UNIDAD 1

UNIDAD 1: DERECHO. DERECHO CIVIL. CODIGO CIVIL Y COMERCIAL.

1) DERECHO. CONCEPTO. ACEPCIONES. DERECHO EN SENTIDO OBJETIVO. DERECHO SUBJETIVO.

Concepto de derecho:

Según Borda, es el “conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado con carácter obligatorio y
conforme a la justicia”.

Es un término ambiguo ya que puede usarse con diferentes significados. No es equivoco. Esa ambigüedad es particular
ya que los diferentes significados guardan relación entre sí, son más bien aspectos o perspectivas de una misma cosa.
Los diferentes significados son llamados “acepciones”. Se puede hablar de derecho refiriéndose a:

 La ley, para referir a reglas que nos protegen según sea nuestro comportamiento, nos imponen ciertas conductas
o nos obligan a realizar otras bajo la amenaza de una posible sanción.
 El legislador, como la autoridad u órgano de creación de la ley.
 Ciertos funcionarios públicos, como el presidente, gobernadores, etc.
 El juez, como autoridad y órgano que resuelve conflictos en caso de transgresiones a la ley y eventualmente
impone una posible sanción.
 Otras

Acepciones

 Derecho en sentido objetivo (derecho como norma): Es el conjunto o sistema de reglas que señala a la
población de un Estado formas de comportamiento. Es sinónimo de “Ordenamiento jurídico”. Está constituido por
una serie de disposiciones que de alguna manera limitan y a la vez protegen la libertad individual. Normas y
principios que rigen la convivencia humana, que procuran y garantizan una coexistencia pacífica entre los
hombres. Podemos usar este término refiriéndonos a una norma singular, a todo el derecho de un estado, a una
rama en particular
 Derecho en sentido subjetivo (derecho como facultad): Se refiere a la facultad de poder obrar, de poder
hacer algo respaldado por el poder del Estado. También a la facultad de una persona (sujeto activo) para exigir
de otra (sujeto pasivo) el cumplimiento de un determinado deber, y en caso de incumplimiento, reclamar una
sanción contra el responsable en virtud de una norma jurídica que regula el caso. El derecho subjetivo también
se refiere a la facultad de exigir de otras personas el cumplimiento de los deberes genéricos (derecho a la vida,
libertad, propiedad). En virtud de normas jurídicas específicas que prevén sanciones para quienes no cumplen
con el deber de abstenerse de perturbarnos o perjudicarnos
 DERECHO NATURAL: Conjunto de reglas universales e inmutables fundadas en la naturaleza humana, en la
voluntad de dios, o reveladas por la recta razón.

2) DERECHO POSITIVO. CLASIFICACION EN PÚBLICO Y PRIVADO. RAMAS DE UNO Y OTRO. EL

FENOMENO DE LA CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO PRIVADO.

a) Derecho positivo: Conjunto de normas jurídicas que rigen en un Estado o comunidad concreto en un
momento determinado, con independencia de cuál sea su fuente. Este se divide en derecho público y
derecho privado.

DIFERENCIAS ENTRE DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO.

 Tesis que distingue según la fuente creadora (Esta doctrina ya fue superada):
PUBLICO: Considera a este como el establecido en forma imperativa por el Estado.
PRIVADO: Considera a este como el creado por los particulares en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad.
 Es una doctrina errónea ya que en el ámbito privado existen normas imperativas o inderogables, tanto para
personas individuales o jurídicas.

 Tesis que distingue según el interés protegido:

 PUBLICO: Estaría destinado a la protección del interés general.
 PRIVADO: Destinado a la tutela de los intereses particulares.
Se ha demostrado que el derecho privado, aunque sea medianamente, también protege intereses generales.

Tesis que distingue según la naturaleza del sujeto:

PUBLICO: Cuando el sujeto es el Estado u otra persona jurídica pública (municipio, provincia, etc.), la relación
jurídica es parte del derecho público.
PRIVADO: Cuando intervienen los particulares, la relación jurídica quedaría subsumida en regla del derecho
privado.
Se ha demostrado que en numerosas oportunidades el estado actúa como sujeto de relaciones jurídico-privadas:
tal, cuando arrienda un inmueble para que funcione en él una escuela.

Tesis que distingue según la posición de las partes en la relación jurídica:

PUBLICO: Suele leerse que es derecho público aquel sector del derecho en el cual una de las partes tiene
relación de superioridad con respecto de la otra, por participar El Estado con su imperio en lugar de hacerlo
como titular de un derecho subjetivo privado.
PRIVADO: Las relaciones jurídicas quedan siempre establecidas sobre la base de la coordinación o igualdad de
los sujetos.
Reconocidos autores argentinos (Borda) han dicho que esta tesis es insuficiente porque en el derecho público
también existen supuestos de coordinación e igualdad (como en las relaciones entre municipios o provincias), y
que en el derecho privado también existen relaciones de subordinación (como en las familias y aun el derecho de
asociaciones civiles).
Sin embargo, Larenz explica que este criterio de distinción es el más aproximado, pudiendo afirmarse que en el
derecho PRIVADO PREDOMINA LA COORDINACION, y en el PUBLICO LA SUPRAORDENACION Y
SUBORDINACION.

CONCEPTO. RAMAS.

DERECHO PUBLICO: Abarca las ramas del derecho en las cuales uno de los sujetos es el Estado actuando como poder
público, y en las que se regula su organización, funcionamiento, atribuciones, y Relaciones con particulares. (Relación de
subordinación)

DERECHO PRIVADO: Incluye las ramas que regulan las relaciones de los particulares entre si, y eventualmente con el
estado; pero cuando este actúa como persona de derecho privado. Su tronco común es el Derecho Civil. (Relación de
coordinación)

 RAMAS DEL DERECHO PUBLICO:

1. Derecho constitucional: Esta es su rama troncal ya que la CN es el fundamento de todo el ordenamiento

jurídico. Estudia la organización de los poderes del Estado y los derechos y deberes fundamentales del
individuo frente al Estado y en relación con los otros individuos.
El derecho constitucional impregna todo el derecho positivo, por lo tanto, su influencia también llega a las reglas
del derecho privado, entre ellas las del derecho civil.
En nuestra CN aparecen reconocidos los derechos y garantíasindividuales que en el ámbito civil merecen tutela
particular, como:
Derecho a la intimidad (inviolabilidad del domicilio, correspondencia, papeles privados); A la igualdad (principio
básico, se transfiere al D Civil, igualdad sucesoria, equivalencia en la capacidad jurídica entre hombre y mujer, e
inexistencia de distinciones entre ciudadanos y no ciudadanos, nacionales y extranjeros); Derecho de propiedad.
Con la reforma de 1994 se incorporan a la CN otras previsiones que tocan materias de derecho privado:
1. La protección del consumidor.
 2. “Habeas data”: Con la finalidad de tutelar la intimidad y otros derechos de la personalidad, autoriza a toda
persona a ejercer la acción de amparo para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que estén en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y
en caso de falsedad o discriminación, poder exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de estos.
3. La acción de reparación del daño ambiental.
2- Derecho civil constitucional

El derecho constitucional, que organiza el Estado, determina las relaciones y facultades de los distintos poderes
y establece las normas fundamentales de convivencia social.

Ya que algunas materias del derecho privado, concretamente de derecho civil, estén ya en la CN, y otras
aparezcan con la reforma del 94, dio lugar a analizar a esta rama. Esto genero muchas cuestiones, algunas
de difícil solución:

 Determinar si las disposiciones de la CN que tratan materias de Derecho Civil o Comercial son de derecho
público o privado. La doctrina se inclina decididamente por decir que son de derecho privado. Se debe entender
que la CN no pretende sustituir el ordenamiento jurídico privado sino afirmarlo
 Determinar la eficacia que tienen estas normas de derecho privado incluidas en la CN. Se suele decir que tienen:
Eficaciadirecta: El sujeto que demande la tutela jurisdiccional de una garantía o derecho constitucionalmente
establecido, puede hacerlo directamente invocando la norma constitucional en caso de no existir norma legal
que respalde dicho derecho o garantía.
Eficaciaderogatoria: las normas civiles constitucionales derogan cualquier disposición legal que contradiga con
ellas
Eficaciainvalidatoria: la disposición de jerarquía legal que se oponga a una norma constitucional es inválida, y
puede declararse inconstitucional por los jueces.
Eficaciainterpretativa: quien interpreta la ley para aplicarla, debe hacerlo de acuerdo a la norma constitucional. La
norma constitucional dirige la interpretación.

b) El derecho administrativo, que organiza el funcionamiento de la administración pública, ya sea nacional,

provincial o municipal, y las relaciones entre ella y los administrados.

4- Derecho financiero: disciplina que tiene por objeto el estudio sistemático de las normas que regulan los
recursos económicos que el Estado y los demás entes públicos puedan emplear para el cumplimiento de sus
fines, así como el procedimiento jurídico de percepción de los ingresos y de ordenación de los gastos y
pagos que se destinan al cumplimiento de los servicios públicos.

5-Derechopenal: Es el reflejo de la facultad que el Estado tiene de describir las figuras delictivas y
determinar y ejecutar las penas que corresponden a los hechos que en ellas se encuadran.

6- Derecho internacional público: conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre si y
también las de estos con ciertas entidades, que sin ser Estados, poseer personalidad jurídica internaciones.
La doctrina nacional reconoce la influencia que ellos (los tratados) tienen en el derecho local, inclusive en el
Derecho Civil. Ello se advierte en derechos de la personalidad principalmente.

7- Derecho ambiental: Aparece porque el hombre toma conciencia de los recursos naturales, de que estos
pueden agotarse, degradarse y también por reconocer su derecho a vivir en un ambiente sano. La protección
del ambiente se da en un principio en el derecho público: la ley argentina de residuos peligrosos y la ley
general del ambiente son normas de derecho administrativo y penal, pero afectan al derecho privado ya que
las personas afectadas tienen derecho a la reparación del daño sufrido.

RAMAS DEL DERECHO PRIVADO

El derecho privado es básicamente el derecho civil, ya que este es el derecho común que tiende a regular
todas las relaciones jurídicas que el hombre tiene o puede establecer con otros sujetos de derecho.
Hoy en dia el derecho civil conoce otras ramas como el:
 a) Derecho civil: es el tronco común; rige a las personas prescindiendo de particularidades referidas a la
actividad que desarrollan, nacionalidad, situación patrimonial.
b) Derecho comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de
comercio.
c) Derecho agrario: rige las relaciones nacidas de la explotación agropecuaria y de la vecindad rural.
Derecho del trabajo: regula las relaciones jurídicas derivadas del trabajo en relación de dependencia (lo
ubicamos fuera del derecho público y fuera del derecho privado por que participa de una y otra rama ) .

No puede desconocerse que el derecho civil constituye el cimiento común de todo el derecho privado. Las
otras ramas reconocen en el derecho común, o derecho civil, un ordenamiento completo e integrador de esas
mismas ramas especiales. Actúa como el tejido conectivo de todo el derecho privado.

El fenómeno de la constitucionalizacion del derecho privado

Un fundamento que acompaño el proyecto del Código Civil y Comercial fue la constitucionalizacion del
Derecho Privado. La mayoría de los Códigos existentes se basan en una división tajante entre derecho
público y privado. El anteproyecto, en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular, los
de derechos humanos y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto
innova al receptar la constitucionalizacion del derecho privado y establece principios entre la Constitución, el
derecho público y el derecho privado, reclamada por la doctrina jurídica argentina. Esta decisión se ve en
muchos campos: la protección de la persona humana a través de los derechos fundamentales, los derechos
de incidencia colectiva, la tutela del niño, de las personas con capacidades diferentes, de la mujer, de los
consumidores, de los bienes ambientales, etc. Existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de
derechos humanos con el derecho privado.
La incidencia del derecho supranacional en el derecho interno: La reforma constitucional de 1994 creo dudas
sobre la jerarquía de los tratados con relación a las leyes y la adhesión a un sistema supranacional de
derechos humanos tiene influencia sobre la validez de las leyes y las decisiones judiciales que quedan
sometidas al control de constitucionalidad y al de convencionalidad.
Otros principios que pueden considerarse parte de la constitucionalizacion: igualdad, no discriminación, tutela
de derechos individuales y colectivos, reconocimiento de la existencia de bienes.

3- DERECHO CIVIL. CONCEPTO. ORIGEN Y EVOLUCION. CONTENIDOS ACTUALES. FUNCION.

SISTEMATIZACION DE MATERIAS.
CONCEPTO DERECHO CIVIL: Conjunto de normas reguladoras de las relaciones ordinarias y mas
generales de la vida, en que el hombre se manifiesta como tal, es decir, como sujeto de derecho y de
patrimonio, y miembro de la familia, para el cumplimiento de los fines individuales de su existencia, dentro del
concierto social.

Derecho civil. Origen y evolución

En el derecho romano la expresión iuscivileservia para designar el derecho propio de los romanos, en
oposición al ius Gentium que era el derecho común a todos los pueblos o a todos los hombres (sin distinción
entre ciudadanos y extranjeros). Todo el derecho de un pueblo, cualquiera fuere su objeto, quedaba, dentro
de este amplio concepto, incluido en el derecho civil.
Durante la edad media derecho civil se empleaba para designar el derecho romano, en esa época ser
civilista equivalía a ser romanista. El derecho civil comprendia todo el derecho con excepción al derecho
canónico (derecho de la inglesia). Mas tarde llego a emplearse en el sentido de derecho privado por
oposición al derecho público.
En la actualidad se a convertido en una simple rama del derecho privado. Establecer las reglas generales
que rigen las relaciones jurídicas de los particulares, ya sea entre si, ya con el estado, en tanto estas
relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carácter humano. El derecho civil considera al
hombre en calidad de tal, reglamenta la familia, las obligaciones y contratos, la propiedad y demás derechos
reales y el derecho de sucesión.
No obstante los desmembramientos ocurridos, el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental que
comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado, suministra a las demás ramas del derecho
privado los lineamientos básicos de la ciencia del derecho. E otras palabras el D. civil sigue siendo el
 manantial inagotable al que se acude en búsqueda de orientación a falta de una norma expresa o implícita
que contemple la situación. Este revela que las otras ramas no tienen completa autonomía y siguen
dependiendo en cierta medida del D. civil.
Libro:
El D. romano es una elaboración jurídica sumamente importante en la historia de la humanidad. Podemos
afirmar que el D patrimonial de los códigos actuales sigue siendo un mero desarrollo de las construcciones
legislativas, consuetudinarias, pretorianas y jurisprudenciales del derecho romano. Es indispensable
entenderlo para comprender el D civil.
A lo largo de 10 siglos el D romano paso por distintas etapas. Sin embargo hoy en dia hay alguna
coincidencia en caracterizar al D civil como el derecho de un determinado pueblo y al derecho romano en el
derecho por excelencia del ciudadano romano.
En cuanto a su origen en la primera época de la historia romana (la del poder real) el D civil se encontraba
reducido a los USOS Y COSTUMBRES, los que estaban fuertemente arraigados y fueron el germen de todas
las leyes que luego van a aparecer. Una de estas fue las leyes de las Xll tablas que fue la primera expresión
legal donde se consagraban las costumbres conocidas y practicadas.

4) CODIGO CIVIL. SISTEMAS CODIFICADOS Y EL REGIMEN DE COMMON LAW. ANTECEDENTES

HISTORICOS DEL CODIGO CIVIL ARGENTINO. FUENTES DEL CODIGO. DISCUCIONES EN TORNO A LA
CONVENIENCIA DE LA CODIFICACION. PROCESOS DE DESCODIFICACION. PANORAMA ACTUAL.
RECODIFICACION.

El derecho civil no codificado:

EL COMMON LAW
Ha sido tradicional caracterizar al commonlaw, entre otras razones, por la inexistencia de codificación,
resultado de la poca importancia asignada a la ley escrita, y al gran resaltante valor de la jurisprudencia.
Por ello analizamos aquí algunas características relevantes de esa familia jurídica.
UBICACIÓN GEOGRÁFICA
El commonlaw encuentra su fuente en el Derecho inglés, pero ha ido adquiriendo caracteres propios en los
Estados Unidos y en otros lugares donde ha sido receptado total o parcialmente (Sudáfrica, Japón,
Thailandia, Israel, etcétera).
IMPORTANCIA ACTUAL
Es cada vez mayor la importancia que el commonlaw tiene para el estudioso y para el práctico del Derecho,
puesto que las instituciones del Derecho civil y comercial inglés y estadounidense van teniendo cada vez
mayor penetración como consecuencia de la internacionalización de los negocios.
Los juristas de la familia romano-germánica han seguido de muy cerca la evolución de los Derechos inglés y
estadounidense. Así, en materia de responsabilidad por los daños producidos por los productos elaborados,
la protección del consumidor, el derecho a la vida privada (rightofpriuacy), etcétera.
El commonlaw. Origen:
El commonlaw es, en oposición a las costumbres locales, el derecho común a toda Inglaterra, cuya
elaboración es producto exclusivo de los tribunales reales de justicia
Plantear un caso ante los tribunales reales no era un derecho de los ciudadanos sino un privilegio, para
hacerlo se requería obtener un writ (breve) otorgado por el canciller y con el cual quedaba expedita la
acción.
Si bien los writ se fueron multiplicando, lo cierto es que su número no era ilimitado ni mucho menos; y si no
se hallaba un writ apropiado a la pretensión de quien reclamaba justicia, éste carecía de acción ante los
tribunales reales.
Distinción entre commonlaw y equity:
Debemos resaltar la diferencia entre dos jurisdicciones: la del commonlaw y la de la equity.
Esta distinción es propia exclusivamente del Derecho anglosajón, y ha impedido que en ese sistema se
introduzca la distinción entre derecho público y privado, propia de la familia romano-germánica.

Sistemas codificados:
LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO CIVIL
ANTECEDENTES. LA ESCUELA DEL DERECHO NATURAL
Una de las aspiraciones del siglo XVIII fue la de llevar las normas del derecho escrito y consuetudinario
vigentes a una forma de expresión uniforme, accesible, simple en la formulación de las normas, que diese
seguridad jurídica.
Esta tendencia encuentra fundamento ideológico en por lo menos dos grandes corrientes de pensamiento.
Una es el racionalismo que imperaba en esa época; sin duda que la idea de un código en el cual estuvieran
condensadas todas las normas constituía un deseo casi esencial a los espíritus racionalistas del momento.
En el mundo estrictamente jurídico, la denominada escuela del derecho natural tuvo también gran influencia
en este aspecto.
El derecho natural es concebido como el conjunto de reglas que el espíritu humano estima que nacen de la
naturaleza de las relaciones de coexistencia sin que hayan sido creadas por un legislador. Estas normas son
anteriores e independientes de la decisión de cualquier legislador positivo y se basan en el orden divino, en
la naturaleza de las cosas o de las relaciones humanas.
A partir del siglo XVII el derecho natural se desvincula de la idea de dependencia del orden divino para ser
concebido como un producto conocido por el hombre a través de su razón.
Ha sido de gran trascendencia para el desarrollo del Derecho.
Los ius naturalistas han incidido notablemente en la redacción de estos códigos.
Hoy puede decirse que el derecho natural, más que como fuente de normas, permite valorar las reglas de la
vida social; representa aquello que es siempre justo y bueno.

LAS CODIFICACIONES
Sin duda que el Código Civil por excelencia del siglo xix es el Código Napoleón. Pero antes de él, el
movimiento codificador había hecho avances en la Federación germánica; ya en 1746 se había ordenado en
Prusia.
La redacción de un Codigo: En 1791 se sanciona el Codigo General de Estados Prusianos.
La codificación del derecho alemán territorial continuo después de la sanción del código Napoleon. La
definitiva codificación del derecho civil alemán se concreta en 1900 cuando entra a regir el Codigo Civil.
EL CÓDIGO NAPOLEÓN
El Código Napoleón, conocido como Código Civil de los Franceses, es la aspiración de los revolucionarios de
al antiguo Derecho civil, es decir, el que regía hasta la Revolución Francesa.
A partir de la revolución y hasta la codificación los distintos organismos del Estado habían dictado ciertas
normas tendientes a eliminar los resabios del feudalismo. La liberación del suelo y la reorganización de la
propiedad, un nuevo régimen hipotecario, etcétera, son algunos de los avances más notables en el plano del
Derecho civil.
Inclusive hubo varios proyectos de código, aunque ellos no tuvieron fortuna por ser excesivamente
abstractos, generales y racionalistas.
Es Napoleón Bonaparte el que incentiva la tarea de la codificación; designado Primer Cónsul en el año 1800,
nombró una comisión que estuvo integrada por cuatro juristas los que en muy pocos meses prepararon el
proyecto definitivo.
El Código Civil fue sancionado por ley del 21 de mayo de 1804.

PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DEL CÓDIGO NAPOLEÓN

El Código tiene un estilo muy preciso, si bien tuvo preeminencia en la redacción el derecho que provenía de
la costumbre de París, ello no impidió que el Derecho Romano fuera la fuente de los textos rectores en
materia de contratos y obligaciones.
Por otro lado, el Derecho Canónico estuvo presente en la organización de la familia. La influencia revolución
se manifestó en la búsqueda de la libertad individual y la eliminación de todos los resabios del feudalismo. La
voluntad de las partes, que el derecho natural anhelaba todopoderosa, se refleja en el principio de la
autonomía de la voluntad que aparece en el Código de Napoleón, equivalente al art 1º 1197 del Código Civil
argentino. Los grandes principios del Derecho civil consagrados en el código de Napoleón son: la libertad
contractual, el carácter absoluto del derecho de propiedad y la responsabilidad civil basada en la culpa
LA INFLUENCIA DEL CÓDIGO DE NAPOLEÓN
El Código francés ha influido en el espacio y en el tiempo ya que se reconocia su carácter ejemplificador, que
utilizaron los legisladores de otros países. Así es evidente su influencia en el Código italiano de 1865 que es
prácticamente una copia textual con algunas adaptaciones; en Alemania,; Bélgica y algunos cantones suizos
lo adoptaron como derecho propio y tuvo también gran incidencia en el Derecho latinoamericano a partir del
primer Código Civil de este continente, el de 1830 para Bolivia, y la obra posterior de los grandes
codificadores americanos, Freitas, Bello y Vélez Sarsfield. A
LA CODIFICACIÓN ALEMANA
e) La redacción del Código Civil:
Fur sancionado el 24 de agosto de 1896 y entró en vigor el 1 de enero de 1900.
Lo más singular del Código alemán es que se trata de u n texto relativamente breve, y que tiene una
metodología singular, que consta con una Parte General, a la que siguen el derecho de obligaciones,
derecho de cosas, derecho de familia y derecho de sucesiones.
La idea de la existencia de una Parte General dentro del código tuvo repercusión en el Código Civil
argentino. Se descubrioque nuestro codificador había incorporado al texto de nuestro Código de 1869
disposiciones que eran aplicables a todo el ordenamiento privado civil.
LOS CÓDIGOS DEL SIGLO XX
El proceso de codificación no termina con el Código Civil alemán de 1900, ya que se extiende por todo el
Mediterráneo, siguiendo el modelo francés y aun por otros lugares; Así en la primera mitad del siglo XX se
sancionan los Códigos de Filipinas, Cuba y Puerto Rico bajo la influencia
del Código Civil español.
Pero más allá de la sanción del Código Civil italiano de 1942, que se caracteriza por concretar la unificación
legislativa del Derecho civil y mercantil, como ya lo había hecho Suiza en la materia obligacional, y el Código
portugués de 1966 apreciado por su precisa técnica legislativa, lo cierto es que muchos autores comienzan a
advertir sobre el fenómeno conocido como la descodificación.

DESCODIFICACION
El proceso de codificación no termina en el Código Civil alemán de 1900. Como se verá, numerosos códigos
han sido sancionados a lo largo del siglo en u n proceso de renovación legislativa permanente. Entre ellos
pueden señalarse el Código Civil italiano de 1942 asi como Suiza y el CodigoPortugues de 1966.
Sin embargo, mucho se ha hablado de la descodificación. Es que fue apreciable un fenómeno muy claro. La
multiplicación de leyes especiales iba "sacando" materias del Código, o simplemente creando nuevas
instituciones que no estaban destinadas a entrar en ellos.
Se advertía así que los códigos dejaban de ser el centro de la legislación, que se desplazaba hacia las leyes
especiales, causado esto en múltiples razones.
Factores de la descodificacion:
— la legislación especial que nacio para atender necesidades particulares;
— la jurisprudencia le otorga un significado a las normas, y fue "creando" hasta nuevas instituciones (en la
Argentina el abuso del derecho, la lesión, antes de la reforma de 1968; la indexación de las obligaciones
dinerarias después)0000
— el reconocimiento del efecto directamente operativo de algunas
cláusulas constitucionales;
— el derecho supranacional;
— el derecho comunitario.
Ello llevó a algunos autores a pensar que estaba próxima la desaparición de los códigos, cuestionando el
método de la codificación como modo de expresión legislativo. O reservándole una función de derecho
residual, como disciplina de casos no regulados por los microsistemas
legislativos 1
"Por un lado, el Código pierde todo valor constitucional, ya que las libertades políticas y civiles, el derecho de
propiedad, la iniciativa económica privada, se tutelan en la Constitución, es decir, en normas jerárquicamente
superiores (...). A esta tutela nada puede añadir el Código Civil despojado de la/unción de garantía que
asumió en el siglo XIX, y expropiado día a día por las leyes especiales".
"El Código Civil ha perdido el carácter de centralidad en el sistema de fuentes; ya no es la sede de las
garantías individuales, que son en adelante asumidas y desarrolladas por la Constitución; ya no es la sede
de los principios generales, en adelante expresados mediante categorías de bienes o de clases de sujetos,
mediante leyes externas. La historia de nuestro siglo revela, bajo la órbita dlas reformas legislativas, una
radical dirección centrífuga".
"En nuestro tiempo ya no se renueva la discusión sobre la codificación.
Se han extinguido o han caído los conceptos ideales: la utopía de un derecho sellado por la razón para todos
los hombres y para todos los países; la confianza en la creatividad espontánea de la conciencia popular".
"No podemos asombrarnos si enteras instituciones o categorías de relaciones jurídicas se sustraen al C.c. y
se confían a leyes externas: el fenómeno ha afectado a los sectores más vulnerables del derecho privado,
desde la familia al trabajo subordinado, desde el contrato de sociedad a los contratos agrarios. El proceso de
descodificación se expande irresistiblemente"

En cuanto a la doctrina, tuvo diferentes reacciones: Se debe tener en cuenta que la codificación no es una
meta inmóvil sino un proceso dinámico en el cual constantemente se incorporan normas nuevas y se
desechan las caducas, por los tanto exige su revisión permanente. En definitiva lo caduco es la ilusión
racionalista de consagrar en un código el derecho de manera definitiva y permanente. El derecho cambia
constantemente y elso debe reflejarse en el código.

RECODIFICACION:
Está confirmado por la realidad que los países de distintos países jurídicos han continuado utilizando el
método de la codificación. Los hechos se produjeron como si los legisladores se hubiesen olvidado que
estábamos en la era de descodificación, ya que en el último medio siglo se han promulgado hasta 40 nuevos
códigos civiles.
Este proceso al que venimos aludiendo es identificado como la recodificación.
Se puede recodificar por la vía de la "recodificación compilación"
o la "recodificación-modificación" que puede ser global o
progresiva.
Cuarenta nuevos Códigos civiles no significan cuarenta nuevos modelos de Código no se detiene ante
barreras lingüísticas, culturales, históricas o sociológicas. Los códigos de hoy no son como los códigos del
siglo XX no se exige de ellos que sean
carentes de lagunas. No se pretende hoy que todo el derecho privado quede condensado en un Código. En
otras palabras, los códigos de la segunda mitad del siglo XX y de
la actualidad no tienen la pretensión de abarcar todo ni de durar para siempre. Pero el Código constituye el
reservorio de los conceptos generales (la persona, la obligación, el contrato, la responsabilidad civil, el
derecho real, el modo de transmisión de las relaciones jurídicas y los derechos subjetivos, etc.), por lo que es
el centro de toda la legislación especial y la conexión que vincula a todas las leyes especiales. El código es
la lengua franca de todo el derecho privado incluido en las leyes especiales que quedan al margen de la
codificación.

ANTECEDENTES HISTORICOS DEL CODIGO CIVIL ARGENTINO: ( Vélez Sarsfield)

• La legislación civil a partir de 1811. El denominado derecho patrio:

A. VIGENCIA DEL DERECHO HISPANICO: Al producirse la Revolución de Mayo, con la que comienza la
emancipación se encuentran vigentes las leyes que la metrópoli había sancionado y otros textos que no
tenían sanción oficial pero se aplicaban. Las instituciones judiciales eran impuestas por España. Los textos
siempre traían problemas porque no se sabía cuáles eran aplicables.
B. EMANCIPACION NACIONAL: EL DERECHO PATRIO: La legislación mencionada anteriormente era
incompatible con la emancipación nacional. A partir de 1810 los sucesivos gobiernos provinciales fueron
dictando leyes aisladas: DERECHO PATRIO.
En 1813 por ej. se suprimen las vinculaciones y el mayorazgo que influiría en un futuro, fue un gran paso
para la igualdad civil. En 1833 una ley autorizó al gobierno a autorizar para contraer matrimonio. Las
cuestiones relativas al matrimonio, divorcio, nulidad fueron excluidas de la jurisdicción eclesiástica y se creó
el ministerio de menores.
En la época de la sanción del código estaban en vigor los viejos textos hispanos y la dispersa legislación
provincial (casi no había nacional en materia civil), ese era el panorama sobre el cual Vélez tuvo que redactar
el código.

• La organización nacional. El decreto de 1852 y la ley 12:

Antes de la sanción de la constitución, Urquiza dicta en 1852 un decreto para organizar una comisión para
dictar los códigos civil, comercial, penal y de procedimientos, pero esto no se ejecutó. La constitución de
1853, estableció que es atribución del congreso nacional el dictado de los códigos civil, comercial, penal y de
minería. Salvo el de procedimiento que queda a cargo de las pcias.
En 1854 se crea una comisión codificadora para que se ocupe de los proyectos de los códigos nacionales. A
pesar del empeño de Urquiza, fue postergado.

• El código de comercio del estado de Bs As:

A. Antecedentes: Bs As no aceptó la C.N de 1853 y sanciono una constitución en 1854 conforme a la cual
Bs As es un estado con libre ejercicio de su soberanía hasta que en 1860 acepta junto a todas las pcias, la
Constitución. Este tema preocupo a las autoridades bonaerenses, las cuales encargaron a Acevedo la
redacción de un Cod de Comercio, en el cual colaboro Vélez Sarsfield.
B. Preparación y sanción: Acevedo y Vélez en menos de un año prepararon el trabajo que fue presentado al
gobierno en 1857. Fue sancionado como código de comercio del estado de Bs As en 1859 gracias a la
insistencia de sarmiento.
C. Debate sobre la intervención de Vélez Sarsfield: Quintana que luego sería presidente de la Nación
cuestiono la importancia de Vélez en la redacción, se demostró que Vélez como Acevedo fueron sumamente
importantes.
D. Nacionalización del código de comercio: El Código de Comercio se convirtió en código de la nación en
1862.

• La ley 36 y el decreto del 20 de octubre de 1864:

Restablecida la unidad nacional, la tarea codificadora era impuesta. En 1863 se sanciona una ley que
autoriza al poder ejecutivo a nombrar comisiones que redacten proyectos de código civil, penal y ordenanzas
militares. Mitre, presidente en 1864 designa para redactar el C.C a Vélez.
• Sanción del C. C:
A. Preparación y sanción: Después del decreto de mitre, Vélez comenzó en 1865 la redacción, en los años
sucesivos continuo con otras partes y en 1869 Sarmiento remitió al congreso de la nación, el proyecto
propiciando su aprobación. Esto se produjo a libro cerrado y en corto tiempo. El 29 de septiembre de 1869
Sarmiento promulgo la ley 340, cuyo art 1 dispone que el C.C será la ley en la Republica Arg desde 1861.
Hace más de 120 años esta obra rige como código civil argentino. Pero ha sufrido modificaciones por la
legislación y la jurisprudencia.

