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FUENTES
Clasificación tradicional del Derecho objetivo en público y privado responde a una división de la
realidad social en dos grandes sectores. Dentro del Derecho privado se define como Derecho
patrimonial aquella parte reguladora de la persona como sujeto de la economía y de sus
relaciones en el ejercicio de actividades económicas. Y este se encuentra a su vez dividido en el
Derecho Civil Patrimonial y el Derecho Mercantil.
La definición del Derecho Mercantil ha de hacerse, pues en función de la materia por él regulada;
y, para determinar su razón de ser, habrá que preguntarse por qué esa materia requiere una
regulación distinta de la contenida en el Derecho común. Las respuestas a estas cuestiones no
pueden ser absolutas ni permanentes, porque la cuestión de las ramas del Derecho objetivo se
plantea en relación con categorías históricas, que por su propia naturaleza son contingentes y
cambiantes.
El origen tiene una base consuetudinaria y carácter corporativo (nace de las prácticas de los
mercaderes, en el seno de organizaciones profesionales, quienes las crean y las hacen respetar),
con el objetivo de dar solución a los problemas de estos mercaderes. En la Edad Contemporánea
se da un nuevo desarrollo del derecho mercantil y el comercio se expande (Descubrimiento de
América de 1492). El código de comercio fue el primer código español (Códigos mercantiles de
1829 y 1885). Actualmente es el estado quien dicta las normas del derecho mercantil, y así
fomenta la unidad. Se reconoce por la CE la existencia de una legislación mercantil distinta a la
civil (dos códigos distintos). Actualmente la UE nos dice qué normativas aprobar y los
reglamentos y normativas de esta modifican el D. Mercantil. Además del Código de Comercio,
existen otras normativas como la Ley de sociedades de capital, propiedad intelectual e industrial,
derecho a la competencia (competencia desleal, ...).
II. Concepto:
El “acto de comercio” es lo que delimita la materia mercantil, de forma que las personas que
realicen actos de comercio se regirán por lo dispuesto en el Derecho Mercantil. Acto de comercio
implica que haya un comerciante.
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B) Tráfico empresarial (mecanismo de previsión)
Se trata de un criterio más extenso, que hace coincidir el mercado con la materia propia del D.
Mercantil. El concepto económico institucional de mercado: patrimonial privado especial que
regula las relaciones que se desarrollan en el mercado entre sus diversos operadores
profesionales o no. Por tanto, se contempla tanto el tráfico empresarial como la presencia de
otros operadores (los consumidores).
III. Contenido:
• El Derecho Mercantil se incluye en el Derecho Privado como rama especial distinta del
derecho común.
• El ámbito de su materia: se estructura en torno a la empresa, como organización
económica. La empresa constituye, por tanto, el concepto previo y ordenador del
contenido del derecho mercantil, calificador de su titular (el empresario) y de su
actividad externa (el tráfico empresarial).
• En cuanto al empresario, su estudio debe comprender sus clases, sus auxiliares y su
estatuto, así como los derechos de propiedad industrial e intelectual. Y, en cuanto a la
actividad externa, se deben exponer los instrumentos y cauces jurídicos a través de los
cuales se realizan, fundamentalmente, los valores (títulos y anotaciones en cuenta) y los
contratos y obligaciones.
2) La “nueva lex mercatoria”. “lex mercatoria” no es ley, ni siquiera en todos los casos alcanza
el carácter de costumbre como fuente del Derecho; se trata, generalmente, de reglas de origen
convencional, que basan su fuerzan de obligar en la autonomía de la voluntad de las partes.
3) Los tratados y convenios internacionales. Así como el origen de las diferencias entre
Derechos nacionales está en la soberanía de los Estados, la celebración de tratados y convenios
internacionales, pactos entre Estados, por los que se acuerda la regulación de una concreta
materia con carácter uniforme.
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V. El derecho mercantil y la unión europea
El Derecho Mercantil carece de un sistema propio de fuentes, de hecho, las fuentes del D.
Mercantil no difieren de las del D. Civil (ley y costumbre; también debe reconocerse el valor a la
jurisprudencia aunque no se reconozca como fuente de derecho).
A) El Código de comercio
La Ley mercantil es la primera fuente del D. mercantil. El Código de Comercio entró en vigor en
1885 sustituyendo al antiguo código de comercio, al que no derogó en su totalidad. Poco a poco
ha ido perdiendo importancia como fuente del D. Mercantil debido a la proliferación de leyes
mercantiles especiales, la incorporación al Derecho mercantil de materias totalmente ajenas al
C. de c., etc. No se puede dejar de reconocer la importancia de dicho texto legal, pues continúa
regulando materias fundamentales en D. Mercantil.
