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→ Dentro del Derecho Privado nos encontramos con el derecho civil patrimonial (Derecho
Común): base del Derecho patrimonial privado (vida económica de la persona). Y el Derecho
mercantil: (Derecho Especial): regula determinadas materias especiales relacionadas con la
actividad empresarial.
El Derecho Romano no contemplaba el Derecho Mercantil como rama especial del Derecho. El
Derecho Mercantil surge como respuesta a la falta de adecuación del Derecho Civil (ius civile) a la
nueva realidad económica basada en:
- La ciudad y el mercado.
- Los mercaderes.
- Las mercaderías, el dinero y el crédito (el ejercicio de la actividad de comercio por los
mercaderes).
Tuvo un origen corporativo (surge en el seno de corporaciones de mercaderes como organizaciones
profesionales) y basado en la costumbre (consuetudinario) (Baja Edad Media → S. XI-XII hasta XV).
Nuestros textos legales básicos (Código de Comercio de 1885 y Código Civil de 1889) se inspiran en
la codificación napoleónica.
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naturaleza análoga” (art. 2º Ccom) [criterio objetivo; con contradicciones a lo largo del texto,
que se refiere a la cualidad de comerciante].
- Sin embargo, la modernización de la legislación española y la evolución del Derecho
Mercantil hacia una regulación global de las relaciones jurídicas en el ámbito económico del
mercado, hace que éste criterio (Mercado) pueda resultar el más adecuado para configurar
el contenido del Derecho Mercantil.
- Así, el Derecho Mercantil regularía las relaciones que se desarrollan en el mercado (oferta y
demanda en relación con bienes y servicios) entre sus diversos operadores.
En este sentido, el Anteproyecto de Ley de Código Mercantil (mayo, 2014), consagra la importancia
del concepto de mercado:
- “En el marco constitucional de la economía de mercado, el presente Código contiene las
normas mercantiles que regulan el mercado de bienes y servicios en todo el territorio
español, el estatuto de las personas incluidas en su ámbito y las actividades desarrolladas en
el mercado” (art. 001-1). Ç
- “Son mercantiles y quedan sujetos a las normas del presente Código:
a) Los actos y contratos en que intervenga un operador del mercado sujeto a este Código
conforme al artículo 001-2 y cuyo contenido principal pertenezca a las correspondientes
actividades expresadas en ese artículo.
b) Los actos y contratos que, por razón de su objeto o del mercado en que se celebren, el
Código califica de mercantiles.
c) Los actos de competencia en el mercado.
La uniformidad ha sido y es una característica del Derecho Mercantil, de forma acentuada desde la
globalización que ha conllevado el crecimiento de las relaciones económicas internacionales.
Ello conlleva que, en el ámbito del Derecho Mercantil Internacional, deban superarse las diferencias
existentes en los ordenamientos jurídicos nacionales, particularmente, en base a: 1. La unificación
de las normas de conflicto (criterios uniformes en la remisión al Derecho nacional aplicable).
2. La llamada “lex mercatoria” (reglas emanadas desde organismos mercantiles internacionales:
Cámaras de comercio; organizaciones empresariales; etc.). No es ley, si bien ciertos sectores la
suelen utilizar en base a la autonomía de la voluntad de las partes.
3. Los tratados y convenios internacionales. Varios organismos trabajan en los proyectos (UNIDROIT;
UNCITRAL; etc.).
4. La integración de los Estados en áreas supranacionales (armonización legislativa).
2. CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
Rama especial del ordenamiento jurídico privado que comprende el conjunto de normas que
regulan los aspectos relativos a:
1. La organización del empresario (estatuto jurídico del empresario).
2. El ejercicio de la actividad del empresario en el mercado. - Caracteres:
Disciplina autónoma (Derecho Privado especial).
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Vocación global (internacional).
Flexibilidad (favorecer el tráfico mercantil y adaptación a las diversas circunstancias).
Conexión con el Derecho Civil común (sistema de fuentes)
La prelación sería:
a) Constitución Española:
- La Constitución Española atribuye al Estado la competencia exclusiva sobre legislación
mercantil.
- Por tanto, las Comunidades Autónomas carecen de competencia legislativa para regular la
materia mercantil (tanto normas con fuerza de ley como reglamentos ejecutivos).
- Dicha competencia se circunscribe al ámbito del Derecho Privado (las Comunidades
Autónomas podrían dictar normas sobre la ordenación pública de la economía).
- La exclusividad persigue la unidad del mercado nacional (que la norma que rige a los
empresarios y la actividad mercantil sea igual en todo el Estado).
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- La Constitución Española también recoge expresamente la competencia exclusiva del Estado
en legislación sobre propiedad industrial e intelectual.
Ejemplos:
- Convención de las N.U. sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías
(Convenio de Viena) (1980).
- Convenio sobre el Contrato de Transporte Internacional de Mercancías por Carretera (1956).
c) Derecho Comunitario.
Directivas: necesidad de transposición (efecto directo si no se transpone en los plazos previstos).
Reglamentos: aplicación directa. -
Otros actos:
Decisiones: normas obligatorias y exigibles desde su notificación al destinatario. Recomendaciones
y dictámenes: no tienen carácter obligatorio, de forma que su contenido no es exigible en sentido
estricto.
Sin embargo, en el ámbito internacional sí tienen mayor relevancia ante la ausencia de una
uniformidad total de la normativa mercantil.
- Ej. Cámara de Comercio Internacional (Reglas y Usos Uniformes relativos a los Créditos
Documentarios; INCOTERMS; etc.). No obstante, el TS entiende que no son usos del
comercio sino que las partes se someten voluntariamente a los mismos.
Clases de usos: diversas clasificaciones:
a) Locales, regionales, nacionales e internacionales.
b) Generales (para toda la actividad mercantil) y especiales (para una actividad concreto – ej.
Bancaria).
c) Por su naturaleza:
- Usos interpretativos: sirven para integrar la voluntad de las partes (intención presunta de
las partes); precisan el significado de cláusulas contractuales que se suelen utilizar en el
tráfico mercantil. No forman parte del Derecho objetivo (su aplicación obedece a la voluntad
de las partes).