FUENTES DEL CODIGO:

A- EL DERECHO ROMANO: Es la primer fuente, no solo la legislación sino los tratados que Vélez conocía
bien. Fue un estudioso de los romanos de época, especialmente de Savigni y de las partidas. Es una fuente
indirecta como el código de Napoleón.
B- EL DERECHO VIGENTE: Comprendiendo acá el derecho hispánico, indiano y patrio. No solía citarlos ya
que los consideraba conocidos por aquellos a que el C. C se dirigía.
C- EL CODIGO DE NAPOLEON Y SUS EXEGETAS O COMENTARISTAS
D- FREITAS: Su calidad científica es innegable, fue un espíritu particularmente equilibrado en materia
jurídica y de ideas muy progresistas, también un gran conocedor de la obra de Savigni.
E- EL DERECHO CANONICO: Tuvo influencia en derecho de familia y matrimonio. Vélez adopto el
matrimonio canónico como único válido. Probablemente, este fue el peor error del código ya que los
imposibilita a casarse a los no católicos, lo que genera que pocos años después se sancione la ley de
matrimonio civil 2393.
 Alberdi ha criticado este código argumentando que no se respetaban las leyes vigentes ni las costumbres del
p.aís. Sin embargo estaba equivocado ya que el código se convirtió en el motor del desarrollo de la nación
principalmente en los 1eros 45 años de su vigencia.

5) PRINCIPALES LEYES COMPLEMENTARIAS (REFORMAS DEL CODIGO).PROYECTOS DE REFORMA

PRINCIPALES LEYES COMPLEMENTARIAS (REFORMAS DEL CODIGO)

Ley de: matrimonio civil, derechos civiles de la mujer, propiedad horizontal, adopción de menores, registro nacional de las
personas, régimen de filiación, ausentes, bien de flia, nombre de las personas naturales, trasplante de órganos, ley
17711 realiza modificaciones importantes a las disposiciones del código e introduce instituciones consagradas por la
doctrina y la jurisprudencia moderna como la teoría del abuso del derecho, de la lesión y de la imprevisión.

PROYECTOS DE REFORMA: En nuestro país se ha intentado la sustitución total de un código por otro en tres
oportunidades, y en todas ellas fracasó. En cambio, ha habido numerosas reformas parciales y sobre todo una gran
importancia, la de 1968.

 ANTEPROYECTO DE JUAN ANTONIO BIBILONI

a) Antecedentes:
En 1926 el Poder Ejecutivo dictó dos decretos en virtud de los cuales
creó una comisión que debía preparar un proyecto de Código Civil.
De esa comisión se encargó a Bibiloni como redactor.
b) Valoración:
La obra de Bibiloni tuvo gran mérito de acercar la doctrina argentina al hasta entonces casi desconocido Derecho
alemán. Pero a la vez fue excesivamente valorado el aporte doctrinario y descartado el jurisprudencial.

 PROYECTO DE 1936
a) Antecedentes:
Como decíamos más arriba, el Poder Ejecutivo nombró en 1926 una comisión para que preparara un proyecto de Código
Civil, la que a su vez designó como redactor al Dr. Bibiloni. Esa Comisión había ido tratando el trabajo de Bibiloni a
medida que éste avanzaba, a la vez que se preparaba el Anteproyecto, se iba dando forma a las "Actas y
Observaciones" de la Comisión en las que constan las resoluciones adoptadas por ésta. Una vez entregado todo el
Anteproyecto, la Comisión designó dos nuevos redactores quienes concluyeron su trabajo en 1936, habiendo sido
elevado el Proyecto al Poder Ejecutivo el día 10 de octubre de ese año. Pese a que el Poder Ejecutivo lo envió al
Congreso, nunca fue tratado.
b) Valoración:
A pesar de los años transcurridos, el proyecto sigue siendo una importante fuente de reflexión. Pero de todos modos,
Borda señala con verdad que en su momento fue fríamente recibido y se lo ha recibido con un manto de olvido.

 ANTEPROYECTO DE 1954
a) Antecedentes:
Ese Instituto de Derecho Civil estaba dirigido en ese momento por el Dr. Llambías y permaneció inédito por muchos
años, poco tiempo después de su conclusión se produjo el derrocamiento del gobierno (16/9/1955), por lo que tampoco
llegó a tener tratamiento legislativo.
a) Valoración:
El Anteproyecto ha sido objeto de elogiosos comentarios, por la exposición ordenada de las materias que trata, su
brevedad no exenta de claridad, la concisión de los preceptos, su recepción de todo lo valioso generado por la
jurisprudencia a lo largo de los años de vigencia del Código
Civil, así como de la experiencia extranjera más reciente. Por lo demás, tiene una gran coherencia intelectual, lo que
revela la labor de un jurista de la talla de Llambías. Pese a haber permanecido en el anonimato durante muchos años, a
partir de su publicación se ha constituido en fuente inexorable de cualquier reforma ulterior y en un material de estudio de
importancia.

6) PRINCIPALES REFORMAS. LEY 17.711

La reforma de 1968: 17711

 Antecedentes. Sanción: En 1966 la secretaria de estado y justicia designo una comisión para la reforma del
código, sin fijar previamente si debía ser integral o parcial. La comisión se decidió por una reforma parcial lo cual
no significo que sea menos significativa. La ley 17711 se sanciona en 1968 y entra a regir el 1 de julio de ese
año.
 Principales reformas:
La ley 17.711 reformó cerca de doscientos artículos del Código, pero su importancia no radica en la cantidad,
sino en el cambio de orientación, que se refleja en algunas de las instituciones incorporadas.
Merecen destacarse:
— el abuso del derecho (art. 1071);
— el vicio de lesión (art. 954);
— el principio de buena fe como regla de interpretación de los contratos
(art. 1198);
— la teoría de la imprevisión (art. 1198);
— la limitación del carácter absoluto del dominio (arts. 2512, 2513);
— la reparación amplia del daño moral en la responsabilidad civil
contractual (art. 522) y extracontractual (art. 1078);
— la posibilidad de reducir la indemnización en los cuasidelitos (art.
1069);
la responsabilidad objetiva en materia de hechos ilícitos producidos
con las cosas (art. 1113);
— la solidaridad de los coautores del cuasidelito (art. 1109, 1- párr.);
— la indemnización de equidad para la víctima del hecho involuntario
(art. 907);
— la mora automática como regla en las obligaciones a plazo (art. 509);
— el pacto comisorio implícito en los contratos (art. 1204);
— la inscripción registral como forma de publicidad para la transmisión
de derechos reales sobre inmuebles (art. 2505);
— la protección de los terceros de buena fe subadquirentes de derechos
reales o personales en caso de nulidad (art. 1051);
— la protección del adquirente con boleto de compraventa (arts.
1185 bis y 2355);
— la adquisición de la mayoría de edad a los 21 años (art. 126);
— la emancipación por habilitación de edad (art. 131);
— la ampliación de la capacidad del menor que trabaja (art. 128);
— el divorcio (separación personal), por presentación conjunta (art.
67 bis de la Ley de Matrimonio Ciyil);
— modificación del orden sucesorio (arts. 3569 bis, 3571, 3573, 3576,
3576 bis, 3581, 3585, 3586);
— presunción de la aceptación de la herencia bajo beneficio de inventario
(art. 3363).
EXPLICACION:
Se ha limitado el carácter absoluto de la propiedad, al morigerarse
las facultades del propietario; se ha trastocado el régimen de la responsabilidad civil al admitirse la
responsabilidad objetiva, la reparación del daño moral con amplitud
y la solidaridad entre los coautores del causidelito. Se han adoptado soluciones
que responden a una concepción dinámica del patrimonio, como lo son la mora automática y el pacto comisorio
implícito;se ha modificado un aspecto esencial del divorcio, al admitirse la presentación conjunta enjuicio a
celebrarse sólo en dos audiencias, lo
que dio fin a los sangrientos juicios de divorcio contradictorios.
Algunas de estas instituciones estaban siendo
aceptadas por la jurisprudencia. Ello no es demérito; por el contrario, revela
el buen sentido de los autores de la ley 17.711. Mejor es un código que contenga las instituciones, y determine
sus límites y alcances, que estar sometidos al arbitrio de los jueces fundado en disposiciones excesivamente
generales como el artículo 953. Por ello, si bien en su momento la ley 17.711 recibió muchas críticas el tiempo
demostró que significó
un notable avance de nuestra legislación civil. A a partir de 1968 hay u n nuevo Código Civil, que sin resignar la
tutela de la libertad tiene una orientación menos individualista
y más solidarista que la del magno Código de Vélez Sarsfield.

Ley 17.711:
El antiguo artículo 17:
El art 17 en su redacción original decía: “las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras
leyes. El uso, la costumbre o la práctica no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos”.
Nuestro código entraba asi en una concepción en la cual la ley constituía la fuente primordial del derecho y la
costumbre solo una fuente supletoria que podía funcionar en los supuestos en los cuales la ley expresamente
remitía la solución a ella, es decir la costumbre secundumlegem.
REFORMA DE LA LEY 17711:
 El articulo 17 en su redacción actual del código viejo: “los usos y costumbres no pueden crear derechos sino
cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente”.
Se advierte aquí que se admite la eficacia de la costumbre praeterlegem, es decir, aquella que atiende a
solucionar los conflictos no reglados legalmente, a suplir la denominada laguna de la ley.
Por otro lado también se eliminó la primer parte del art que decía que las leyes no pueden ser derogadas sino
por otras leyes.

Reformas posteriores a 1968:

 Registro inmobiliario
 Nombre de las personas físicas
 Adopción
 Pre horizontalidad
 Fundaciones
 Catastro nacional
 Derecho de habitación del cónyuge súper stile
 Derecho a la intimidad
 Cláusulas de ajuste en hipotecas y prendas
 Trasplantes
 Marcas y señales
 Ley de sangre
 Filiación y patria potestad
 Matrimonio civil
 Pacto de San José de Costa Rica
 Convención sobre eliminación de toda forma de discriminación de la mujer
 Ley de convertibilidad
 Ley de Fidel comiso

Proyecto de reforma de código civil de 1998:

En el siglo XX se intentó varias veces poner en marcha la reforma integral del código civil. Bibiloni tomo el
encargo de realizarla elaborando el denominado anteproyecto de 1926, y una comisión especial lo revisó
redactando el proyecto de 1936. Pero esas iniciativas no fructificaron. En 1950 fue impulsada otra reforma bajo
llambias que culminó con el anteproyecto de 1954, pero este ni siquiera fue publicado. Durante muchos años
solo circulo entre algunos pocos profesores en una edición limitada y precaria y recién en 1968 la universidad
nacional de Tucumán le dio difusión con forma de libro. Finalmente el decreto 685/95 encargo a la comisión
honoraria “el estudio de las reformas que considera necesarias a fin de dar conclusión a un texto homogéneo en
todo el referido cuerpo legal”, con el objetivo de “ proyectar la unificación del derecho privado”, y “ su reforma y
actualización, de manera integral”: así como incorporar las instituciones que se consideren convenientes para
acompañar al proceso de modernización que ha emprendido el país, atendiendo a la reforma de la CN de 1994,
y a los tratados con jerarquía constitucional, en cuanto contienen “disposiciones relativas o materias de derecho
civil y comercial”.
Los resultados: Las comisiones de reforma a los códigos civiles de argentina, Bolivia, Perú y puerto Rico
elaboraron la denominada acta de Arequipa, en ella se declaró que la redacción de los nuevos códigos o la
revisión de los existentes, se ha de hacer sobre la base de algunos principios fundamentales: a) su adecuación a
la constitución de cada estado, b) la recepción y la regulación de D.D H.H, de modo que los códigos siguen
siendo la fuente más próxima y efectiva de la protección de la persona, c) la protección de los débiles y el
respeto de la autonomía de la voluntad en las relaciones entre sujetos con equivalente poder de negociación, etc.
Algunas modificaciones son:
 Reconocer que hay vida humana desde la concepción, aunque no se produzca en el seno materno.
 Determinar la maternidad en los casos de implantación de los óvulos fecundados.
 Respetar los derechos a la vida, al honor, a la dignidad personal y a una muerte digna.
 Eliminar perfiles discriminatorios contra la mujer, como en el caso del apellido de la mujer casada.
 Afirmar los derechos de los jóvenes.
 Proteger la vivienda tanto para las flias como los que viven solos o son convivientes.
 Incluir soluciones de derecho apropiadas para las nuevas tecnologías, en especial en materia informática.
 Abreviar y unificar los plazos de prescripción liberatoria.
 Modernizar la regulación de los derechos reales, e incluir soluciones para los clubes de campos, centros
industriales y comerciales.
 Proteger al público cuando contrata mediante formularios preparados por el oferente de productos o de servicios,
o lo hace en circunstancia de necesidad o de oferta monopólica.
7) PROYECTOS DE UNIFICACION LEGISLATIVA CIVIL Y COMERCIAL:

En 1986 la cámara de diputados ordena la creación de una comisión destinada a la unificación de la legislación civil y
comercial. En 1987 se elevó el proyecto y tuvo sanción de la cámara de diputados. La cámara de senadores realizo
numerosas modificaciones pero todo fracasó al no ser renovados los mandatos de sus integrantes.
En 1991 el senado dio sanción a la ley de unificación, pero fue vetada por el poder ejecutivo.
El método que proponía en la obra era:
 Independizar del código de comercio la legislación que le estaba incorporada.
 Modificar el código civil de modo que supla la derogación del código de comercio, y modernizar alguno de sus
contenidos.
 Modificar ciertas leyes especiales para adecuarlas a la nueva situación.
 Derogar el código de comercio.

EL DERECHO COMERCIAL EN EL NUEVO CODIGO: OBSERVACIONES A LA UNIFICACION:

La unificación no implica un detrimento para el derecho mercantil; en los países en que tal unificación se produjo como
Italia, subsiste la autonomía didáctica y científica del derecho comercial.
La unificación es meramente parcial: ella se concreta básicamente en la teoría general de las obligaciones y los contratos
y en la inclusión en el cuerpo del código de algunos contratos típicos que serian considerados mercantiles (franquicia,
fideicomiso, leasing, factoraje, concesión, agencia, contratos asociativos, contratos bancarios) e instituciones mercantiles
como los títulos valores.
Lo que se observa es que (como sucedia en el proyecto de 1998) la unificación se hace sin definir la materia mercantil
omitiéndose además la definición de comerciante, a la vez que desaparece la regulación de los agentes auxiliares del
comercio y se suprime la nocion de acto de comercio, que según algunos siempre estuvo en el centro de la definición de
derecho mercantil.
El contenido de lo que debe entenderse por ejercicio del comercio no aparece reglado directamente en ninguna parte del
proyecto aun cuando hay artículos que refieran a el.

8) CODIGO CIVIL Y COMERCIAL 2014. ANTECEDENTES. CARACTERISTICAS PRINCIPALES. NUEVOS

PARADIGMAS.

9) EL METODO EN EL CODIGO DE VELEZ SARFIELD, EN LOS PROYECTOS Y EN EL CODIGO CIVIL Y

COMERCIAL DE 2014. TITULO PRELIMINAR Y PARTE GENERAL.

METODO DEL CODIGO DE VELEZ SARSFIELD:

Las partes del código:

Comienza con dos títulos preliminares:
1. De las leyes
2. De los modos de contar los intervalos del derecho
A partir de acá se descomponen 4 libros:
El primero de ellos se denomina “de las personas”, trata de las personas en general en la 1era sección, y de los derechos
personales en las relaciones de flia en la 2da.
El segundo se denomina “de los derechos personales de las relaciones civiles” y allí se regulan las obligaciones, los
hechos y actos jurídicos y los contratos.
El tercero trata de los derechos reales.
El cuarto se denomina “de los derechos reales y personales. Disposiciones comunes” y comprende las sucesiones, los
privilegios y las prescripciones.

El método de Vélez es muy superior del francés donde las materias están dispuestas de manera ciertamente arbitraria.
Se le critico a Vélez la errónea ubicación del título de los hechos y actos jurídicos, metida entre obligaciones y contratos,
cuando en realidad tiene una aplicación general a todo el ordenamiento.
También fue critica la ubicación del capítulo de las cosas con la que comienza el libro tercero, ya que no son solo el
objeto de los derechos reales, sino también de otras situaciones o de relaciones jurídicas.
Grandes principios del código:
a- Principio de la autonomía de la voluntad: La palabra empeñada en el contrato debe respetarse como la ley
misma. Este principio tenia mucho de absoluto por eso velez estableció que el ejercicio de un derecho no puede
dar nunca lugar a un hecho ilícito.
b- Responsabilidad fundada en la culpa: “No abra acto ilícito juzgable para este código si no hubiese daño causado,
u otro acto exterior que lo pueda causar y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia”.
 c- Propiedad absoluta
d- Familia fundada en el matrimonio indisoluble: Se sostenía el pilar de que no se podía disolver el matrimonio y a
su vez los hijos extra matrimoniales (solteros) se clasificaban en naturales, adulterinos, incestuosos y sacrílegos.

METODO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL (2014)

A) El Titulo Preliminar: No tiene una denominación pero contiene cuatro capítulos llamados “Derecho”, “Ley”,
“Ejercicio de los derechos” y “Derechos y Bienes”.
Es evidente su trascendencia ya que se alude a la fuentes del derecho privado y a su interpretación, a la
obligatoriedad de la ley, y sus ámbitos de vigencia, a la buena fe, al abuso del derecho, el orden publico y el
fraude a la ley y a los derechos individuales y de incidencia colectiva, y finalmente a objeto de las relaciones
jurídicas que son los derechos y los bienes.
El examen de estos artículos es sumamente complejo, pero se debe anticipar que algunos de los preceptos
no son claros y otros proponen soluciones opinables. En primer lugar establece a la ley como única fuente
(que obviamente comprende a la CN y los Tratados)
Los usos, prácticas y costumbres son también fuente de derecho pero solo cuando las leyes o los
interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente.
Es curioso que el art 2º vuelve sobre la interpretación que debe hacerse, según este texto, con las
finalidades, las leyes análogas, los tratados de derechos humanos, los principios y valores jurídicos (que
universalmente se conocen como principios generales). Estos últimos no son solo un medio de interpretación
sino una verdadera fuente de derecho que puede colmar las (aparentes) lagunas de la ley.
Lo cierto, es que más allá de que es recomendable que el Código contenga un título preliminar, su redacción
desato críticas.
RAZONES DE LA EXISTENCIA DEL TITULO PRELIMINAR: Su aceptación se basó en una tradición
histórica y en el presupuesto de que el código civil es el centro del ordenamiento jurídico referido al derecho
privado y por lo tanto allí deben consignarse las reglas generales de todo sistema. En el sistema jurídico
argentino vigente (cod viejo) no hay un dispositivo que fije reglas generales respecto de las fuentes ni con
relación a la interpretación de estas. Lo positivo y lo que asi propone el anteproyecto es porque se introducen
reglas respecto a las fuentes y la interpretación, se debe valorar su coordinación con otros microsistemas.
Los programas de las facultades de derecho argentinas tienen una parte general cuyo contenido es
coherente con el que se propone. Por esta razón el anteproyecto contiene un título preliminar muy novedoso.
B) Parte general y teoría general de los hechos y actos jurídicos: El código contiene una parte general que
sigue la estructura de la “relación jurídica”, trata del sujeto (las personas físicas y jurídicas), el objeto (los
bienes), la causa (los hechos y actos jurídicos). Si bien esta estructura tiene la ventaja de ser fácilmente
reconocible para los abogados argentinos, y es la que tenia también el Proyecto de 1998, lo cierto es que
tratar a la persona como mero sujeto de la relación jurídica no parece justificable hoy en dia; y por otro lado
son inevitables las superposiciones y reiteraciones entre la teoría del acto jurídico y lz teoría del contrato
C) Derecho internacional privado: Finalmente e materia de método del Codigo es necesario destacar la
inclusión de un Título IV del Libro Sexto dedicado a las disposiciones de Derecho Internacional Privado. Es
evidente que el derecho internacional privado de fuente interna necesitaba una modernización urgente pues
las disposiciones del Código Civil se mantenían inalteradas desde 1871. Ante la frustración del proyecto de
Código de derecho internacional privado que fuera elaborado por una comisión formada por los más
distinguidos especialistas de la materia, la solución de incorporarlo al Código Civil y Comercial es muy
razonable. De todos modos la omisión de normas sobre ejecución de sentencias extranjeras, fundada en que
se trataría de materia procesal, sigue dejando un vacío importante.
 UNIDAD 2
FUENTES DEL DERECHO CIVIL

1) FUENTES DEL DERECHO CIVIL. CONCEPTO Y ENUNCIACION. CLASIFICACION TRADICIONAL:

FORMALES Y MATERIALES. PLURALIDAD Y DIALOGO DE FUENTES. NUEVO MODELO EN LA
DECISION JUDICIAL. EL DEBER DE RESOLVER.

FUENTES DEL DERECHO CIVIL:

CONCEPTO Y ENUNCIACION: Modo o forma de cómo se expresa, se hace visible, se exterioriza el derecho en un
momento determinado.
Hay varios significados, entre ellos: el origen de la norma; Por qué las instituciones del derecho son como son en ese
momento determinado (causal o causativo); Donde o como nace el derecho vigente en un momento determinado.
En algún momento se clasificaban en FORMALES y MATERIALES pero actualmente esto es dejado de lado.

CUALES SON LAS FUENTES DEL DERECHO

Para:
POSITIVISTAS: Única fuente del derecho es la LEY
COMMON LAW: Jurisprudencia (como se resolvieron casos anteriores), es la fuente más usada.
EN NUESTRO PAIS LA LEY ES LA FUENTE PRINCIPAL.
Otros autores: Hay MUCHISIMAS.
INTERMEDIOS: Son la LEY, JURISPRUDENCIA, COSTUMBRE, DOCTRINA, PRINCIPIOS JURIDICOS (PRINCIPIOS
GENERALES DEL DERECHO)

En cuanto a la jerarquía, hay dos sentidos para hablar de esta: en sentido propio (refiriéndonos a reglas de distinto
origen, como costumbre y ley) y en sentido impropio (entre reglas del mismo origen, la ley es superior al decreto, y este a
la ordenanza). En sentido impropio no hay dudas que hoy la ley es la principal fuente. La costumbre y la jurisprudencia
son fuentes limitadas, y estos límites están establecidos por la misma ley, que puede dejar sin efecto una costumbre o
jurisprudencia establecida.

Clasificación TRADICIONAL: FORMALES Y NO FORMALES (MATERIALES)

1. FORMALES: Tienen autoridad (obligatoriedad). Crean derecho objetivo: como la ley, la costumbre y la
jurisprudencia obligatoria.
2. MATERIALES: También llamadas científicas porque provienen de la libre investigación científica del interprete.
No crean derecho como las formales, sino que constituyen “fuente de conocimiento del derecho”. Ejemplo, la
doctrina y la jurisprudencia no obligatoria.

Concretamente, el Art 1. Del título preliminar, refiere a las fuentes y su aplicación.

PLURALIDAD DE FUENTES. DIALOGO ENTRE FUENTES

El gran cambio respecto al sistema anterior consiste en que se admite una pluralidad de fuentes, incluyendo no solo a la
ley, sino a todo el derecho, destacándose la constitución y los tratados internacionales, permitiendo así la
“constitucionalizarían del derecho privado”.
IMPORTANTE: Interpretación del Art 1º según Lorenzetti: Los casos deben ser resueltos según la ley aplicable. “Los
casos que este código rige”: Todo el sistema de derecho privado regula casos, controversias, y no meras declaraciones
abstractas. Por eso es que los códigos no contienen definiciones teóricas excepto que tengan un efecto normativo
concreto. Esto implica concebir al derecho como una ciencia que no es especulativa, sino referida a problemas, casos y
conflictos. Este nuevo código es el nuevo código de la realidad porque tiene que ver con los conflictos. (Judicial, arbitraje,
mediación), debiendo tenerse en cuenta la finalidad de la norma. Los casos deben ser resueltos según conformidad a un
“sistema de fuentes” en donde la principal fuente es la ley, porque si hay sentencias que no aplican la ley se declara su
inconstitucionalidad.
El juez al aplicar la ley debe tratar de preservarla y no de destruirla. No se debe declarar la invalidez de una ley si esta
puede ser interpretada de acuerdo a la conformidad de la Constitución.
Las fuentes “son criterios a los que se recurre en el proceso de creación normativa” en la búsqueda de objetividad, lo
cual exige una mirada retrospectiva hacia el principio de autoridad (fuentes formales), o hacia al argumento razonable
(fuentes materiales).

Las fuentes formales resultan obligatorias, conforme a una norma de reconocimiento, y son:
 a) La ley caracterizada por su carácter general y obligatorio (ya que de acuerdo al nuevo art4. La ley debe ser
obedecida por todos).
b) La costumbre
c) La jurisprudencia obligatoria
d) Las decisiones de tribunales internacionales y de organismos creados por tratados internacionales en los
supuestos previstos por la Constitución

Las fuentes materiales son las que fijan el contenido del derecho:
a) Doctrina
b) Jurisprudencia NO obligatoria

El Nuevo Código establece una PRELACION NORMATIVA en el ART 963. Aparece acá (en materia contractual) el
dialogo de fuentes, al expresar que cuando concurren disposiciones del Código y una ley especial, se aplican las normas
del Código, las particulares del contrato, las supletorias de la ley especial, y las supletorias del Código. En ese orden la
autonomía de la voluntad tiene mayor jerarquía.
La excepción a esta excepción son las relaciones de consumo (Nuevo art 1092) en las que las normas deben ser
aplicadas conforme con el criterio de protección al consumidor y el acceso al consumo sustentable (Nuevo Artículo
1094).
Otro supuesto en el que es receptado el dialogo de fuentes es el nuevo artículo 1709, en materia de responsabilidad.
Esto no existía en el código de Vélez, sino que tiene como antecedente el proyecto de 1998.

DEBER DE RESOLVER:
Otra cuestión conectada a las fuentes del derecho es la relativa al deber de resolver impuesto en el nuevo art 3: “El juez
debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una declaración razonablemente fundada”.
Razonablemente fundada, vale decir, no arbitraria; arbitraria seria una sentencia contradictoria que prescinde de pruebas
o hechos notorios.
Se manifiesta que en los tiempos actuales es innecesaria la leyenda que se encuentra en el art 15 del codido de Velez ya
que es de toda evidencia que el juez tiene la OBLIGACION de fallar. En cambio, si es importante señalar que esa
declaración judicial debe estar razonablemente fundada.
En cuanto a la reforma podemos explicar el significado de los artículos 1, 2, y 3 expresando que en estos se establece
las “reglas” para una “decisión jurídica”.
Primer paso: aplicar la ley mediante el “método deductivo: para esto se debe delimitar un hecho probado conforme a las
reglas procesales (elementos facticos (basado en los hechos y no en la teoría) ) y su correspondencia con una norma
aplicable (elemento normativo) dando la solución al caso por la vía de la deducción. Debe comprobarse si la solución a la
que se llega es consistente con los precedentes judiciales que establecieron reglas jurídicas para casos con elementos
de hechos similares (elemento de consistencia). Y también debe verificarse que sea coherente con el resto del sistema
jurídico armonizando las reglas (elemento de coherencia), y es en este campo donde tiene una relevancia primordial el
titulo preliminar del código, en el que están las normas de articulación del sistema.
Asi, los casos fáciles son resueltos mediante la deducción de las reglas, mientras que en los casos difíciles
(determinación de la norma aplicable, prueba de los hechos) se debe utilizar principios y valores jurídicos.

2) LA LEY. CONCEPTO. LA JERARQUIA DE LAS LEYES. LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

LEYES FORMALES Y MATERIALES. IMPERATIVAS Y SUPLETORIAS.

LEY: CONCEPTO: La definición clásica dice que es u n precepto común, justo, estable, suficientemente promulgado.
Justo seria igualdad de tratamientos en situaciones iguales.
Común: establecido para un número indeterminado de actos.
Suficientemente promulgado: tiene que haber sido establecido por el legislador conforme al mecanismo constitucional.
Es también OBLIGATORIA. No da consejos, tiene jurídica, y ello supone obligatoriedad y sanción si no se respeta la
obligatoriedad.
CARACTERES: Obligatoriedad, generalidad, justicia, autenticidad.
OBLIGATORIEDAD: es el carácter imperativo de la ley. Al ser establecida por el Estado, obliga a todos. No pueden ser
dejadas de lado por las partes en sus acuerdos, en sus actos jurídicos. Si no cumplen hay consecuencias. Por ej.:
nulidad, daños y perjuicios.
Art 1º del C. Civil: las leyes son obligatorias para todos los que habiten en el territorio de la Republica. Sean ciudadanos,
extranjeros, domiciliados o transeúntes.
TODAS las leyes son obligatorias, aun las meramente supletorias o permisivas.
SUPLETORIAS: Se aplican en caso de silencio de la voluntad de las partes. Pueden ser dejadas de lado. Sirven para
reemplazar la voluntad no expresada, ausente por las partes en sus actos jurídicos. Por ejemplo si no se establece el
lugar para un pago, el Código Civil determina que debe ser en el domicilio del deudor.
GENERALIDAD: Hace referencia a que la ley se establece para un número indeterminado de personas o de hechos. No
es imprescindible que se aplique a todos los habitantes, pero sí que su aplicabilidad a los sujetos contemplados sea
indefinida, general y abstracta.
A la generalidad se liga la permanencia de la ley, no siendo esta dictada para un caso particular, la ley se aplica de
manera permanente desde el día de su puesta en vigencia hasta su derogación.
JUSTICIA: Este carácter se vincula a la igualdad: la ley debe tener un tratamiento igualitario para situaciones
semejantes.
AUTENTICIDAD: Debe emanar del poder con función legislativa, ejercido e forma legítima.

CLASIFICACIONES DE LA LEY.
a) Ley en sentido material y en sentido formal:
Ley en sentidomaterial es toda norma general y obligatoria, emanada de autoridad competente. Se incluyen
entonces las leyes sancionadas por el Congreso de la Nación, los decretos, los edictos, ordenanzas, las leyes
dictadas por las provincias, etcétera.
Ley en sentidoformal es toda norma emanada desde el Congreso conforme al mecanismo constitucionalmente
determinado.
Ley en sentido formal y ley en sentido material pueden coincidir, lo que sucede cuando la norma sancionada por
el Congreso conforme al mecanismo constitucional es general y obligatoria; como el Código Civil, el Código
Penal o la Ley de Trasplantes.

A su vez, puede haber leyes en sentido material que no lo sean en sentido formal; como un decreto
reglamentario del Poder Ejecutivo o una ordenanza dictada por un municipio dentro de la órbita de su
competencia.
Finalmente, pueden existir leyes en sentido formal, es decir sancionadas por el Congreso de la Nación conforme
al mecanismo constitucional, pero que no lo son en sentido material; tal sucede cuando el Congreso da una
pensión a una persona determinada en virtud de sus grandes servicios a la Patria u ordena erigir un monumento.

b) Ley de derecho estricto y de derecho equitativo: También se denominan rígidas o flexibles.