Concepto: son todas las normas estatales escritas, de rango legal o reglamentario, distintas del
C. de c., que regulan la materia mercantil. Pueden tener su origen en distintos órganos que
tengan la potestad para dictarlas, y se caracterizan porque su ámbito de aplicación se extiende
a todo el territorio español.
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C) Disposiciones legales no estatales
Junto con las leyes promulgadas por el Estado existen otras disposiciones generales dictadas por
órganos que tengan potestad para ello, es decir, disposiciones autonómicas, comunitarias y de
carácter internacional.
*Uso del comercio (Costumbre en dcho.civil)= El uso es poco significativo por la creciente
importancia del de la ley mercantil.
TEMA 2: LA EMPRESA
I.Concepto de empresa:
1*La Empresa como unidad económica, como figura del Derecho Mercantil, no como
sociedad, las empresas siempre las suele llevar a cabo una sola persona.
La Empresa, como unidad productiva, puede ser objeto de negocios jurídicos: compra,
arrendamiento, usufructo, gravamen. Pero pueden surgir problemas conceptuales: qué
es lo que se transmite, régimen jurídico de cada elemento transmisorio, formalidades
necesarias…
Los contratos son atípicos, debido a que esta serie de contratos se hacen dependiendo
de las condiciones que quieran las dos partes, no tienen una estructura general, van
cambiando a medida de quien lo haga. Y la autonomía de la voluntad y aplicación de
normas civiles y mercantiles.
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III. La Compraventa de Empresa:
Arrendamiento de Empresa:
Este contrato carece de regulación legal en nuestro Derecho, es un contrato atípico, que se
regirá por lo pactado entre las partes, y en su defecto, por las normas del Derecho común o
foral. Por lo pactado normalmente, el titular de una Empresa cede su explotación a un tercero
por un precio y un tiempo determinado.
El arrendamiento de empresa puede definirse como aquel negocio jurídico en virtud del cual se
cede la explotación de una empresa a una persona distinta de su titular por un precio y un
tiempo determinado.
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necesaria de la funcionalidad de ese conjunto organizado y ponerle en relación
con suministradores, proveedores y clientes, para así continuar con la normal
explotación de la empresa.
2. Obligación de mantener y reparar la cosa arrendada para que pueda ser
utilizada en buen estado por el arrendatario. El arrendador está obligado a
realizar las reparaciones necesarios para su normal explotación.
3. Obligación de garantía o de mantener al arrendatario en el goce pacífico de la
cosa arrendada frente al hecho ajeno. El arrendador no podrá dedicarse a una
actividad que le haga competencia a la empresa arrendada, está obligado a no
competir con el arrendatario. Esta obligación se basa en el principio de buena
fe.
Las Obligaciones del arrendatario, son:
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TEMA 3: EL EMPRESARIO
I. Concepto y Clases:
- Empresario es quien teniendo la capacidad legal necesaria realiza la actividad
económica. Según el código de comercio, el empresario es sinónimo de comerciante, y
es aquella persona física o jurídica, que en nombre propio ejercita una actividad de
intermediación en el mercado, una actividad de empresa, generalmente con ánimo de
lucro.
- Clases:
i) Por su estructura personal
-Grandes
-Medianas
-Pequeñas (*microempresas)
*pymes, que sugiere considerar como tales a las empresas con menos de 250
empleados.
- Fabricante
- Mayorista
- Minorista
vi) Por su internacionalidad:
- Nacional
- Multinacional
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II. La responsabilidad del Empresario:
Artículo 1 Ccom: son empresarios individuales los que teniendo capacidad legal se dedican
habitualmente a él. 3 requisitos:
• Capacidad legal: los mayores de edad que tengan la libre disposición de sus bienes
(artículo 4). Excepción: los menores o incapacitados que continúen la empresa de sus
mayores. En este caso, el menor le da el poder a un administrador, pero es el titular de
la empresa
• Ejercicio habitual: el comerciante ejerce el comercio de manera permanente y continua.
• Ejercicio en nombre propio: el empresario, persona física, responde con sus bienes
presentes y futuros.
No pueden ejercerlos quienes hayan sido inhabilitados por sentencia firma (art.13).
Los que lo tengan prohibido por leyes especiales (ej: funcionarios públicos o altos cargos de la
administración). Artículo 14; jueces, magistrados, fiscales, jefes gubernativos, ministerio de
hacienda, delegados de hacienda..
Los administradores de SRL no podrán dedicarse a la misma actividad, salvo acuerdo de JG (art.
230 LSC)
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Los directores generales (que no son administradores), respecto de la actividad de su sociedad
(art. 280 LOCM).