- Usos normativos: es la verdadera costumbre en el ámbito mercantil (forma parte del
Derecho objetivo). Su aplicación se impone a la voluntad de las partes, salvo que se opongan
expresamente a ello.
Eficacia de los usos:
- Los usos del comercio normativo son Derecho objetivo y, por tanto, son aplicables en defecto
de ley (con excepción del art. 50 CCom).
- Dichos usos pueden ser excluidos voluntariamente por las partes (art. 1.255 Cc).
- Los usos no pueden aplicarse contra legem (sólo se reconoce eficacia a los usos praeter
legem o extra legem). Sin embargo, podrá aplicarse con preeminencia al Derecho dispositivo
si así lo quieren las partes.
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Prueba: la aplicación de los usos del comercio se encuentra sujeta a la prueba de su existencia (a
través de cualquier medio admitido en Derecho).
5. CONCEPTO DE EMPRESA
No existe un concepto jurídico y unívoco de empresa.
El Derecho positivo hace mención de forma aislada a la unidad económica de la empresa (LME,
RRM, LC, CE, etc.), concibiéndola como el conjunto de establecimientos, explotaciones y
cualesquiera otras unidades productivas de bienes y servicios.
Se puede definir la “empresa” como el conjunto de medios organizados cuya finalidad es llevar a
cabo una actividad económica esencial o accesoria. Dicho concepto se sustenta sobre tres pilares:
1. El empresario como sujeto que organiza los medios.
2. El establecimiento o empresa en sentido objetivo (objeto organizado).
3. La organización en sí.
El concepto de empresa debe enmarcarse dentro de la denominada Constitución económica, y en
particular:
- Libertad de empresa: “Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economía de
mercado. Los poderes públicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la
productividad, de acuerdo con las exigencias de la economía general y, en su caso, de la
planificación” (art. 38 CE).
- Iniciativa económica pública: “Se reconoce la iniciativa pública en la actividad económica.
Mediante ley se podrá reservar al sector público recursos o servicios esenciales,
especialmente en caso de monopolio, y asimismo acordar la intervención de empresas
cuando así lo exigiere el interés general” (art. 128.2 CE).
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En sentido jurídico: contrato en virtud del cual cambia la titularidad de determinados elementos
afectos a una actividad económica.
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TEMA 2: EL EMPRESARIO
1. EL EMPRESARIO MERCANTIL: CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN
El art. 1 CCom se refiere al “comerciante”.
“Son comerciantes para los efectos de este Código:
1.º Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
2.º Las compañías mercantiles o industriales que se constituyan con arreglo a este Código”.
La calificación de una determinada persona, física o jurídica, como empresario resulta trascendental
porque determina su sometimiento a un estatuto jurídico especial frente al resto de ciudadanos: el
estatuto jurídico del empresario. Las principales consecuencias jurídicas del sometimiento del
empresario a este estatuto jurídico especial son, entre otras:
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● Obligación o facultad, según los casos, de inscribirse en el Registro Mercantil.
● Deber de llevanza de una ordenada contabilidad.
● Sometimiento a una serie de normas concursales.
En función de que el empresario sea persona física o jurídica distinguimos entre empresario persona
física o individual o empresario persona jurídica o social que es el que se constituye, con carácter
general, mediante un contrato de sociedad.
Resulta importante destacar que tanto el empresario individual, como el social, responden de las
deudas de su actividad empresarial según el principio de responsabilidad patrimonial universal, esto
es, con todos sus bienes presentes y futuros. Sin embargo, en el caso de los empresarios individuales
no existe en el derecho español, separación, como en el caso de los empresarios sociales, entre su
patrimonio empresarial y su patrimonio personal o familiar, respondiendo sin distinción alguna de
sus obligaciones civiles o mercantiles. A este respecto, debe tenerse en cuenta que, por imperativos
comunitarios y para posibilitar, de alguna forma, que el empresario individual pudiera gozar del
beneficio de la responsabilidad limitada a su patrimonio empresarial, se admite en derecho de
sociedades español desde 1995 la sociedad unipersonal tanto para la sociedad anónima, como para
la sociedad de responsabilidad limitada.
2.1 CONTABILIDAD
Todo empresario debe llevar una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de su empresa
(art. 25 CCom). Este deber contable persigue tres objetivos:
1. Permitir un seguimiento cronológico de las operaciones.
2. Facilitar la elaboración periódica de estados contables.
3. Mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la
empresa (art. 34.2 CCom).
La contabilidad también constituye uno de los principales medios de prueba en asuntos mercantiles.
Debe destacarse que, prácticamente, la normativa contable está uniformada en el ámbito europeo
(NIC –normas internacionales de contabilidad- y NIIF –normas internacionales de información
financiera-).
En cuanto a libros contables de los empresarios es el libro diario que registra día a día todas las
operaciones.
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- Las inscripciones contables deben expresarse en euros.
- Los libros contables deberán ser legalizados de forma telemática en el Registro Mercantil.
- Existe el deber de conservar los libros contables durante el plazo de 6 años desde el último
asiento realizado (art. 30 CCom).
Contabilidad material (principios contables para reflejar la imagen fiel del patrimonio, de la
situación financiera y de los resultados de la empresa):
- Principio de empresa en funcionamiento o de continuidad (las valoraciones contables –
activos y pasivos- se fundamentan en el mantenimiento de la actividad).
- Principio de uniformidad (los criterios de valoración no se variarán de un ejercicio a otro).
- Principio de prudencia (estimación más conservadora).
- Principio de devengo (anualidad, con independencia de la materialización de las
operaciones).
- Principio de no compensación (no se compensen partidas contrapuestas –ingresos y gastos
/ activos y pasivos-).
- Criterio del valor (el valor de los bienes o servicios entregados y el de los pasivos asumidos
debe ser coincidente con el importe de la contraprestación recibida).