En las leyes de sentido estricto o rígido el precepto es taxativo y no deja margen para apreciar las circunstancias
del caso concreto ni graduar sus consecuencias; un ejemplo de estas leyes lo constituye la que establece la
mayoría de edad a los 21 años.
En las segundas, equitativasoflexibles, resultan más o menos indeterminados los requisitos o los efectos del
caso regulado, dejando un cierto margen para apreciar las circunstancias de hecho y dar al Derecho una
configuración justa y humana. Esto sucede por ejemplo cuando la ley se refiere a la existencia de "justos
motivos" o a "causas graves", casos en los que la elasticidad está en los supuestos de la norma, en su hipótesis
c) Leyes imperativas y supletorias:
Ley imperativa es la que excluye o suprime la voluntad privada, de tal modo que la regulación que establece se
impone a los interesados, los cuales no pueden modificarla ni sustraerse a sus consecuencias; tal sucede en el
ámbito del Derecho de familia y de los derechos reales. Son aquellas que no pueden dejar de cumplirse por
voluntad de las partes. Ej.: Articulo 4 del Nuevo Código (ámbito subjetivo de las leyes): “son obligatorias para
todos los que habitan en el territorio de la Republica…”
Las leyessupletorias en cambio respetan la iniciativa y la voluntad de los particulares, limitándose a reconocer los
efectos de la voluntad o establecer los efectos de una regulación complementaria para el caso de que esa
voluntad no se haya exteriorizado. El ámbito propio de las leyes supletorias es la materia contractual, donde el
principio general es el de la autonomía de la voluntad de las partes. Son también llamadas interpretativas y las
partes de común acuerdo pueden modificar o dejar sin efecto las leyes. Ej.: Principio de la autonomía de la
voluntad. Art 1197 Código de Vélez.
d) Ley preceptiva y prohibitiva: Esta es una clasificación que corresponde a las leyes imperativas.
La preceptiva es la que ordena positivamente un a consecuencia jurídica forzosa, imponiendo determinados
actos y prestaciones; por ejemplo, la obligación alimentaria entre los parientes.
La ley prohibitiva es la que prohíbe algo, sin pronunciar una norma jurídica positiva que haya de regir en lugar de
lo prohibido; por ejemplo la prohibición del matrimonio entre hermanos.
e) Ley complementaria e interpretativa: Ésta es una clasificación que corresponde a las leyes supletorias.
Las leyes complementarias suplen la falta o carencia de una manifestación de voluntad de las partes. Pueden
referirse a un punto o tema de una relación jurídica (quién carga con los gastos de la locación de u n inmueble), o
a la integridad de ella (la sucesión intestada).
Leyes interpretativas son las que tienden a determinar la voluntad de las partes cuando ella se ha manifestado
de manera dudosa o incompleta, por ejemplo, el artículo 218 del Código de Comercio.

JERARQUIA:
SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN
La expresión supremacía constitucional apunta a que la Constitución Nacional, obliga a que las normas y los actos
estatales se ajusten a ella; todo el orden jurídico político del Estado debe ser congruente o compatible con la Constitución
formal.
Dada la estructura general del Estado, la supremacía constitucional reviste un doble alcance:
a) La Constitución Nacional prevalece sobre todo el orden jurídico del estado.
b) La Constitución, en cuanto federal, prevalece también sobre todo derecho provincial.

EJERCICIO DEL CONTRALOR DE CONSTITUCIONALIDAD: En nuestro país el contralor constitucional lo ejerce la

Corte Suprema y por delegación el resto de los tribunales. Pero ningún tribunal puede dejar de aplicar la ley, salvo que la
declare inconstitucional. DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD La regla establecida por la Corte Suprema a lo
largo de casi 50 años es que los tribunales sólo pueden declarar la inconstitucionalidad a pedido de parte
INCONSTITUCIONALIDAD POR INJUSTICIA: Una corriente doctrinaria sostiene que el juez no puede dejar de aplicar
una ley porque la considere injusta, pues lo contrario violentaría la división de poderes.
La tesis inversa dice que según nuestra Corte Suprema nacional, el juez debe encontrar en cada caso la solución
objetivamente justa, lo que evidentemente no lograría si aplicara una ley injusta. Para fundar la injusticia puede recurrir al
argumento de que la ley viola un principio o regla expresa de la Constitución Nacional, o en general ataca a la finalidad
de afianzar la justicia a que alude el preámbulo de la Constitución Nacional.

JERARQUIA DE LAS LEYES:

Supremacía de la Constitución Nacional

El derecho positivo argentino está organizado sobre la base de la Constitución Nacional. Todas las restantes normas
(leyes, decretos y ordenanzas) deben ajustarse a ella; y si no lo hicieren, la persona afectada puede pedir la declaración
de inconstitucionalidad por vía del recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia. Este Tribunal es, por lo
tanto, el guardián supremo de la Constitución.
Por debajo de la Constitución Nacional están las leyes nacionales o provinciales. Subordinados a éstas están los
decretos reglamentarios dictados por el Poder Ejecutivo. Finalmente, las ordenanzas municipales deben subordinarse a
la legislación local.

Leyes nacionales y provinciales

La Constitución Nacional deslinda el llamado derecho federal (que interesa a la Nación como tal) y el derecho común o
local, reservado para las provincias. La idea central es que el derecho federal es de excepción y que, por lo tanto, toda
materia no delegada a la Nación es propia de las provincias.
En la organización institucional de nuestro país, constituido en forma federativa existen dos legislaciones paralelas: la
nacional y la provincial.

Las leyes nacionales abarcan toda la materia reservada al Estado Federal: aduanas, contribuciones directas, relaciones
con otros países, defensa nacional, navegación de los ríos y mares. También son leyes nacionales los Códigos Civil,
Comercial, Penal y de Minería. La Constitución Nacional, con el propósito de unificar la legislación en todo el país,
dispuso que debieran ser dictadas por el Congreso de la Nación.

Las leyes provinciales comprenden todos los poderes no delegados en el Gobierno Federal por la Constitución
Nacional o por convenios posteriores realizados entre el Gobierno de la Nación y las provincias. En particular, les está
reservado todo lo relativo a su organización interior, su administración de justicia, régimen municipal, educación primaria,
etc.

JERARQUÍA DEL RESTO DE LA LEGISLACIÓN

a) Atribuciones de las provincias: En nuestro sistema constitucional, las provincias conservan todas las facultades no
delegadas expresamente al Estado nacional. Por lo tanto, las legislaturas provinciales tienen competencia para legislar
en todo aquello que no esté expresamente mencionado en el artículo 75 de la Constitución, que enumera las materias de
competencia del Congreso nacional.
b) Ubicación de la legislación provincial con relación a la legislación federal: Pese a esta facultad, lo cierto es que
todo el derecho federal, inclusive las leyes dictadas por el Congreso nacional y los tratados internacionales aprobados
por el mismo, prevalecen sobre la legislación provincial
c) Atribuciones de los municipios y otros órganos: El régimen municipal debe ser asegurado por las provincias. Los
municipios son además, personas jurídicas públicas y tienen atribuciones en determinadas materias, particularmente
establecidas por las constituciones provinciales o por las leyes orgánicas de cada municipalidad.
Las disposiciones dictadas por los municipios constituyen ley en sentido material.
En cuanto a la estructura jerárquica de la ley podemos guiarnos de forma pedagógica de acuerdo a una pirámide:
Esta se establece en el siguiente orden:
1- Constitución nacional y tratados internacionales
 2- Ley nacional
3- Ley provincial
4- Decretos municipales
5- Sentencias
LOS TRATADOS
a) Importancia actual en el derecho privado.
El estado puede celebrar tratados con otros estados o formar parte de convenciones adoptadas por los organismos
internacionales. Por ejemplo la convención interamericana de derechos Humanos conocida como Pacto de San José de
costa rica, la convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer etc.
b) Incorporación de los tratados al derecho interno:
La celebración de un tratado en nuestro Derecho, requiere:
-La firma del mismo por el PE
-La aprobación del congreso y
-La ratificación por el PE

El tratado entra en vigor a partir de la ratificación.

El derecho internacional público conoce otra categoría de convenios: los acuerdos ejecutivos o en forma simplificada.
Esta clase de acuerdos entran en vigor desde que fueron suscriptos. La existencia de estos acuerdos en la argentina es
producto del derecho constitucional consuetudinario.
La denuncia de un tratado es competencia del PE, no siendo necesaria la aprobación del congreso, salvo que se trate de
un tratado de derechos humanos de los previstos en el art 75 inc 22 de la C.N.

c) Jerarquía de los tratados

El art 75 inc. 22 de la C. N. establece que los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
d)Los tratados internacionales sobre derechos humanos con jerarquía constitucional:
La corte suprema dice que deben interpretarse que las clausulas constitucionales y la de los tratados tiene las mismas
jerarquías, son complementarias y por lo tanto no pueden desplazarse o destruirse recíprocamente.
El art 75 in 22 dispone que los tratados sobre derechos humanos con jerarquía constitucional puedan ser denunciados
por el PE nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de la cámara.
e) Los tratados internacionales sobre derechos humanos no enumerados en el art 75 inc 22:
Este artículo establece que los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el
congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cámara para gozar de
jerarquía constitucional.
f) Los tratados de integración:
El art 75 inc 24 de la C.N expresa que corresponde al congreso de la nación aprobar tratados de integración que
deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales. La validez de esta transferencia de competencia
se encuentra supeditada a la observancia de ciertos principios; reciprocidad, igualdad y respeto del orden democrático y
de los derechos humanos.
Estos tratados tienen jerarquía superior a las leyes. Las normas emanadas de los organismos supranacionales tienen
también jerarquía superior a las leyes. Se consagra de esta manera la primacía del derecho comunitario derivado sobre
la ley interna.
Se establece que la denuncia de los tratados de integración exige la previa aprobación de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada cámara.
g) Operatividad de los tratados:
Las normas incorporadas por vis de los tratados pueden requerir la adecuación a ello del derecho interno, mediante la
sanción de las leyes reglamentarias correspondientes. Ello no es necesario cuando se trata de las convenciones
internacionales que han creado un derecho supranacional de los derechos humanos, como lo es el pacto de san José de
costa rica.
Según ha interpretado la comisión interamericana de derechos humanos, su objetivo y fin es la protección de los
derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de la nacionalidad. Al aprobar estos tratados los
estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos asumen varias obligaciones en relación hacia los individuos
bajo su jurisdicción.

3) LA CONSTITUCION Y LOS TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS.

CONSTITUCION NACIONAL. Otra fuente del derecho.

A) Cuando se dice constitución se hace referencia al BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD que está constituido
también por los tratados de Derechos Humanos (Art 75, Inciso 22 de la CN). Es fuente de derecho en sentido
directo a través de normas que se aplican en las relaciones jurídicas de derecho público y privado, y es
indirecta modificando el espíritu informador del derecho y cambiando los principios generales.
Esta norma fundamenta el resto del sistema, por eso se dice que hay SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL.
 B) Constitucionalizarían del derecho privado: El Código innova al aceptar la constitucionalizarían del derecho
privado. Establece principios entre la Constitución, el Derecho Público y el Derecho Privado. El bloque de
constitucionalidad se manifiesta en: la protección de la persona humana a través de los derechos fundamentales,
derechos de incidencia colectiva, tutela del niño, de las personas con capacidades diferentes, de la mujer, de los
consumidores, de los bienes ambientales, etc.

TRATADOS EN LOS QUE LA REPUBLICA SEA PARTE

Según el Art 75 inciso 22 de la CN, los tratados internacionales tienen jerarquía superior a las leyes. En el
Código hay una recepción muy importante de estos tratados internacionales, en aspectos como minoridad,
genero, y comerciales, etc.

JURISPRUDENCIA EN CONSONANCIA CON LAS CIRCUNSTANCIAS DEL CASO

Aunque fue eliminada del texto del ante proyecto, la jurisprudencia es fuente de derecho. Es una fuente material
ya que no es posible conocer un sistema jurídico solo mediante la ley. En algunos casos es fuente formal, y por
lo tanto obligatoria.

LOS USOS, PRÁCTICAS Y COSTUMBRES

Son vinculantes cuando las leyes y los interesados se refieren a ellos en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho: tienen una función supletoria y valen para interpretación. SOLO
CONSTITUYEN FUENTE DE DERECHO CUANDO LOS INTERESADOS SE REFIEREN A ELLOS, como
ocurre en un contrato o en situaciones no regladas legalmente.

1. AMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY CIVIL. NACIMIENTO Y EXTINCION DE LAS

LEYES. PUBLICIDAD. APLICACIÓN INMEDIATA DE LA LEY. ULTRACTIVIDAD Y
RETROACTIVIDAD. CONFLICTO DE LEYES EN EL TIEMPO. MODO DE CONTAR LOS
INTERVALOS DEL DERECHO.

La ley posee una aplicación territorial, personal (a que personas se aplica una ley); y temporal. Con esta última surgen
problemas, entre ellos:
AMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL:
- Como se cuentan los intervalos, los plazos.
- A partir de cuándo comienza a regir una nueva ley. (art 5)
- Hasta cuando rige. (derogación y caducidad)
- Conflicto de Leyes en el tiempo. (Art 7)

Nacimiento y extinción de las leyes:

Distintas etapas del proceso legislativo:
Esta establecido en el capítulo 5to de la C N bajo el título de formación y sanción de leyes.
Las diferentes etapas son:
1- Iniciativa: Consiste en la propuesta de un proyecto de ley al órgano legislativo para que este lo discuta y
eventualmente lo sancione. La propuesta de un proyecto de ley puede provenir de cualquiera de las cámaras, del
poder ejecutivo o de los ciudadanos. En este último caso no podrán ser referidas a reformas constitucionales
como tratados internacionales, tributos, presupuestos ni materia penal.
2- Discusión: Consiste en la deliberación por parte de las cámaras acerca de si los proyectos presentados deben
ser o no aprobados. Una vez presentado el proyecto en la cámara de origen, se realiza la discusión en esta y si
es aprobado pasa a la cámara revisora para el mismo fin. La discusión puede ser en comisión o sobre tablas
pero siempre se hará una discusión general y luego una particular.
3- Sanción: Es el acto por el cual el órgano legislativo (bicameral) aprueba un proyecto de ley. Una vez concluida la
discusión en ambas cámaras el proyecto quedara aprobado con el voto de la mayoría absoluta del total de sus
miembros. La manifestación de la voluntad debe ser siempre expresa nunca tacita.
4- Promulgación: Es el acto por el cual el P. Ejecutivo aprueba el proyecto sancionado por el congreso: Una vez
sancionado por el poder legislativo el proyecto pasa al poder ejecutivo para su examen, si le da aprobación lo
promulgara como ley. La promulgación puede ser expresa con la emisión de un decreto cuyo objeto es la
promulgación de la ley, o tacita cuando el proyecto no es devuelto en diez días hábiles.
La misma norma establece la facultad de veto exclusiva del poder ejecutivo. Vetar un proyecto es rechazar en
todo o en parte. El proyecto rechazado vuelve con objeciones formuladas a la cámara para su nueva discusión,
si lo confirma con mayoría de 2/3 pasara nuevamente a la cámara revisora. En caso de que las cámaras difieran
en cuanto a las objeciones, el proyecto no podrá tratarse en las sesiones de ese año.
 5- Publicación: Consiste en poner en conocimiento de la población el proyecto promulgado. Se ordena al momento
de la promulgación pero constituye un acto independiente ya que puede darse el caso de una ley promulgada
que no ha sido publicada. El medio en donde se publica es el boletín oficial a cargo del poder ejecutivo.
Comienzo de la obligatoriedad:
Una ley es obligatoria cuando rige efectivamente los comportamientos en un momento determinado. Habitualmente
con obligatoriedad se alude a la vigencia.

APLICACIÓN INMEDIATA DE LA LEY: (DISTINCION ENTRE EFECTOS ENMEDIATOS, RETROACTIVOS Y

ULTRACTIVOS O DIFERIDOS DE LA LEY)

Esto de la “eficacia temporal” se encuentra regulado en el Art 7 del nuevo C.C.

Las excepciones a la aplicación del efecto inmediato son 2: a) la nueva ley puede tener efecto retroactivo si ella lo
establece y puede darse un fenómeno de supervivencia de la ley anterior cuando la nueva contiene disposiciones
supletorias, que no se aplican a los contratos en curso de ejecución (art 7 nuevo C.C ) y b) se consagra el PRINCIPIO
DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY, salvo disposición en contrario, considerándose como excepción que las normas
serán RETROACTIVAS cuando se pretenda su aplicación a la constitución o extinción de una situación jurídica
constituida o extinguida bajo el amparo del anterior C.C.
La “regla general” es la APLICACIÓN INMEDIATA a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas
existentes. La “excepción” es que las leyes SUPLETORIAS no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con
EXCEPCION de las normas más favorables al CONSUMIDOR en las RELACIONES DE CONSUMO. El fundamento: es
que la ley supletoria tiene un rango inferior a la autonomía de la voluntad y por lo tanto las cláusulas del contrato deben
respetarse ya que no hay un interés público.
La “segunda regla general” es que LA LEY NO PUEDE TENER EFECTOS RETROACTIVOS. La EXCEPCION es que
una ley lo establezca expresamente pero, en ese caso, NO puede afectar derechos amparados por garantías
constitucionales.
Siguiendo el Art 3 del C.C viejo establece la APLICACIÓN INMEDIATA DE LA LEY A LAS CONSECUENCIAS DE LAS
RELACIONES Y SITUACION JURIDICAS EXISTENTES. Las que se constituyeron o se extinguieron cumpliendo los
requisitos de la ley anterior NO son alcanzados por este efecto inmediato (ej si se contrajo matrimonio o se cumplió un
contrato, queda regulado por ley anterior. Si la ley pretende incluirlas, hay que aplicar la regla de la irretroactividad). Las
que están en proceso de constitución son alcanzadas por la nueva ley (por ej. si se está celebrando un contrato que
todavía no concluyó)

ULTRACTIVIDAD Y RETROACTIVIDAD:
Regla general: las leyes no tienen efecto retroactivo: la regla de IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY tiene su punto de
partida en el Derecho Romano, que establecía que las leyes rigen para el futuro y no se aplican retroactivamente.
También Art 3 C.C viejo.
La retroactividad establecida por la ley: en el nuevo código la noción de RETROACTIVIDAD es una derivación del
concepto de APLICACIÓN INMEDIATA. Por lo tanto, la ley es RETROACTIVA si se aplica a una relación o situación
jurídica ya constituida o extinguida, o a efectos ya cumplidos bajo la ley anterior.
No se puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales: Se dejó de lado la noción de “derechos
adquiridos” muy utilizada, se reconocían derechos naturales y otros que se adquieren con posterioridad y que podían ser
renunciados. Se sustituye esta categoría y se la remplaza por otra más actual “garantías constitucionales”

Modos de contar los intervalos (código viejo explicación)

Art 23: Los días meses y años se contaran para todos los efectos legales por el calendario gregoriano.
Art 24: es el intervalo entero que corre de media noche a media noche y los plazos de días no se contaran de momento a
momento, ni por horas sino desde la media noche en que termina el día de su fecha.
Art 25: Los plazos de mes/ meses o año/años terminaron el día que los respectivos meses tengan el mismo número de
días de su fecha. Así, un plazo que empieza el 15 de un mes terminara el 15 del mes correspondiente, cualquiera sea el
número de días que tengan los meses o año.
Art 26: Si el mes en el que va a empezar un plazo de meses/años tiene más días que el que va a terminar el plazo, y si el
plazo corriese desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el último día del plazo
será el último día del último mes.
Art 27: Todos los plazos serán continuos y completos debiendo siempre terminar en la media noche del último día. Así
los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo valen si se ejecutan antes de la media noche del día en que
se termina el plazo.
Art 28: En los plazos que señalasen las leyes o los tribunales, o los decretos del gobierno, se comprenderán los días
feriados, a menos que el plazo señalado sea solo de días útiles, expresándose así.
Art 29: Las disposiciones de los Art anterior serna aplicable a todos los plazos señalados por las leyes, por los jueces o
por las partes en los actos jurídicos, siempre que en las leyes o actos no se disponga de otro modo.

Modos de contar intervalos (código nuevo)

ART 6: Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del derecho es el siguiente: día es el
intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados en días, a contar de uno determinado, queda
éste excluido del cómputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o años se computan de fecha a
fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo, se entiende que el plazo
expira el último día de ese mes. Los plazos vencen a la hora veinticuatro del día del vencimiento respectivo. El cómputo
civil de los plazos es de días completos y continuos, y no se excluyen los días inhábiles o no laborables. En los plazos
fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda ésta excluida del cómputo, el cual debe empezar desde la
hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cómputo se efectúe de otro modo.

A partir de cuanto comienza a regir una ley:

El artículo 5 del Nuevo Código Civil establece que rige a partir del octavo día de su publicación oficial o desde el día que
ella determina. La ley comienza a regir a partir de su publicación en el boletín oficial. Dice que esta rige hasta que se
produzca su derogación o caducidad.

Hasta cuando rige: Termino de vigencia de una ley: derogación expresa y tacita
Al principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente pero el cambio de circunstancias puede hacer conveniente
la derogación total o parcial, la deroga el propio poder que la origino que puede citar una nueva ley para que cese la
anterior.
La derogación (significa en términos generales dejar sin efecto una ley, total o parcialmente por parte de la misma
autoridad normativa que la creo, es decir el órgano legislativo) puede ser:
Expresa: Cuando una nueva ley dispone explícitamente el cese de la ley anterior. La derogación expresa es cuando una
nueva ley menciona en la misma los textos/leyes que se derogan.
Art. 22.- Lo que no está dicho explícita o implícitamente en ningún artículo de este código, no puede tener fuerza de ley
en derecho civil, aunque anteriormente una disposición semejante hubiera estado en vigor, sea por una ley general, sea
por una ley especial.
Tácita: Cuando resulta de la incompatibilidad entre la ley nueva y la ley anterior. Una nueva ley es incompatible con las
reglas de la ley anterior.
Con derogación a su vez nos podemos referir a cuatro modalidades:
1- Derogación propiamente dicha: cuando se deja parcialmente sin efecto una ley.
2- Modificación: Cuando se deja parcialmente sin efecto una ley y se reemplaza el texto derogado por otro.
3- Abrogación: Se deja totalmente sin efecto una ley.
4- Subrogación: Se deja totalmente sin efecto una ley y se reemplaza por otra.
Otra forma de que la ley deje de estar en vigencia es por su CADUCIDAD, cuando se establece en la ley.
Lo usual es que las leyes se dicten para regir hacia un futuro más o menos largo pero la evolución social o la aparición
de social de nuevas situaciones y necesidades provocan en muchos casos que deban ser dejadas sin efecto. Puede
ocurrir de dos modos: Derogación (explicada anteriormente) y enervación (es caducidad)
La enervación es la pérdida de eficacia de una ley cuando esta se produce por una práctica social o por decisión de una
autoridad diferente de la que la sancionó. Entre las formas de enervación encontramos:
1. DESUETUDO: Es la no aplicación de la ley durante un tiempo prolongado. En ocasiones no solo se aplica la ley
sino que se forma una costumbre contraria (desuetudo o costumbre contra legem). Para que exista este las
personas debemos tener la convicción de que estamos haciendo las cosas bien, aunque estén mal. Para algunos
autores la costumbre nunca puede superar a la ley. Para otros si (costumbre contra legem).
2. Inconstitucionalidad de la ley: Es por parte del poder judicial. En este caso los efectos de la declaración judicial
se limitan a las partes del proceso en el que se ha cuestionado la inconstitucionalidad de la ley.

CONFLICTO DE LEYES EN EL TIEMPO

Cuando se dicta una nueva ley, tengo que saber a qué conflictos y que situaciones jurídicas existentes se aplica esta
nueva ley.
El Artículo 7 establece tres principios básicos:
1. Las nuevas leyes imperativas son/tienen efecto de aplicación inmediata y también en los problemas y
situaciones, consecuencias no cumplidas existentes.
Las nuevas leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones existentes.
2. Irretroactividad: Las leyes no son retroactivas. No se aplican a situaciones el pasado, excepto que la ley aclare
que es retroactiva.
3. Efecto ultra activo o diferido de la ley supletoria derogada: A las relaciones jurídicas existentes no le serán
aplicadas las nuevas leyes supletorias, ya que estas no tienen efectos inmediatos. Las imperativas sí.
ARTÍCULO 7°.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de
las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con excepción de las
normas más favorables al consumidor en las relaciones de consumo.

2. AMBITO DE APLICACIÓN ESPACIAL O TERRITORIAL DE LA LEY CIVIL. PRINCIPIO DE

TERRITORIALIDAD Y NACIONALIDAD. LAS LEYES EXTRANJERAS.

AMBITO DE APLICACIÓN ESPACIAL: PRINCIPIO DE TERRITORIEDAD: ¿Dónde rige la ley? ¿Qué ámbito territorial
tiene? En nuestro sistema jurídico la ley civil se aplica a todos los habitantes del territorio nacional (nativos, extranjeros,
transeúntes), embajadas, barcos de guerra y de marina mercante con bandera argentina, mar territorial, espacio aéreo,
ríos limítrofes. Esta ley argentina se aplica tanto a los habitantes argentinos como extranjeros (ej.: mama que es italiana).
Rige el principio de territorialidad, es decir, el principio de aplicación de la ley argentina, prescindiendo de la nacionalidad.
APLICACIÓN TERRITORIAL: En nuestro país las leyes son en principio de aplicación territorial, el art. 1 del Civil viejo
dice: "Las leyes son obligatorias para todos los que habitan en el territorio de la república, sean ciudadanos o extranjeros,
domiciliados o transeúntes". Como regla general aparece la aplicación territorial de la ley. Solo cuando esta ley lo
dispone se hará en ciertos casos la aplicación extraterritorial de la ley, es decir, aplicación de la ley extranjera, por los
jueces de nuestro país. Según el art. 14 del Civil "Las leyes extranjeras no serán aplicables, cuando su aplicación se
oponga al derecho público o criminal de la república, a la religión del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral y
buenas costumbres". Derecho público (es decir al derecho constitucional y administrativo, penal y fiscal; estas dos
últimas son estrictamente territoriales por eso nuestros jueces nunca hacen aplicación de las leyes extranjeras de esa
índole. Toda vez que alguna ley extranjera resulte lesiva de las instituciones de la organización social de nuestro país,
como las referentes al régimen de familia, el juez deberá prescindir de ella y aplicar la ley nacional, encuadre o no el caso
en algunos de los inc.del art 14).
El efecto principal de la ley es su obligatoriedad, pero esta tiene límites con relación al territorio y al tiempo.

¿Para quién o donde es obligatoria? Se distinguen dos sistemas:

1- Sistema de territorialidad de la ley: consiste en que las leyes que dicte un país se aplicaran exclusivamente al
territorio de ese país y a todos los que habiten en él. Sean nacionales o extranjeros. Este sistema se basa en el
iussoli (derecho del suelo): sistema que adopto Vélez en el Art 1 del código civil viejo.
2- Sistema de la personalidad de la ley (o de la nacionalidad): consiste en que las leyes de un país determinado
se aplican a todos sus ciudadanos, o se a todos los que nacieron en su territorio, ya sea que se encuentren en el
país o en el extranjero. Se basa en el iussanguinis (se aplica la ley de la raza o sangre a la cual pertenece la
persona).
Sistema del código de Vélez: Como mencionamos en el Art 1, Vélez adopto el sistema en el cual las leyes argentinas
solo son obligatorias dentro de nuestro territorio (suelo, subsuelo, espacio aéreo, mar territorial, zonas submarinas,
embajadas de nuestro país en el extranjero). Fuera de él carecen de obligatoriedad. De igual manera, las leyes
extranjeras tienen eficacia en el territorio extranjero para el cual se dictaron y no en nuestro país, salvo excepciones.
APLICACIÓN EXTRATERRITORIAL (LEYES EXTRANJERAS):Cuando la ley territorial lo dispone cesa la aplicabilidad
de esta para hacer lugar a la aplicación de la ley extranjera. Como esta viene a aplicarse fuera de su propio territorio se
habla de aplicación extraterritorial de la ley. La enunciación de las situaciones integra el contenido del derecho
internacional privado que se ocupa de determinar en tales casos cual es la ley extranjera aplicable: La ley de la situación
de la cosa, o de celebración del derecho, o del lugar y tribunal que lo juzga, o de la ley personal de los sujetos que
intervienen. (En esta la mayor parte de las legislaciones Europeas se atienen a la que indican la nacionalidad de la
persona, en lugar de atener a su domicilio como establece nuestro código).
Art 14 CC: “Las leyes extranjeras no serán aplicables cuando su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la
república, a la religión del estado…..”
Cuando corresponda aplicar la ley extranjera, el juez deberá abstenerse de hacerlo cuando:
A. Tal ley este en pugna con el derecho público de nuestro país o sea el derecho constitucional y administrativo, el
derecho penal y el derecho fiscal. Las leyes penales y fiscales son rigurosamente territoriales y por ello nuestros
jueces no hace nunca aplicación de las leyes extranjeras de esa índole.
B. Se opone a la religión católica apostólica romana, que es la religión del estado
C. Cuando contraria a la tolerancia de cultos, cuando contraria a la moral y buenas costumbres
D. “… cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este código (inc 2 art14 C C)
E. Cuando fueren de mero privilegio, previsión innecesaria porque tales leyes estarían ya excluidas por la
disposición de los incisos anteriores.
F. Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la validez de los
actos, lo que ocurriría si la ley extranjera es más rigurosa que la nuestra para sancionar la falla de que adoleciera
el acto de que se tratase.

APLICACIÓN EXTRATERRITORIAL DE LA LEY:

Cuando la ley territorial asi lo dispone cesa la aplicabilidad de esta para hacer lugar a la aplicación de la ley extranjera.
Como esta viene a aplicarse fuera de su propio territorio se habla de aplicación extraterritorial de la ley. La ley territorial
cede su aplicación a favor de la ley extranjera.