Los cónyuges pueden elegir el régimen económico más conveniente para la afectación de bb
comunes del matrimonio. Gananciales o separación de bienes, rige el de gananciales por defecto
Artículo 6. En caso de ejercicio del comercio por persona casada, quedarán obligados a las
resultas del mismo los bienes propios del cónyuge que lo ejerza y los adquiridos con esas
resultas, pudiendo enajenar e hipotecar los unos y los otros. Para que los demás bienes comunes
queden obligados, será necesario el consentimiento de ambos cónyuges.
Artículo 9. El consentimiento para obligar los bienes propios del cónyuge del comerciante habrá
de ser expreso en cada caso.
Artículo 10. El cónyuge del comerciante podrá revocar libremente el consentimiento expreso o
presunto a que se refieren los artículos anteriores.
Artículo 11. Los actos de consentimiento, oposición y revocación a que se refieren los artículos
7.º, 9.º y 10 habrán de constar, a los efectos de tercero, en escritura pública inscrita en el
Registro Mercantil. Los de revocación no podrán, en ningún caso, perjudicar derechos
adquiridos con anterioridad.
Artículo 12. Lo dispuesto en los artículos anteriores se entiende sin perjuicio de pactos en
contrario contenidos en capitulaciones matrimoniales debidamente inscritas en el Registro
Mercantil.
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TEMA 7: SOCIEDADES MERCANTILES: Las sociedades personalistas.
Las sociedades mercantiles son grupos de personas que se ponen de acuerdo para la explotación
conjunta y unitaria de empresas, cuyo fin es común. Son asociaciones con base lucrativa, es
decir, ánimo de lucro lo cual se deduce de los arts. 1665 CC y 116 del C.c. Aquél define la sociedad
por la presencia de la intención de los socios de distribuir entre ellos las ganancias obtenidas,
mientras éste concibe la obtención de lucro como la finalidad típica de las compañías
mercantiles. El objeto, las aportaciones de los socios y la causa son elementos esenciales de la
sociedad. Otro requisito de las sociedades mercantiles es el carácter asociativo que implica, es
decir, en comunidad (relación con los socios y la propia sociedad). El contrato de sociedad es
típico al estar regulado por ley, a diferencia de los atípicos. Entre las diferentes formas sociales
típicas podemos distinguir: la sociedad regular colectiva, la sociedad comanditaria simple, la
sociedad comanditaria por acciones, la sociedad anónima y la sociedad de responsabilidad
limitada.
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III.Personalidad jurídica de las sociedades mercantiles
Hay sociedades que funcionan en el tráfico (algunas de ellas pueden incluso haberse inscrito
en el RM), que han perfeccionado relaciones jurídicas con terceros y cuyos socios han
realizado aportaciones. Y todo esto es una realidad que no puede considerarse irrelevante
por ser la sociedad nula, porque si así se hiciera se perjudicarían seriamente los intereses de
los terceros que se relacionaron con la sociedad. Pueden existir vicios en el consentimiento,
puede ser ilícita la causa o el objeto del contrato; carecen de algún requisito. Así se
denomina a las sociedades que, a pesar de estar afectadas de un vicio de nulidad o
anulabilidad, han venido interviniendo efectivamente en el tráfico. Sin embargo, a las
sociedades de hecho se les permite operar en tráfico y será válida hasta que haya una
sentencia judicial firme, la cual declare la nulidad de la sociedad por los tribunales y su
liquidación con las normas aplicables.
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independencia del tipo adoptado, la sociedad será mercantil, y tendrá la consideración legal
de comerciante, si su objeto es de esa naturaleza(objeto es mercantil). En consecuencia, las
sociedades civiles por su objeto que revistan una de estas formas mercantiles no podrán ser
calificadas como empresarios, aunque serán sociedades colectivas o comanditarias.
7. 1 La sociedad Colectiva
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correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirán éstas a prorrata de la porción
de interés que cada cual tuviere en la compañía”.
• En esta modalidad de sociedad existe la aportación de trabajo, todos los socios “tienen
la facultad de concurrir a la dirección y manejo de los negocios comunes” (art.129 C. de
c.), sin que tal participación en la gestión social se mida, en principio, por la aportación
del socio.
Esta modalidad de sociedad es en gran parte una sociedad colectiva, ya que está formada por
socios colectivos que responden ilimitadamente, pero además hay socios comanditarios que
responden limitadamente. Por tanto, la nota diferenciadora es el régimen de responsabilidad.
de los socios por las deudas sociales. La sociedad comanditaria puede ser “simple o por
acciones” (art.122 C. de c.). Sin embargo, ambos tipos ofrecen una naturaleza sustancialmente
diversa, pues mientras el primero es una sociedad personalista, la sociedad comanditaria por
acciones ha sido regulada como una sociedad de capitales, próxima a la sociedad anónima, cuyo
régimen le es de aplicación. Respecto a su constitución. Según el art.145 C. de c., “en la escritura
social de la compañía en comandita constarán las mismas circunstancias que en la colectiva”.