- Criterio de reconocimiento contable (una operación es registrada en las cuentas anuales
cuando su valoración pueda ser efectuada con un adecuado grado de fiabilidad).
- Criterio de moneda funcional (distinción entre moneda de presentación –euros- y moneda
funcional –la del entorno económico-).
- Principio de importancia relativa (escasa trascendencia).
- Criterio del valor razonable (valoración de activos y pasivos conforme a su valor de mercado
fiable).
- Principio de fidelidad o imagen fiel (prevalencia sobre cualquier otro criterio).
- Principio de claridad (redacción clara de las cuentas anuales).
Consolidación contable
Conforme al art. 42 CCom, “toda sociedad dominante de un grupo de sociedades estará obligada a
formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidados”.
Existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el control
de otra u otras. En particular, se presumirá que existe control cuando una sociedad, que se calificará
como dominante, se encuentre en relación con otra sociedad, que se calificará como dependiente,
en alguna de las siguientes situaciones:
a. Posea la mayoría de los derechos de voto.
b. Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayoría de los miembros del órgano de
administración.
c. Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayoría de los
derechos de voto.
d. Haya designado con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano de administración,
que desempeñen su cargo en el momento en que deban formularse las cuentas consolidadas
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y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores. En particular, se presumirá esta
circunstancia cuando la mayoría de los miembros del órgano de administración de la
sociedad dominada sean miembros del órgano de administración o altos directivos de la
sociedad dominante o de otra dominada por ésta. Este supuesto no dará lugar a la
consolidación si la sociedad cuyos administradores han sido nombrados, está vinculada a
otra en alguno de los casos previstos en las dos primeras letras de este apartado.
A tales efectos, a los derechos de voto de la entidad dominante se añadirán los que posea a través
de otras sociedades dependientes o a través de personas que actúen en su propio nombre pero por
cuenta de la entidad dominante o de otras dependientes o aquellos de los que disponga
concertadamente con cualquier otra persona.
Información no financiera
A las cuentas anuales consolidadas se unirá el informe de gestión consolidado que incluirá, cuando
proceda, el estado de información no financiera.
Las sociedades que formulen cuentas consolidadas, deberán incluir en el informe de gestión
consolidado el estado de información no financiera consolidado siempre que concurran los
siguientes requisitos:
a. Que el número medio de trabajadores empleados por las sociedades del grupo durante el
ejercicio sea superior a 500.
b. Que o bien, tengan la consideración de entidades de interés público de conformidad con la
legislación de auditoría de cuentas, o bien, durante 2 ejercicios consecutivos reúnan, a la
fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes: 1. Que el
total de las partidas del activo consolidado sea superior a 20.000.000 de euros.
2. Que el importe neto de la cifra anual de negocios consolidada supere los 40.000.000 de
euros.
3. Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio sea superior a 250.
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4. Designación de expertos independientes para determinadas operaciones que requieren su
informe (fusión, escisión, aportaciones no dinerarias en S.A., etc.).
Existe un Registro Mercantil en cada provincia.
Asimismo, existe el Registro Mercantil Central (Madrid) que se encarga, entre otros aspectos, de la
reserva de las denominaciones sociales y de la coordinación de las publicaciones de los actos
inscritos en el BORME.
RÉGIMEN DE COMPETENCIA:
Promueve y preserva el buen funcionamiento de todos los mercados en interés de los consumidores
y de las empresas.
Garantizar, preservar y promover el correcto funcionamiento, la transparencia y la existencia de una
competencia efectiva en todos los mercados y sectores productivos, en beneficio de los
consumidores y usuarios. Así como velar por una regulación eficiente.
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TEMA 3: EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
1. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL. CONCEPTO
El art. 1 CCom se refiere al “comerciante”.
“Son comerciantes para los efectos de este Código:
1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
2. Las compañías mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a este Código”.
1.1 REQUISITOS
Capacidad para el ejercicio del comercio:
- El art. 4 CCom establece: “Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las
personas mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes”. - Mayores de 18
años.
- Excepción. Art. 5 CCom: “Los menores de dieciocho años y los incapacitados podrán
continuar, por medio de sus guardadores, el comercio que hubieran ejercido sus padres o
sus causantes. Si los guardadores carecieren de capacidad legal para comerciar, o tuvieran
alguna incompatibilidad, estarán obligados a nombrar uno o más factores que reúnan las
condiciones legales, quienes les suplirán en el ejercicio del comercio” (permite la
continuación, no la iniciación).
- El art. 91 RRM permite la inscripción de los menores o incapacitados como empresarios
individuales.
1.2 PROHIBICIONES
Art. 13 CCom: “No podrán ejercer el comercio ni tener cargo ni intervención directa administrativa
o económica en compañías mercantiles o industriales:
● Las personas que sean inhabilitadas por sentencia firme conforme a la Ley Concursal
mientras no haya concluido el período de inhabilitación. Si se hubiera autorizado al
inhabilitado a continuar al frente de la empresa o como administrador de la sociedad
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concursada, los efectos de la autorización se limitarán a lo específicamente previsto en la
resolución judicial que la contenga.
● Los que, por Leyes o disposiciones especiales, no puedan comerciar.
- Funcionarios públicos.
- Personas afectadas por la Ley 5/2006, de 10 de abril, sobre conflictos de intereses de altos
cargos de la Administración General.
Art. 14 CCom: Prohibiciones absolutas o generales: No podrán ejercer la profesión mercantil por sí
ni por otro, ni obtener cargo ni intervención directa administrativa o económica en sociedades
mercantiles o industriales, dentro de los límites de los distritos, provincias o pueblos en que
desempeñan sus funciones:
1. Los Magistrados, Jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo. Esta
disposición no será aplicable a los Alcaldes, Jueces y Fiscales municipales, ni a los que
accidentalmente desempeñen funciones judiciales o fiscales.
2. Los Jefes gubernativos, económicos o militares de distritos, provincias o plazas.
3. Los empleados en la recaudación y administración de fondos del Estado, nombrados por el
Gobierno.