Aplicación de la ley extranjera: Art 2595 EXPLICADO MAS ABAJO

Sistema del código de Vélez: En el artículo 1° el sistema de la territorialidad de la ley. Las leyes argentinas solo son
obligatorias dentro de nuestro territorio. Fuera de él carecen de obligatoriedad, igualmente, las leyes extranjeras tienen
eficacia en el territorio extranjero.
El código viejo determina cual es la “ley aplicable en los art 6 y ss (en materia de capacidad de hecho y de derecho, en
relación a los bienes inmuebles y a los bienes muebles (art 11), en materia de actos jurídicos y contratos: ley del lugar de
celebración: arts 8, 12 y 950 y se sucesiones ( al fallecimiento de una persona, la sucesión se rige por la ley del domicilio
del causante: art 3283). Aplicación de la ley extranjera y limitaciones en su aplicación arts 13 y 14 C.C. Estos artículos
fueron derogados en el nuevo código. También el nuevo código derogo las normas de fondo (arts 6 a 14) en la materia.
Estas no contemplaban ninguna norma acerca de LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. La
primacía de los tratados respecto a las leyes fue afirmada desde la jurisprudencia de la corte suprema de justicia de la
nación en el caso “Ekmekdjian c/ Sofovich” (1992, en que la corte cambio su doctrina efectuando un giro importante al
reconocer que los tratados tienen jerarquía superior a las leyes) y principalmente desde la reforma de la CN en 1994 con
el art 75 inc 22, 1° parte al consagrar la superioridad de los tratados internacionales frente a las leyes. Los tratados en
general tienen jerarquía supra legal pero infra constitucional ya que deben respetar los principios de derecho público
constitucional (art 27, C N)
El nuevo código en los artículos 2594 a 2671 regula acerca de las “DISPOSICIONES DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO”:
1. Art 2594- normas aplicables: “Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con varios
ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internaciones vigentes de
aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho
internacional privado argentino de fuente interna”
Este artículo indica las fuentes principales del derecho internacional privado (D. I. P). Esto según Bueres, no
hace más que reafirmar la jerarquía superior de los tratados internacionales que abordan problemas de D.I.P en
coincidencia con el art 75 inc 22 de la CN. El art en análisis contempla las dos fuentes principales de nuestra
disciplina (los tratados en general y las leyes). Señala rivera que 1° los tratados y luego la fuente interna. Siendo
el caso internacional, el juez argentino debe constatar si esta comprendido en normas de un tratado o
convención internacional vigente para nuestro país. Si es así debe aplicar las normas del tratado, de lo contrario
corresponde acudir a las normas. El art 2643 del nuevo código otorga jurisdicción internacional al juez argentino
del comicilio del causante al tiempo de su muerte. Pero si de tratare de un causante muerto con domicilio en el
extranjero que deja inmuebles en la Arg, el juez competente respecto de la transmisión de esos viene es el
argentino.
2. Art 2595- aplicación de la ley extranjera: Este nuevo art resuelve varios problemas:
a. La aplicación y la interpretación del derecho extranjero: modifica el art 13 derogado. El juez quedaría
ahora obligado a aplicar de oficio el derecho extranjero cuando asi lo indicaren las normas indirectas del
foro. El art 2595 habilita al juez a aplicar derecho argentino siempre que “el derecho extranjero no
pueda ser establecido”. Es esta última una situación poco frecuente si se tiene en cuenta que el juez
dispone de varios recursos, incluyendo los medios electrónicos para conocer el contenido, vigencia y
alcance del derecho extranjero.
b. El inc b del art 2595 se ocupa del problema de la posibilidad que haya multiplicidad de derechos vigentes
acerca de un mismo problema en el país cuyo derecho es aplicable.
c. El inc c contempla el problema de diversos derechos aplicables a diferentes aspectos de una misma
situación jurídica o a diversas relaciones jurídicas comprendidas en un mismo caso. Esos derechos
deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada una de dichas legislaciones.
3. Art 2596- Reenvío: Esta materia no estaba regulada en el código de Vélez. Ante esto, la jurisprudencia y
doctrina autoral no adoptaron posiciones uniformes en el punto. Este art permite el ingreso por el D. I. P (derecho
internacional privado) al llamado “reenvío 1° grado”; cuando resulta aplicable según una norma indirecta del foro,
un derecho extranjero, su contenido se compone de normas materiales y de normas de conflicto; estas pueden
 remitir al derecho argentino. En este caso (conflicto negativo de leyes), según este art, corresponde aplicar
“derecho material argentino”.
4. Art 2600: “Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a
soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico
argentino”. El código e Vélez contemplaba la excepción clásica del orden público internacional en el art 14.
Distinguía el orden público interno (como conjunto de disposiciones no derogables por voluntad de las partes) y
del orden público internacional (como un conjunto de principios que excluyen o frenan la aplicación del derecho
extranjero art 14).
Desaparecido el art 14 sustituido por el art 2600 en el código nuevo, se opta por una formula genérica que
manda a excluir las disposiciones de derecho extranjero aplicables cuando conducen a soluciones incompatibles
con los principios fundamentales de orden público que inspiren el ordenamiento jurídico argentino. Así la nueva
cláusula de orden público del ordenamiento arg abarca todos los supuestos en que un tribunal arg debe aplicar
derecho extranjero. Si bien no se encuentra expreso “orden público”, el mismo está implícito en sus incisos.
Existe una dificultad para dar un concepto a ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL pero autores como bueres
señala que tiene un carácter realista y concreto que responde a un criterio de actualidad; la legislación que se
toma en cuenta como referencia para el juicio de compatibilidad es la imperante en el foro al momento en que el
juez resuelve.
En cuanto a la fuente convencional, los tratados de Montevideo mencionan el orden público en sus protocolos
adicionales (art 4 común) declarando que “ las leyes de los demás estados jamás serán aplicadas contra las
instituciones políticas, las leyes de orden público o las buenas costumbres del lugar del proceso”.
Este art 2600 del nuevo código dispone que las normas del derecho extranjero aplicables deban ser excluidas
cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el
ordenamiento jurídico argentino. En este artículo no se ha incluido la necesidad de una “manifiesta
incompatibilidad” , sin embargo, el carácter excepcional del O. P. I lleva implícito la condición de que realmente
exista una contrariedad manifiesta entre nuestros principios fundamentales y las disposiciones del derecho
extranjero.
5. Art 2601- Fuentes de jurisdicción: Señala bueres que el D.I.P argentino no gozaba de autonomía legislativa.
No existía un conjunto de normas reunidas en un solo cuerpo legal ni tampoco ley aplicable. Sino que
contábamos por un lado con normas sobre jurisdicción internacional dispersas en la legislación interna y con
algunas disposiciones contenidas en tratados internacionales, jerárquicamente superiores a aquellas (art 17 inc
22 CN).
El nuevo art 2601 da inicio a un cap dedicado por 1° vez en el D arg a uno de los objetos clásicos del
D.I.P: la jurisdicción internacional competente. Y contiene además algunos preceptos sobre cooperación
jurídica internacional (arts. 2603, 2611,2612).
El art 2601 confirma en 1° lugar la preeminencia de los tratados internacionales por sobre las leyes nacionales
que contengan normas atributivas de jurisdicción internacional en sintonía con el art 2594 (sobre las fuentes del
D.I.P) y con el art 75 inc 22, CN. Y a la vez este art 2061 hace una distinción clave según se trate de una materia
disponible o no disponible.
6. Art 2609- jurisdicción exclusiva (de los jueces argentinos): Son exclusivamente competentes para conocer
en las siguientes causas:
a. En materia de “derechos reales sobre inmuebles situados en la republica”
b. En materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro publico argentino
c. En materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales
Este punto tampoco estaba regulado en el código de Velez.
Excepcionalmente encontramos casos de jurisdicción exclusiva cuando por la materia, el Estado no admite otra
jurisdicción que la de sus propios órganos jurisdiccionales y excluye la jurisdicción de cualquier otro estado.
(Caso tipico es el de las acciones reales sobre bienes inmuebles, sobre las que tienen competencia exclusiva los
jueces del lugar de su situación). Los foros exclusivos son excepcionales y de interpretación restrictiva, los
jueces argentinos no deberían asumir este tipo de jurisdicción si no existe una disposición que expresamente lo
indique.

En relación a las “personas humanas” el nuevo código regula el domicilio de las mismas a los fines del derecho
internacional privado en un capítulo especial a partir del 2613.
1. Art 2613- domicilio y residencia habitual de la persona humana.
 2. Art 2614- domicilio de las personas menores de edad
3. Art 2615- domicilio de otras personas incapaces (es decir, las que no son menores de edad como aquellos
sujetos a curatela, y los identifica con la residencia habitual sin indagar en el elemento subjetivo del criterio
domiciliario). Ninguno de estos 3 arts estaba contemplado en el código viejo
4. Art 2616- capacidad: se rige por el derecho de su domicilio. El cambio de domicilio de la persona no afecta su
capacidad una vez que la adquirió. Esto estaba regulado en los arts 6 y 7 del código de Vélez que la sujetaban a
la “ley del domicilio”. Pero existían otras normas referentes al tema de los arts 9, 948, 3611, 3612 y 3286 (la
doctrina y la jurisprudencia mayoritarias afirmaban que tanto la capacidad como la incapacidad, sea de derecho o
de hecho, se regían por la ley del domicilio). Este art 2616 mantiene el criterio regulador del domicilio en materia
de capacidad de las personas humanas.
5. Art 2617-supuestos de personas incapaces: esta norma recepta la doctrina o excepción del interés nacional,
por la que se sustituye la ley personal por la del lugar donde se celebró un acto con el fin de salvaguardar la
buena fe negocial, proteger la seguridad en el trafico jurídico.
6. Art 2618-nombre: el C.C derogado no contenia disposiciones de D.I. Privado especificas en materia de nombre
de la persona humana.
7. Art 2619-Ausencia y presunción de fallecimiento: establece la jurisdicción del ultimo domiciolio conocido del
ausente, o en su defecto el del lugar de su ultima residencia habitual para declarar la ausencia y la presunción de
fallecimiento. En caso de que ambos sean desconocidos, se acepta el llamado foro del patrimonio.
La nueva norma aclara que la competencia de los jueces del lugar donde existían bienes del ausente se limita a
ellos y agrega la facultad excepcional del juez argentino de asumir jurisdiccon en caso de encontrarse presente
in interés legitimo en la republica argentina.
8. Art 2620-derecho acplicable: en declaración de ausencia y presunción de fallecimiento
9. Art 2622 a 2626-jurisdiccion- matrimonio
10. Arts 2627 y 2628- jurisdicción- uniones convivenciales
11. Arts 2629 y 2630- jurisdicción alimentos
12. Arts 2631 a 2634- jurisdicción filiación
13. Asrts 2635 a 2638- jurisdicción adopción
14. Arts 2639 a 2641- jurisdicción responsabilidad parental e instituciones de protección
15. Arts 2642-restitucion internacional de niños
16. Arts 2643 a 2648- jurisdicción sucesiones
17. Art 2649- jurisdicción forma de los actos jurídicos
18. Art 2650 a 2655- jurisdicción contratos
19. Arts 2656 y 2657- jurisdicción responsabilidad civil
20. Arts 2658 a 2662- jurisdicción títulos, valores y cheques
21. Art 2671- jurisdicción prescripción (se rige por la ley que se aplica al fondo de litigio) el código de Vélez
no contemplaba normas de D.I privado sobre prescripción.

3. AMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL DE LA LEY CIVIL. OBLIGATORIEDAD. IGNORANCIA DE

LAS LEYES. RENUNCIA. LEYES SUPLETORIAS Y LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. LEYES
IMPERATIVAS Y ORDEN PÚBLICO.

OBLIGATORIEDAD
Es el carácter imperativo de la ley, es decir que como consecuencia de haber sido establecida por el Estado, obliga a
todos: es lo que dispone el artículo 1º del Código Civil cuando señala que las leyes son obligatorias para todos los que
habiten en el territorio de la Republica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes.
Todas las leyes son obligatorias, aun las meramente supletorias o permisivas. Las supletorias, porque si bien se aplican
en caso de silencio de la voluntad de las partes, solo esas leyes y no otras pueden ser observadas en el supuesto de
silencio de la convención. Y cuando las partes estatuyen de modo diverso a los regulados por las leyes supletorias, no
derogan ni infringen esta ley, sino que solo usan, fuera de ella, el lado de la autonomía de la voluntad que las mismas
leyes le reconocen.
Se dice, también que la orden existente en las leyes permisivas no va dirigida a los particulares sino a los jueces: es una
doble orden: una para que los jueces escuchen las convenciones de las partes, y otra para que suplan las omisiones del
convenio conforme a lo que en la ley esté dispuesto. Respecto de las permisivas, también son obligatorias, aun cuando
se limiten a dar u permiso, pues ese permiso implica de hecho la supresión de una prohibición anterior, o la prohibición
de hacer lo que no es permitido o de hacerlo de modo diverso al permitido.

IGNORANCIA Y RENUNCIA DE LAS LEYES

La ignorancia de las leyes o el error de derecho, en ningún caso impedirán los efectos legales de los actos lícitos ni
excusara la responsabilidad de los actos lícitos. Si los particulares pudieran eludir el cumplimiento de la ley con el
pretexto de su ignorancia, desaparecería la seguridad jurídica y la estabilidad en las transacciones.
La renuncia general de las leyes no produce efecto alguno, es nula. No es posible que los individuos tengan en sus
manos el poder de renunciar a ellas, pero pueden renunciar a los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo
miren el interés individual y que no esté prohibida su renuncia (Como los derechos liberales, y de familia).
Ejemplo, el nuevo Art 8 establece el “principio de inexcusabilidad”: “La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepción no está autorizada por el ordenamiento jurídico”. Al analizar la normativa actual, esta no
contiene diferencias con el texto del régimen anterior. La ignorancia sigue sin ser excusa.
Se ha mantenido la disposición del Art 20 del Código de Vélez con las siguientes modificaciones. En el Código Actual se
mejora la redacción ya que se refiere a todo el ordenamiento jurídico en lugar de la ley. Sin embargo, muchos autores
hablan de flexibilizar esta ley debido a que es imposible conocer todas las leyes, sin embargo, flexibilizarla afectar la
seguridad porque siempre habría manera de argumentar que una ley no es conocida, o que no se la pudo conocer aun
disponiendo una diligencia razonable.

En cuanto a la renuncia:
El nuevo Art 13: “está prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley pueden ser renunciados en el caso
particular, excepto que el ordenamiento jurídico lo prohíba”. Se mantiene la regulación anterior. La prohibición de la
renuncia está relacionada con la obligatoriedad de las leyes.

LEYES SUPLETORIAS Y LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

Las leyes supletorias respetan la iniciativa y la voluntad de los particulares, limitándose a reconocer los efectos de la
voluntad o establecer los efectos de una regulación complementaria para el caso de que esa voluntad no se haya
exteriorizado. El ámbito principal de estas es en materia contractual.
Autonomía de la voluntad: Elemento generador de norma jurídica obligatoria, para las partes sometidas a ellas.
La ley le reconoce a las partes el derecho de celebrar contratos que solo son derecho para las partes involucradas.

LEY DE ORDEN PÚBLICO Y LEY IMPERATIVA

Hoy el orden público se identifica con lo que interesa al orden social, o a las instituciones fundamentales del Estado.
Advertida la dificultad de la caracterización del orden público, y por lo tanto, de la ley de orden público, alguna parte de
nuestra doctrina tiende a identificar la ley de orden público con la ley imperativo. Lo cierto es que NO TODA NORMA
IMPERATIVA ES DE ORDEN PUBLICO. Pero si, toda ley de orden público es imperativa y no puede ser dejada de lado
por la voluntad de las partes, con lo cual se define la característica más importante de la ley de orden público.
En el art 21 (viejo código) conforme a que los particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia
estén interesados el orden público y las buenas costumbres.
El orden público interno impide la aplicación de una ley extranjera. En el artículo 14 establece que los supuestos en los
cuales la ley extranjera no puede ser ponderada por un juez nacional para resolver un caso, pero lo cierto es que de la
consideración de sus incisos, especialmente el 1º y el 2º aparece claro que lo que impide o veda la aplicación de la ley
extranjera, es que ella se oponga a un precepto a una norma de orden público nacional.

4. INTERPRETACION DE LA LEY CIVIL. FINALIDAD DE LA NORMA. LEYES ANALOGAS.

PRINCIPIOS Y VALORES JURIDICOS

IINTERPRETACION DE LA LEY: Interpretar significa determinar el sentido y el alcance de la norma. Hay diferentes
clases, según el órgano que la realice, esta puede ser:
1- Legislativa o autentica: Efectuada por el mismo legislador. Es obligatoria para todos. Puede estar en el mismo
texto de la ley o en una ley posterior (aclaratoria).
2- Judicial: La realiza el juez al aplicar las leyes. Solo es obligatoria para las partes del juicio. Ejerce influencia por
esa tendencia de los tribunales a seguir los precedentes.
3- Doctrinaria: emana de los científicos del derecho. Carece de obligatoriedad pero el juez puede tenerla en cuenta

5. USOS, PRÁCTICAS Y COSTUMBRES. EFICACIA EN EL DERECHO CIVIL

CONCEPTO DE COSTUMBRE: Consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los
miembros de una comunidad social, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.
ELEMENTOS Y CARACTERES. Uno objetivo, otro subjetivo.
a) El elemento objetivo o material está constituido por la serie de actos semejantes uniforme y constantemente
repetidos. Este elemento, para ser considerado integrativo de la costumbre, ha de presentar los siguientes caracteres:
uniformidad en el modo de realización del hecho, sin alteraciones substanciales con relación a los hechos anteriores; ,
repetición constante y no interrumpida del hecho configurativo de la costumbre, generalidad de la práctica del hecho que
no habrá de ser efectuado sólo por ciertos sectores sociales sino por todo el pueblo; duración de la práctica por un cierto
tiempo, sin que sea posible especificar lapsos porque en razón de la misma espontaneidad de la formación de esta regla
jurídica no ha de esperarse que pueda predeterminarse el proceso de constitución de la costumbre. A este respecto el
derecho canónico fijaba un plazo mínimo de 10 años respecto de costumbres "présterlegem" y de 40 años si se trataba
de costumbres "contra legem". Pero la imposición de esos plazos es una tentativa de sujetar a la reflexión del hombre lo
que por su naturaleza es espontáneo y no racional: de ahí que para reputar constituida una "costumbre" haya que acudir
a la consulta de los datos sociales que permitan verificar la existencia de una norma consuetudinaria,
independientemente de la mayor o menor duración de la práctica de que se trate.
o) El elemento subjetivo o psicológico radica en la convicción de que la observancia de la práctica responde a una
necesidad jurídica (opinión juris et neoessitatis). Este elemento psicológico sirve para distinguir
• Costumbre de otras prácticas que no engendran normas jurídicas, como los usos sociales, tales como el saludo a un
conocido en la calle, la propina que se deja en un bar. En estos supuestos el sujeto se informa a la práctica por distintos
motivos, tal vez, por no pasar por desatento o por no desafiar las iras del mozo, pero falta en el comportamiento la
convicción de su obligatoriedad, que es lo característico
«• La costumbre como fuente de derecho.

CATEGORIAS:
 Secundumlegem (según la ley): Cuando la ley se refiere a la costumbre. La ley remite a la costumbre. La ley
actúa como una fuente subsidiaria. Por ej. el precio será convenido por las partes y sino el que se acostumbre en
el lugar.
 Praeterlegem (más allá de la ley): La que integra los vacíos legales, la que no se vincula con una ley que aluda
a ella pero tampoco se opone a la misma. No hay casos de aplicación actual. Por ej. antes no se estilaba dar
recibos de sueldos al servicio doméstico y a partir de que el derecho laboral trata este tema, no solo se deben
extender recibos sino también hacer aportes. Si la ley no regula un supuesto de hecho, existe una laguna que
puede ser integrada por la costumbre. En el código de Vélez art 17: “los usos y costumbres no pueden crear
derecho según cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones regladas legalmente”.
 Contra legem (contra la ley): No tiene efectos jurídicos cuando es contraria a derecho ni es admitida en el
código de Vélez. La costumbre puede derogar a la ley por el desuso pero esto tiene un límite: solo alcanza a las
leyes dispositivas o supletorias y no a las imperativas en cuya vigencia están interesados el orden público y las
buenas costumbres.

IMPORTANCIA
La importancia de la costumbre como fuente de derecho depende de las posturas filosóficas que se adopten.
La escuela de derecho natural racionalista: minimiza el aporte de la costumbre
Los iusnaturalistas: la ley emana de la razón y se erige como fuente única del derecho.
Positivismo: la ley es considerada la única fuente de derecho, de donde los usos y costumbres solo son
atendibles cuando la ley lo determine.
Positivistas ecléctica: sin perjuicio de colocar a la ley como fuente principal, atienden a la existencia de fuentes
supletorias, entre las que se incluye la costumbre.
La escuela histórica: potencia el valor de la costumbre, pues para ella el derecho es producto del espíritu del
pueblo.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS
La ventaja que tiene el derecho consuetudinario es que siendo el resultado de una expresión de la voluntad
hecha por los sujetos a los cuales atañen los problemas a resolver, normalmente va a carecer de resistencia
entre los sujetos a los cuales se dirige.
El derecho consuetudinario carece de certeza y de unidad.
PRUEBA DE LA COSTUMBRE
Los jueces no conocen todas las costumbres, por lo tanto es lógico que el juez pueda requerir la prueba de la
misma y la parte pueda adelantarse a proveerla. Si la costumbre es notoria y ha sido ya reconocida en la
jurisprudencia y en la doctrina, nada habrá que probar. Si esta controvertida la existencia misma de la costumbre,
habrán de probarse los hechos que concurren como elementos constitutivos de las mismas.
LA COSTUMBRE EN EL DERECHO ARGENTINO
EL ANTIGUO ARTICULO 17
Nuestro código entraba así en una concepción según la cual la ley constituía la fuente primordial del derecho y la
costumbre solo una fuente supletoria que podía funcionar en los supuestos en los cuales la ley expresamente
remitía la solución a ella, es decir la costumbre secundumlegem.
LA REFORMA DE LA LEY 17711
La reforma de la ley 17711 admite de la eficacia de la costumbre praeterlegem, es decir aquella que tiende a
solucionar los conflictos no reglados legalmente, a suplir la denominada laguna de la ley; y también ha eliminado
la parte del artículo que decía que las leyes no pueden ser derogadas sino por otras leyes.
LA COSTUMBRE PRAETER LEGEM. SU APLICACIÓN
a) Los preceptos comprometidos
el art 16 del código civil establece: Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu
de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los
 principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso. Y el 17 establece lo ya
dicho anteriormente.
b) Procedencia entre ley análoga y costumbre
Solo podrá recurrirse al derecho consuetudinario cuando las leyes aplicables al caso no lo sean por no ajustarse
exactamente al punto controvertido ni por deducción analógica.
c) Proyecto de unificación legislativa
Tal criterio es el que inspira al proyecto de unificación legislativa, que propicia la siguiente redacción para el art
16: Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los
principios de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del
derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso.
Se advierte que la costumbre aparece despues de las leyes análogas y precede a los principios generales del
derecho.

LA COSTUMBRE CONTRA LEGEM EN NUESTRO DERECHO

Nuestro sistema está básicamente fundado en la ley, la costumbre no tiene por si eficacia para abrogarla.
LA COSTUMBRE EN EL DERECHO COMERCIAL
a) Interpretación
En el derecho mercantil la costumbre tiene un lugar muy importante, pues normalmente los comerciantes con sus
prácticas van creando verdaderas normas jurídicas que se anticipan a la ley y que sirven para resolver sus
necesidades económicas.
b) Normas del código de comercio
En el art 218 en 6 y el art 219 del código de comercio, prevén la eficacia de las costumbres, los usos y las
practicas mercantiles como reglas interpretativas de los contratos.
El art I del código mercantil dice: en los casos que no estén especialmente regidos por este código, se aplicaran
las disposiciones del código civil.
En el art 207 del código de comercio dice : El derecho civil, en cuanto no este modificado por este código, es
aplicable a las materias y negocios comerciales

c)Jerarquía
La mayor parte de la doctrina nacional afirma que las disposiciones examinadas autorizan a concluir que la
costumbre prevalece sobre la ley civil, pues la costumbre mercantil forma parte del derecho comercial, al tener
carácter de norma jurídica, por lo que sola cabe recurrir al derecho civil en defecto de solución brindada por el
derecho mercantil incluida la costumbre.

6. JURISPRUDENCIA. CONCEPTO.FUNCIONES.JURISPRUDENCIA OBLIGATORIA

ACEPCIONES DEL TÉRMINO
La jurisprudencia en un sentido estricto alude a las decisiones emanadas de los tribunales que
sientan doctrina al decidir las cuestiones sometidas a ellos.
Son los fallos de los tribunales judiciales, que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos. Para que
haya jurisprudencia no es indispensable que los fallos coincidentes sobre un mismo punto de derecho sean
reiterados; a veces una sola sentencia sienta jurisprudencia.
Para que se pueda hablar de jurisprudencia de un tribunal, es necesario que se dé un cierto número de
decisiones del mismo, coincidentes respecto de las cuestiones objeto de su pronunciación.
 Establece normas que no están estrictamente contenidas en la ley, sino que resultan de la conexión de
disposiciones hasta entonces consideradas aisladamente o mediante la separación de preceptos largo tiempo
unidos.
 El juez compone una norma que va a completa el sistema objetivo del derecho vigente.

ANTECEDENTES
Cuando avanza la labor codificadora y se asienta el sistema político, fundado en la trilogía de poderes, es que el poder
judicial comienza a ejercer plenamente sus funciones y se vislumbran sus posibilidades de constituir una fuente del
derecho a través de sus decisiones.
IMPORTANCIA ACTUAL
Ese conocimiento de las sentencias judiciales o jurisprudencia es indispensable para el ejercicio profesional y para el
correcto enfoque de cualquier litigio o proceso, también es fundamental para la labor doctrinaria, pues se daría una visión
muy parcial o abstracta del derecho sino se conociese la aplicación que los tribunales hacen de las normas jurídicas. Ello
se debe básicamente a que los tribunales tienden a respetar las decisiones anteriormente vertidas sobre la cuestión de
derecho.

LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DE DERECHO

a)Opiniones negativas
Una corriente doctrinaria persiste en negar de que la jurisprudencia constituya una fuente de derecho, dado que no tiene
aptitud para crear normas jurídicas y su función es distinta de la legislativa, otra autor alemán sostiene que la
jurisprudencia solo es fuente del derecho cuando se transforma en derecho consuetudinario.
b) Opiniones positivas
Marty y Raynaud dicen que la jurisprudencia crea derecho:
-Cuando la ley es demasiado lata, y los jueces precisan los conceptos en su aplicación.
-Cuando resuelven casos no previstos por la ley, a lo cual no pueden negarse.

Gethin y Goubeaux dicen que la jurisprudencia es creadora de derecho, pues en la interpretación de la ley es donde el
juez encuentra la ley aplicable, esta interpretación es necesaria cuando la ley es contradictoria u oscura y también
cuando ella es clara.
En los hechos el juez debe elegir entre dos o más interpretaciones sugeridas por las partes o por la doctrina y en ello ya
aparece un poder creador.
En consecuencia la creación tiene tres aspectos:
1) el juez precisa y contempla la ley
2) el juez elimina las antinomias, cuando existen en la misma ley
3) el juez adapta al derecho a la evolución de los hechos.

c) La cuestión en otros ámbitos

En la filosofía del derecho contemporáneo la cuestión del valor de la jurisprudencia tiene una importancia decisiva y se
vincula con el poder político que se reconoce a los jueces, o no, para crear normas jurídicas.
El realismo jurídico sostiene que las decisiones de los jueces son frutos de sus preferencias personales y de su cociencia
subjetiva. El juez por lo tanto tiene poder político y en realidad no está subordinado a la ley. Este modelo justifica el
apartamiento de la ley.

Dworkin elabora el modelo de respuesta correcta: conforme a este modelo el juez siempre encuentra una respuesta
correcta en el derecho preestablecido. El juez no tiene poder político, su función es garantizar derechos individuales y no
señalar los objetivos sociales. Al no crear derechos el juez, sino garantizarlos, no crea normas que serían retroactivas.

d) La cuestión en el derecho nacional

No cabe duda que la jurisprudencia es una fuente material
En nuestro país la jurisprudencia puede considerarse fuente formal, en cuanto ciertos pronunciamientos resultan
obligatorios para los tribunales que los dictan y para los jueces inferiores que de ellos dependen. Estas sentencias
obligatorias emanan básicamente de dos fuentes; las sentencias dictadas por las cámaras de apelaciones en virtud de
los denominados fallos plenarios y las sentencias dictadas por la corte suprema nacional. Estos pronunciamientos
constituyen verdaderas normas generales de derecho objetivo.

e) El rol de la jurisprudencia en nuestro país.

La jurisprudencia tiene un rol preponderante en la interpretación del derecho vigente, desarrollando una tarea de
modernización de la ley y de adecuación a las nuevas realidades sociales, económicas, culturales y políticas del país.

ELEMENTOS DE LA JURISPRUDENCIA

Por regla general la jurisprudencia está vinculada a la representación de los pronunciamientos de los tribunales en
sentido uniforme, sobre una cuestión de derecho, y esos pronunciamientos deben emanar de tribunales de cierta
jerarquía.
Normalmente un solo pronunciamiento no hace jurisprudencia, en cambio la reiteración en el tiempo en distintos
pronunciamientos de la misma solución sobre un tema de derecho si puede considerarse que constituye el criterio de
jurisprudencia.
En punto a la jerarquía, tiene relevancia los pronunciamientos de las cámaras nacionales de apelación, de las cortes
superiores de provincia y de la corte suprema nacional.
Debe tenerse en cuenta que la sentencia normalmente se estructura con los resultados que describen los hechos de la
Litis. Naturalmente la parte importante son los motivos o considerandos que permiten al juez dar a conocer su manera de
interpretar la norma jurídica, o de construir el derecho que acaso está llamado a convertirse en jurisprudencia. Estos
motivos son lo que pueden convertirse en jurisprudencia porque son abstractos y generalizables, de modo que tienen los
elementos de la norma de derecho objetivo.

METODOS DE UNIFICACION DE LA JURISPRUDENCIA

Vinculado al tema de obligación de la sentencia se encuentra el de los métodos de unificación de la jurisprudencia.
En la época actual los tribunales son múltiples y su actividad se halla distribuida en la corte suprema nacional, las cortes
provinciales, las cámaras, divididas en salas y jueces de primera instancia. Esto da lugar a la posibilidad de
pronunciamientos contradictorios en cuestiones semejantes, y por ende a inseguridad jurídica. De allí que es una
preocupación ya antigua la de encontrar mecanismos que sirvan para la unificación de la jurisprudencia, unificación que
 solo se logra cuando los pronunciamientos distados sobre determinada materia, resulten en cuanto a su doctrina jurídica,
obligatorios parar el mismo tribunal que los dicta o para tribunales inferiores.
a)Recurso extraordinario
En nuestro país la corte suprema nacional tiene competencia originaria ( art 100 y 101 C.N. ) y competencia derivada, en
cuanto puede entender en las cuestiones resueltas por tribunales inferiores, cuando lleguen a ella por vía del recurso
extraordinario ( art 14 ley 48 )
De acuerdo a la estructura de recurso extraordinario, la corte interviene en las denominadas cuestiones federales, es
decir cuando está en juego la inteligencia de la C.N. o la interpretación de una ley federal.
La corte ha ampliado el marco de recurso extraordinario, para admitirlo en los supuestos de sentencia arbitraria.
En estricto derecho los pronunciamientos de la corte nacional, en punto a su doctrina, no son obligatorios para los
tribunales inferiores, aunque la notable autoridad moral de la corte suprema nacional, conducen en general a los
tribunales inferiores a adecuar sus criterios a los de la corte nacional. Carecen de fundamento las sentencias de los
tribunales inferiores que se aparte de los precedentes de la corte. Según el criterio de la corte la sentencia que se parte
sin dar nuevos argumentos constituye una típica sentencia arbitraria, aun cuando se trate de una sentencia plenaria de
una cámara nacional.
b)Los fallos plenarios
El código procesal civil y comercial de la nación organiza el denominado recurso de inaplicabilidad de la ley, que puede
ser interpuesto por ante la cámara de apelaciones que dicte sentencia definitiva en un proceso judicial, cuando la
doctrina que emana del fallo es contradictoria con la doctrina sentada en un caso semejante por otra sala del mismo
tribunal con tal de que este precedente no tenga más de diez años de antigüedad y haya sido invocado por las partes
antes de la interposición del recurso de inaplicabilidad de la le.
Declarado admisible el recurso, es resuelto por la cámara en pleno, es decir, por todos los jueces que integran ese
tribunal; el tribunal plenario establece entonces la doctrina aplicable a la cuestión de derecho debatida. El tribunal
plenario nunca resuelve sobre cuestiones de hecho, ni dicta sentencia sobre el fondo del asunto, pues en el caso de que
su criterio sea en definitiva distinto del de la sentencia recurrida, se limitara a enviar el expediente a la sala siguiente para
que esta dicte un pronunciamiento acorde con la doctrina sentada en él, plenario.
La importancia de estos fallos plenarios es que son obligatorios, en punto de la doctrina de derecho establecida, para los
jueces de primera instancia que dependen de la cámara que lo dicto y para todas las salas que integran esa cámara.
Algunas provincias tienen también previstos mecanismos procesales para llegar a sentencias plenarias, sea a nivel de
cámara como de corte provincial.
c) El recurso de casación
Este recurso es también un medio de unificar la jurisprudencia, por vía de un tribunal especial o a veces directamente por
el tribunal supremo.
El método más conocido de casación es el francés; por ese recurso se impugnan las sentencias de los tribunales de
apelación, de los jueces de paz o tribunales de primera instancia que han sido dictadas con carácter definitivo.
El tribunal de casación se limita a decidir si la sentencia que vienen recurrida es o no ajustada al derecho aplicable y en
caso de que no lo sea remite el expediente a otro tribunal para que dicte nueva sentencia. El nuevo tribunal interviniente
tiene libertad para resolver según su propio criterio, y si lo hace en contra de la tesis del tribunal de casación el
expediente vuelve a este que lo trata entonces en pleno (asamblea plenaria); si la asamblea plenaria que resuelve del
acuerdo al criterio originario del tribunal de casación, vuelve a remitir el expediente a otro tribunal, que ahora si está
obligado a seguir el criterio de la corte de casación.
De este modo el tribunal de casación en Francia lleva a cabo una función reguladora de la jurisprudencia a través de esta
prerrogativa de imponer su criterio.
La constitución de 1949 atribuyo a la corte suprema el carácter de tribunal de casación para la interpretación del código
civil, comercial, penal y de minería.