Por tanto para su constitución es necesario escritura pública e inscripción en el RM.
I.Rasgos fundamentales
A. Capital social (No es tesorería, no es patrimonio): No importa la persona, sino lo que aporta
cada uno. Los derechos de los socios se incorporan a las acciones, a diferencia de las colectivas
que podían aportar trabajo. En el caso de las SA, son acciones que además son títulos. En la
práctica, esta transmisión no es tan fácil porque está restringida. Esto es muy habitual que
suceda en las sociedades familiares, en las cuales se establece una restricción de manera que si
uno quiere vender una acción debe ofrecerla primero a la familia y si no la quieren; puede
venderla a terceros. De esta manera se consigue que las acciones queden en la familia en la
medida de lo posible. SA: acciones y SL: participaciones (el concepto de acciones y
participaciones es el mismo).
El capital social tiene la relevancia ece y contable, y cumple la función de garantía a terceros.
Además de los principios de esencialidad, existencia, determinación, división en acciones,
estabilidad y permanencia, destacan los llamados de integración e intangibilidad. Principio de
integración: a la cifra del capital corresponde una efectiva aportación patrimonial (es decir,
aportación de bienes por ese mismo precio que sean igual patrimonio). Y el principio de
intangibilidad: adecuación entre capital y patrimonio de la sociedad. Obedece a la preocupación
de que no salgan bienes del patrimonio de la sociedad si ello supone que el patrimonio neto
quede reducido por debajo de la cifra del capital. Las masas del capital y del patrimonio deben
estar adecuados (equilibrio de masas).
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B. La no responsabilidad de los socios
El socio sólo arriesga lo que aporta o lo que se obliga a aportar. Es más correcto hablar de riesgo
limitado que de responsabilidad limitada. Los socios responden frente a la sociedad de su
obligación de pagar los desembolsos pendientes de forma ilimitada, con todos sus bienes
presentes y futuros (art.1911 C.c.). En cambio, como señala el art.1.3 LSC, “no responderán
personalmente de las deudas sociales”. Los terceros no tienen acción directa contra el socio.
Sólo pueden recurrir a la vía subrogatoria y únicamente para exigirle los desembolsos
pendientes. Los socios tienen la obligación de desembolsar las acciones suscritas. El socio único
no responde tampoco de las deudas sociales, salvo uso abusivo de la sociedad.
C. Mercantilidad
Las sociedades mercantiles son y serán siempre sociedades mercantiles. Es decir, tienen siempre
carácter mercantil, cualquiera que sea su objeto.
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-La sociedad garantizará la seguridad de la página web, la autenticidad de los
documentos publicados en esa página, así como el acceso gratuito a la misma con
posibilidad de descarga e impresión de lo insertado en ella.
-La carga de la prueba del hecho de la inserción de documentos en la página web y de
la fecha en que esa inserción haya tenido lugar corresponderá a la sociedad.
-Los administradores tienen el deber de mantener lo insertado en la página web durante
el término exigido por la ley, y responderán solidariamente entre sí y con la sociedad
frente a los socios, acreedores, trabajadores y terceros de los perjuicios causados por la
interrupción temporal de acceso a esa página, salvo que la interrupción se deba a caso
fortuito o de fuerza mayor.
-Si la interrupción de la web es de dos días seguidos o cuatro alternos, no podrá
celebrarse la junta general convocada para acordar sobre el documento inserto en la
web.
-Las comunicaciones entre socios y sociedad será por medios electrónicos.
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dividendos a los socios si el valor del patrimonio neto no es o, a consecuencia del
reparto, no resulta inferior al 60% del capital legal mínimo. La suma anual de las
retribuciones satisfechas a los socios y administradores por el desempeño de tales
cargos durante esos ejercicios no podrá exceder de 20% del patrimonio neto del
correspondiente ejercicio. Dado que el capital mínimo sigue actuando como cifra de
retención, por lo que socios y administradores de la sociedad en régimen de formación
sucesiva responderán solidariamente del desembolso del capital mínimo establecido en
la ley en caso de liquidación, voluntaria o forzosa, si el patrimonio social fuera
insuficiente para atender al pago de sus obligaciones.
-La división del capital en participaciones es característica diferencial con la anónima;
esta última es una sociedad por acciones y la limitada jamás puede serlo. Las
participaciones responden por lo demás a las aportaciones que los socios realicen al
capital social, recibiendo un número de aquellas proporcional a su contribución al fondo
común. El número de participaciones poseídas sirve a la vez para medir, como regla
general, los derechos de naturaleza económica (participación en beneficios) y política
(emisión de voto) de sus titulares.