4. Los Agentes de Cambio y Corredores de Comercio, de cualquier clase que sean.
5. Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado territorio.
Art. 213 LSC. Prohibiciones: “No pueden ser administradores los menores de edad no emancipados,
los judicialmente incapacitados, las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no
haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación del concurso y los
condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden socioeconómico,
contra la seguridad colectiva, contra la Administración de Justicia o por cualquier clase de falsedad,
así como aquéllos que por razón de su cargo no puedan ejercer el comercio.
- Tampoco podrán ser administradores los funcionarios al servicio de la Administración pública
con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de las sociedades de
que se trate, los jueces o magistrados y las demás personas afectadas por una
incompatibilidad legal”.
Art. 229.1.f) LSC. El administrador de una sociedad de capital tiene el deber de abstenerse de, entre
otros aspectos, “desarrollar actividades por cuenta propia o cuenta ajena que entrañen una
competencia efectiva, sea actual o potencial, con la sociedad o que, de cualquier otro modo, le sitúen
en un conflicto permanente con los intereses de la sociedad”.
- La obligación de no competir con la sociedad solo podrá ser objeto de dispensa en el
supuesto de que no quepa esperar daño para la sociedad o el que quepa esperar se vea
compensado por los beneficios que prevén obtenerse de la dispensa. La dispensa se
concederá mediante acuerdo expreso y separado de la junta general.
- En todo caso, a instancia de cualquier socio, la junta general resolverá sobre el cese del
administrador que desarrolle actividades competitivas cuando el riesgo de perjuicio para la
sociedad haya devenido relevante.
2. EL EMPRESARIO CASADO
Regulación: arts. 1.315 Cc y siguientes, y TRLC.
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OJO: Derogación de los arts. 6 a 11 Ccom por la Ley 16/2022, de 5 de septiembre!!! Ahora se regula
por el código civil y el régimen concursal.
Con carácter general, cabe destacar:
1. Los cónyuges son libres e iguales para iniciar o continuar una actividad comercial (hasta 1975
había una situación discriminatoria).
2. Existe libertad de pactos entre los cónyuges respecto de los efectos patrimoniales y
económicos que el ejercicio del comercio pueda tener sobre los bienes del matrimonio
(capitulaciones matrimoniales).
3. A falta de capitulaciones o cuando éstas sean ineficaces, el régimen será el de la sociedad de
gananciales.
Capitulaciones Matrimoniales
- El régimen de afectación de los bienes del matrimonio y del cónyuge no comerciante pueden
variarse mediante pactos en contrario contenidos en capitulaciones matrimoniales
debidamente inscritas en el Registro Mercantil.
- El otorgamiento de capitulaciones (o su modificación) puede realizarse antes o después del
matrimonio.
- Deben constar en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil.
Los bienes gananciales responderán directamente frente al acreedor de las deudas contraídas por
un cónyuge:
2º. En el ejercicio de la profesión, arte u oficio o en la administración ordinaria de los propios
bienes.
Serán de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna de las siguientes
causas:
4ª. La explotación regular de los negocios o el desempeño de la profesión, arte u oficio de cada
cónyuge.
Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los cónyuges las ganancias o beneficios
obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, que les serán atribuidos por mitad al disolverse
aquella.
De las deudas de un cónyuge que sean, además, deudas de la sociedad responderán también
solidariamente los bienes de ésta.
Concurso de acreedores:
En caso de concurso de persona casada, la masa activa comprenderá los bienes y derechos propios
o privativos del concursado.
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Si el régimen económico del matrimonio fuese el de sociedad de gananciales o cualquier otro de
comunidad de bienes, se incluirán en la masa, además, los bienes gananciales o comunes cuando
deban responder de obligaciones del concursado.
El cónyuge del concursado tendrá derecho a solicitar del juez del concurso la disolución de la
sociedad o comunidad conyugal cuando se hubieran incluido en el inventario de la masa activa
bienes gananciales o comunes que deban responder de las obligaciones del concursado.
El cónyuge del concursado tendrá derecho a que la vivienda habitual del matrimonio que tuviere
carácter ganancial o común se le incluya con preferencia en su haber hasta donde este alcance. Si
excediera solo procederá la adjudicación si abonara al contado el exceso.
El cónyuge del concursado tendrá derecho a adquirir la totalidad de cada uno de los bienes
gananciales o comunes incluidos en la masa activa satisfaciendo a la masa la mitad de su valor.
El precio de adquisición será el que de común acuerdo determinen el cónyuge del concursado y la
administración concursal. En defecto de acuerdo, se estará al que, oídas las partes, determine el
juez del concurso como valor de mercado. Cuando lo estime oportuno, el juez podrá solicitar
informe de experto.
Por excepción a lo establecido en el apartado anterior, se considerará que el valor de la vivienda
habitual del matrimonio será el mayor entre el valor de tasación que tuviera establecido o el de
mercado.
En caso de concurso de persona casada en régimen de gananciales o cualquier otro de comunidad
de bienes, los créditos contra el cónyuge del concursado, que sean, además, créditos de
responsabilidad de la sociedad o comunidad conyugal, quedarán de derecho integrados en la masa
pasiva.
3. EL EMPRESARIO EXTRANJERO
Los extranjeros (persona física o jurídica) pueden ejercer el comercio en España (art. 15 CCom), y
ello sin perjuicio de los Tratados y convenios.
El extranjero va a poder ejercer el comercio en España “con sujeción a las leyes de su país, en lo que
se refiere a su capacidad para contratar, y a las disposiciones del Código de Comercio en todo cuanto
concierna a la creación de sus establecimientos dentro del territorio nacional, a sus operaciones
mercantiles y a la jurisdicción de los tribunales de la nación”.
Las normas que se recogen en los artículos 300 y 309 del Reglamento del Registro Mercantil sobre
la inscripción de sucursales del empresario individual y de las entidades extranjeras, así como
respecto del traslado del domicilio del empresario extranjero a España. - Reglas de capacidad para
contratar: conforme a la ley del extranjero.