SENTENCIAS OBLIGATORIAS. — Son las que dictan las Cámaras Nacionales de Apelaciones, que están integradas
por Salas, cuandó*se reúnen en pleno, ya por propia iniciativa, ya para sustanciar algún recurso de inaplicabilidad
articulado respecto de la sentencia dictada por una Sala del tribunal (conf. art 303 del Cód. ProcCiv. y Com. de la Nación,
ley
22.434). Los disidentes, como antes se ha dicho, pueden dejar a salvo su opinión, pero deben ajustar las ulteriores
decisiones a la doctrina del fallo plenario.
Por esto la sentencia plenaria resulta obligatoria para lo futuro en cuanto a la doctrina legal que ella ha definido. De ahí
que constituya una verdadera fuente formal de derecho de la que emana una norma jurídica válida para todas las
situaciones posteriores.

FUNCIONES: (DE INTERNET)

 Función Creadora y de Integración: La legislación algunas veces presenta casos no previstos; sin embargo, existe el
principio de plenitud hermética del ordenamiento jurídico, según el cual el Derecho siempre trae soluciones para los
casos discutidos recurriendo a fuentes subsidiarias. El juez al sentenciar, debe subsanar los vacíos dejados por el
 ordenamiento jurídico. De esta forma, la jurisprudencia está realizando una función de creación e integración del
Derecho.
En Argentina la codificación del derecho no ha permitido que la jurisprudencia tenga la misma importancia. Las Líneas
Jurisprudenciales elaboradas minuciosamente durante décadas, habitualmente son inutilizadas en un día por una ley del
Congreso que resuelve lo contrario a la Jurisprudencia, y esa disposición legal - en la medida en que los jueces no la
consideren violatoria de la Constitución Nacional-, es obligatoria para ellos. La tradición codificadora y reglamentarista,
acabó minimizando la importancia de la jurisprudencia, relegada a llenar vacíos legislativos.
 Función de Adaptación:La ley, una vez formulada, permanece fija o invariable; en cambio las condiciones sociales para
las cuales se dictó cambian. En este aspecto, la jurisprudencia juega un importante papel en el Derecho porque va
adaptando la ley a las nuevas condiciones sociales, va armonizando la ley con las ideas contemporáneas y con las
necesidades modernas.
 Función de Promoción de la Uniformidad:Los jueces y tribunales tratan de mantener un criterio uniforme y constante
en sus decisiones, respetando los criterios establecidos en sus propios fallos.La jurisprudencia de un tribunal debe ser
acatada no solo por el tribunal que la produjo, sino también por otros porque se supone que antes de llegar a cualquier
conclusión deben haber estudiado el caso con detenimiento y resulta.

DOCTRINA. CONCEPTO.IMPORTANCIA

CONCEPTO
La doctrina está constituida por las obras de los juristas expresada a través de los libros, artículos, los comentarios de las
sentencias judiciales, las críticas de la legislación.
ANTECEDENTES
a) Nacimiento y desarrollo
Tuvo muchísima importancia en el Derecho romano, obras de Ulpiano, gayo etc.
En el medioevo la doctrina tuvo importancia particularmente en Francia y dentro de ella en los paises de derecho
consuetudinario, porque muchas veces el juez tenía que encontrar solución a los casos en las obras de doctrina.
Después de la sanción del código civil, francés de 1804 se asistió al nacimiento de la escuela de los intérpretes que tuvo
una labor fecunda de interpretación del código civil.
c) La doctrina argentina
Los primeros comentaristas del código fueron Segovia, Machado y Llerena. La actividad jurídica de Segovia también se
desplego en el derecho comercial, internacional privado, procesal.
En segundo periodo dominaron obras de Salvat y Lafaille.
En los últimos 40 años se destacaron entre otros autores Molinario autor de un monumental tratado de privilegios y
numerosos otros artículos y libros.
VALOR DE LA DOCTRINA COMO FUENTE
Se puede reconocer solo el carácter de fuente material, en el sentido de que contribuye al conocimiento y a la
interpretación de las normas vigentes. Pero sin duda no constituye fuente formal en el sentido de creadora del derecho
objetivo.

10) OTRAS FUENTES DEL DERECHO CIVIL

LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
Nosotros no consideramos que la autonomía de la voluntad no constituye una fuente de Derecho, pues el pacto o
contrato solo crea derechos subjetivos, pero no derecho objetivo, no genera reglas generales sino meramente
individuales.
LA EQUIDAD
Según Albaladejo , la equidad hace a la aplicación de las leyes, pero no a la integración del ordenamiento.
El legislador parte de un principio, pero ante la imposibilidad de , aplicándolo, dictar disposiciones particulares para todos
los casos posibles, establece que el juez se atenga a aquel principio para resolver los casos no especial ni
individualmente regulados.
Se trata ni más ni menos , de una laguna voluntaria que se deja libre de una regulación legal singular, remitiendo
mediante otra disposición legal, a un principio general para llenarla.
LAS REGLAS CORPORATIVAS
Son reglas emanadas de las corporaciones , relativas al ejercicio de una profesión, como la que puede dictar el colegio
de abogados en punto a la ética profesional, o el colegio médico sobre le modo de ejercer la profesión.
Si la afiliación a la corporación es obligatoria, con mayor razón la regla corporativa constituye una norma jurídica fuente
de derecho. Así la regla corporativa constituirá en primer lugar fuente del derecho regulador de las actividades
profesionales, control de la matrícula, ética profesional, disciplina.
Y puede en definitiva constituir fuente del derecho civil, aunque más no fuere mediatamente.
Dentro de las reglas de este tipo pueden incluirse a los denominados convenios colectivos de trabajo, que son acordados
entre asociaciones profesionales de trabajadores y empleadores para regular las condiciones en que se desarrolla el
trabajo en una determinada actividad.
La eficacia normativa del convenio colectivo de trabajo deriva de la ley, que delega la reglamentación uniforme del
trabajo por actividad a las asociaciones profesionales.
LAS REGLAS TRADICIONALES O DE LA EXPERIENCIA
Hay un cierto número de aforismo como “ no hay responsabilidad sin culpa “, “ la posesión vale título “ etc. Obviamente
no son fuentes del derecho, generalmente no hacen más que expresar de una manera ingeniosa y fácil de memorizar,
ciertos principios generales que pueden valer como fuentes en tanto y en cuanto sean verdaderos principios generales.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
CONCEPTO

Los principios generales del derecho constituyen una fuente, reconocida por nuestro propio ordenamiento.
Un principio de derecho: es una idea rectora.
De donde emana esos pensamientos rectores que se califican de principios generales?
Para los ius naturalistas: los principios generales del derecho son los principios del derecho natural

b) Orientación positivista
Esta corriente concatena los principios generales con el derecho positivo.

c) Criterios que combinan ambos conceptos

Los principios generales pueden tener cabida ambos conceptos. No escapa a nadie que ciertas reglas puedan dimanar
del derecho positivo, sea que se los induzca de normas particulares o que se los aprehenda por deducción sistemática.
Pero ello no puede oscurecer que la especie más trascendente del genero este dada por las reglas derivadas del orden
natural/.

PRINCIPIOS GENERALES EN EL CODIGO CIVIL

b) Sus fuentes
La influencia del código civil austriaco revela que nuestro codificador ( velezsarfield ) vinculo la idea de principios
generales del derecho a la corriente ius naturalista. De todos modos no existe obstáculos en una interpretación dinámica
de la legislación civil para entender que también los principios que informan el ordenamiento positivo, pueden ser
concebidos como principios generales del derecho y pueden servir para solucionar alguna cuestión concreta en los
términos que lo establece el art 16.
FUNCION QUE CUMPLEN
Los principios generales puede entenderse que cumplen dos funciones:
1) Como fuente; los principios generales del derecho son tales en cuanto se recurre a ellos para resolver las cuestiones
que no tiene solución en la ley o las costumbres, como lo señala el art 16. Ello así pues los jueces no pueden dejar de
fallar so pretexto de silencio u oscuridad de la ley ( art 15)
2) como elemento de interpretación :normalmente los principios generales servirán como elemento de interpretación de la
ley y en este sentido, ello trae 2 consecuencias:
a)Las posibles contradicciones entre las disposiciones positivas concretas se resolverán en base a los principios
generales.
b) el principio general inspirador de una disposición que ofreciere dudas nos dará la clave para su interpretación

PRINCIPIOS GENERALES Y FUENTES FORMALES: JERARQUIA

En principio no debería hablarse de jerarquía de fuentes entre ley, costumbre o principios generales.
El derecho natural aparece como fundador del derecho positivo. Aquel es pues , el sistema de legitimidad, ‘este el de
legalidad. Y a la vez los principios supra legales son el ultimo punto de referencia del fenómeno del desenvolvimiento del
derecho y el elemento para desacalificar alguna norma positiva que atente groseramente contra el orden natural.
120 ENUMERACION DE LOS PRINCIPIOS GENERALES CRITERIOS ASISTEMATICOS
A los principios constitucionales como la propiedad privada ( art 17 ), la igualdad ( art 22 ), la regla según la cual nadie
está obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohíbe ( art 19 )
Del otro ,lado se afirma que constituyen principios del derecho civil la buena fe, el pacta suntservanda, el abuso del
derecho, que nadie puede ir en contra de sus propios actos, el enriquecimiento sin causa.
121 EXPOSICION DE LARENZ
a)La idea de derecho
Los principios generales del derecho serían las ideas receptoras
b)Relatividad de la enumeración de los principios generales del derecho
Larenz no pretende una formulación definitiva de esos principios, pues la idea de tiempo es consustancial al derecho. Lo
que hoy es justo puede no haberlo sido en el pasado y no serlo en el futuro.
c)Enumeración
Larenz encuentra que son principios generales:
1) El respeto reciproco,
2)En la esfera individual : reconoce como principios el de la autodeterminación y la auto vinculación en los contratos
3)En el ámbito de la responsabilidad : destaca la diferencias entre la responsabilidad civil y la penal ( se funda en el
reproche a la culpa ), responsabilidad contractual ( fundarse en la culpa o garantía ) y responsabilidad extracontractual (
la culpa constituye el primer principio )
4)a igualdad, la nivelación social es un principio derivado de la igualdad
5)Un estado de derecho

121 BIS. CRITERIO GUASTAVINO

Guastavino ha pretendido hacer una enumeración de los principios generales del derecho civil argentino:
Ejemplos :
La capacidad de las personas físicas es la regla y la incapacidad la excepción
La buena fe creencia y la buena fe lealtad
Ha de prohibirse la justicia por mano propia
El patrimonio es garantía de los acreedores
El interés familiar prevalece sobre el interés individual
Los actos jurídicos deben ser conforme con la moral y las buenas costumbres
El principio de equivalencia de las prestaciones como regla general en materia de relaciones jurídicas regidas por la
justicia conmutativa y el principio nemo plus iuris

INVOCACION Y PRUEBA DE UN PRINCIPIO GENERAL

Si se pretende la solución de un conflicto judicial por vía de la aplicación de un principio general, debe afirmarse :
a)la vigencia del principio general y b) se debe acreditar que no hay ley o costumbre aplicable al caso.
LIMITES DE LA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO GENERAL
La aplicación de los principios generales como fuente de auto integración requiere , como dato previo, que no exista una
normativa aplicable al caso y también se deben tenerse en consideración las circunstancias del caso, examen que debe
hacerse en concreto y no en abstracto, con particular referencia a las modalidades del caso.
LA APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS GENERALES Y EL RECURSO EXTRAORDINARIO
Es labor de los tribunales superiores controlar la aplicación de los principios generales.
 UNIDAD 3

LA RELACION JURIDICA. SU ANALISIS ESTATICO Y DINAMICO

1) LA RELACION JURIDICA. CONCEPTO. SU UBICACIÓN FRENTE A LA NORMA JURIDICA. LA SITUACION

JURIDICA. LA INSTITUCION JURIDICA.

CONCEPTO DE R J: es el vínculo entre dos o más personas respecto de bienes o intereses regulados por el derecho.
No es cualquier relación humana. Ej: matrimonio, comprador- vendedor.

IMPORTANCIA DE LA NOCION: Gracias a este concepto podemos observar que la vida jurídica no es una suma de
derechos autónomos e independientemente entre sí. Al contrario, en una “relación” aparecen derecho y deberes que se
vinculan y hasta se vinculan con otras relaciones. No vemos un derecho de comprador y un deber de vendedor. Hay
deberes y derechos recíprocos, que incluso sobreviven a la relación (y que nacen de ella, su causa) como son: el deber
de responder por los vicios de la cosa, el deber de usar normalmente la cosa si se quiere utilizar una garantía de
funcionamiento, etc.
La relación jurídica es el marco en donde se ince3rtan los derechos y deberes jurídicos de las personas.

CONCEPTO DE SITUACION JURIDICA: es un determinado modo o una determinada manera de estar las personas en
la vida social, regulado por el derecho. Es decir, como me encuentro parado frente a algo. Es la esfera subjetiva del
derecho.
Distinciones: Estas situaciones pueden ser:
 Unisubjetivas: como se encuentra la persona posicionada la persona frente al derecho individual (soltero).
 Plurisubjetivas: Se refieren a las situaciones en la que actúan más de una persona, y dan lugar a lo que se
denomina relación jurídica.
 Subjetiva: cuando vincula sujetos entre sí, es decir, relación jurídica.
 Objetiva: posición de una persona frente a una norma con cierto carácter de permanencia. Por ej: estado de hijo,
de padre.

CONCEPTO DE INSTITUCION JURIDICA Es un conjunto de relaciones jurídicas que al ser tratado de manera uniforme
por el derecho crea un microsistema normativo. Por ej: nombre, matrimonio (hay una norma que regula una serie de
relaciones jurídicas con respecto a este aspecto)

2) VISION ESTATICA DE LA R J. ELEMENTOS QUE LA COMPONEN. SUJETO, OBJETO Y CAUSA FUENTE.

VISION ESTATICA DE LA RELACION: Hay elementos de la relación jurídica que son constantes.
1- Sujeto: Las relaciones jurídicas se establecen entre personas y exclusivamente entre ellas. Esto significa que
normalmente hay: un sujeto ACTIVO titular del poder (derecho subjetivo) y un sujeto PASIVO titular del deber
jurídico correlativo aquel.
Naturalmente esos roles pueden estar entre cruzados.
2- Objeto: el objeto de las R J son bienes e intereses. Con esto nos referimos tanto a las cosas materiales como los
derechos y también a los servicios.
3- Causa: Identifica a la fuente de donde nace una R J, cuales son los hechos y acto jurídicos que producen como
efecto jurídico el nacimiento de una R J.

1) CONTENIDO DE LA R J: DERECHOS SUBJETIVOS Y DEBERES JURIDICOS. INTERESES LEGITIMOS,

SIMPLES INTERESES Y CARGAS.
CONTENIDO DE LA R J:
El contenido de la R J está dado por poderes y deberes o con una terminología más tradicional, derechos subjetivos y
deberes jurídicos.
Esos derechos y deberes aparecen a veces con sujetos identificados, como con las relaciones de fuente contractual
(comprador- vendedor, locador- locatario).
En otros, esta individualizado solo el titular del derecho subjetivo, y el sujeto pasivo será quien de alguna forma viole ese
derecho (el que lesiona en un accidente, el que vulnera el honor).
En cuanto a la duración de las R J existen:
  Las que están destinadas a nacer, producir su efecto y extinguirse inmediatamente, como los contratos de
cumplimientos instantáneos (compra venta manual).
Pero por lo general hasta las relaciones de fuente contractual tienen alguna permanencia en el tiempo: la compra
venta cuando hay plazo para el pago o la entrega de la cosa. La finalidad es la de extinguirse luego del
cumplimiento de los deberes jurídicos y satisfacción de los derechos subjetivos
 Las que están destinadas a permanecer: las relaciones de familia

DERECHO SUBJETIVO:
Son uno de los contenidos de las R J. Hasta ahora usamos la palabra derecho para referirnos al derecho Objetivo o
Derecho Positivo (conjunto de normas emanadas de autoridad competente que tienen vigencia en un estado en un
momento determinado), pero derecho también puede ser usado en otro sentido: derecho de propiedad sobre una cosa;
del acreedor de reclamar el pago a su deudor. Acá nos estamos refiriendo a derecho como una atribución o prerrogativa
que tiene el sujeto de exigir de otro/s una determinada conducta.
Hay varias doctrinas que tratan de explicar cuál es la naturaleza de estos derechos, incluso algunas hasta negaron su
existencia:
1- Doctrina de la voluntad: se le atribuye a Savigny pero se desarrolló por Winscheid. Sostiene que el D. S es un
poder atribuido por el ordenamiento jurídico a una voluntad.
2- Doctrina del interés: Iherirg desarrolla la idea de que el derecho subjetivo es un interés jurídicamente protegido.
Dice que los elementos que constituyen los principios del derecho son dos: uno sustancial (el fin práctico del
derecho como la utilidad, la ventaja, la ganancia) y otro formal (se refiere a ese fin únicamente como medio, la
protección del derecho.
3- Doctrinas mixtas: muchos autores posteriores descubrieron que en realidad los elementos de la voluntad y el
interés no se contraponen sino que se complementan. Por eso se sostiene que el derecho subjetivo es el poder
atribuido a una voluntad para la satisfacción de intereses jurídicamente protegidos. Este concepto es aceptado
en la doctrina.
4- Doctrina negatorias: buscaron el derecho no en la voluntad, sino en un orden objetivo (sociedad, estado,
organización económica).
 Tesis de duguit: no existen derecho sino solo deberes emanados del ordenamiento jurídico. No
hay derechos, sino situaciones que puede ser activas o pasivas y si esa situación es violada, se
abrirá paso a una acción en beneficio de la persona interesada o de cualquier otra designada
por el derecho objetivo.
 Doctrina de Kelsen: sostiene que el estado y el orden jurídico son una sola y misma realidad: el
estado no es mas que un sistema de normas y solo hay una norma juridica en el estado y por el
estado. Para Kelsen el derecho objetivo no crea sino deberes; y cuando excepcionalmente el
estado reconoce al sujeto alguna prorrogativa, tampoco deja de encontrar su origen en el
derecho positivo.

DEBERES JURIDICOS:
A todo derecho subjetivo le corresponde en principio un deber que aparece como correlativo al mismo. Frente al que
tiene la facultad de exigir el cumplimiento de la prestación, se presenta el deber de la otra parte, es decir del deudor de
satisfacer esta prestación.
En algunas circunstancias el deber es GENERICO (corresponde a toda la comunidad como derecho a la vida privada) en
otras, es INDIVIDUALISADO ( se impone el sacrificio y el interés propio respecto de otro ajeno, corresponde a un
mandato imperativo que debe ser respetado en todo caso).

CARGA:
Se exige el sacrificio de un interés propio para satisfacer otro interés propio ( para hacer oponible mi derecho, debo
inscribirlo en un registro, si no cumplo esa carga, mi derecho no será eficaz frente a terceros.

INTERES LEGÍTIMO:
Materia elaborada en derecho público. Se trata de supuestos en los que el individuo no pretende la satisfacción
inmediata de un interés propio, aunque mediatamente si puede beneficiarlos. Por ej: en un concurso para carrera
docente cualquier aspirante tiene la posibilidad de reclamar que ese régimen del concurso se respete, lo cual no quiere
decir que tenga derecho al cargo de docente.
INTERESES DIFUSOS O SIMPLES: (O DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA)
Identifican el interés de la comunidad en general de que se respeten los derechos que corresponden a sus integrantes:
por ejemplo medio ambiente, fauna, flora. Son cuestiones no atinentes a una persona en particular, sino a muchas que
forman una colectividad que puede verse afectada.

2) CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS SIVILES. PATRIMONIALES Y

EXTRAPATRIMONIALES. INDIVIDUALES Y DE INCIDENCIA COLECTIVA. LA CUESTION DE LOS
DERECHOS INDIVIDUALES HOMOGENEOS.
CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS CIVILES:

Primera clasificación:
Posibilidad o no de medir en dinero ese derecho subjetivo. Entre ellos:
 Derechos patrimoniales son aquellos que tutelan o amparan directamente intereses económicos valorables en
dinero. El conjunto de los derechos patrimoniales del sujeto constituye el patrimonio.
Entre estos están:
 Derechos reales: son aquellas situaciones jurídicas unisubjetivas que reflejan el modo de estar de
las personas con relación a las cosas.
 Derechos de crédito: también llamados personales. Son los que imponen al sujeto pasivo (deudor)
el deber de dar, hacer o no hacer algo en favor del sujeto activo acreedor.
 Derechos intelectuales: se ejercen sobre las obras de la inteligencia y del espíritu y sobre bienes
que corresponden a lo que en el derecho se denomina la propiedad industrial (marcas, patentes,
etc)
 No patrimoniales: actúan en relación a intereses de orden moral como los derechos de la personalidad (derechos
personalísimos) y los derechos de flia. (se encuentran en el derecho absoluto explicado, fijarse ahí)

 Derechos intransmisibles: son inalienables: no pueden ser objeto de actos a disposición, por lo tanto no pueden
ser transmitidos a terceros (a la vida, al honor, al nombre) no pueden ser enajenados.
 Derechos transmisibles: Los derechos patrimoniales son transmisibles por regla general, existen excepciones
establecidas en la ley.
 Derechos principales: Tienen vida por si mismos y no están vinculados a otros para existir.
 Derechos accesorios: tienen su vida vinculada a otros, y se vinculan conjuntamente con ellos. Ej: garantías
(hipoteca, prenda) que deben existir siempre vinculados a un crédito.

Segunda clasificación:

 Derecho absoluto: es aquel que en favor del titular impone a los demás una sujeción genérica de no perturbar ni
violar ese derecho. Encontramos acá a los derechos de la personalidad (se refieren al reconocimiento y respeto de
la personalidad humana y su dignidad propia en el aspecto corporal y espiritual. Al honor, a la intimidad, a la
integridad física, etc. Son absolutos y no transmisibles), a los derechos de familia (son derechos que posee el
sujeto en virtud de las posición que ocupa la familia. Carecen de contenido patrimonial y son por regla general
intransmisibles. Ej: patria potestad, obligaciones entre esposos, etc ), y derechos reales.
No debe interpretarse mal el absolutismo de estos derechos.
 Derechos relativos: Pueden hacerse valer frente a un sujeto determinado. Entre estos están los personales o los
de crédito u obligaciones que imponen al deudor el dar, hacer o no hacer algo y al acreedor el derecho de exigir al
deudor que cumpla con la conducta prometida.

LA CUESTION DE LOS DERECHOS O INTERESES INDIVIDUALES HOMOGENEOS:

Expresión propia del derecho brasilero que fue acogida por la doctrina nacional, es quizás una de las tareas más
difíciles que la problemática de los procesos colectivos ha planteado en el derecho argentino. Y dicho cometido está
orientado a determinar situaciones objetivas para posibilitar un apropiada tutela jurisdiccional. No se trata ya de un
concepto únicamente doctrinario, sino que ha sido consagrado explícitamente por la legislación provincial.

Estimamos posible dividir a la doctrina en base a dos concepciones cuya divergencia fundamental radica en la naturaleza
jurídica de los derechos individuales homogéneos. Identificamos a un sector doctrinario que los concibe como una
categoría sustancial de derechos, diferenciada de los derechos colectivos y de los derechos subjetivos clásicos. Y por
otro lado, una concepción adjetiva, cuyo pensamiento los califica como una categoría procesal, juzgando que nos
encontramos ante el reconocimiento de la dimensión colectiva de los derechos subjetivos, cuando se encuentran dadas
ciertas condiciones y al solo efecto de proveer un cauce procesal diferenciado.

3) EJERCICIO DE LOS DERECHOS. EL PRINCIPIO DE BUENA FE

EJERCICIO DE LOS DERECHOS: PRINCIPIO GENERAL

Los derechos subjetivos se ejercen frente a un sujeto titular del deber. Este puede cumplir voluntariamente con su
deber o no. En el último caso el titular del derecho subjetivo debe ejercerlo a través de una acción que busca el
reconocimiento y la efectivizarían de tal derecho en una sentencia judicial. Por lo tanto la regla es que nadie tiene
derecho a hacer justicia por mano propia.
Excepciones:
 Hay casos en los cuales los sujetos pueden obrar por propia autoridad e incluso causar un daño sin que esto
signifique una conducta anti jurídica.
a- Estado de necesidad: se admite que quien causa un daño en situación de necesidad no es responsable por el
mismo. Se deben dar las siguientes circunstancias: que con la acción del sujeto se salve a sí mismo o a un
tercero de un peligro grave, y que este peligro no haya sido creado voluntariamente por el autor del acto
necesario.
b- Legítima defensa: es uno de los principios generales del derecho y se haya reconocido tanto en el ordenamiento
penal como en el civil.
Es necesaria la concurrencia de tres elementos: 1) una agresión anti jurídica 2) que ella sea actual y no exista la
posibilidad de reclamar un intervención de una autoridad competente y 3) que la defensa se ejerza de un modo
razonable y sin exceso.

PRINCIPIO DE LA BUENA FE:

Obrar de buena fue implica comportarse como lo hace la gente honesta, con lealtad y rectitud. Es un principio
general del derecho que se proyecta en todo el ordenamiento y en todas las relaciones jurídicas.
 Buena fe objetiva y subjetiva: En cuanto a lo subjetivo se afirma que el sujeto obra de buena fe
cuando está convencido de actual legítimamente, siempre que ese convencimiento no provenga de
su propia negligencia. En el código viejo se afirma “la posesión es de buena fe cuando el poseedor
por ignorancia o por error, se persuadiere se su legitimidad”. Y en cuanto a lo objetivo tiene
particular aplicación en el campo de los derechos personales, de crédito u obligaciones. En este
sentido se impone el deber de obrar con lealtad y rectitud, tanto en las tratativas anteriores en la
celebración del contrato, como en su celebración misma, interpretación y ejecución.
FUNCIONES DEL PRINCIPIO DE BUENA FE:
1- Es causa de exclusión de culpabilidad de ciertas conductas que objetivamente podrían considerarse ilícitas.
2- Es un elemento fundamental en la interpretación y ejecución de contratos.
3- Es un límite al ejercicio de los derechos subjetivos
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE COMO LÍMITE AL EJERCIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:
Siempre que exista entre personas un nexo jurídico estas están obligadas a no defraudar la confianza razonable del otro
comportándose como se puede esperar de una persona de buena fe. No es posible indicar puntualmente cuando se
infringe la buena fe pero se pueden reconocer los siguientes casos típicos: infringe de buena fe quien:
1) Hace valer un derecho que ha adquirido mediante una conducta desleal anti contractual.
2) Dilata por tanto tiempo el ejercicio de su derecho que la otra parte puede dar por hecho con que no lo ejercitará.
3) Con el ejercicio de su derecho se pone en desacuerdo con su propia conducta anterior, en la cual confía la otra
parte.

4) ABUSO DEL DERECHO. ABUSO DE POSICION DOMINANTE. SITUACION JURIDICA ABUSIVA

Abuso del derecho. Límites al ejercicio de los derechos subjetivos:

La doctrina del abuso del derecho ha nacido como una reacción al concepto absoluto del derecho subjetivo propio del
liberalismo individualista de los códigos del siglo XIX. Fue particularmente por obra de la jurisprudencia que comenzó con
una reacción contra el criterio absolutista de los derechos subjetivos.
Uno de sus antecedentes se encuentra en el código alemán de 1900 que contiene un artículo que considera ilícito el
ejercicio de un derecho cuando no puede tener otro objeto que de causar un perjuicio, al que la jurisprudencia adoso la
aplicación de otro artículo que considera ilícito el ejercicio del derecho contrario a las buenas costumbres y otro artículo
que sanciona las conductas que infringen el principio de la buena fe.
La doctrina del abuso del derecho ha sido criticada por tres razones: por introducir una confusión entre derecho y moral,
por afectar la seguridad jurídica, y por constituir una idea contradictoria.
La doctrina del abuso del derecho no implica reconocer que el ejercicio de un derecho debe ser acorde con la mora,
como ya lo preveía en su redacción original el código civil que el objeto de los actos jurídicos debe estar conforme a la
moral y las buenas costumbres.
Tampoco afecta a la seguridad jurídica. La estabilidad de las R J supone que ellas son constituidas y ejercidas de buena
fe: por lo demás, no puede caber duda alguna de que si el valor seguridad constituye una aspiración razonable del
ordenamiento, por encima del esta el valor de la justicia.
Se dice que es contradictoria, significaría sostener que de un derecho se puede usar pero no abusar, y el derecho
termina donde el abuso comienza, porque abuso e ilicitud son prácticamente sinónimos. A esto se ha respondido que los
derechos son suseptibles de abuso porque no es posible trazar de ante mano los límites de su ejercicio. En muchos
casos, el único limite eficaz esta en la posibilidad de juzgar la conducta del titular según los criterios objetivos de la buena
fe, la mora, y las buenas costumbres.

Criterios para determinar cuándo se actúa abusivamente:

 A- Criterio subjetivo: vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la idea de culpa, es decir el sujeto actuaria
abusivamente cuando lo ha hecho con la intención de perjudicar a otro (dolosamente) y aun cuando lo haga solo
culpablemente, de modo tal que habría abuso también cuando (inclusive sin dolo) sea ejercitado de tal modo el
derecho subjetivo que causa un daño a otro, si ese perjuicio pudiera haberse evitado actuando con cuidado.
Algunos autores dijeron que obra abusivamente quien lo hace sin un interés legítimo o sin obtener utilidad alguna
de ello.
B- Criterio objetivo: parte de la idea de reconocer que los derechos son conferidos teniendo en miras una finalidad,
por lo que los derechos pierden su carácter cuando el titular los desvía de esa finalidad que justifica su
existencia. Se abusa de un derecho cuando, permaneciendo dentro de sus límites, se busca un fin diferente del
que ha tenido en vista el legislador. Se desvía el derecho del destino normal para el cual ha sido creado.
También constituye ejercicio abusivo el que contraiga los límites impuestos por la moral, costumbres y buena fe.
C- Criterio mixto: habría un acto abusivo cuando hay intención de dañar como cuando se desvía el ejercicio del
derecho de su finalidad prevista

NUESTRA LEGISLACION ACTUAL SE ADHIERE AL CRITERIO OBJETIVO

Derechos absolutos. Relatividad de los derechos subjetivos: Si bien la regla general es que los derechos son
relativos, existen algunos que pueden ser ejercidos incauzadamente, de modo que no es posible juzgar la intención de su
titular cuando los ejerce, abdicándose de la posibilidad de aplicar a estos supuestos la doctrina del abuso del derecho.
Constituyen derechos que no son susceptibles de ser juzgados a tenor de la doctrina del abuso del derecho, los
siguientes: la facultad de obtener las medianerías, el derecho a pedir la división del condominio, etc
El abuso del derecho en el derecho argentino:
Nuestro C C no acepto en forma expresa la doctrina del abuso del derecho. Por el contrario afirmó que el ejercicio de un
derecho propio o el incumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La jurisprudencia
reconoció en ciertos casos la existencia de un ejercicio abusivo del derecho. Para justificar sus soluciones limitativas del
ejercicio de los derechos subjetivos, se fundó sustancialmente en un artículo que exige que el objeto de los actos
jurídicos debe ser conforme a la moral y a las buenas costumbres.
Modo de invocar el abuso del derecho:
1) A pedido de partes: el abuso del derecho puede ser invocado por via de acción, para obtener la nulidad del acto;
como por via de decepción, es decir como una defensa frente al ejercicio regular que se pretende por via de
acción .
2) De oficio por los jueces (no siempre se puede)
Efectos de la conducta abusiva:
Las consecuencias del abuso del derecho se operan en dos direcciones: por un lado el abuso es una causa legitima de
paralización del derecho desviado de sus fines regulares, de manera que el acto jurídico obrado en tales condiciones es
invalido y la acción que pueda deducirse deberá ser rechazada.
En otro aspecto, compromete la responsabilidad del titular del derecho que ejerce sus facultades abusivamente,
obligándolo al resarcimiento del daño ajeno.

