Las reglas básicas sobre el procedimiento en eliminación de barreras burocráticas
(como la duración del procedimiento, requisitos, plazos, notificaciones, requisitos
sobre medidas cautelares, apelación, entre otras) se encuentran establecidas entre los artículos 19°, 20° y 32°del Decreto Legislativo N° 1256 de aquí en adelante.
En base a la norma:
Artículo 19.- Duración del procedimiento
El procedimiento seguido ante la Comisión tiene una duración máxima de
ciento veinte (120) días hábiles. El mismo plazo se aplica para el procedimiento seguido ante la Sala.
Artículo 20.- Requisitos para interponer una denuncia
Para interponer una denuncia, además del pago de la respectiva tasa, el
denunciante debe identificar de manera concisa y/o presentar a través de su denuncia o anexos, los siguientes aspectos:
1. La(s) barrera(s) burocrática(s) materia de denuncia.
2. El medio de materialización: disposición administrativa, acto administrativo
y/o actuación material. En caso de denunciar una disposición administrativa, el denunciante además debe identificar el párrafo, el artículo o parte pertinente en que se encuentra materializada la barrera burocrática.
3. La entidad (o entidades) que impone(n) y/o aplica(n) la(s) barrera(s)
burocrática(s) materia de denuncia.
4. Los hechos, cuando la barrera burocrática se materializa en actos
administrativos y/o actuaciones materiales.
5. Los fundamentos jurídicos que sustentan que la barrera burocrática
denunciada es ilegal, de ser el caso.
6. Los indicios que sustentan la presunta carencia de razonabilidad de la barrera
burocrática denunciada, de ser el caso. 7. Los medios probatorios que se requieran para acreditar lo afirmado en los literales anteriores, cuando corresponda.
Artículo 32.- Recurso de apelación
32.1. El único recurso impugnativo que puede interponerse durante la
tramitación del procedimiento es el de apelación, contra la resolución que resuelve la suspensión de un procedimiento, contra la resolución que resuelve la liquidación de costas y costos de un procedimiento, contra la resolución que declara la improcedencia de una denuncia, contra la resolución que ordena una medida cautelar, contra la resolución que pone fin a la instancia y contra la resolución que impone multas, salvo el supuesto de incumplimiento de mandato, establecido en el artículo 34 de la presente Ley el cual es resuelto por la Comisión en instancia única. El plazo para interponer dicho recurso es de quince (15) días hábiles, contados desde el día siguiente de la notificación de la resolución.
32.2. La apelación de resoluciones que ponen fin a la instancia se concede con
efecto suspensivo, salvo que la Comisión determine mediante resolución motivada, que procede sin efectos suspensivos.
32.3. La apelación de multas se concede con efecto suspensivo, pero es
tramitada en cuaderno separado. Es improcedente el recurso de apelación sustentado únicamente en el incremento en la cuantía de la multa impuesta. La apelación de medidas cautelares se concede sin efecto suspensivo, tramitándose en cuaderno separado.
Un procedimiento administrativo en eliminación de barreras burocráticas puede
comenzar mediante una denuncia “de parte” o por una investigación “de oficio”. El primer supuesto significa que un administrado y/o agente económico interpone una denuncia e inicia el referido procedimiento; ello se encuentra establecido en el numeral 7.2 del artículo 7° del Decreto Legislativo.
Artículo 7.- Tipos de inicio de procedimientos en materia de eliminación de
barreras burocrática 7.2. El procedimiento se inicia a pedido de parte mediante la presentación de una solicitud dirigida al Secretario Técnico de la Comisión, cumpliendo con los requisitos establecidos en la presente ley.
El segundo supuesto implica que la Secretaría Técnica de la CEB decide iniciar un
procedimiento por decisión propia, ya sea porque realiza una investigación de oficio de manera previa o recibe una denuncia informativa sobre la existencia de una o varias barreras burocráticas con la finalidad de verificar si estas son ilegales y/o carentes de razonabilidad, lo cual está regulado por el numeral 7.3 del artículo 7° de la norma en mención.
7.3. El procedimiento se inicia de oficio por decisión de la Secretaría
Técnica de la Comisión. La decisión de iniciar este tipo de procedimientos también se puede originar por la presentación de denuncias informativas formuladas por gremios empresariales, colegios profesionales, la Defensoría del Pueblo, entre otras instituciones, personas naturales y/o jurídicas, cuya identidad se mantendrá en reserva a solicitud del interesado.