- Reglas para la creación de establecimientos, operaciones mercantiles y jurisdicción de los
Tribunales: conforme al Código de Comercio.
Requisitos para que un extranjero pueda permanecer en España y, por tanto, ejercer una actividad
comercial:
1. Solicitar y obtener una autorización de residencia (Ministerio del Interior).
2. Solicitar y obtener una autorización de trabajo (Ministerio de Trabajo).
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Extranjero comunitario
El ciudadano comunitario, así como los ciudadanos de otros Estados parte en el Acuerdo sobre el
Espacio Económico Europeo, tienen un régimen particular a la hora de permanecer en España para
adquirir la condición de empresario y realizar, por tanto, una actividad lucrativa por cuenta propia.
Este Régimen se recoge en el Real Decreto 240/ 2007 sobre entrada, libre circulación y residencia
en España de ciudadanos de los Estados miembros de la Unión Europea y de otros Estados parte en
el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo. Este Real Decreto distingue entre Estancia y
Residencia, y dentro de esta última, Residencia y Residencia permanente.
- Estancia inferior a 3 meses (estar en posesión del Pasaporte o documento de identidad en
vigor).
- Residencia superior a 3 meses y, por tanto, posibilidad de desarrollar una actividad comercial
(solicitud personal ante la Oficina de Extranjeros de la provincia donde se pretenda
permanecer o fijar su residencia, para su inscripción en el Registro Central de Extranjeros;
expedición de certificado de registro).
- Residencia de carácter permanente (ciudadanos de los Estados miembros de la UE y de otros
Estados parte del Acuerdo sobre el EEE que hayan residido legalmente en España durante
un periodo continuado de 5 años).
- A solicitud del interesado, la Oficina de Extranjeros expedirá un certificado de residencia
permanente.
Poder general: obligación de inscribir en el Registro Mercantil a los apoderados generales (arts. 11,
61 bis, 386 y 388 RRM
3. AUXILIARES DEL EMPRESARIO (es lo mismo que los colaboradores del empresario)
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4. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
- Colaboradores dependientes
Se encuentran subordinados al empresario, vinculados de forma permanente y no asumen el riesgo
empresarial de sus actividades.
Desde una perspectiva interna, su relación con el empresario será de índole laboral.
Desde una perspectiva externa, sus facultades de representación pueden tener dos orígenes:
- Convencional (contrato de mandato o comisión, o apoderamiento –si es general, deberá
inscribirse en el Registro Mercantil). Poder general vs poder especial.
- Orgánico (la ley le atribuye la representación).
- Colaboradores independientes
No se encuentran subordinados al empresario ni integrados en su empresa
(son, en sí mismos, empresarios).
Su relación con el empresario será mercantil.
Hay varios tipos:
1. Agentes (persona física o jurídica que se obliga de forma estable y cambio de remuneración,
a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, sin asumir, salvo pacto en
contrario, el riesgo de dichas operaciones).
- Estabilidad e independencia.
- Ley 12/1992, de 27 de mayo, del Contrato de Agencia.
2. Mediadores (puesta en contacto a un empresario con otro o con un consumidor).
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TEMA 5: DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA
La existencia de una competencia efectiva entre las empresas constituye uno de los elementos
definitorios de la economía de mercado, disciplina la actuación de las empresas y reasigna los
recursos productivos en favor de los operadores o las técnicas más eficientes.
Esta eficiencia productiva se traslada al consumidor en la forma de menores precios o de un
aumento de la cantidad ofrecida de los productos, de su variedad y calidad, con el consiguiente
incremento del bienestar del conjunto de la sociedad. Es decir, la competencia nos beneficia a todos:
- Permite a los consumidores escoger entre más productos y de mayor calidad y supone un
abaratamiento de los precios.
- Estimula a las empresas para innovar y aumentar su eficiencia.
- y es un factor generador de empleo porque dinamiza la actividad económica y la inversión.
2. LA UNIDAD DE MERCADO
La unidad de mercado constituye un principio económico esencial para el funcionamiento
competitivo de la economía española.
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- La libre circulación y establecimiento de los operadores económicos;
- La libre circulación de bienes y servicios por todo el territorio español, sin que ninguna
autoridad pueda obstaculizarla directa o indirectamente; y en
- La igualdad de las condiciones básicas de ejercicio de la actividad económica.
Las autoridades competentes, en sus relaciones, actuarán de acuerdo con el principio de confianza
mutua, respetando el ejercicio legítimo por otras autoridades de sus competencias, reconociendo
sus actuaciones y ponderando en el ejercicio de competencias propias la totalidad de intereses
públicos implicados y el respeto a la libre circulación y establecimiento de los operadores
económicos y a la libre circulación de bienes y servicios por todo el territorio nacional.
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Garantías al libre establecimiento y circulación.
- Libre iniciativa económica.
El acceso a las actividades económicas y su ejercicio será libre en todo el territorio nacional y sólo
podrá limitarse conforme a lo establecido en esta Ley y a lo dispuesto en la normativa de la Unión
Europea o en tratados y convenios internacionales.
- Instrumentación del principio de necesidad y proporcionalidad.
Se podrá establecer la exigencia de una autorización siempre que concurran los principios de
necesidad y proporcionalidad, que habrán de motivarse suficientemente en la ley que establezca
dicho régimen. Asimismo, los requisitos para la obtención de dicha autorización deberán ser
coherentes con las razones que justifican su exigencia.
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El Derecho nacional de la competencia debe ser interpretado de conformidad con los principios del
Derecho comunitario.
Las normas comunitarias y nacionales de competencia pueden ser aplicadas simultáneamente y de
modo acumulativo por las respectivas autoridades competentes de defensa de la competencia.
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de las Administraciones Públicas (artículo 2.1. y art 3 LCNMC)
Ley 1/2002, de 21 de febrero, de Coordinación de las Competencias del Estado y las Comunidades
Autónomas en materia de Defensa de la Competencia.
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Otras dimensiones (temporal, funcional, sub-mercados según los consumidores). La
importancia de la sustitución de los productos o servicios como criterio.