5) ORDEN PÚBLICO. FRQUDE A LA LEY. PROHIBICION DE LA RENUNCIA GENERICA DE DERECHOS.

ORDEN PUBLICO:
Es el conjunto de principios fundamentales que hacen a la estructura de una organización social. Principio que organiza
la estructura de la sociedad. Estos principios pueden ser variables en tiempo y espacio, y derivan de las concepciones
políticas, económicas, religiosas y jurídicas que esa comunidad tenga para si. Son las bases de la organización social
sustentada por la ley. Art 21 código viejo: “las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia estén interesados el orden público y las buenas costumbres”, es decir, orden publico es un límite de la
autonomía privada.
Se establece una regla general sobre el orden público. Art 21: “ las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto
las leyes en cuya observancia estén interesadas el orden público y las buenas costumbres”.
Al mencionar el orden público como ese límite, le agregamos un estándar jurídico que es el de la moral y las buenas
costumbres. La contradicción de una buena conducta a esos preceptos de moral y buena costumbre no es sino una
manifestación singular de la afectación del orden publico.
El campo de acción en el derecho civil aparece como pauta básica en todo lo inherente a la regulación de: “instituciones
de orden público”
1) Familia: ( hoy en día se contempla la posibilidad de hacer un contrato pre matrimonial, por ej respecto de la
división de bienes)
2) Régimen de adquisición, transmisión y extinción de derechos reales: las partes no pueden crear un derecho real
distinto de lo contemplado en la ley.
3) Derecho sucesorio
4) Nulidad de los actos jurídicos, etc
 Orden público de protección: Existen contratos de adhesión o de cláusulas predispuestas (aguas provinciales,
telecom, EPE) en las cuales la parte más fuerte es la que impone las cláusulas y condiciones del contrato que
siempre favorecen al contratista y uno decide si lo quiere o no. El estado debe intervenir. Para esto hay leyes de
orden público de protección al más débil como la ley de defensa del consumidor que establece que todo acto que
desnaturaliza la prestación, es considerado nulo.

Fraude a la ley: se regula el fraude a la ley imperativa en los términos que había previsto el proyecto de 1998.

6) DERECHOS Y BIENES. BIENES Y COSAS. DERECHOS SOBRE EL CUERPO HUMANO

Derechos y bienes:
a) Problema legal: el código civil ha regulado dentro de los Derechos Reales (libro tercero), al patrimonio como un
atributo de la persona, siguiendo una extensa y consolidada tradición histórica. La regla se basa en una relación
directa entre el sujeto individual y los bienes, asi como una vinculación relevante entre estos últimos y su valor
económico, mientra que, excepcionalmente se da lugar a los bienes de dominio publico. Este esquema es
insuficiente para solucionar conflictos actuales, que tienen lugar en la jurisprudencia.
La concepción patrimonialista ha ido cambiando; y aparecieron bienes que, siendo de la persona, no tienen un
valor económico, aunque si una utilidad, como sucede con el cuerpo humano, órganos, genes, etc. La relación
exclusiva entre los bienes y la persona también ha cambiado y aparecen las comunidades, como ocurre con los
pueblos originarios. Finalmente, los conflictos ambientales se refieren a bienes que son mencionados en el
código como del dominio publico, pero la constitución y la ley ambiental los considera colectivos, y no solamente
de propiedad del estado.
Es necesario proveer principios con relación a estos temas que por su amplitud, no pueden estar
metodológicamente ubicados, exclusivamente en materia de derechos reales. Por eso, se introduce un capitulo
del titulo preliminar que, con pocos textos, permite disponer de unas guias generales que luego se desarrollaran
en artículos particulares, leyes especiales y jurisprudencia.
b) Método: el método seguido por el código civil y el proyecto de 1998 es un elemento fundamental para
desentrañar la arquitectura del sistema.
El código civil regula este tema en el libro tercero con un titulo 1 que alude a las cosas consideradas en sí
mismas, desarrolla la noción de bienes, cosas, muebles, etc. Y su enajenabilidad en los art 2339 se trata de las
cosas con relación a las personas, los bienes pub y priv del estado y los que son susceptibles de apropiación
privada, los bienes municipales, de las iglesias y de los particulares.
El proyecto de 1998 contiene un libro segundo dedicado a la parte general que trata de la persona humana, de la
persona jurídica y del patrimonio.

7) DERECHO A LAS COMUNIDADES INDIGENAS:

La C.N reconoce en el Art 75 inc 17 entre las facultades del congreso: “reconocer la preexistencia étnica y cultural de los
pueblos indígenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación bilingüe e intercultural;
reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y la posesión y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas
será enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su participación en la gestión referida
a sus recursos naturales y a los demás intereses que los afecte. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas
atribuciones”.
Este texto consagra un nuevo tipo de propiedad que debe ser recibida en el C.C.
Siguiendo sus lineamientos se incorpora un texto que se ajusta a lo señalado por la doctrina mayoritaria, sin perjuicio de
lo dispuesto en la materia de derechos reales.

VISION DINAMICA DE LA RELACION JURIDICA. FASES DE SU CICLO VITAL

EL NACIMIENTO DE LA R J. ADQUISICIONES ORIGINARIAS Y DERIVADAS. CONSECUENCIAS
LA FAZ DINAMICA es la relación jurídica planteada en su devenir, en sus vicisitudes. Comprende el modo en que los
hechos y actos jurídicos influyen en las relaciones jurídicas y las fases que la misma atraviesa.
Nuestro código civil viejo carece de una parte general donde se legisle el nacimiento, modificaciones y extinción de las
relaciones jurídicas en general.
Encontramos, en cambio, normas dispersas referidas a los modos de adquisición de los derechos subjetivos en
particular, las formas de extinción de las obligaciones, o bien, la prescripción, que es una de las formas de extinción de
casi todas las relaciones jurídicas.
NACIMIENTO DE LA RELACION JURIDICA:
Hay adquisición de un derecho subjetivo cuando la norma lo atribuye a un sujeto determinado como consecuencia de un
acto jurídico. Se puede adquirir un derecho nuevo, o uno que ya existía.
De lo explicado surge que no debe confundirse el nacimiento de un derecho con la adquisición del mismo.
Nacimiento: nos da una idea de origen o de comienzo de algo. Siempre que nazca un derecho habrá adquisición de el
por parte de un sujeto, ya que no puede existir derecho subjetivo sin titular, pero en cambio no siempre que haya
adquisición, necesariamente nacerá un derecho nuevo, debido a que se puede adquirir algo que ya pertenecía a otro
sujeto. Debe tenerse en cuenta que no siempre será un derecho nuevo cuando antes no haya existido derecho sobre un
mismo objeto, sino también, cuando el derecho anterior se extinguió antes de producirse la nueva adquisición.
Adquisiciones originarias y derivadas:
Originarias: cuando algo se adquiere: ex novo: un derecho surge como derecho nuevo en el titular independientemente
de la relación. Ej usucapión o prescripción adquisitiva regulado en el nuevo código.
Derivada: cuando un derecho procede de una relación con otro sujeto del cual deriva en favor del nuevo titular. Ej el
comprador adquiere la cosa porque el vendedor de la dio.
Puede ser:
 Traslativa: cuando el derecho se transfiere a un nuevo sujeto y el anterior queda excluido. Lo que se traspasa es
el derecho e si.
 Derivada constitutiva. Sobre la base de un derecho que ya existe se crea en otro un derecho nuevo. Ej hipoteca
(derecho de garantía, usufructo).

Distinción entre adq originaria y derivada: su importancia se haya en el siguiente principio jurídico: “nadie puede adquirir
sobre un objeto un derecho mejor y más extenso que el que tenía aquel de quien lo adquiere”. El que adquiere
derivadamente un derecho lo recibe con los gravámenes que lo tenía quien se lo transmitió, y no lo llega a adquirir si
realmente no pertenecía a quien aparentemente se lo traspaso. Sin embargo hay excepciones en los que la ley para
proteger por ciertas razones a ciertas personas, permite lo que se llama adquisición anon/ domino, o adquisición
procedente del no titular, que se produce cuando el adquirente recibe realmente un derecho que no pertenecía realmente
a un transmitente o lo recibe libre de los gravámenes con los que este lo tenía.
Art 3270 viejo diferencia entre adq originaria y derivada .

5) MODIFICACIONES DE LA RELACION JURIDICA:

En el transcurso de su desarrollo, la relación jurídica admite modificaciones en el objeto y en el sujeto.
 OBJETIVAS: Se distinguen modificaciones en cuanto al objeto y en cuanto al sujeto. En cuanto al objeto puede
ser:
a. Cuantitativas: incremento del objeto cuando por distintas causas se advierte un aumento del objeto. Ej
acrecimiento legal en la sucesión por causa de muerte. O disminución del objeto. Ej reducción de la
servidumbre, de la hipoteca.
b. Cualitativas:
(a) Modificación de la naturaleza del derecho. Ej como cuando surge el derecho al resarcimiento
(arreglar) de los daños, en lugar del crédito insatisfecho, o del perjuicio del patrimonio. También la
lesión al honor, intimidad, etc de la cual deviene la sanción resarcitoria.
(b) Modificación del objeto del derecho: entendida como la sustitución de una cosa por otra dentro de la
misma relación. Ej cuando el inmueble o el objeto de usufructo se destruye, encontrándose
asegurado su valor, el usufructo se transforma en la obligación de abonar la cosa, o bien la
subrogación (reemplazar) de la cosa prendada o hipotecada, la sustitución del embargo.
(c) Debilitación del derecho: la mora (tardanza) del comprador en la recepción de la cosa, la no
renovación de la inscripción de la hipoteca, la falta de inscripción de determinados actos que los
torna inoponibles a terceros, etc.
(d) Pendencia: cuando el derecho se encuentra bajo una condición suspensiva, cuando nace de un
contrato estipulado con un representante sin poder.
(e) Quietud, inactividad o suspensión que se debe al hecho que por una causa sobreviviente se priva de
eficacia temporalmente al derecho subjetivo.
(f) Reviviscencia: cuando un derecho que estaba en estado de quietud vuelve a tener eficacia al
finalizar la causa de la inactividad.
 (g) Reforzamiento y consolidación: ej la mora al deudor refuerza el derecho del acreedor.
 SUBJETIVAS: en cuanto a las modificaciones que pueden producirse frente al sujeto se distingue:
a. Sucesión: entendida como un evento ( hecho ) por el cual cambiando el sujeto sigue siendo idéntico
y sin modificaciones el contenido de la R J. lo característico en la sucesión no es tanto el cambio de
sujetos sino más bien la identidad en virtud de la cual permanecen intactos los elementos objetivos
de la relación frente al sucesor. Art 3262 del viejo.
Esta modalidad da lugar a una clasificación de sucesores tomando en cuenta la causa por la cual
ocupan esa nueva posición, se distinguen:
Primera clasificación:
1. Sucesores a titulo universal y a titulo singular: responde a si existe una transmisión de la
universalidad jurídica que es el patrimonio, o si se trata de la transmisión de uno o de varios
bienes terminados. Ej del primer supuesto es la transmisión por causa de muerte de la
generalidad de derechos patrimoniales del causante; dentro del segundo podemos nombrar
al comprador de una cosa mueble o inmueble, el donatario, etc.
2. Sucesores legales y voluntarios: tanto los universales o particulares, que son los que
reemplazan a una persona como sujeto activo o pasivo de una R J, pueden serlo por la sola
determinación del precepto legal (como el caso del heredero) o por la voluntad del individuo
en cuyos derechos suceden ( como el comprador de una cosa mueble o inmueble)
3. Sucesores por acto entre vivos o mortis causa: según la causa de la sucesión este dada por
la muerte de una persona, quienes según la ley vienen a ocupar el lugar del causante; o
cuando tal circunstancia no es la determinante, y la sucesión opera por imperio de la
autonomía de la voluntad ( sesión de créditos)
Segunda clasificación:
2. La sustitución y suplantación: se advierte un uso indistinto de ambos términos, sin embargo,
alguna doctrina reserva el termino sustitución para configurar el rol del sujeto en la adquisición
originaria, sosteniendo que en dicha adquisición no existe sucesión del adquirente en los
derechos del antecesor aunque haya habido otro titular del mismo derecho, por el contrario, hay
sustitución.
En cambio existe quien diferencia sustitución de suplantación, entendiendo que en el primer
supuesto hay adquisición de un derecho previo y extinción del anterior. En el segundo caso
hay incompatibilidad entre el nuevo derecho y el existente en cabeza del titular anterior.
3. La comunicación refiere a supuestos muy especiales en los cuales una persona transmite un
derecho suyo a otra, sin que este se desnaturalice, pierda o disminuya. El caso más frecuente
citado por la doctrina es la comunicación del apellido del padre a los hijos.
4. La filiación de derechos: utilizado para explicar el caso de transferencias de derechos con
reserva de otros ( donación con reserva de usufructo).

6) EXTINCION DE LA RELACION JURIDICA. HECHOS EXTINTIVOS: MUERTE, IMPOSIBILIDAD, CONFUSION

Y CADUCIDAD.

EXTINCION DE LA RELACION JURIDICA:

Según si la fuerza extintiva de la R J provenga de la voluntad de las partes o no, la doctrina clasifica los modos de
fenecimiento de las relaciones en hechos y actos extintivos. Dentro de la primera categoría señalamos la confusión,
caducidad, prescripción, imposibilidad y la muerte. En la segunda la resolución, revocación, recisión, transacción y la
renuncia.

HECHOS JURIDICOS EXTITIVOS:

Los hechos se producen con independencia de la voluntad de los interesados. En cambio los actos jurídicos son
declaraciones de voluntad, cuyo fin es la extinción de la relación jurídica. Art 994 viejo.
1) CONFUSION: cuando se produce en un mismo sujeto la calidad de titular de un derecho subjetivo y de su deber
jurídico correlativo (acreedor y deudor). También se consolida en el mismo sujeto de un derecho pleno (cuando el
usufructuario hereda al nudo propietario). Se encuentra legislado en los artículos 862, a 867 del C C viejo
2) La prescripción: El transcurso de tiempo, sumado a otros requisitos legales, es un gran condicionante de la relación
jurídica (agotamiento del plazo, forma más común de extinción de la relación). La prescripción y caducidad son dos
 instituciones jurídicas extintivas, donde el factor tiempo tiene un rol fundamental. Prescripción: medio por el cual,
en ciertas condiciones, el transcurso del tiempo opera la adquisición o modificación sustancial de algún derecho.
Regulado en el Código Civil viejo a partir del art 3947 y se funda en la conveniencia de liquidar situaciones
inestables, favoreciendo la seguridad jurídica. Asume una doble función: modo de adquisición de un derecho
(prescripción adquisitiva o usucapión) y un medio de extinción de las acciones correspondientes a los derechos en
general (prescripción liberatoria)
3) La caducidad se opera: cuando se omite su ejercicio dentro del lapso prefijado por la ley o por la convención. No
tiene regulación sistemática en el código, sino que proviene de normas particulares que la estatuyen en cada
institución que asi corresponda. Difiere de la prescripción ya que la caducidad extingue el derecho, puede provenir
de la ley o de la voluntad de las partes, y el término de caducidad no se suspende ni se interrumpe ni se dispensa.
4) La imposibilidad: Una causa sobreviviente a la creación del derecho, torna imposible la subsistencia del mismo,
pero sin culpa de las partes. Se funda en el principio en el que nadie puede estar obligado a lo imposible y procede
cuando se reúnen: la causa obstantiva debe ser sobreviviente y ajena a la culpa de las partes (disolución de la
obligación de entregar un caballo vendido, cuando muere por caso fortuito). Articulo 672 viejo. Puede ser física
(dentro del comercio sin culpa del deudor) o legal (cosa declarada fuera del comercio). Dichas explicaciones se
verán en bienes.
5) La muerte del titular de derecho: se constituye en hecho extintivo únicamente cuando se trata de derechos
intransmisibles. Se encuentran los derechos intransmisibles: (Mortis causa, encontramos los contenidos
extramatrimoniales y algunos patrimoniales como el usufructo, mandato, renta vitalicia, obligaciones intuito
personas, etc.).

7) ACTO JURIDICO EXTINTIVO: RESOLUCION, RECISION, TRANSACCION, REVOCACION Y RENUNCIA.

ACTO JURIDICO EXTINTIVO
- Resolución: Es el acto jurídico del cual se produce la extinción retroactiva de una relación jurídica, en virtud de
un hecho sobreviniente al cual en la ley o en el origen de la relación se había atribuido esa consecuencia. Los
casos más comunes son: condición resolutoria, arrepentimiento en los contratos que se dio seña y mientras no
exista principio de cumplimiento, el caso del pacto comisorio (Art. 1203 o 1204 viejo del C.C. viejo), y el pacto
de retroventa (Art 1366 viejo)
- Rescisión: Acto jurídico por el que se opera la extinción no retroactiva de las consecuencias de una relación.
Procede por acuerdo de partes o como una sanción. Asume dos modalidades: por acuerdo de partes (Art 1200
del Código viejo) o por vía de sanción cuando se produce una causal de sanción previamente pactada. Autoriza
a la contraparte a rescindir la relación que se trate (rescisión de locación por variar el distinto
- del inmueble)
- Revocación: Acto jurídico en el cual el autor de una de las partes retrae su voluntad dejando sin efectos el
contenido de la relación hacia el futuro. Se caracteriza por ser unilateral, voluntaria, siempre que este
autorizada en la ley y no tiene efectos retroactivos. Ejemplo: El mandato (Art 1970), el testamento (Art 3824), la
oferta aun no aceptada que puede ser revocada si el oferente no se hubiere comprometido a mantenerla por
cierto tiempo (Art 1150).

8) PRESCRIPCION. CONCEPTO.FUNDAMENTOS. PRESCRIPCION ADQUISITIVA. PRESCRIPCION

EXTINTIVA. SUSPENSION E INTERRUPCION.
Concepto: La prescripción es una manera de adquirir la propiedad de bienes o extinguir una acción ligada a un derecho
de contenido patrimonial por el transcurso del tiempo y requisitos de ley.
Prescripción según el nuevo código civil: los hechos jurídicos extintivos “prescripción y caducidad” en el nuevo
código, se encuentran regulados en el Libro sexto “disposiciones comunes a todos los derechos personales y reales”.
Titulo 1: “Prescripción y caducidad” capitulo 1, disposiciones comunes a la prescripción liberatoria y adquisitiva, a partir
del art 2532.
El nuevo código tiene una metodología más clara que el anterior, al destacar la aplicación de la misma normativa para
ambos casos de prescripción, en tanto no existan disposiciones específicas.
Las normas sobre prescripción tienen carácter imperativo: no pueden ser modificadas por convención (Art 2533). Si
existiera una convención en tal sentido, la misma seria nula por expresa disposición en este artículo.
El viejo código no contenía una norma expresa en este sentido.
PRESCRIPCION ADQUISITIVA
La regla general está en el nuevo artículo 2565 que remite al nuevo art 1897 y siguientes: “Los derechos reales
principales se pueden adquirir por la prescripción en los términos del art 1897 y siguientes. Es decir, remite a las normas
específicas de los derechos reales vinculados a la adquisición, transmisión y oponibilidad de estos derechos. A diferencia
del código civil que regulaba la p adquisitiva en distintos artículos a partir del art 3999.
El nuevo artículo 1897 dice: “La prescripción para adquirir es el modo por el cual el poseedor de una cosa, adquiere un
derecho real sobre ella, mediante la posesión, durante el tiempo fijado por la ley.”
Al igual que en el código anterior, no aparece la expresión USUCAPION. Salvo, en el nuevo art 2119 respecto del
derecho de superficie, para descartarla al decir “no puede adquirirse por usucapión”.
EL PLAZO ES DE 20 AÑOS Y NO SE REFORMO EN EL NUEVO CODIGO.

PRESCRIPCION LIBERATORIA O EXTINTIVA

El plazo genérico de prescripción es de cinco años. Salvo que la normativa específica prevea una diferente (Art. 2560).
- Se recepta un supuesto de prescripción especial de diez años para reclamo del resarcimiento de daños por agresiones
sexuales infligidas a personas incapaces. El reclamo de la indemnización de daños, derivados de la responsabilidad civil,
prescribe a los tres años (Art 2561).
- Las acciones civiles derivadas de delito de lesa humanidad, son imprescriptibles (Art 2561)
- Prescriben a los dos años:
A) el pedido de declaración de nulidad relativa y de revisión de actos jurídicos
B) el reclamo de derecho común de daños derivados de accidentes y enfermedades de trabajo.
C) el reclamo de todo lo que se devenga por años o plazos periódicos más cortos, excepto que se trate del reintegro de
un capital en cuotas.
D) El reclamo de daños derivado del contrato de transporte de personas o cosas.
E) El pedido de revocación de la donación por ingratitud o del legado por indignidad
F) Pedido de declaración de inoponibilidad nacido del fraude (Art 2562).

EL PLAZO PARA ESTA PRESCRIPCION CAMBIO:

En el código viejo es de DIEZ AÑOS.
En el nuevo es de CINCO AÑOS. Art 4023 Código Viejo.

SUSPENSION
“El concepto está ahora en el nuevo art 2539. La suspensión de la prescripción detiene el computo del tiempo por
el lapso que dura pero aprovecha el periodo transcurrido hasta que comenzó.”
Paraliza el curso de la prescripción a diferencia de la interrupción.
En el código anterior se comenzaba por establecer en el art 3983 los distintos supuestos de suspensión de la
prescripción para terminar regulando sus efectos.
La norma actual contiene el mismo principio del código anterior expresándolo de una manera más sintética, pero ya no
se discute que el instituto se aplica a la materia civil y a la comercial.
INTERRUPCION
El nuevo art 2544 establece que: “El efecto de la interrupción de la prescripción, es tener por no sucedido el lapso
que la precede, e iniciar un nuevo plazo.”
El código anterior, en el art3984, comenzaba por definir supuestos especiales de prescripción.
El nuevo código toma el concepto del código civil depurado, en su redacción por sugerencia de la doctrina y la
jurisprudencia.
DISPENSA DE LA PRESCRIPCION: Art 2550, REQUISITOS:
“El juez puede dispensar de la prescripción ya cumplida al titular de la acción, si dificultades de hecho o maniobras
dolosas, le obstaculizan temporalmente el ejercicio de la acción, y el titular hace valer sus derechos dentro de los seis
meses siguientes a la cesación de los obstáculos.
En el caso de personas incapaces sin representantes, el plazo de seis meses se computa desde la cesación de la
incapacidad o la aceptación del cargo por el representante.
Esta disposición es aplicable a las sucesiones que permanecen vacantes sin curador, si el que es designado hace valer
los derechos dentro de los seis meses de haber aceptado el cargo.”
Este supuesto estaba contemplado en el código anterior (Art 3980, referido por ley 17711). El nuevo art se asienta sobre
los mismos principios. Solo que en los últimos párrafos se mencionan dos casos específicos: 1. El de los incapaces sin
representante. 2. Sucesiones vacantes.
La diferencia es que se extiende el plazo de tres a seis meses luego de haber cesado los obstáculos para que pueda
solicitarse el beneficio de la suspensión por este art.

En el ámbito procesal: ¿Cómo puede ser articulada la prescripción?

La respuesta está en el nuevo art 2561, tanto para la p liberatoria o para la adquisitiva. Puede ser articula por via de
acción o de excepción.
LA PRESCRIPCION NO PUEDE SER DECLARADA DE OFICIO POR EL JUEZ. Así lo dice el art 2552, el código
anterior también tenía igual normativa.
OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONERLA CON LA NUEVA REDACCION DEL ART 2553. Ahora no hay dudas
en cuanto a que la prescripción debe oponerse dentro del plazo para contestar la demanda en los procesos de
conocimiento y para oponer excepciones en los procesos de ejecución.
PLAZOS
Además del plazo genérico de cinco años que vimos en el nuevo art 2560, se regulan en el nuevo código plazos
especiales. Se recepta un supuesto de prescripción especial de diez años para reclamo del resarcimiento de daños por
agresiones sexuales infligidas a personas incapaces.
- El reclamo de la indemnización de daños derivados de la responsabilidad civil prescribe a los tres años (Art
2561).
- Las acciones civiles derivadas de delitos de lesa humanidad son imprescriptibles. (Art 2561)
- Prescriben a los dos años. A) El pedido de declaración de nulidad relativa y la revisión de actos jurídicos. B) El
reclamo de derecho común de daños, derivado de accidentes y enfermedades de trabajo. C) El reclamo de
todo lo que se devenga por años o plazos periódicos más cortos, excepto que se trate del reintegro de un
capital en cuotas. D) El reclamo de daños derivados del contrato de transporte de personas o cosas. E) El
pedido de revocación de la donación por ingratitud o del legado por indignidad. F) El pedido de declaración de
inoponibilidad nacido del fraude (Art 2562.)
- Prescriben al año: a) El reclamo por vicios, redhibitorios (antes de 3 meses) b) Las acciones posesorias (que
puede ejercer el poseedor contra el autor del despojo o la turbación), etc. Art 2564.
Con esta nueva forma se suprimió la referencia a la compraventa del código de Vélez, con lo cual no es el
único contrato en el que puede reclamarse por los vicios ocultos.

9) CADUCIDAD. CONCEPTO. DIFERENCIACION CON LA PRESCRIPCION

CONCEPTO: El nuevo código, a diferencia del anterior, define a la caducidad: Tampoco tenía la caducidad como tiene
ahora un capítulo dedicado a este instituto. Había si normas individuales, que establecían supuestos de caducidad
sustancial y normas procesales, como por ejemplo el plazo para desconocer la legitimidad de los hijos (art 258), el
ejercicio de pacto de retroventa (art 3137). Expresa el actual art 2566: “La caducidad extingue el derecho no ejercido”.
Art 2567: SUSPENSIÓN E INTERRUPCION. Los plazos de caducidad no se suspenden ni se interrumpen salvo
disposición legal en contrario. Se establece entonces una norma expresa que se ajusta estrictamente a las enseñanzas
de la doctrina y de la jurisprudencia.
FACULTADES DEL JUEZ: El nuevo art 2562 establece que: “La caducidad solo debe ser declarada de oficio por el juez,
cuando está establecida en la ley, y es materia sustraída a la disponibilidad de las partes.”.
En el código de Vélez no hay ninguna norma expresa que contenga este precepto. En materia procesal se admite que los
jueces puedan declarar “de oficio” la caducidad de la instancia.
Ahora se prevé expresamente.

DIFERENCIACION CON LA PRESCRIPCION

¿Qué se extingue con la caducidad y que con la prescripción?

CADUCIDAD
- En la caducidad se extingue el
derecho. IMPORTANTE.
- Modo de extinción del derecho en
razón de la omisión de su ejercicio
durante un lapso fijado por la
PRESCRIPCION
- Se extingue la acción importante
- Si se interrumpe y si se suspende.
El modo de la suspensión de la
prescripción es que se detiene el
computo del tiempo por el lapso que
 convención. (voluntad de
particulares).
- Está en juego el factor tiempo
- No se interrumpe ni se suspende.
- Se aplica de oficio del juez y también
a petición de parte
- Tiene plazos cortos
dura pero aprovecha el periodo
transcurrido hasta que comenzó.
Paraliza el curso de la prescripción.
Art 3966 en adelante, y Art 3984.
- Solo se aplica con petición de parte.
- Tiene plazos largos
 UNIDAD 4
1) Sujeto de la relación jurídica. Concepto de persona. Clasificación

CONCEPTO DE PERSONA:
El código de Vélez define a las personas en el art 30como “todos los “entes” susceptibles de adquirir derechos o
contraer obligaciones”. “ENTE” como concepto abarcativo a las personas físicas o de existencia visible y de las
personas jurídicas o de existencia ideal.
Este art 30 equipara a la personalidad, a la persona con la “CAPACIDAD”. Es decir, son personas quienes son
capaces. Se refiere a la “capacidad jurídica” o “de derecho” (aptitud para ser titular de derechos y obligaciones).

Posiciones de la doctrina:
Kelsen: (racionalismo positivista): la persona, jurídicamente hablando, no es algo concreto sino un “concepto
jurídico”. Es decir que la aptitud para adquirir derechos no le viene al sujeto de alguna calidad suya, sino del
derecho. De esta manera se podría otorgar personalidad a los animales y a los muertos.
 Derecho natural: (Lambías, Borda, Rivera): esta es la doctrina predominante: el derecho no crea, sino
que reconoce la personalidad jurídica del hombre como una cualidad ínsita en el: persona es el hombre
de carne y hueso ( persona física), o bien una entidad a través de la cual el hombre ejercita ciertos
derechos naturales, como el derecho de asociarse (persona jurídica).
 Posición intermedia (CIFUENTES): La “persona” es una “sustancia”, una realidad (hombre) y que los
derechos y obligaciones que reconoce la norma son la cualidad jurídica de ese hombre, no pudiendo
faltar la “sustancia”, ni tampoco la “cualidad jurídica”
CLASIFICACION:
En el art 31 del código de Vélez:
a) Personas de existencia visible ( o “personas físicas” “naturales” o “humanas”): es el ser humano, el hombre
(varón o mujer); y
b) Personas de existencia ideal ( o “personas jurídicas” o “morales” o “colectivas”): son los entes formados por
agrupaciones de hombre (sociedades, asociaciones, etc. a las que la ley les reconoce personalidad). Están
definidas en el código de Vélez en forma negativa, por exclusión de las personas físicas en el Art 32.
Estas denominaciones “personas de existencia visible “y “personas de existencia ideal” fueron tomadas por Vélez de
Freitas (código de Brasil). No tienen antecedentes en el derecho comparado. Es decir, el código de Vélez es el único
que empleo esta terminología. NO ES RECEPTADA EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL UNIFICADO.

En el nuevo código civil y comercial: Considera a las “personas” en forma UNIFICADA y las clasifica sin diferenciar entre
sujetos civiles y comerciales, como:
a) PERSONAS HUMANAS o como
b) PERSONAS JURIDICAS
i. El art 145 del código viejo dice: “las personas jurídicas son públicas o privadas”. Incluye a las primeras
en el art 146 y a las segundas en el art 148. Son P.J privadas según el art 148: a) las sociedades, b) las
asociaciones civiles, c) las simples asociaciones, d) las fundaciones, e) las mutuales, f) las cooperativas,
g) el consorcio de propiedad horizontal, h) las comunidades indígenas, i) toda otra contemplada en
disposiciones de este código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad
y normas de funcionamiento.

2) Personas humanas: Concepto. Evolución. Implicancia de la concepción actual de persona humana.

PERSONA Y HOMBRE: Hay diversos conceptos si nos enfocamos desde el punto de vista jurídico. Dos corrientes:
La primera sostiene que la persona es el hombre, y todo hombre por el solo hecho de serlo, es persona en el mundo del
derecho.
La segunda sostiene que el hombre es persona para el derecho siempre que reúna algunos recaudos accidentales
(capacidad, ciudadanía, nacionalidad, status). Persona es un concepto jurídico, hombre es un concepto de la naturaleza.
De allí que para el derecho no todos los hombres son necesariamente persona.

