circunscrita únicamente al campo de los contratos aun

cuando es el campo más corriente de su actuar- invade también al derecho de familia como lo
hemos podido apreciar en el caso de María Elizabeth Boll. En cuanto a los contratos, se percibe
la idea de que los mismos han dejado de ser un asunto puramente individual convirtiéndose en
un hecho social que exige la conciliación de los intereses del Estado con los de las partes. A
partir de ahí, el expansionismo estatal fue en crecimiento al punto de llegar a un nivel
realmente preocupante. "Nada de lo humano le era ajeno": la regulación del comercio exterior
y especialmente la exportación e importación, la protección de la moneda mediante el control
de cambios, el derecho de familia mediante la asistencia a cierta categoría de personas, en el
campo laboral el amparo a los asalariados, la asistencia educativa, la adquisición de inmuebles
en el país por personas domiciliadas en el extranjero, la regulación del secreto bancario, etc.
Actualmente se sostiene que integran esta área de análisis, las medidas de embargo y de
boicot. En la casi totalidad de estos casos, el Estado sólo se preocupa de los hechos que
acontecen sobre su territorio y afirma que la solución que ha asumido debe prevalecer de
todos modos. Su bilateralización no corresponde a ninguna realidad objetiva, y tampoco se
manifiestan preocupaciones uniformes. Son numerosos los artículos aparecidos que proclaman
que el deber primero e inmediato del Estado es la protección del orden interno por el bien
mismo del orden internacional. De ahí que el foro aparezca como la plataforma ideal para una
coordinación de sistemas, para resolver los problemas de tráfico externo y para la mejor
reglamentación y respeto de los intereses particulares, del de los Estados y de los intereses de
la sociedad internacional, presentes en el caso concreto.

El tema de las normas de aplicación inmediata se encuentra en estos momentos en el tapete

del análisis de los especialistas latinoamericanos de derecho internacional privado por el
motivo de que en el mes de marzo de 1994 se aprobó en México la Convención Interamericana
sobre derecho aplicable a los contratos internacionales. Pero en el caso de Uruguay, la
justificación de su análisis es doble ya que no sólo concurre el motivo anterior sino que se le
agrega el deseo del Instituto de Derecho Internacional Privado de nuestra Facultad de Derecho,
de iniciar el estudio de un proyecto de ley que recoja la evolución acaecida en estos últimos 40
años. Por ese motivo, hemos querido efectuar una reseña de la evolución doctrinaria en la
materia en cuatro áreas: en el campo europeo, en el campo norteamericano, en el
interamericano yen el propio de nuestro país. La doctrina ha tenido una enorme influencia en
el derecho convencional por lo que corresponde la exégesis tanto del texto de Roma sobre el
punto en cuestión, como el de México en una quinta área de investigación. Parece ocioso
aclarar que este problema parece implicar la elucidación de una cuestión metodológica. En las
páginas siguientes tendremos la oportunidad de apreciar si ella es o no tal.

Igualmente relativiza el alcance real de la doctrina sobre las reglas de aplicación inmediata y
concluye que salvo un modesto residuo de normas de aplicación unilateral, el conflicto de
métodos tan debatido por la doctrina ha resultado ser sólo un mito. A sus ojos, el principio de
la aplicación inmediata de las leyes nacionales reúne todos los caracteres de una regla de
conflicto: aparece la elección de un punto de conexión, la determinación del campo de
aplicación en el espacio en función de dicho punto y la posibilidad de su bilateralización. La
regla de conflicto simplemente es aquí especial, en el sentido de que la conexión que es tenida
en cuenta, no es general ni abstracta como en las conexiones clásicas de la nacionalidad, del
domicilio, del lugar de situación de los bienes, etc.

CRITERIOS PARA IDENTIFICAR A LAS NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA

El mejor medio para identificar a las normas de aplicación inmediata ocurre cuando el propio
legislador declara expresamente dicha calidad. Pero eso sucede muy raramente y muchas
veces trata de evitarlo con la finalidad de no tener complicaciones en el campo internacional.
En definitiva, la doctrina ha descartado toda sistematización basada en criterios que permitan
un descubrimiento a priori de esas leyes. Dicha identificación se presenta delicada puesto que
no hay una diferencia de naturaleza entre las leyes de policía y las otras leyes del foro. Lo que
en realidad existe es una cuestión de grado, una cuestión de medida. La calificación de leyes de
policía debe ser abandonada al juez el que se entregará a una búsqueda casuística.

Las normas de aplicación inmediata han tenido acogida en el derecho positivo convencional -la
Conferencia de la Haya, del Convenio de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones
contractuales del 19 de junio de 1980 y en alguna legislación nacional como la ley federal suiza
sobre derecho internacional privado de 1982. También han sido recogidas en la Sección 6 del
Segundo Restatement.

Le ha seguido la Convención de La Haya relativa a la ley aplicable al trust ya su reconocimiento

suscrito ello de julio de 1985. Su artículo 16 hace específica referencia por vez primera tanto a
las normas de aplicación inmediata del foro como a la de los terceros Estados, aunque sujeta
esta última posibilidad a que el Estado Parte no hubiere efectuado una reserva al respecto.