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TEMA 6: CONDUCTAS PROHIBIDAS Y CONDUCTAS EXENTAS
1. Prácticas colusorias
Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que, estando prohibidos
en virtud de lo dispuesto en el artículo 1.1, no estén amparados por las exenciones previstas en la
Ley de Defensa de la Competencia.
Queda prohibida la explotación abusiva por una o varias empresas de su posición de dominio en
todo o en parte del mercado nacional. El abuso podrá consistir, en particular, en:
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a. La imposición, de forma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o de
servicios no equitativos.
b. La limitación de la producción, la distribución o el desarrollo técnico en perjuicio injustificado
de las empresas o de los consumidores.
c. La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de prestación
de servicios.
d. La aplicación, en las relaciones comerciales o de servicios, de condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que coloque a unos competidores en situación desventajosa
frente a otros.
e. La subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones
suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio no guarden
relación con el objeto de dichos contratos.
Se trata de una norma que permite coordinar las leyes que protegen la competencia (LCD y LDC).
Los requisitos para que proceda la aplicación de esta norma serán los siguientes:
- Que exista un acto de competencia desleal en los términos establecidos en las normas
reguladoras de esta materia;
- Que dicho acto afecte a la libertad de competencia en el mercado;
- Y que esta afectación cause una grave perturbación en los mecanismos que regulan la
competencia en el mercado.
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Las prohibiciones del presente capítulo se aplicarán a las situaciones de restricción de competencia
que se deriven del ejercicio de otras potestades administrativas o sean causadas por la actuación
de los poderes públicos o las empresas públicas sin dicho amparo legal.
- CONDUCTAS MÍNIMIS
Mediante unos umbrales de cuotas de mercado, las circunstancias en las que considera que los
acuerdos que puedan tener como efecto la prevención, restricción o distorsión de la competencia
en el mercado interior no constituyen una restricción sensible de la competencia a efectos del
artículo 101 del Tratado.
La Comisión considera que los acuerdos entre empresas que puedan afectar al comercio entre los
Estados miembros y que puedan tener por efecto impedir, restringir o falsear el juego de la
competencia dentro del mercado interior, no restringen la competencia de forma sensible en el
sentido del artículo 101, apartado 1, del Tratado:
a. Cuando la cuota de mercado conjunta de las partes en el acuerdo no exceda del 10 % en
ninguno de los mercados de referencia afectados por el acuerdo, en el caso de acuerdos
entre empresas que sean competidores reales o potenciales en cualquiera de dichos
mercados (acuerdos entre competidores), o
b. Cuando la cuota de mercado de cada una de las partes en el acuerdo no exceda del 15 % en
ninguno de los mercados de referencia afectados por el acuerdo, en el caso de acuerdos
entre empresas que no sean competidores reales o potenciales en ninguno de dichos
mercados (acuerdos entre no competidores).
En los casos en que resulte difícil determinar si se trata de un acuerdo entre competidores o un
acuerdo entre no competidores, se aplicará el umbral del 10 %.
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La Comisión también estima que los acuerdos no restringen la competencia de forma sensible si
las cuotas de mercado del 10, 15 y 5 %, respectivamente, registran un incremento inferior a dos
puntos porcentuales durante dos años naturales consecutivos.
Las cuotas de mercado se deben calcular sobre la base del valor de las ventas o, en su caso, del valor
de las compras. Cuando estos datos no estén disponibles, otras estimaciones basadas en
información fiable sobre el mercado, entre la que se incluyen datos referentes a volumen, podrán
ser usadas.
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TEMA 7: CONCENTRACIONES Y AYUDAS PÚBLICAS
1. CONTROL DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN
El control resultará de los contratos, derechos o cualquier otro medio que, teniendo en cuenta las
circunstancias de hecho y de derecho, confieran la posibilidad de ejercer una influencia decisiva
sobre una empresa y, en particular, mediante:
En todo caso, se considerará que ese control existe cuando se den los supuestos previstos en el
artículo 5 del TRLMV (art. 42 del Código de Comercio).
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mantener el pleno valor de tales inversiones y no para determinar el comportamiento
competitivo de dichas empresas.
Quedan exentas del procedimiento de control todas aquéllas concentraciones económicas en las
que, aun cumpliendo lo establecido en ésta letra a), el volumen de negocios global en España de la
sociedad adquirida o de los activos adquiridos en el último ejercicio contable no supere la
cantidad de 10 millones de euros, siempre y cuando las partícipes no tengan una cuota individual
o conjunta igual o superior al 50 por ciento en cualquiera de los mercados afectados, en el ámbito
nacional o en un mercado geográfico definido dentro del mismo.
b. Que el volumen de negocios global en España del conjunto de los partícipes supere en el
último ejercicio contable la cantidad de 240 millones de euros, siempre que al menos dos
de los partícipes realicen individualmente en España un volumen de negocios superior a 60
millones de euros.
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a. La concentración será notificada a la CNMC en el plazo de cinco días desde que se presenta
la solicitud de la autorización de la oferta a la CNMV, en caso de no haber sido notificada
con anterioridad.
b. El comprador no ejerza los derechos de voto inherentes a los valores en cuestión o sólo los
ejerza para salvaguardar el valor íntegro de su inversión sobre la base de una dispensa
concedida por la CNMC.
a. Conjuntamente las partes que intervengan en una fusión, en la creación de una empresa
en participación o en la adquisición del control conjunto sobre la totalidad o parte de una o
varias empresas.
b. Individualmente, la parte que adquiera el control exclusivo sobre la totalidad o parte de
una o varias empresas.
En el caso de que una concentración sujeta a control según lo previsto en la presente Ley no
hubiese sido notificada a la CNMC, ésta, de oficio, requerirá a las partes obligadas a notificar para
que efectúen la correspondiente notificación en un plazo no superior a veinte días a contar desde
la recepción del requerimiento.