En esa línea, a través del Procedimiento de Eliminación de Barreras Burocráticas a
cargo del Indecopi se cumple un rol fundamental en cuanto al ejercicio del derecho de petición, dado que este derecho tiene como finalidad que el administrado reciba una respuesta oportuna y eficiente por parte de las entidades públicas y que su pedido sea sustancialmente atendido. De ahí la obligación de que la respuesta de la solicitud (positiva o negativa) deba estar debidamente motivada. Por otra parte, es importante entender que el derecho de petición no está supeditado a que el ciudadano se encuentre realizando un trámite administrativo sino que abarca toda actuación, inclusive disposición normativa que pretenda restringirlo, aún de manera potencial.
La eliminación de obstáculos para los negocios a través de esta vía, se destacan los siguientes puntos:
1. Se establece de manera expresa que el plazo máximo para conceder o rechazar
medidas cautelares es de treinta (30) días hábiles desde su solicitud. En la práctica, observamos que este es el plazo aproximado en el que la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas (CEB) emite su pronunciamiento al respecto. Habría sido innovador establecer un plazo menor, de quince (15) días hábiles, como se propuso originalmente. A pesar de ello, consideramos que esta adición es positiva, ya que existía incertidumbre sobre el plazo aplicable a dichas solicitudes, lo que permitirá a los administrados tomar decisiones más efectivas. 2. En relación a la inaplicación con efectos generales, la Ley N° 31755 mantiene la norma de que esta medida se aplica a las barreras burocráticas ilegales manifestadas en disposiciones administrativas. Sin embargo, se aclara que no se puede invocar esta figura en casos de revocación indirecta de una licencia de funcionamiento, ya que, en tales situaciones, la disposición administrativa impugnada solo tendría efectos en el denunciante. Además, la inaplicación con efectos generales se ha ampliado a las barreras burocráticas que carecen de razonabilidad, siempre y cuando se trate de disposiciones de naturaleza general (a diferencia de los actos administrativos) y solo cuando el procedimiento haya sido iniciado de oficio. 3. En relación a las omisiones, que hasta ahora no se habían considerado dentro de la definición de barrera burocrática, la Ley N° 31755 establece que la falta de acción por parte de la Administración Pública podrá ser cuestionada como una barrera burocrática en ciertas circunstancias. La Ley aclara que INDECOPI podrá analizar estas omisiones cuando sean indispensables para el ejercicio de actividades económicas o para la ejecución de un procedimiento administrativo, y no exista una solución alternativa a través del régimen de silencio administrativo u otros mecanismos. No se ha establecido una regla específica para la materialización de estas omisiones, pero se indica que la medida correctiva adoptada por la instancia competente del INDECOPI no debe asumir facultades propias de la autoridad denunciada. Este cambio es relevante, ya que podría beneficiar a los negocios cuando dependan de decisiones que no se toman debido a la inacción del Estado. 4. Es importante destacar que, en relación a los procedimientos iniciados de oficio por la propia autoridad, la Ley N° 31755 establece que, si la presunta barrera burocrática es legal, la CEB o la Sala también deberá realizar un análisis de carencia de razonabilidad. Sin embargo, no se han proporcionado disposiciones adicionales sobre la suficiencia de los indicios que el denunciante debe presentar al denunciar una barrera burocrática carente de razonabilidad. Este aspecto es relevante, ya que ha habido discrepancias sobre el alcance de estos indicios, incluso entre la CEB y la Sala. 5. La Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas (CEB) o la Sala tienen la facultad de ordenar y otorgar como medidas correctivas la devolución de derechos de trámite y la provisión de información a los ciudadanos sobre las barreras burocráticas que hayan quedado firmes. Por lo tanto, es necesario tener en cuenta qué otras medidas correctivas podrían ser dictadas. Además, es importante considerar que la Ley N° 31755 ha establecido expresamente (artículo 27°) que las denuncias relacionadas con requisitos, exigencias, prohibiciones o cobros que hayan sido cumplidos por el administrado antes de presentar la denuncia o durante el procedimiento administrativo deben ser tramitadas y resueltas, siempre que constituyan infracciones administrativas susceptibles de sanción, puedan ser solucionadas mediante una medida correctiva y/o puedan ser exigidas en el futuro por la entidad. Conclusiones: Lamentablemente, la Ley contempla una serie de reglas que no se condicen con dicha finalidad, al considerar el procedimiento uno de naturaleza trilateral, en donde el denunciante es un reclamante que soporta la carga de impulsar el procedimiento. Por ello, urge una reforma de la Ley y un cambio de criterio de parte de las autoridades.
Cuando se comprenda la verdadera finalidad de este sistema de control,
se comprenderá también que el denunciante es un colaborador y que la autoridad mantiene en su esfera la carga de impulsar el procedimiento, investigar y procurar emitir resoluciones de fondo, en donde garantice un efectivo control de las actuaciones públicas ilegales o carentes de razonabilidad.
Suspensión Del Procedimiento de Ejecución Coactiva de Obligaciones No Tributarias Por La Interposición de Un Recurso o Una Demanda Contenciosa Administrativa