-Los socios pueden ser personas físicas o jurídicas y su número no está sujeto a límite
máximo ni mínimo; cabe incluso la llamada “sociedad unipersonal de responsabilidad
limitada”.
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previstas en la LSC, la sociedad comanditaria por acciones se disolverá por fallecimiento,
cese, incapacidad o apertura de la fase de liquidación en el concurso de todos los socios
colectivos, salvo que en el plazo de 6 meses y mediante modificación de los estatutos,
se incorpore algún socio colectivo o se acuerde la trasformación de la sociedad en otro
tipo social.
I. Clases de constitución
El art.19 LSC prevé que, de forma general, las sociedades se constituyan por contrato entre dos
o más personas , y también contempla la constitución en forma sucesiva por suscripción pública
de acciones. En el supuesto de constitución sucesiva, más complejo y hoy en día en desuso, el
proceso se inicia con la redacción y publicación de un programa que va destinado a la suscripción
pública de las acciones.
Escritura pública e inscripción en el Registro son requisitos comunes a los dos procedimientos
de constitución de la sociedad. Es una exigencia establecida en el art.20 LSC que alcanza a todos
los pactos en el sentido de que si se mantienen reservados no serán oponibles a la sociedad. El
art.33 LSC añade que con la inscripción adquirirá la sociedad su personalidad jurídica.
La escritura es la forma exigida por el Ordenamiento para expresar la voluntad de crear una
sociedad anónima. Como esa voluntad negocial alcanza a las normas que van a regir el
funcionamiento de la sociedad como persona jurídica, los estatutos en que éstas se recogen son
también necesarios y forman parte de la propia escritura como una de sus menciones obligadas.
El contenido de la escritura está fijado con carácter imperativo por los arts.22 LSC y 114 RRM.
Las menciones que se exigen son:
1. Datos identificativos
2. Voluntad(si no hay voluntad el contrato es nulo) de los otorgantes de constituir una sociedad
4. Gastos de constitución
Dentro del capítulo que la Ley destina a la escritura de constitución destacan las normas que
regulan la figura del fundador y, en particular, las relativas a su número, obligaciones y
responsabilidad. Son fundadores las personas que suscriben todas las acciones, bien en nombre
propio, bien por medio de representante. El que actúa por cuenta o interés de otro, pero en
nombre propio, es fundador. La LSC no contiene ninguna exigencia respecto del número de
fundadores, ni máximo ni mínimo. Cabe, en consecuencia, la constitución de la sociedad por un
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único socio. Los fundadores están obligados, junto a los administradores, a presentar en el RM
la escritura de constitución en el plazo de dos meses y responden solidariamente de los daños y
perjuicios causados en caso de incumplimiento. También responden solidariamente los
fundadores frente a la sociedad, los socios y los terceros de la constancia en la escritura de
constitución de las menciones exigidas por la ley, de la exactitud de cuántas declaraciones hagan
en aquella y de la adecuada inversión de los fondos.
-No haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos socios
fundadores o del socio fundador.
1. LAS APORTACIONES
A) CONCEPTO:
Es la prestación que efectúa el socio para la consecución de los objetivos de la sociedad por el
ejercicio de la actividad. La aportación pasa a formar parte del patrimonio de la sociedad
(implicaciones fiscales). Ha de ser posible, licita y determinada. No se puede aportar ni trabajo
ni servicios.
B) OBJETO Y CLASES
C) EFECTIVIDAD:
D) TÍTULO:
Toda aportación se entiende realizada a título de propiedad, salvo que expresamente se estipule
de otro modo (art.60 LSC).
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2. LAS APORTACIONES DINERARIAS
Son colaboraciones que en ningún caso integran el capital social. Las pueden establecer los
estatutos (carácter obligatorio para todos o alguno de los socios). Es una cuestión estatutaria.
Expresaran su contenido concreto, su carácter gratuito y la indemnización por incumplimiento.
La transmisión de acciones con prestación accesoria necesita la autorización de los
administradores. La creación, modificación o extinción de las participaciones accesorias requiere
acuerdo de junta general y consentimiento individual de los obligados.
I. INTRODUCCIÓN: Existen unos derechos mínimos para todos los socios, con los limites de la
ley y los estatutos.
Es un derecho abstracto (no se sabe que se va a cobrar de inicio) sin contenido económico
determinado. Está supeditado a la existencia previa de beneficios y al acuerdo de la junta
general. La junta no puede dedicar todo el beneficio a dividendos, y en ocasiones dispone de la
dotación a reservas (legal o estatutaria). En las SA es obligatorio. Desde que la junta acuerda el
dividendo, nace un crédito a favor del socio. La distribución del dividendo es proporcional a la
participación en el capital social. El acuerdo de no dar dividendos pese a obtener beneficios,
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puede llevar al socio a ejercitar el derecho de separación (la ley habilita al socio a separarse de
la sociedad)
Si en el momento de extinguir la sociedad, existe un saldo favorable una vez liquidada la misma,
será repartido entre los socios de acuerdo con su participación en el capital social.