Transcurrido el plazo para notificar sin que se haya producido la notificación, la Dirección de
Investigación podrá iniciar de oficio el expediente de control de concentraciones, sin perjuicio de
la aplicación de las sanciones y multas coercitivas previstas en los artículos 61 a 70.
La resolución se dictará previa ponderación, entre otros factores, del perjuicio que causaría la
suspensión de la ejecución a las empresas partícipes en la concentración y del que la ejecución de
la operación causaría a la libre competencia. El levantamiento de la suspensión de la ejecución
podrá estar subordinado al cumplimiento de condiciones y obligaciones que garanticen la eficacia
de la decisión que finalmente se adopte.
En concreto, la CNMC adoptará su decisión atendiendo, entre otros, a los siguientes elementos:
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c. La competencia real o potencial de empresas situadas dentro o fuera del territorio nacional.
d. las posibilidades de elección de proveedores y consumidores, su acceso a las fuentes de
suministro o a los mercados.
e. La existencia de barreras para el acceso a dichos mercados.
f. La evolución de la oferta y de la demanda de los productos y servicios de que se trate.
g. El poder de negociación de la demanda o de la oferta y su capacidad para compensar la
posición en el mercado de las empresas afectadas.
h. Las eficiencias económicas derivadas de la operación de concentración y, en particular, la
contribución que la concentración pueda aportar a la mejora de los sistemas de producción
o comercialización así como a la competitividad empresarial, y la medida en que dichas
eficiencias sean trasladadas a los consumidores intermedios y finales, en concreto, en la
forma de una mayor o mejor oferta y de menores precios.
a. Emitir informes con respecto a los regímenes de ayudas y las ayudas individuales.
b. Dirigir a las Administraciones Públicas propuestas conducentes al mantenimiento de la
competencia.
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2.1. NOCIÓN DE AYUDA PÚBLICA. REQUISITOS.
¿Qué es una ayuda pública? → Se trata de una ventaja económica que puede revestir diversas
formas, concedida de modo selectivo a operadores o empresas por parte de los poderes
públicos. En determinadas circunstancias, las ayudas públicas pueden distorsionar la competencia
en los mercados en contra del interés general.
Art. 107 TFUE: Salvo que los Tratados dispongan otra cosa, serán incompatibles con el mercado
interior, en la medida en que afecten a los intercambios comerciales entre Estados miembros, las
ayudas otorgadas por los Estados o mediante fondos estatales, bajo cualquier forma, que falseen o
amenacen falsear la competencia, favoreciendo a determinadas empresas o producciones.
a. Las ayudas de carácter social concedidas a los consumidores individuales, siempre que se
otorguen sin discriminaciones basadas en el origen de los productos.
b. Las ayudas destinadas a reparar los perjuicios causados por desastres naturales o por otros
acontecimientos de carácter excepcional.
c. Las ayudas destinadas a favorecer el desarrollo económico de regiones en las que el nivel
de vida sea anormalmente bajo o en las que exista una grave situación de subempleo, así
como el de las regiones contempladas en el artículo 349, habida cuenta de su situación
estructural, económica y social.
d. Las ayudas para fomentar la realización de un proyecto importante de interés común
europeo o destinadas a poner remedio a una grave perturbación en la economía de un
Estado miembro.
e. Las ayudas destinadas a facilitar el desarrollo de determinadas actividades o de
determinadas regiones económicas, siempre que no alteren las condiciones de los
intercambios en forma contraria al interés común.
f. Las ayudas destinadas a promover la cultura y la conservación del patrimonio, cuando no
alteren las condiciones de los intercambios y de la competencia en la Unión en contra del
interés común.
- La notificación:
Art. 108.3 del TFUE: “La Comisión será informada de los proyectos dirigidos a conceder o
modificar ayudas con la suficiente antelación para poder presentar sus observaciones. Si
considerare que un proyecto no es compatible con el mercado interior con arreglo al artículo 107,
la Comisión iniciará sin demora el procedimiento previsto en el apartado anterior. El Estado
miembro interesado no podrá ejecutar las medidas proyectadas antes que en dicho
procedimiento haya recaído decisión definitiva.” - La aprobación:
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Parlamento Europeo, podrá adoptar los reglamentos apropiados para la aplicación de los artículos
107 y 108 y determinar, en particular, las condiciones para la aplicación del apartado 3 del artículo
108 y las categorías de ayudas que quedan excluidas de tal procedimiento.
La Comisión podrá adoptar reglamentos relativos a las categorías de ayudas públicas sobre las que
el Consejo haya determinado, con arreglo al artículo 109, que pueden quedar exentas del
procedimiento establecido en el apartado 3 del presente artículo.
En la actualidad, nuestro ordenamiento cuenta con una nueva norma en materia de defensa de la
competencia (la Ley 15/2007, de 3 de julio) y con una autoridad (la Comisión Nacional de los
Mercados y la Competencia, o «CNMC») que aseguran unos estándares de calidad e intensidad en
la aplicación pública de las normas de defensa de la competencia similares a los de los países de
nuestro entorno. No obstante, la aplicación del Derecho de la competencia se encuentra en
constante evolución, influida por un contexto internacional globalizado y tendente a una mayor
armonización y convergencia con los ordenamientos nacionales y supranacionales.
Estructura: fotos
El plazo máximo para dictar y notificar las resoluciones del Consejo de la Comisión Nacional de la
Competencia en el procedimiento de control de concentraciones será:
a. De 1 mes en la primera fase, según lo previsto en el artículo 57 de esta Ley, a contar desde
la recepción en forma de la notificación por la Comisión Nacional de la Competencia.
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b. De 2 meses en la segunda fase, según lo previsto en el artículo 58 de esta Ley, a contar desde
la fecha en que el Consejo de la Comisión Nacional de la
Competencia acuerda la apertura de la segunda fase.
➢ Silencio administrativo: determinará la autorización de la concentración
(salvo excepciones).
Facultades de la CNMC:
a. La existencia de conductas prohibidas por la presente ley o por los artículos 101 o 102 del
Tratado Funcionamiento de la Unión Europea.
b. La existencia de conductas que, por su escasa importancia, no sean capaces de afectar de
manera significativa a la competencia.