PERSONA HUMANA: METODO DEL NUEVO CODIGO: regulada en el libro I, parte general, titulo I persona humana
capítulo I comienzo de la existencia.
IMPORTANTE: SOLO SE HABLA DE PERSONA HUMANA, SE ELIMINA EL CONCEPTO DEL ART 30 DEL CODIGO VIEJO.
LA PERSONA JURIDICA ahora esta legislada en el título II “persona jurídica”, cuyo capítulo I incorpora una parte general
aplicable a las sociedades asociaciones civiles, simples asociaciones y fundaciones. Esto constituye una novedad.
Las personas jurídicas están definidas en el nuevo código en el Art 141“son personas jurídicas todos los entes a los
cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento
de su objeto y los fines de su creación”
Es decir, ahora el concepto de persona jurídica clarifica y simplifica en un solo art los anteriores 30, 31 y 32 del código de
Vélez. Se mantiene el tradicional concepto de persona del art 30 y la titularidad de relaciones jurídicas. ELIMINA la
referencia a personas de existencia ideal. Se habla ahora solo de personas jurídicas.
El concepto del art 141 permite afirmar: a) la mención de “ente” es aplicable a lo que es o existe; b) esa existencia es
jurídica; c) es el ordenamiento jurídico quien confiere a la persona jurídica la aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y d) esa aptitud esta limitada al cumplimiento de su objeto.

¿Qué tienen las personas? Ellas tienen ATRIBUTOS (“ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD”): facultades inseparables de las
personas, que constituyen la esencia de su personalidad: capacidad, nombre, estado, domicilio y patrimonio. Y cuentan
también con DERECHOS (“DERECHOS PERSONALISIMOS O DERECHOS DE LA PERSONALIDAD”)
NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL:Hay un cambio en el concepto de “personalidad”. En el nuevo se habla de “persona
humana, en lugar de persona de existencia visible como en el código de velez. El nuevo código civil y comercial considera
a las “personas” en forma UNIFICADA y las clasifica como PERSONAS HUMANAS o como PERSONAS JURIDICAS sin
diferenciar entre sujetos civiles y comerciales.

EVOLUCION DE LAS IDEAS.

1. Derecho Romano: Para ser “persona” era necesario reunir un triple status. (libertatis, civitatis, familiae). Solo era
persona quien erra libre, ciudadano y sujeto.
Otros eran “menos” persona: (extranjeros o alient iuris).
Otros NO eran persona: (esclavos)
Pero esto era un avance ya que hasta las enseñanzas de los profetas de Istael y del Cristianismo, la humanidad
no entendía que los extranjeros también era personas. Antes de esto no era un crimen matar a quien no
pertenecía a la misma comunidad. Y aun entre los barbaros que disolvieron el imperio romano, esta idea no tuvo
una aceptación fácil.

2. Iusnaturalismo: Escuela de Derecho Natural (Siglo XVI-XVII). Revitalizo la nocion de persona identificándola con
el hombre.
3. La persona como concepto técnico jurídico: Las concepciones del derecho romano nunca desaparecieron de los
ordenamientos jurídicos. Asi, en el siglo XVIII Pothier clasificaba a las personas en eclesiásticos, nobles, personas
del tercer estado, siervos, nacionales y extranjeros, etc. Con la colonización se distinguía entre europeos e
indígenas. Incluso en algunos C.C. no garantizaban a los extranjeros el mismo trato que a los nacionales.
Por esto, durante los siglos XVIII Y XIX, existió un proceso de devaluación del concepto de persona, haciendo de
el un instrumento jurídico, y a la distinción entre personas y sujetos de derecho. Persona era quien se considere
sujeto de un derecho civil. Personas (Plural) eran solo un elemento de la relación jurídica.
De esto al positivismo y normativismo hay solo un paso.
Positivismo: persona es el centro de imputación de normas).
Normativismo: la persona existe solo en el ordenamiento jurídico. Sostienen que el hombre es una realidad
natural. Persona, es una categoría jurídica. No son sinónimos.
 Habian transcurrido mas de veinte siglos para seguir concluyendo que el hombre es persona solo cuando tiene
ciertos status, capacidades. Pero estas corrientes debieron aceptar que el Derecho acepta la existencia de seres
no personas (esclavos, muertos civiles, extranjeros, judíos, etc.)

Las desviaciones del siglo XX: La desvalorarizacion de la persona y su desvinculación del hombre han tenido y
tienen reflejos notables en los ordenamientos del siglo xx. Por ej, los derechos de la Alemania Nacional
Socialista, que restableció el régimen de capacidades jurídicas escalonadas, de donde se derivaba la existencia
de ciudadanos segunda clase. El ámbito de las no personas se amplio al quedar sometidos al dominio de Hitler
gran cantidad de extranjeros. Se sustituyo también la palabra persona por la de “camarada”.
Los derechos de los países comunistas tenían sobre el nacional socialista la ventaja de ser mas embozados, pero
practicaban ideas muy semenjantes.

CRITERIOS ACTUALES
a) TODOS los hombres son persona: Luego de finalizar la 2da G Mundial, se revitalizo la vicion iusnaturalista de
persona, identificada con el hombre. La condición de humano es el único requisito necesario para ser
persona, no hace falta ser nacional, ciudadano, varon, mujer. Ninguna cualidad accidental puede varial la
afirmación absoluta de que todo hombre es persona.
Esta idea se vincula con la “igualdad” que las constituciones consagran. El derecho se limita a reconocer una
verdad impuesta por la naturaleza, el hombre es persona, y es siempre persona.
b) El personalismo ético como fundamento ideologico del Derecho Civil: Atribuye al hombre, precisamente,
porque es persona en sentido ético, un valor en si mismo, y por ende una dignidad.

DERIVACIONES DE LAS IDEAS PREDOMINANTES

Reconociendo que todo hombre es necesariamente persona y de que este es un concepto anterior al d anterior al
derecho, que el ordenamiento jurídico se limita a reconocer, derivan determinadas consecuencias:
1. Capacidad y personalidad: Surge que deben distinguirse ambos conceptos para evitar la confusión en que
cayeron los códigos del siglo XIX
2. Los atributos de la personalidad: el derecho moderno reconoce la existencia de atributos esenciales a toda
persona: nombre, domicilio, estado, capacidad, y los denominados derechos de la personalidad.
3. Derechos de la personalidad: Es necesario destacar la construcción organica de los derechos de la
personalidad (derechos personalimos).
Se parte de la dignidad personal como valor máximo a respetar, y derivan los derechos del honor, intimidad
personal y familiar, y a la propia imagen. La personalidad física también esta tutelada.
4. Comienzo y fin de la persona: Numerosos ordenamientos dispuieron que la personalidad comienza con el
nacimiento. Nuestro Codigo establece con sabiduría que la personalidad aparece con la concepción. Hoy lo
demuestran la ciencia y el respeto a la vida, pero hoy la tematica se centra en la ingeniería genética.
En cuanto a los muertos existe coincidencia casi general en que la personalidad concluye con la muerte. Si se
tutela la memoria de los fallecidos, es en orden a la protección de los derechos de sus descendientes que
pueden verse afectados.
5. Voluntad y negocio jurídico: Al considerar a la persona como fuente y finalidad de derecho, destacamos el
valor de la voluntad jurídica como fuente de derechos subjetivos y obligaciones. Su eficacia como
productora de relaciones jurídicas a través de los negocios o actos jurídicos.
Las nociones positivas que distinguen entre persona y sujeto de derecho, amenguaran el valor de la voluntad
jurídica, la que solo tendrá eficacia como amenguadora de las relaciones jurídicas si el ordenamiento jurídico
la autoriza.

3) LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD. CONCEPTO. NATURALEZA JURIDICA. IMPORTANCIA ACTUAL.

CARACTERES. INVIOLAVILIDAD Y DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA

LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD:

¿Cómo los regula el nuevo Código civil y comercial a los derechos de personalidad?
 Deja a la doctrina la sistematización de los mismos. Prescinde de toda regulación sobre los “derechos de
libertad” (ya amparados constitucionalmente)
Dedica algunas referencias al “derecho a la vida” y a la “integridad física o corporal” (arts 54 a 61)
En cuanto a los “derechos personalísimos sobre la integridad espiritual” se limita a enunciarlos (art 52)
regulando específicamente el “derecho a la imagen” (art 53) (previsto en el art 31, ley 11.723 de propiedad
intelectual).

DERECHOS PERSONALISIMOS:
Son derechos subjetivos que toda persona tiene por su condición como tal sobre sus manifestaciones
interiores. Según Rivera son derechos subjetivos privados, innatos y vitalicios, que tienen por objeto
manifestaciones interiores de la persona, y que por ser inherentes, extra patrimoniales y necesarios, no
pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta.
Son derechos subjetivos que se ejercen sobre emanaciones de la propia persona, no sobre una cosa u otra
persona.

El código de Vélez carece de una regulación integral y sistemática de los denominados “Derechos de la
Personalidad” o “personalísimos”. Solo se encuentran en él, preceptos aislados sobre los delitos al honor
(arts. 1089 y 1090). Sí se encuentra regulado en forma expresa el “derecho a la intimidad” (art 1071 bis,
incorporado por ley 21.173). se sancionaron leyes que regularon el “derecho a la imagen” (ley 11.723 de
propiedad intelectual); los “trasplantes de órganos ( Ley 24.193, según texto ley 26.066); “los derechos del
paciente” (ley 26.529); la “muerte digna (ley 26.742); la “protección de los datos personales”- “habeas data”
(ley 25.326); la “tutela de niños, niñas y adolescentes receptando su dignidad y derecho a la identidad (ley
26.061); la “dación y utilización de sangre” (ley 22.990) y la “identidad de género” (ley 26.743).

El derecho supranacional de Derechos humanos constitucionalizado (art. 75 nuevo inc 22) establece las
bases fundacionales del régimen de los derechos personalísimos, en tanto la dignidad personal como sus
emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre el propio cuerpo) son reconocidos
explícitamente en la “convención americana sobre D.D.H.H” y en otros instrumentos supranacionales.
IMPORTANTE: la incorporación de esa regulación integral y sistematica en el nuevo código es una
MANIFESTACION DEL PROCESO DE CONSTITUCIONALIZACION DEL DEREHCO PRIVADO. (Vieja aspiración de la
doctrina nacional). Si en el proyecto del año 1998 y en distintas jornadas y congresos: la inserción del elenco
de estos derechos en la legislación civilista).
Singularidad relevante y novedosa la metodología utilizada: (capitulo 3: “Los derechos y actos
personalísimos”) ya que no se circunscribe solo a la enunciación de los derechos de la personalidad como
uno de los modos extra patrimoniales de los derechos subjetivos, sino que se proyecta hacia aquellos actos
de la propia persona –y no de terceros que lo afecten- que tiene la impronta de implicar un ejercicio de ese
ámbito de la libertad y autorreferencia que es inherente a esa singular categoría.

NATURALEZA JURIDICA: Los derechos personalísimos son verdaderos derechos subjetivos. Cualquiera de las corrientes
de doctrina que han definido estos derechos (de la voluntad, del interés, mixta) podría admitir que la propia vida, la
libertad, el honor y el cuerpo constituyen bienes sobre los que se ejercen facultades de derechos subjetivos.
Entre los autores que negaron que sean derechos subjetivos se sostuvo que se confundía el sujeto con el objeto. Pero
esto quedo dilucidado ya que el objeto de los derechos personalísimos está constituido por manifestaciones
determinadas siendo el sujeto la persona que realiza esas manifestaciones.

CARACTERES:
 Innatas: nacen con el sujeto mismo. Por el solo hecho de comenzar a ser persona, se tiene esos derechos
personalísimos.
 Vitalicios: terminan con la muerte del portador de ellos
 Necesarios: consecuencia de ser innatos y vitalicios. No pueden faltar durante la vida aunque en ciertos
momentos pueda limitarse su ejercicio.
 Esenciales: no son eventuales ni derivados.
 De objeto interior: están indisolublemente unidos al hombre: se ejercen sobre manifestaciones interiores de la
propia persona. No impide que se necesite de objetos exteriores para subsistir. Ej: alimentos para la vida.
 Privados: se ubican dentro del ámbito del actuar de los particulares.
 Inherentes: son intransmisibles en virtud de su unión con la persona.
 Relativamente indisponibles: no puedo cambiar el destino del derecho, pero puede hacer alguna alteración
parcial y transitoria. El titular puede disponer de ellos en el sentido de que puede no reclamarlos (puede admitir
la violación o afectación sin defenderse). Ej: no puedo entregar completamente mi cuerpo, pero si donar una
parte del cuerpo para trasplantes.
 Extra patrimoniales: no pueden ser medidos o mensurados en dinero. No implica que esos derechos no puedan
producir bienes económicos.
 Absolutos: se oponen a todos los demás miembros de la sociedad, reconociéndose una obligación pasiva
universal. Son erga omnes .
 Autónomos: surge de la combinación de todos los demas caracteres. Es una figura particular, no identificable
con otras.

CLASIFICACION:

1. DERECHO A LA INTEGRIDAD FISICA: Derecho a no ser lesionado, mutilado, seccionado, amputado, etc. Tiene
derechos subjetivos derivados:
a. Vida: derecho a la subsistencia biológica, a la no interrupción del ciclo vital. No se deben confundir
los medios que sustentan la vida, como los alimentos y el derecho alimenticio, con la vida misma. La
vida se protege a partir de la concepción misma (de ahí a que se penalice el aborto). Esta tutelado
en el derecho penal, condenando el homicidio, prohibiendo el aborto, la pena de muerte,
protegiendo la vida intrauterina, brindando seguridad en el derecho laboral. Antes también se
penalizaba el suicidio pero se dejó de lado porque la pena recaía sobre los sucesores. Si bien el
suicidio no es punible, si lo es la ayuda a cometerlo por parte de terceros.
b. Actos de disposición sobre el propio cuerpo:
i. por ej en el caso de deportes de alto riesgo como carreras de autos, del domador de un
circo, de trasplantes de órganos entre vivos (aquel que sabe que no va a vivir dona).
ii. El cuerpo no es una cosa, en el sentido de ser susceptible de valor y tampoco puede ser
objeto del derecho de propiedad. Integran el cuerpo humano también las partes
incorporadas a el como ser una pierna ortopédica. Las partes separadas del cuerpo como ser
pierna amputada, dejan de formar parte de él y constituyen bienes muebles por lo tanto
pueden ser comercializadas.
iii. Operaciones quirúrgicas: siempre debe mediar el consentimiento expreso e informado del
paciente. En las que son por razones de salud debe mediar un estado de necesidad, en las
estéticas el paciente debe recibir un informe completo, ventajas y desventajas, etc.
c. Actos de disposición del propio cadáver: en la vida la persona puede disponer relativamente sobre
su futuro cadáver estableciendo su destino final: inhumación, cremación, donación de órganos para
trasplantes, donación para experimentaciones científicas. Esa voluntad debe ser respetada, siempre
que no ataque intereses superiores o la moral y las buenas costumbres.
2. DERECHOS DE LIBERTAD: Son todas las manifestaciones del derecho contempladas en la primera parte de la
C N (art 14 en adelante). Ej libertad ambulatoria (no impedidos ni restringidos a trasladarnos de un lugar a
otro), libertad de opinión (sin censura) produce consecuencias: libertad de prensa, libertad de culto, de
comercio, de asociarse con fines lícitos, se enseñar, de aprender, etc.
La libertad se entiende a todo lo no prohibido como posibilidad de actuar, querer, pensar, no actuar, etc. El
código civil establece que se considera permitido todo lo que no está expresamente prohibido.
3. DERECHO A LA INTEGRIDAD ESPIRITUAL: propios del derecho privado. Se clasifican en:
a. DERECHO AL HONOR: tiene dos manifestaciones:
i. Social u objetivo: concepto que los demás tienen de una persona; fama que una persona
obtiene en mérito de sus talentos.
ii. Individual o subjetivo: concepto que tiene uno de si mismo; el respeto de la propia
dignidad.
 Se puede vulnerar los honores sociales, individuales o ambos. Se lo protege penal y
civilmente: calumnias, injurias, violaciones, tratos deshonestos, etc.
b. DERECHO A LA INTIMIDAD: Es relativamente nuevo, tiene antecedentes anglosajón. Es el
derecho a que nadie se inmiscuya dentro del ámbito de los afectos propios, reservados (art
1071 bis C C viejo); derecho a que no haya una indebida intromisión en todo tipo de cuestión
que preservo por pudor lógico, razonable prudencia que hacen en el ámbito privado. Se refiere
tanto al ámbito físico de su existencia, como a las actividades, comunicaciones y sentimientos
que rodean al hombre.
Por ej.: violación a la intimidad familiar en el caso de la revista que publico la foto agonizante de
Balbín, el fallo condeno a la editorial Atlántida a pagar la indemnización a la familia.
Las personas comunes tienen un umbral de intimidad mayor que el de los personajes públicos.
c. DERECHO A LA PROPIA IMAGEN: Fue el primer derecho personalísimo reconocido en la
argentina, tiene casi 70 años de tutela. Consiste en la prohibición de que la imagen (fonográfica,
fotográfica, etc.) sea puesta en público sin la autorización o consentimiento de la persona. Esto
tiene excepciones en los casos de exposición pública (ej.: acto público, caminando por la calle),
de interés científico o general informativo valido, en estos casos no se estará violando la imagen
propia. La escucha de conversaciones telefónicas y las cámaras ocultas también afectan la
imagen. Pero cuando una cámara oculta es un medio de denuncia ilícito, no se vulnera este
derecho.
d. DERECHO A LA IDENTIDAD: Tiene dos manifestaciones:
i. Identidad biológica o estática: relacionado con los vínculos sanguíneos o genéricos. Por
ej hijos de padres desaparecidos, hijos adoptivos (derecho a saber quiénes fueron sus
padres, abuelos, etc)
ii. Identidad social o dinámica: identidad cultural de la persona. Es la historia de la persona
en función de su trayectoria, compromisos, creencias. Este derecho es totalmente
identificable ante vulneración. Por ej decir que Sábato es “faccio” es tergiversar su
identidad social porque se lo conoce como defensor de los derechos humanos) .

INVIOLABILIDAD Y DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA:

METODO DEL NUEVO C.C. Y C: En el libro I (parte general), título I (persona humana), CAPITULO 3 “DERECHOS Y ACTOS
PERSONALISIMOS”. A partir del art. 51 en adelante.
Art 51. INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA HUMANA:
“La persona humana es INVIOLABLE y en cualquier circunstancia tiene DERECHO al RECONOCIMIENTO Y RESPETO DE SU
DIGNIDAD”.
Todos los derechos personalísimos se fundan en el reconocimiento de una dignidad que corresponde a cada ser humano
por el hecho de serlo, y por ello para englobar a todos los derechos en una expresión única se utiliza la expresión
“DERECHO A LA DIGNIDAD”.
Alude también a ello la C.N después de la reforma de 1994 en el art 42 (cuando habla del “trato digno” que merecen los
consumidores y usuarios) y prioriza la vía del amparo en la protección de la dignidad humana respecto de otros 2
ámbitos: los actos discriminatorios y el agravio al honor y a la intimidad cumplidos a través de informaciones sensibles
incluidas en bancos de datos.
IMPORTANTE: EL PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA en el art 1º dispone que “Toda persona tiene derecho al respeto
de su honra y al reconocimiento de su dignidad”. Esta noción de dignidad de la persona tiene un fuerte sustrato
bioético relacionado con las conductas autorreferentes (el propio código, en este mismo capítulo tiene aplicaciones de
ellas en cuestiones vinculadas a actos de disposición sobre el propio cuerpo, consentimiento informado para actos
médicos y directivas anticipadas), las cuales ya preexistían en las leyes regulatorias de los trasplantes de órganos, de
salud mental y de derechos de los pacientes, entre otras
La INVIOLABILIDAD de la persona fue reiteradamente afirmada por la CORTE FEDERAL al sostener que “el hombre es el
eje y centro de todo el sistema jurídico y, en tanto fin en si mismo su persona es inviolable” (fallos 316:479
“Bahamondez”, entre otros) (CASO ESTUDIADO EN CONSTITUCIONAL)

Art 52. AFECCIONES A LA DIGNIDAD:

“La persona humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de
cualquier modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevención y reparación de los daños
sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, título V, capítulo I”.
El código de Vélez no contenia una norma como ésta, ni tampoco estaba prevista la función preventiva del derecho de
daños.
El antecedente de este nuevo art 52: en el proyecto de código civil de 1998.
CLASIFICACION DE SANTOS CI FUENTES SOBRE LOS DERECHOS DE PERSONALIDAD, divididos en tres grandes categorías:
1. LOS DERECHOS A LA INTEGRIDAD CORPORAL O FISICA (derecho a la vida, a los actos dispositivos sobre el
propio cuerpo, las practicas o tratamientos médicos sobre el cuerpo, el consentimiento para actos
riesgosos, el derecho sobre la propia vida y sobre el propio cadáver con sus vinculaciones con la
eugenesia y la eutanasia)
2. LOS DERECHOS A LA INTEGRIDAD ESPIRITUAL de la persona (esencialmente el derecho al honor, a la
intimidad, a la propia imagen y a la identidad)
3. EL DERECHO A LA LIBERTAD (consagrado en la CN dentro de la declaración de los derechos y garantías).

4) LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD EN SU ASPECTO FISICO. EL DERECHO DE VIVIR. EL DEREHCO A LA

SALUD. EL DERECHO SOBRE EL PROPIO CADAVER. LOS TRASPLANTES DE ORGANOS. DIRECTIVAS MEDICAS
ANTICIPADAS.

Derechos personalísimos a la integridad física (arts 54 a 61). (EN SU ASPECTO FISICO)

Art 55 DISPOSICION DE DERECHOS PERSONALISIMOS: los derechos personalísimos, siendo derechos subjetivos que
tienen por objeto manifestaciones que hacen a la esencia de la persona misma, son como regla “INDISPENSABLES”.
Significa que está prohibida su transferencia, como así la renuncia. No se limita a su inenajenabilidad por constituir
derechos que están fuera del comercio, sino también la prohibición de toda abdicación, renuncia a su ejercicio o
manifestación de consentimiento para legitimar su vulneración. Si bien hay numerosos casos en la vida cotidiana en los
cuales, sin abdicarse de ese rango que los caracteriza, se evidencia la posibilidad de permitir su “disponibilidad relativa”.
El nuevo art 55 admite la posibilidad de “disponer” de los derechos personalísimos bajo ciertos condicionamientos. La
disponibilidad que prevé la norma tendrá lugar, por ejemplo, si se autoriza la publicación de un retrato (art 53) o si se
consiste la publicación de una autobiografía o de una nota periodística que difunda detalles que normalmente podrían
reputarse excluidos de la intromisión de terceros, o cuando se autoriza la realización de tratamientos médicos o la
ablación de un órgano (arts. 56 y 59) o de investigación (art 58).

El derecho de vivir:
Art 19.-Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la concepción.
Cambio fundamental antes en el código viejo el comienzo de la existencia era desde la concepción en el seno materno, ahora
con el C.C y comercial nuevo el comienzo de la existencia es desde la concepción (a secas), se abre la puerta a la reproducción
asistida. Comienza con la implantación del embrión en la mujer. Comienzo de la existencia relacionado con el D. personalísimo
de la vida.
En el derecho a la vida: ¿Qué se protege? Se protege la vida. Este derecho está regulado en el Art 4 del Pacto de San José de
Costa Rica (ver en constitución)

El derecho a la salud: No es una categoría, sino que aparece dentro del derecho a la vida. Este derecho aparece, por
ejemplo, en los juicios de amparo.

Art 56: ACTOS DE DISPOSICION SOBRE EL PROPIO CUERPO:

“Están PROHIBIDOS los ACTOS DE DISPOSICION DEL PROPIO CUERPO que ocasiones una DISMINUCION PERMANENTE
DE SU INTEGRIDAD o resulten CONTRARIOS A LA LEY, LA MORAL O LAS BUENAS COSTUMBRES, EXCEPTO que sean
requeridos PARA EL MEJORAMIENTO DE LA SALUD DE LA PERSONA Y EXCEPCIONALMENTE DE OTRA PERSONA, de
conformidad a lo dispuesto en el ordenamiento jurídico.
La ABLACION DE ORGANOS para ser implantados en otras personas se rige por la LEGISLACION ESPECIAL (ley 24.193,
modif por ley 26.066)
EL CONSENTIMIENTO para los actos no comprendidos en la PROHIBICION establecida EN EL PRIMER PARRADO no
puede ser suplido, y es libremente revocable”.

El código de Vélez carecía de norma regulatoria sobre los actos de disposición del propio cuerpo. Antecedentes del
nuevo art 56: el código italiano (contempla la prohibición general sentada en la 1° parte).
La regla general de la indisponibilidad relativa de los derechos de la personalidad que sienta el artículo anterior (55) se
especifica en este art 56 con relación a los actos dispositivos sobre el propio cuerpo, que suponen una disposición
efectiva, como sucede con el consentimiento prestado para intervenciones quirúrgicas o ablaciones.
¿Cuál es la pauta básica?: Que dichos actos dispositivos, si producen una alteración (disminución) que sea permanente,
o bien tengan un fin prohibido por la ley, o contrario a la moral y las buenas costumbres, están “prohibidos”.
¿Dónde se aprecia la indisponibilidad relativa?: en la excepción que consagra la norma. Solo estarán permitidos si están
proyectados hacia mejoramiento de la salud de la propia persona o de otro, y siempre dentro de lo que admite la
normativa vigente. Tales hipótesis podrían corporizarse en casos de cirugías mutilantes con fines terapéuticos (por ej, la
extracción de un órgano del organismo enfermo para evitar la propalación de la enfermedad a todo el organismo). En
estos casos funciona el “consentimiento informado previo”, que no se presume, no puede ser prestado por un
representante (salvo si media una directiva anticipada del propio interesado) y es revocable. Esto se relaciona con lo
establecido en la “Ley del paciente”.
La norma se relaciona con las prácticas médicas o científicas inherentes a trasplantes entre personas vivas. Por eso es
que aparece la remisión en el art a “la legislación especial”.

CUERPO HUMANO: No es una cosa en sentido jurídico, no es un objeto material susceptible de apreciación pecuniaria
(Nuevo art 16 del título preliminar que refiere a los bienes y las cosas) No es algo exterior, independiente del hombre.
El nuevo art 17 establece que “Los derecho sobre el cuerpo humano o sobre sus partes no tienen un valor comercial,
sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o social y solo pueden ser disponibles por si titular siempre que se
respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes especiales”

Art 57: PRACTICAS PROHIBIDAS:

“Está PROHIBIDA toda practica genética destinada a producir una alteración genética del embrión que se transmita a su
descendencia”.
El antecedente de este Artículo es el art 111 del Proyecto de C.C de 1998, que prohibía las prácticas eugenésicas
tendientes a la selección de genes, sexo, o caracteres físicos o raciales de seres humanos (salvo que sean requeridas
para evitar la transmisión de enfermedades genéticas).

Art 58: INVESTIGACIONES EN SERES HUMANOS:

La norma regula de manera pormenorizada un tema que no fue tratado en el proyecto unificado de 1998 ni tampoco en
el código de Vélez: es el tema de las “Investigaciones Médicas en Seres humanos”. Las prácticas médicas sobre personas
que NO se corresponden con medicamentos, tratamientos, terapias, vacunas, medios de prevención de enfermedades o
en general cualquier tipo de mecánica preventiva o curativa que no cuente con el aval de la comunidad científica en
orden a su eficacia.
Antecedente de este art 58: El código civil de Quebec (arts 20 y 21: contemplan los requisitos para la participación en
investigaciones en seres humanos, entre ellos la exigencia del consentimiento y la necesidad de aprobación y
supervisión por un Comité de Ética)
Este art 58 sienta un principio tutelar del derecho a la inviolabilidad de la persona humana, según el cual toda practica
medica de investigación en personas humanas debe estar científicamente comprobada y autorizada por la autoridad de
contralor. Y si así no fuere, consigna en 10 incisos los requisitos (estrictos, por estar en juego la vida y la salud de las
personas) que debe reunir para poder ser considerada licita.
Cabe destacar que se resguarda especialmente el ámbito de intimidad de quienes estén involucrados en la investigación
(inc “h”). Esto se relaciona con el art 8° de la ley de Protección de Datos Personales (datos que hacen a la salud de las
personas humanas).
Quedan comprendidos en las “intervenciones” los tratamientos, métodos de prevención y las pruebas diagnósticas o
predictivas. la llamada medicina “predictiva” es aquella vinculada con la investigación de individuos sanos que tiene
predisposición a desarrollar determinada enfermedad.

Art 59: CONSENTIMIENTO INFORMADO PARA ACTOS MEDICOS E INVESTIGACIONES EN SALUD.

La norma regula el importante tema del CONSENTIMIENTO INFORMADO DEL PACIENTE para todo acto médico. Es decir,
nadie puede ser sometido a un tratamiento médico sin su consentimiento, excepto disposición legal en contrario (asi
establecido en los Proyectos de Código de 1993 y 1998). El nuevo texto contiene además una definición del
consentimiento informado (“declaración de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir información
clara, precisa y adecuada) y enumera el contenido de la información que debe recibir el paciente.
El art también especifica quien puede prestar el consentimiento informado cuando e propio paciente no está en
condiciones (físicas o intelectuales) de brindarlo. La enunciación es amplia y en casos de previsible urgencia, dicho
consentimiento puede ser aportado por el acompañante circunstancial del paciente (un allegado). Incluso autoriza el
medico a prescindir del consentimiento cuando su actuación sea “urgente” y medie una amenaza a la salud, con lo cual
el principio de exigibilidad del consentimiento informado no es absoluto. Claro que el consentimiento puede no ser
prestado. En tal caso, como regla se debe respetar la autonomía de la voluntad del paciente (CSJN, fallo del 01-06-2012,
in re “Albarracini Nieves, Jorge s/ Medidas precautorias”).
Este precepto también se relaciona con lo establecido en la Ley 26.529 de “Derechos del Paciente” al contemplar en el
inc “g” (incorporado por Ley 26.742) el derecho a la “muerte digna”.

Art 60: DIRECTIVAS MEDICAS ANTICIPADAS.

También denominados “actos de autoprotección” o “testamentos de salud” mediante las cuales una persona, en pleno
uso de su capacidad de obrar, puede anticipar directivas respecto a cual sea su voluntad en orden al tratamiento de su
salud en caso de enfermarse o conferir un mandato (a una o más personas determinadas) para que, en caso de
incapacitarse, asuman su representación en igual sentido, prestando el consentimiento previsto en el art 59 en caso de
ser necesario o asumiendo su curatela si fuera menester discernirla judicialmente.
El único límite a este modo de manifestación de la autonomía de la voluntad en relación con una conducta
autorreferente está relacionado al supuesto en el cual esa manifestación implique na práctica eutanásica, la cual está
prohibida expresamente.
No se dice nada en el art acerca de la forma de dicha manifestación. Pero la ley 26.529 en el art 11° (incorporado por ley
26.742) dispone que las directivas anticipadas deben “formalizarse por escrito ante escribano público o juzgados de
primera instancia para lo cual se requerirá la presencia de dos testigos”. Algunas legislaciones locales crearon registros
de directivas anticipadas (Buenos Aires, Chaco, Neuquén, Rio Negro).
En cuanto a los menores: Adolescentes: La jurisprudencia y la doctrina viene sosteniendo la AUTONOMIA PROGRESIVA
DE LOS MENORES para la toma de decisiones atinentes a su propia salud. Fue receptada en el nuevo art 26. Nos
preguntamos entonces ¿ Un menor adolescente se encuentra habilitado para documentar anticipada, respecto de la
aceptación o rechazo de determinadas alternativas terapéuticas y en su caso cual es el alcance y efectos de tal
manifestación? Respuesta: de los arts. 26 y 61 cabria concluir que un adolescente a partir de los 16 años está habilitado
para “anticipar” sus directivas en materia de salud, el art 26 lo reputa” como un adulto para las decisiones atinentes al
cuidado de su propio cuerpo”. Si se trata de un adolescente entre 13 y 16 debe distinguirse si se trata de tratamientos
no invasivos o de tratamientos invasivos que pongan en riesgo su integridad física: en el 1° caso el art 26 presume la
competencia del adolescente por lo que no habría dificultad en que adelante sus decisiones; en el 2° el art 26 exige el
consentimiento del adolescente con asistencia de sus progenitores previendo que en caso de conflicto será resuelto
según interés superior y con base en la opinión médica. Siendo ello así, no sería dable prescindir de la voluntad del
adolescente.
En relación a las” personas incapaces” o “con capacidad restringida” habrá de ponderarse el alcance de la restricción a
su capacidad que disponga el juez (arts. 24 inc “c”, 31, inc “b”, 32 y 38).