Es el derecho del socio a suscribir las acciones/ participaciones en caso de aumento de capital.
Este derecho se excluye en los supuestos de fusión por absorción y en el de conversión de
obligaciones en acciones, además de en los casos de aumento de capital por compensación de
crédito. Es posible la supresión del derecho por interés social, de acuerdo con la ley. El derecho
de suscripción es transmisible.
Es un derecho fundamental del socio. Solo se suprime por mora o desembolsos pendientes.
Existen acciones sin voto (inversores no interesados en la marcha social de la empresa). Y el
derecho a la asistencia no puede suprimirse, ni siquiera a los morosos, que pueden asistir pero
sin derecho a voto. En las sociedades grandes se suele limitar la asistencia a los socios con un
porcentaje de capital, por ello varios accionistas minoritarios delegan su voto en uno, que asiste
en representación de todos los demás.
3º Interponer una demanda ante el juez de lo mercantil para la impugnación del acuerdo
social.
Los socios pueden solicitar información o aclaraciones antes de la junta, o durante la misma, y
la junta ha de otorgársela. Sólo se puede denegar información cuando ponga en peligro los
intereses sociales, salvo que los solicitantes tengan + del 25% del capital social. La comunicación
con los socios puede llevarse a cabo por medios electrónicos si el socio lo admite. Los cauces
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ordinarios de comunicación son: prensa, BORME, web corporativa, comunicaciones
individuales…
La participación social es incorpórea a diferencia de las acciones (no hay documento físico que
lo sustente). Por tanto, la participación siempre estará documentada en escritura pública y será
comunicada a la sociedad, que la inscribirá en el libro-registro de socios, y la sociedad solo
reputará como socio a quien esté inscrito.
La regla general de las SA es que la transmisión de sus acciones sea libre. En las SL sí esta
restringida dicha transmisión. Toda transmisión deberá constar en documento público. Si nos
encontramos con una clausula en una SL que estableciera que la transmisión es libre, sería nula
por ser contraria a lo establecido por ley.
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descendientes del socio o si se realiza en favor de sociedades
pertenecientes al mismo grupo que la transmitente (arts. 107.1 y 108 LSC).
• Está vedado obligar al socio que desea transmitir a que acepte la operación
sobre un número de participaciones distinto al del que intenta
desprenderse (art.108.2 LSC).
A falta de regulación estatutaria, la transmisión voluntaria por actos inter vivos se ajustará a las
reglas contenidas en el art.107.2 LSC:
La autocartera es aquella situación en la que una sociedad posee sus propias acciones o
participaciones o las de su sociedad dominante y, por tanto, es socia de sí misma. Se encuentra
sometida a una normativa muy restrictiva ya que la autocartera supone poner en circulación
acciones o participaciones sin una contraprestación externa a la sociedad, quiebra el principio
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de realidad del capital (pues no representan valor real), permite encubrir operaciones de
disolución y permite a la sociedad intervenir en la determinación de su valor.
Aun así, la autocartera tiene una cierta utilidad en las sociedades, pues facilita llevar a cabo
algunas operaciones societarias, permite emitir obligaciones financieras, facilita la selección de
socios estratégicos y también su salida adquiriendo sus acciones, permite remunerar a
trabajadores y directivos con acciones o participaciones, y facilita la adquisición de otras
compañías reduciendo el valor de la sociedad a adquirir.
Se encuentra regulada en los arts.134 a 158 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), con
eventuales referencias a otros artículos para determinados casos.
El art.146 establece un 5o supuesto de adquisición derivativa lícita. Deben reunirse los siguientes
requisitos:
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1- Debe mediar autorización de la Junta general de la sociedad (en su caso, también de la de la
sociedad dominante);
2- Situación patrimonial consistente en que el patrimonio neto no resulte inferior al importe del
capital social más las reservas indisponibles;
3- Que no se exceda el límite del 20% de capital suscrito (o del 10% si la sociedad fuese cotizada)
sumadas las que ya posean tanto la adquiriente y sus filiales como, en su caso, la dominante y
sus filiales;
4- Desembolso íntegro de las acciones propias, salvo las adquiridas a título gratuito;
5- Que las acciones propias no lleven aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias.