DERECHO A DISPONER DEL CADAVER:

Art. 61: EXEQUIAS:
El código de Vélez no regulada los actos de disposición del cadáver. Ello no era reconocido por la doctrina y
jurisprudencia, dándole prevalencia a la voluntad del fallecido por sobre la de sus parientes. Estos últimos tenían
decisión solo en ausencia de instrucciones del difundo.
AHORA está expresamente previsto en este art 60. La fuente es el proyecto de 1998 (art. 116).
Aclaración: La regulación de este derecho no existía hasta ahora en el Derecho Positivo Argentino, SALVO en lo relativo a
la DONACION DE ORGANOS PARA DESPUES DE LA MUERTE (Ley de trasplante de órganos, art. 19)
Se trata de un acto de disposición de última voluntad. Se consagra el derecho que posee toda PERSONA CAPÁZ en orden
a establecer le destino post mortem de su cuerpo. La persona, en vida, puede disponer de sus exequias e inhumación,
como asi también la dación de todo o parte de su cadáver con fines terapéuticos, científicos, pedagógicos o de índole
similar. El avance de la ciencia hizo posible la asignación de todo o parte del cadáver d una persona para fines de
investigación o para trasplantes de órganos, que es lo que regula la ley 24.193 (arts. 19 a 26).
Es un acto unilateral y revocable.
En cuanto a la forma (exteriorización de la voluntad) la norma es flexible: admite “cualquier forma”. Es decir, de manera
expresa, tanto escrito u oral, por signos inequívocos o por la ejecución de un hecho material (art262), como también ser
presumida o inducida de hechos o circunstancias que permitan conocerla con certidumbre (art. 264).

Trasplantes de órganos: LEY DE TRASPLANTE 21541 MODIFICADA POR LEY 23464. LEY DE DONACION 24193
Ley de trasplantes de órganos, es una ley complementaria del código civil viejo N° 24.193 (DONACION DE ORGANOS) del
año 1993, relacionada con la disposición sobre nuestro cuerpo y nuestro cadáver.
Regula los trasplantes omoplasticos (de hombre a hombre) y se refiere a órganos NO renovables, es decir, los que no se
regeneran o no se vuelven a reproducir, como lo son el pelo, el hígado, la sangre, la piel, el semen, el ovulo. Estos
órganos producen una disminución de la integridad física del individuo.
Tiene dos secciones:
1° Sobre trasplantes entre personas vivas.
2° Sobre trasplantes de origen cadavérico.

 Entre personas vivas: Requisitos

I. Solo pueden ser familiares hasta el 4° grado de consanguinidad, cónyuge, o vínculo de convivencia de al
menos 3 años o 2 en caso de haber descendencia. Esto es así para evitar el rechazo del órgano donado y
el tráfico de órganos.
II. El donante debe tener 18 años cumplidos y su consentimiento no puede ser suplido por su
representante legal. (Excepción trasplante de medula ósea).
III. El médico debe proveer al donante un informe completo y claro sobre los riesgos, secuelas, evolución y
limitaciones que se pueden producir.
IV. El consentimiento puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervención quirúrgica sin que esto
genere ninguna responsabilidad.
V. El receptor del órgano es quien corre con todos los gastos de la operación, para el dador existe el
principio de gratitud.
 VI. El órgano a donar debe ser doble. Ej riñones. El margen de riesgo de la cirugía para el dador debe ser
razonable para su futura calidad de vida.
 De origen cadavérico: Se prohíbe la elección del receptor del órgano (Ej el padre no puede establecer que una
vez muerto le donen su órgano a su hijo), este se asigna a las personas que se encuentran en la lista de espera
del INCUCAI. No ccrren las exigencias de órgano doble, de edad, etc. la voluntad del dador tiene que estar
expresamente manifestada y no puede ser revocada. Si no hubiere manifestado su voluntad de ser donante o de
no serlo, puede ser suplida por el consentimiento de sus familiares (hasta el 4° grado de consanguinidad y 2° de
afinidad (cuñados)), pero la oposición de cualquiera de ellos elimina la posibilidad de disponer a esos fines el
cadáver.

5) LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD ESPIRITUAL.EL DERECHO AL HONOR, A LA IMAGEN, A LA INTIMIDAD

Y A LA IDENTIDAD

DERECHOS DE LA PERSONALIDAD ESPIRITUAL:

Si bien el Art 52 solo enumera los derechos a la integridad espiritual, la tutela (preventiva y resarcitoria) que la norma
pre ordena con reenvío a los arts que regulan el régimen de Responsabilidad Civil no esta referida exclusivamente a
estos derechos enumerados ya que la nocion genérica de dignidad de la persona involucra a todos los derechos
personalísimos (no solo a los derechos a la integridad espiritual).
La norma al aludir al derecho a la intimidad distingue su faz personal-como arbitraria intromisión en la esfera privada de
cada individuo- de la faz familiar- evaluada como tal en el Fallo de la CSJN en la causa “PONZETTI de BALBIL c/ Editorial
Atlántida”.
Se prescinde del tratamiento de cada uno de estos derechos, con excepción del derecho a la propia imagen en el art. 53.
ESTO MARCA UNA CLARA DISTINCION CON EL CODIGO ANTERIOR que en el art. 1071 bis daba un perfil del derecho a la
intimidad. Deja así que tales configuraciones sean obra de la dogmática autoral (doctrina) y judicial (jurisprudencia)
Este art. 52 tiene la perspectiva de motorizar mecanismos judiciales de prevención o de tutela inhibitoria del daño
futuro y previsible en relación con la afectación a los derechos personalísimos.
En lo que nos podemos lamentar es en que no se haya incorporado una previsión legal vinculada al “Derecho a Réplica”
(Rectificación o Respuesta) en relación con los daños causados por los medios de comunicación. Sin perjuicio que tal
previsión legal exista a nivel constitucional por via del Art. 14 de la convención americana sobre derechos humanos.

DERECHO A LA INTIMIDAD:
El código nuevo no brinda una definición del derecho a la iintimidad.
Este consiste en el derecho que garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y su conducta dentro de un ámbito
privado, sin injerencias ni intromisiones por la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda al orden publico,
a la moral ni perjudique a terceros.
La “intimidad” cuenta con tutela constitucional (arts 18, 19 y 75, inc 22 CN).
El art 1770 prevé entre los supuestos especiales de responsabilidad, la protección de la vida privada mediante una
norma análoga al art 1071 bis del código de Vélez. Esta última, a diferencia del art. 52, no alude a la intimidad familiar ni
a la tutela preventiva y mantiene como requisito de la conducta antijurídica que la afectación a la intimidad sea
“ARBITRARIA”.
También la intimidad en el marco de la relación médico-paciente (art 2°, Ley 26529)

DERECHO A LA HONRA, REPUTACION O HONOR:

Tampoco se precisa el contenido del “Derecho al Honor”.
Rivera lo define como “la DIGNIDAD PERSONAL reflejada en la consideración de los terceros y en el sentimiento de la
persona humana”.
Este derecho comprende dos aspectos:
1) HONOR SUBJETIVO: la autovaloración, el íntimo sentimiento que cada persona tiene de la propia
dignidad y de su familia
2) HONOR OBJETIVO: buen nombre, reputación o fama: el primero y segundo adquiridos por la virtud y el
mérito de la persona o familia de que se trate.
La vulneración del derecho al honor por “ACUSACION CALUMNIOSA”: Contemplada en el nuevo art 1771: “En los daños
causados por una acusación calumniosa solo se responde por dolo o culpa grave. El denunciante o querellante responde
por los daños derivados de la falsedad de la denuncia o de la querella si se prueba que no tenía razones justificables para
creer que el damnificado estaba implicado”.
Este art. está inspirado en el art. 1090 del código de Vélez con algunas modificaciones.
La acusación calumniosa produce un daño sumamente grave. Y se configura cuando el sujeto es acusado falsamente de
un delito ante la justicia penal y tiene que defenderse. Tiene en común con la “calumnia” en que existe una falsa
imputación de un delito. La diferencia, que es lo que hace mas dañina a la acusación calumniosa es que pone en marcha
el aparato represivo. En definitiva el calumniado es deño de seguir adelante con su vida e ignorar la difamación, el
falsamente denunciado no tiene otra opción que comparecer a un tribunal a defenderse.
CALUMNIA E INJURIA: No exigen un factor agravado porque se puede calumniar sin acusar ante la justicia. En esos casos,
si se trata de un asunto de “interés público” se aplicara la doctrina de la real malicia (aunque el código no la haya
incluido, pero la Corte Suprema ha dicho que es una doctrina constitucional, por lo que debe entenderse que sus reglas
son de aplicación. Si “no” se trata de una figura o de un asunto de interés público, la victima será indemnizada si prueba
que el hecho es falso si se trata de una calumnia. No habrá responsabilidad si se prueba que el hecho es verdadero.

DERECHO A LA IDENTIDAD:
Es aquel que ostenta cada persona de ser ella misma, de distinguirse sobre la base de sus propios atributos y cualidades
personales que hacen a esa persona distinta de las otras. Ello conlleva el derecho a ser reconocido en su “peculiar
realidad” con los “atributos, calidad, caracteres, acciones que los distinguen”.
Comprende la “Identidad Dinámica” (es el caso por ej del nuevo art. 563: derecho a la información de las personas
nacidas por técnicas de reproducción asistida con gametos de un tercero, debiendo constar dicha información en el
correspondiente legajo base para la inscripción del nacimiento; art 582 (Reglas generales en Acciones de Reclamación de
Filiación Matrimonial y Extramatrimonial) y arts 595/596 (principios generales en la adopción); como así también la
“Identidad de Género” (regulada por ley 26.743)

Art 53. DERECHO A LA IMAGEN:

“Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona –de cualquier modo que se haga- es necesario su
consentimiento, EXCEPTO en los siguientes casos: (causales de dispensa de la captación o reproducción de la imagen):
a) que la persona participe en actos públicos
b) que exista un interés científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las precauciones
suficientes para evitar el daño innecesario
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de interés general.
En casos de “personas fallecidas” puede prestar el consentimiento sus herederos o el designado por el causante en una
disposición de última voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado: resuelve el Juez. Pasados 20
años desde la muerte: la reproducción no ofensiva es libre”.
DEFINICION: Es aquel derecho cuyo regular ejercicio permite oponerse a que por otros individuos y por cualquier medio
se capte, reproduzca, difunda publique –sin su consentimiento o el de la ley- su propia imagen o voz.
Goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del derecho a la privacidad (art 19), o como un derecho
autónomo implícito en el art 33, CN y también por via del art 75 inc 22 (que otorga rango constitucional a diversos
instrumentos entre los que se encuentra el Pacto San Jose de Costa Rica).
El D a la imagen goza de una esfera jurídica propia, constituyendo una categoría autónoma e independiente de la
protección de otros derechos personalísimos. De ahí que su vulneración se configura con la mera captación de la imagen
o la voz sin el consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una lesión a la privacidad, al honor o a la identidad
personal. Esto no obsta que su afectación pueda al mismo tiempo, conculcar tales derechos, hipótesis en la cual se
estará frente a una doble infracción.
Contenido Positivo y Negativo:
Desde la faz negativa (o de exclusión), este derecho confiere la facultad de oponerse y prohibir a terceros su captación y
divulgación.
Desde la faz positiva permite a su titular ceder su uso y explotación incluso a título oneroso.
ALCANCE DE LA PROTECCION LEGAL:
La doctrina y la jurisprudencia postulan que la imagen debe ser interpretada en un sentido amplio: comprensiva de
cualquier forma de reproducción visual o gráfica, incluyendo no solo la fotográfica, sino los dibujos, las caricaturas, foto
ilustraciones, pinturas, muñecos, reproducciones televisivas, entre otras, sino también la imagen proporcionada por
gestos característicos o pates del cuerpo siempre que traduzcan indicaciones precisas de personajes famosos. A ello se
suma la voz (palabra hablada) que es parte especial integrante de la personalidad del hombre.
Ya no se hace referencia al “retrato fotográfico de una persona” que “no puede ser puesto en el comercio” sin su
autorización. Eso es así porque la fotografía no es la única reproducción de la imagen personal, si bien la más usual.
Ahora se incluyen las grabaciones, filmaciones, retratos, caricaturas, esculturas, siempre a condición de que se permita
identificar a la persona dentro de su contexto.
Se suprime la mención a la “puesta en el comercio” ya que no es necesario el ánimo de lucro en la difusión.
Se califica al hecho que genera la afectación de este derecho como un proceso dual (“captación” de la imagen y
eventualmente su ulterior “reproducción”), en el cual si bien para reproducir la imagen primero hay que captarla, esta
mera captación ya implica afectación, aun cuando luego no haya difusión o reproducción.
CONSENTIMIENTO: La regla es la exigibilidad del consentimiento a fin de captar o reproducir de cualquier forma la
imagen o voz de una persona.
A diferencia de la regulación de la Ley 11723, ahora NO ES NECESARIO QUE SEA EXPRESO. Eso habilita otros medios
fehacientes de manifestación pero siempre con el recaudo de que sea no presumido, revocable y de interpretación
restrictiva (art. 55)
La IMAGEN DE UNA PERSONA no estaba legislada dentro del Código civil viejo, sino en la Ley 11.723 de Propiedad
Intelectual (Art. 31), prohibiendo su puesta en el comercio o simple publicación sin consentimiento expreso de la
persona. También el Art. 1071 del código de Vélez (derecho a la intimidad) que preveía la hipótesis en que la publicación
de la imagen constituía un medio de entrometerse arbitrariamente en la vida ajena (esto es previendo un supuesto
específico de tutela de la imagen cuando su empleo resulte lesivo del derecho a la intimidad).
POR RAZON LEGISLATIVA, VINCULADA QUIZAS CON LA DEROGACION EXPRESA AHORA DE LA LEY DE PROPIEDAD
INTELECTUAL 11.723 CUYOS ARTS 31 Y SS TRATABAN EL TEMA, EL UNICO DERECHO PERSONALISIMO A LA INTEGRIDAD
ESPIRITUAL CUYA REGULACION SE PREVÉ EN EL NUEVO CODIGO ES EL DERECHO A LA IMAGEN.
LA FUENTE DEL ARTICULO ES EL PROYECTO DE 1998.

6) LA LIBERTAD COMO UN DERECHO PERSONALISIMO.

LIBERTAD DE PRENSA:
DERECHO A INFORMAR:
Entre las libertades que la CN consagra, la de prensa es una de las que posee mayor entidad, sin embargo bajo ciertas
circunstancias, el derecho a expresarse libremente no ampara a quienes cometen ilícitos civiles en perjuicio de la
reputación de terceros (CSJN, Fallos 308: 789; 310:5089).
Doctrina Campillay: La difusión de noticias que puedan afectar la reputación de las personas NO resulta jurídicamente
objetable cuando:
a) Se atribuyó el contenido de la información a la fuente pertinente y se efectuó además, una
transcripción idéntica a lo manifestado por aquella
b) Se reservó la identidad de los involucrados en el hecho
c) Se utilizó el modo potencial de los verbos, absteniéndose de esa manera de efectuar
consideraciones de tipo asertivo (CSJN, 15-06-1986; Fallos: 308:789); (fallos: 316:2394; 321:3170,
entre otros).

COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONA HUMANAS. AVANCES CIENTIFICOS: LAS TECNICAS DE REPRODUCCION
ASISTIDA. EPOCA DE LA CONCEPCION. DURACION DEL EMBARAZO. NACIMIENTO. NACIMIENTO MULTIPLE.
VIABILIDAD. PRUEBA DEL NACIMIENTO: ORDINARIA Y SUPLETORIA. (fiama tengo en punto 7, 8 y 9. Pauli punto 4)

7) COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONA HUMANAS. AVANCES CIENTIFICOS: LAS TECNICAS DE

REPRODUCCION ASISTIDA. EPOCA DE LA CONCEPCION. DURACION DEL EMBARAZO.

COMIENZO DE LA EXISTENCIA:
Art 19 nuevo código: comienzo de la existencia: “la existencia de la persona humana comienza con la concepción”. Es
decir LA VIDA COMIENZA DESDE LA CONCEPCION. La existencia de la vida comienza con la implantación del embrión en
la mujer. Se tiene en cuenta lo relacionado con las “TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA”. Remite la protección del
embrión no implantado a lo que prevea la ley especial.
El código define el momento desde el cual se considera que se es persona humana (agrega ahora el calificativo de
“humana”), al señalar que el comienzo de la persona humana acontece DESDE LA CONCEPCION.
Este nuevo código marca una opción por la que se reconoce que el inicio de la persona acontece con la concepción, con
absoluta independencia de si esta ocurre “en el seno materno” o “fuera de él”. Ello se vincula con las normas de
derechos humanos de la naturaleza supranacional incorporadas a la C.N con la reforma de 1994 (art. 75, inc 22); el art 4
de la convención americana sobre derechos humanos- pacto de san jode de costa rica que consagra la defensa de la
vida humana DESDE LA CONCEPCION. De igual manera la convención sobre los derechos del niño art 1º en relación al
niño por nacer al extender su aplicación a las personas desde su concepción hasta los 18 años de edad.
La nueva redacción deja en claro que el embrión concebido fuera del cuerpo de la madre es también persona y gozan asi
de igual tutela jurídica que aquellos formados intrauterinamente (fue calcada del art 15 del proyecto de 1998).
Pero no hay un criterio unánime acerca del momento de la concepción, de cuando acontece la misma. Algunos
sostienen que este debate sobre el instante preciso relativo al surgimiento de la persona humana deviene estéril. Se
trata de una incertidumbre que escapa al ámbito jurídico, por el cual el código no puede resolver.

AVANCES CIENTIFICOS:

 TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA:

Son aquellos medios por los cuales el hombre interviene artificialmente en el acto de la procreación. Hay dos grupos: las
que se basan en la inseminación artificial y las que se realizan a partir de la procreación.
Nuestro derecho positivo no se ha encargado de dar una normativa sobre esto ya que al momento de discutirse la ley
23.264 se pensó en la posibilidad de legislar sobre el tema, pero se consideró que cualquier normativa que se dictara
habría de quedar rápidamente superada por las realidades científicas. El vacío legislativo nos obliga a dar respuesta de
acuerdo con los principios generales del derecho, y en algunos casos hacer referencia a la legislación comparada.

 INSEMINACION ARTIFICIAL: Se entiende la intervención médica mediante la cual se introduce el semen en el

organismo femenino, pero no a través del acto sexual normal, sino de manera artificial, a fin de producir la
fecundación.
Inseminación artificial homologa: Se practica con el semen del marido. Se reconoce con la sigla IAH.
Inseminación artificial heterologa: Se practica con semen de un dador no vinculado a la mujer receptora por
vínculo matrimonial. En algunas legislaciones esta equiparada a la inseminación homologa hecha por el
concubino..
 FECUNDACION EXTRACORPOREA O IN VITRO: Es el conjunto de intervenciones médicas que van desde la
obtención del ovulo y el esperma, hasta la implantación del ovulo fecundado en el útero propio o adoptivo para
el ulterior desarrollo del mismo, pasando por la fecundación y el primer desarrollo de la célula germinal fuera
del seno materno.
Se conocen distintos métodos:
1. F.I.V: El semen que se obtiene por la masturbación, manual o mecánico, o mediante un preservativo adaptado,
se coloca con los óvulos obtenidos mediante aspiración, en una plaqueta especial que permanece en una
incubadora durante 48 horas hasta lograr la fertilización. Producía esta se transfieren algunos embriones a la
madre, pudiendo congelarse los restantes.
2. G.I.F.T.(transferencia de los gametos en las trompas de Falopio): Consiste en colocar en cada una de las trompas
dos óvulos, también extraídos mediante laparoscopia, y espermatozoides para que fecunden a aquellos en las
propias trompas, es decir, en el ámbito en que normalmente se produce la fecundación.
En estos casos, la fecundación puede también lograrse con semen del marido, del concubino o de un dador que
no tiene ningún vínculo con la dadora del ovulo.
Asimismo, la implantación puede hacerse en el vientre de la persona cuyo ovulo se fecunda, o en el de otra
mujer (madre portadora).

DESARROLLO DE ESTAS TECNICAS Y CUESTIONES QUE SE PLANTEAN

Estan cada días mas desarrolladas, y en particular la fecundación extracorpórea ha logrado notables avances por
haberse podido congelar los embriones obtenidos.
 Toda esta materia genera, una serie de cuestiones: naturaleza de los ovulos y espermatozoides, dación de los
gametos, donde se debate la necesidad o no se preservar el anonimato del dador en la fecundación heterologa;
naturaleza jurídica del embrión; congelación; manipulación y destrucción de los embriones supernumerarios; la
legitimidad o no de la maternidad por sustitución.

DURACION DEL EMBARAZO:

Art 20 del código civil y comercial: duración del embarazo. Época de la concepción:

“Época de la concepción es el lapso entre el máximo y el mínimo fijados para la duración del embarazo. Se presume,
excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del embarazo es de 300 días y el mínimo de 180, excluyendo el
día del nacimiento”.
La norma mantiene el sistema del código de Vélez con algunos cambios de redacción. Sigue la redacción del proyecto
de 1998 al unificar los arts. 76 y 77 del código viejo. De conformidad con el principio general introducido por ley 23.264
(todas las presunciones en materia filial son iuris tantum) el código mantiene el mismo sistema.
Este art 20 constituye una disposición de suma relevancia para comprender la noción de “concepción” (del art 19). Si por
concepción se entiende el plazo entre el mínimo y el máximo para la duración de un embarazo, eso significa que la
concepción cuando se trata de técnicas de reproducción asistida acontece solo o de mínima cuando el embrión in vitro
se implanta en el cuerpo de una persona, de lo contrario, nunca habría embarazo, es decir, concepción según lo señala
el art 2º.

EPOCA DE CONCEPCION: concepción es el hecho biológico de la formación de un nuevo ser. La importancia de

determinar la concepción reside en establecer los derechos que pudiere haber adquirido el concebido. Para determinar
la concepción se utiliza el método de duración máximo y mínimo del embarazo. Se ha comprobado que no hay
embarazo que dure más de 300 días (diez meses) ni menos de 180 días (6 meses). Superponiendo ambos cómputos
queda un periodo de 120 días durante el cual ha debido tener lugar la concepción. Para fijarla hay que esperar a que
ocurra el nacimiento

8) NACIMIENTO. NACIMIENTO MULTIPLE. VIABILIDAD

Art 21: nacimiento con vida:

“los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con
vida. Si NO nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El nacimiento con vida se presume”

Se distingue la concepción A SECAS (cuando las personas son una consecuencia del acto sexual) de lo que acontece
cuando es RESULTADO DE TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA y cuya concepción recién se produce cuando se
implanta el embrión en la mujer. (Se recepta ahí la doctrina de la corte interamericana de D.D.H.H en el caso “Artavia
Murillo y otros c/ Costa Rica”)
AHORA, se recepta un criterio similar al anterior art 74 en cuanto a la condición resolutoria (nacimiento con vida). Esto
significa que si el niño nace muerto, pierde todos los derechos que pudo haber adquirido desde la concepción.
La vida humana y la persona humana comienzan en un mismo instante, esto es, con la fecundación del ovulo por el
espermatozoide, cualquiera haya sido el lugar de tal evento y, desde ese momento, la persona puede adquirir algunos
derechos. Si el niño nace con vida, mantiene o conserva esos derechos que adquirió desde la concepción. El nacimiento
lo único que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya tenia.

¿Cuándo se produce el nacimiento con vida?

Cuando acontece el alumbramiento y es separado del seno materno. Cuando son dos personas con individualidad
propia. Si fallece antes de ese momento se considera que la persona nunca existió. Siendo que el nacimiento con vida se
presume, la carga de la prueba recae en quien sostenga lo contrario (que la persona no nació con vida). Eso es asi
aunque la norma no lo diga.
Rivera (en su código comentado) critica la redacción de este art 21 cuando dice “si no nace con vida, se considera que la
persona nunca existió”. Lo que según el debió haber consignado es que, en caso de nacer muerto o sin vida, se
extinguieran retroactivamente la totalidad de derechos que pudo haber adquirido desde la concepción. Ejemplifica el
caso de un niño que muere a los 5 meses dentro del seno materno para decir que no puede afirmarse en este supuesto
que el niño no existió “razón por la cual resulta inconcebible que esta norma no haya sido modificada juntamente con el
art 19”.

NACIMIENTO MULTIPLE. VIABILIDAD:

Los mellizos: (nacimiento múltiple): el C. C viejo en su art 88 considera que “si nace más de un hijo vivo en un solo parto,
los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos”. Este principio se aplica también a los casos en que el
nacimiento de los mellizos o gemelos hubiese ocurrido en diferentes días.(NO LO COMPARA CON EL NUEVO PORQUE NO
LO DIO EL PROFE).

Viabilidad: no importa cuánto tiempo el nacido pueda vivir fuera del seno materno, solo basta con algunos instantes. El
art 22 del código civil viejo dice “tampoco importara que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que
mueran después de nacer, por un vicio orgánico interno o por nacer antes de tiempo”. Es independiente a los seres
humanos su capacidad de derecho, independientemente de la mayor o menor duración de su vida. (NO LO COMPARA
CON EL NUEVO PORQUE NO LO DIO EL PROFE)

9) PRUEBA DE NACIMIENTO: ORDINARIA Y SUPLETORIA

El nacimiento de una persona se puede probar de dos maneras:

 Prueba ordinaria: por medio de las actas obtenidas en los registros civiles (o partidas de nacimiento) donde se
expresa lugar y fecha del nacimiento, nombre, apellido, sexo, paternidad y maternidad.
 Prueba supletoria: si no hay registros públicos y no hay asiento en ellos o no estando los asientos en la forma
debida, puede probarse el día del nacimiento por otros documentos o por otro medios de prueba (art 85 C.C
viejo).
 UNIDAD 5, 6 Y 7
CAPACIDAD . INCAPACIDAD
ATRIBUTOS DE LA PERSONA HUMANA
Desde el mismo momento de su nacimiento con vida, la persona tiene una serie de atributos que son inherentes a
la personalidad.

Caracteres: Son necesarios (no se concibe persona que pueda carecer de ellos por cuando la determina en su
individualidad); Innatos (por el hecho del nacimiento con vida hace que adquiera su plenitud); Vitalicios (se
extinguen con la muerte); Inalienables (No están en el comercio); Son Imprescriptibles (No se pierden ni se
aquieren por el transcurso)

Son las características o cualidades jurídicas que posee la persona por el solo hecho de ser persona. Son el
domicilio, nombre, estado civil, capacidad.

Algunos autores también consideran al patrimonio como atributo.

CAPACIDAD: Es el atributo mas importante. Es la aptitud de la persona para ser titular de derechos y deberes
jurídicos, de Relaciones Juridicas, y también para ejercer por si misma los derechos de su titularidad. Se divide en
capacidad de derecho y capacidad de ejercicio. Las reglas comunes a ambas son:

1. La capacidad es regla, principio. En principio, como regla, todos somos capaces.

2. Las incapacidades son de interpretación restrictiva. Ante la duda de si se tiene o no capacidad, hay que
estar a favor de la capacidad.

ARTÍCULO 31.- Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las siguientes
reglas generales:
a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b. las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona;
c. la intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso
judicial;
d. la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas para su
comprensión;
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada
por el Estado si carece de medios;
f. deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades.

ARTÍCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la capacidad para
determinados actos de una persona mayor de trece años que padece una adicción o una alteración mental
permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad
puede resultar un daño a su persona o a sus bienes. En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los
apoyos necesarios que prevé el artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función de
las necesidades y circunstancias de la persona. LIBRO PRIMERO - PARTE GENERAL - TÍTULO I - Persona humana 7
ARTS. 33 - 37 El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida. Por excepción, cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo,
medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y
designar un curador.

CAPACIDAD DE DERECHO: Aptitud de la persona para ser titular de derechos y deberes jurídicos, de RJ.
INCAPACIDAD DE DERECHO: Ausencia de aptitud de la persona para ser titular de derechos y deberes jurídicos.
Fundamento: Razones de orden publico, protección de intereses de la comunidad. Contratos prohibidos (Los
progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo que esta bajo su responsabilidad)
Alcance: Es muy limitado, particular. No hay incapaces de derecho absolutos, si los hubiese serian muertos civiles.
Tampoco hay categorías de incapaces de derecho.
Consecuencia de la violación de las incapacidades de derecho: la nulidad absoluta del acto.
No hay manera de remediarla, subsanarla.

CAPACIDAD DE EJERCICIO: Aptitud de la persona para ejercer por si misma sus derechos, aquellos de los que es
titular.
INCAPACIDADES DE EJERCICIO: Falta de aptitud de la persona para ejercer por si misma sus derechos.
Fundamento: Proteccion de la persona cuya capacidad se restringe.
Alcance: Son mayores y mas importantes que aquellos de la incapacidad de derecho. Si hay incapaces o de
capacidad restringida de ejercicio.
Consecuencia de la violación de las incapacidades de ejercicio: el acto es nulo, de nulidad relativa. (El acto puede
ser confirmado, la acción prescribe).

CATEGORIA DE INCAPACIDADES DE EJERCICIO:

1. INCAPACES ABSOLUTOS
2. INCAPACES RELATIVOS
3. CAPACES CON CIERTAS RESTRICCIONES

EXPLICACION:
1. INCAPACES ABSOLUTOS: Las personas por nacer son la única especie de incapacidad absoluta. No
pueden ejercer por si mismos ningún derecho. Con respecto a la capacidad de derecho, la ley les otorga
una capacidad muy restringida.
Sus representantes son sus padres, y a la falta de ellos, o por su incapacidad, los curadores que se le
nombren. El nacimiento con vida de la persona por nacer cesa la incapacidad.
Tiene lugar la representación de las personas por nacer siempre que estos hubieran de adquirir bienes
por donación o herencia.
2. INCAPACES RELATIVOS: Pueden ser:
- Los menores
- Personas declaradas incapaces por sentencia judicial

MENORES: Menor es la persona que no ha cumplido 18 años. Adolescente es el menor entre 13 y 18 años. La
persona menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales o mediante representación
estatal, por parte del Ministerio Publico o de Menores. (Relacion Promiscua).
La persona menor de edad tiene derecho a ser oida en todo proceso judicial y a participar en las decisiones sobre
su persona.
La persona que cuente con edad y madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurídico (Autonomia progresiva).
En principio son incapaces, pero tienen capacidad laboral y profesional.
En cuanto a lo laboral, entre los 14 y 16 años, pueden trabajar con la autorización de sus padres, autorización que
se presume.
El menor que trabaja ve ampliada su capacidad para todos los actos relacionados con el trabajo.
Y en cuanto a lo profesional, la persona menor de edad que ha obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una
profesión, puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de una autorización. Tiene la administración y
disposición de los bienes que adquiere con el producto de su profesión y puede estar en juicio civil o penal.
A partir de los 16 años, los menores tienen plena capacidad de decisión sobre su cuerpo.
Principio del interés superior del menor: Antes el menor era considerado un objeto y el padre ejercía autoritarismo
sobre el, es por eso que surgen medidas que implicar un mayor resguardo de los derechos de los menores.

CESE DE LA INCAPACIDAD DEL EJERCICIO DE LOS MENORES:

1. EMANCIPACION
 2. MAYORIA DE EDAD

1. EMANCIPACION: La celebración del matrimonio antes de los 18 años, emancipa al menor. La persona
emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en el CC Y C.
La emancipación es irrevocable, la nulidad del matrimonio no la deja sin efecto.
Actos prohibidos a la persona emancipada. No puede, ni con autorización judicial:
- Aprobar las cuentas de sus tutores y darle finiquito.
- Hacer donación de biene