• Usufructo:
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• Prenda: el ejercicio de los diferentes derechos corresponde al propietario salvo
disposición contraria en los estatutos
I. Carácter y competencia:
a) Junta ordinaria: es la que se celebra cada año, dentro de los 6 primeros meses del ejercicio,
con el contenido mínimo de aprobar las cuentas y la gestión social del ejercicio anterior y la
aplicación del resultado.
III. CONVOCATORIA
Pueden solicitarla socios que representes mas del 5% CS y si no se convoca, solicitarla el juez
(convocatoria judicial) o al registrador mercantil.
Junta universal : es la que se celebra sin previa convocatoria, cuando se reúnen todos los socios
y acuerdan celebrar junta conforme a un determinado orden del día.
Si la sociedad dispone de web corporativa inscrita (art.11 bis) puede publicar la convocatoria en
la web.
En la convocatoria debe constar el nombre de la sociedad, fecha, hora, orden del día, y hacer
constar el derecho de información en caso de aprobación de cuentas.
En la SA, existe la segunda convocatoria, de la que no puede mediar menos de 24 horas respecto
a la primera.
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IV. CONSTITUCIÓN:
El presidente y el secretario de la junta serán los del consejo, y si no serán designados en el acto
por la propia junta de acuerdo con los estatutos.
V. ASISTENCIA:
- En las SRL, todos los socios podrán existir, no siendo posible la limitación.
- En las SA, lo estatutos pueden limitar la asistencia, hasta el 1 por mil del Capital Social.
- Los administradores tienen la obligación de asistir.
- En determinados casos pueden asistir los gerentes o personas de especial interés.
- En las SA los estatutos pueden prever la asistencia telemática.
VI. REPRESENTACIÓN:
a) En las SRL, el socio podrá hacerse representar por cónyuge, ascendiente o descendiente,
socio, o apoderado general, pudiendo los estatutos disponer la representación a favor de otras
personas. La representación se conferirá por escrito, será especial para cada junta y
comprenderá todas las acciones.
b) En las SA, todo socio podrá hacerse representar por otra persona (salvo estatutos), aunque
no sea socio, por escrito y con carácter especial para cada junta.
- En las SRL, i) los acuerdos se tomarán por mayoría de los votos emitidos, siempre que
representen al menos un tercio del CS, ii) el acuerdo o reducción del CS y otras
modificaciones estatutarias requerirán el voto de más del 50% CS, iii) la autorización a
los administradores a dedicarse al mismo fin, la limitación del derecho preferente en las
ampliaciones, la transformación, fusión o escisión, y la exclusión de socios requerirán al
menos 2/3 del CS.
- Todos los acuerdos constarán en acta, aprobada por la junta al final de la sesión o en 15 días
después por el presidente y 2 interventores, uno por la mayoría y otro por la minoría.
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- En caso de asistencia de notario, por solicitud de los administradores o socios que lo soliciten
(1% Capital social en SA y 5% en SRL) el mismo redactará el acta, que no se someterá a
información, y tendrá la consideración de acta de la junta).
- Son impugnables los acuerdos contrarios a la ley, a los estatutos o al interés social.
- La acción caduca al año: desde que se aprobó.
- Están legitimados los administradores, terceros con interés legítimo o socios con
porcentaje superior al 1% CS.
- La acción judicial se interpone ante el Juez de lo Mercantil, por el procedimiento de
juicio ordinario.
- El impugannte debe manifestarlo en junta y decir que se reserva las acciones legales
oportunas.
Es necesario y permanente, y esta bajo el control de la junta, quien nombra y cesa a sus
miembros.
Puede ser persona física o jurídica, pero en este caso actuara por medio de persona natural
designada al efecto.
1. Menores o incapacitados
2. Inhabilitados
3. Incompatibles (funcionarios públicos, altos cargos de la administración, conflicto de
intereses…)
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III. NOMBRAMIENTO
Como regla general lo nombra la junta general, quien también fija su numero (art 214 LSC)
Representación proporcional: la ley (art 243 LSC y RD 821/91) permite a los pequeños accionistas
agrupar sus acciones para designar miembros del consejo de acuerdo con su representación
proporcional. 5 días antes de la junta, los que pretendan el nombramiento deberán informar al
administrador para que se informe en la junta. El Real Decreto 821/1991, dicta normas en
respuesta a los numerosos problemas que plantea la puesta en práctica de este sistema de
nombramiento aunque no resuelve la cuestión fundamental de su difícil coexistencia con la
facultad de la junta general para separar a los consejeros, reducir su número o alterar el régimen
de administración.
Los administradores de la SRL ejercerán el cargo de forma indefinida, salvo disposición contraria
en los estatutos.
Los administradores de la SA, ejercerán el cargo de acuerdo con los estatutos, con el limite
máximo de 6 años.
V. REVOCACION
En la SRL, los estatutos podrán exigir para el acuerdo de separación una mayoría reforzada no
superior a dos tercios del CS.
VI. REMUNERACIÓN
El cargo de administrador es gratuito, salvo que los estatutos dispongan lo contrario (art 217
LSC)
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El sistema de retribución determinará los conceptos retributivos, que pueden ser:
1. Asignación fija
2. Dietas de asistencia
3. Participación en beneficios
4. Remuneración en acciones
5. Remuneración por cese…
El importe máximo de la remuneración anual debe ser aprobado por la junta general.
La junta puede acordar una remuneración con cargo a beneficios, que nunca será superior al
10% en las SRL, ni otorgarse sin dotar la reserva legal o estatutaria, o repartir dividendos al 4%.
VII. RESPONSABILIDAD
Los administradores tienen deberes de diligencia, fidelidad, lealtad y secretos (art 224 a 232 LSC)
Los administradores serán responsables del daño que causen a la sociedad, a los socios, y a los
acreedores, por actos y omisiones contrarios a la ley, a los estatutos, o por los realizados
incumpliendo los deberes del cargo. (art 236)
Responderán solidariamente aquellos administradores que realizaron el acto, menos los que
prueben su desconocimiento o que, aun conociéndolo, hicieron por evitarlo.
La sociedad y los accionistas pueden solicitar la acción social de responsabilidad (art 238), con
el fin de resarcir a la sociedad el daño causado.
Cualquier accionista o tercero puede ejercitar la acción individual de responsabilidad contra los
administradores, por daños causados al solicitante.
Forma frecuente de organizar la administración, sobre todo en SA, y que resulta necesaria
cuando hay tres o mas administradores mancomunados. (art 210)
Estará formado por presidente, secretario (que pueden no ser consejeros) y vocales, y su
organización es flexible y autónoma.
Para su valida constitución tienen que asistir mayoría de miembros, y los acuerdos se toman por
mayoría de consejeros y no de capital.
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Las sociedades cotizadas han de disponer de un reglamento de funciones del consejo.
Son frecuentes las delegaciones de funciones del consejo, bien al consejero delegado, o a una
comisión ejecutiva.
Tendrán derecho a separarse de la sociedad el socio que no hubiera votado a favor del acuerdo
cuando (346.1 LSC): (además tiene que constar su oposición en acta para poder ejercer el
derecho de separación)
b) prorroga de la sociedad
c) reactivación de la sociedad
En las SRL, los socios que no hayan votado a favor del acuerdo de modificación del régimen de
transmisión de participaciones. (art 346.2 LSC)
En los casos de transformación de la sociedad o traslado del domicilio al extranjero. (art 346.3)
Los acuerdos que conllevan el derecho de separación se publicaran en el BORME (las SRL y las
SA con acciones nominativas pueden sustituir la publicación por carta a los socios.
Las acciones del socio podrán ser adquiridas por la sociedad, o amortizadas con la
correspondiente reducción de capital.
La SRL puede:
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2. Excluir al administrador que infrinja la prohibición de competencia o resulte condenado
por daños a la sociedad. (350 LSC)
Los estatutos podrán incluir, modificar, o suprimir causas de exclusión por unanimidad. (351
LSC)
Si el socio tiene mas del 50% requiere además resolución judicial firme (salvo supuesto de
condena al administrador por daños)
Si la sociedad no ejecuta el acuerdo en un mes, cualquier socio que hubiere votado a favor estará
legitimado para hacerlo en nombre de la sociedad. (352 LSC)
Las acciones se valoran a valor razonable (si cotizan en bolsa, valor medio del ultimo trimestre)
A falta de acuerdo, por experto designado por el Registrador Mercantil a retribuir por la
sociedad, que elabora el informe en dos meses.
Una vez reembolsado el valor al socio, los administradores otorgaran escritura de reducción de
capital por amortización de acciones.
1. cese de la actividad
2. conclusión de la empresa
3. imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social
4. paralización de órganos sociales (bloqueo)
5. perdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del
capital social
6. reducción del capital social por debajo del mínimo legal
7. cualquier otra causa estatutaria
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La disolución se acordará por la junta con las mayorías legales establecidas.
Los administradores deben convocar la junta en dos meses, y cualquier socio puede solicitar la
convocatoria si hay causa.
En la SA, los accionistas con mas del 20% pueden solicitar un interventor.
Los liquidadores enajenarán el activo para pagar el pasivo, y el resto en su caso se satisfará a los
socios como cuota de liquidación.
Los liquidadores formularan escritura publica de extinción, con las siguientes manifestaciones:
Los liquidadores serán responsables ante los socios y los acreedores de cualquier perjuicio que
les hubiesen causado con dolo o culpa en el desempeño de su cargo.
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