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c. No resultar acreditada la existencia de prácticas prohibidas.
Con carácter previo a la presentación de la notificación podrá formularse consulta a la CNMC sobre:
FASE SEGUNDA:
Una vez iniciada la segunda fase del procedimiento, la Dirección de Investigación elaborará una nota
sucinta sobre la concentración que, una vez resueltos los aspectos confidenciales de la misma, será
hecha pública y puesta en conocimiento de las personas físicas o jurídicas que puedan resultar
afectadas y del Consejo de Consumidores y Usuarios, para que presenten sus alegaciones.
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1.2 EL PROGRAMA DE CLEMENCIA.
El programa de clemencia permite a las empresas que forman parte de un cártel y pongan en
conocimiento de la Autoridad de Competencia su existencia, permitiendo a la Autoridad investigar
éste, la exención del pago de la multa que pudiera corresponderle o, una reducción del importe de
ésta, si la Autoridad ya tenía conocimiento de dicho cártel, si las empresas aportan elementos de
prueba. Es muy importante para las empresas la diligencia a la hora de presentar sus solicitudes de
clemencia, puesto que la exención en el pago de la multa se concede sólo a la primera empresa. A
las que se acojan en segundo lugar y sucesivos disfrutarán de reducciones cada vez menores de la
multa.
- Las empresas que se acojan al programa de clemencia deben finalizar s participación en él.
- El programa de clemencia es un poderoso instrumento en manos de las autoridades de
defensa de la competencia para la detección de los cárteles, ya que estos son los atentados
más dañinos contra la competencia.
➢ Infracciones y sanciones:
- Leves (multa de hasta el 1% del volumen de negocios total mundial de la empresa infractora
en el ejercicio inmediatamente anterior al de la imposición de la multa).
- Graves (multa de hasta el 5% del volumen de negocios total mundial de la empresa infractora
en el ejercicio inmediatamente anterior al de la imposición de la multa).
- Muy graves (multa de hasta el 10% del volumen de negocios total mundial de la empresa
infractora en el ejercicio inmediatamente anterior al de imposición de la multa).
En caso de que no sea posible delimitar el volumen de negocios a que se refiere el apartado 1,
las infracciones tipificadas en la presente ley serán sancionadas en los términos siguientes:
a. Las infracciones leves con multa de 100.000 a 500.000 euros.
b. Las infracciones graves con multa de 500.001 hasta 10 millones de euros.
c. Las infracciones muy graves con multa de más de 10 millones de euros.
d. Prescripción:
e. Las infracciones muy graves prescribirán a los 4 años.
f. Las graves a los 2 años.
g. Las leves al año.
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De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 86 ter 2. letra f de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio,
del Poder Judicial, los Juzgados de lo Mercantil conocerán de cuantas cuestiones sean de la
competencia del orden jurisdiccional civil respecto de los procedimientos de aplicación de los
artículos 1 y 2 de esta ley y de los artículos 101 y 102 del Tratado de Funcionamiento de la Unión
Europea.
Cuando la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia actúe como autoridad requirente
a los efectos de lo previsto en el artículo 18.1 g), los litigios serán competencia de la jurisdicción
contencioso-administrativa.
➢ Cualquier persona física o jurídica que haya sufrido un perjuicio ocasionado por una
infracción del Derecho de la competencia, tendrá derecho a reclamar al infractor y obtener
su pleno resarcimiento ante la jurisdicción civil ordinaria.
➢ El pleno resarcimiento consistirá en devolver a la persona que haya sufrido un perjuicio a la
situación en la que habría estado de no haberse cometido la infracción del Derecho de la
competencia. Por tanto dicho resarcimiento comprenderá el derecho a la indemnización por
el daño emergente y el lucro cesante, más el pago de los intereses.
➢ El pleno resarcimiento no conllevará una sobrecompensación por medio de indemnizaciones
punitivas, múltiples o de otro tipo.
➢ Las empresas y las asociaciones, uniones o agrupaciones de empresas, que hubieran
infringido de forma conjunta el Derecho de la competencia serán solidariamente
responsables del pleno resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados por la infracción.
➢ El infractor que hubiera pagado una indemnización podrá repetir contra el resto de los
infractores por una cuantía que se determinará en función de su responsabilidad relativa por
el perjuicio causado.
➢ La acción para exigir la responsabilidad por los daños y perjuicios sufridos como
consecuencia de las infracciones del Derecho de la competencia prescribirá a los cinco años.
La carga de la prueba de los daños y perjuicios sufridos por la infracción del Derecho de la
competencia corresponderá a la parte demandante.
Se presumirá que las infracciones calificadas como cártel causan daños y perjuicios, salvo
prueba en contrario.
2.3. ACCIONES
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“Acción por daños”: toda acción conforme al Derecho nacional, mediante la cual una parte
presuntamente perjudicada, o una persona en representación de una o varias partes
presuntamente perjudicadas cuando el Derecho de la Unión o nacional prevean esta facultad, o una
persona física o jurídica que se haya subrogado en los derechos de la parte presuntamente
perjudicada, incluida la persona que haya adquirido la acción, presente ante un órgano
jurisdiccional nacional una reclamación tendente al resarcimiento de daños y perjuicios.
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TEMA 9: COMPETENCIA DESLEAL
1. PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA COMPETENCIA LEAL
Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal (LCD).
Tiene por objeto la protección de la competencia en interés de todos los que participan en el
mercado (modelo social), y a tal fin establece la prohibición de los actos de competencia desleal,
incluida la publicidad ilícita en los términos de la Ley General de Publicidad.
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La comparación pública, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusión explícita o
implícita a un competidor estará permitida si:
a. Los bienes o servicios comparados habrán de tener la misma finalidad o satisfacer las mismas
necesidades.
b. La comparación se realizará de modo objetivo entre una o más características esenciales,
pertinentes, verificables y representativas de los bienes o servicios, entre las cuales podrá
incluirse el precio.
c. En el supuesto de productos amparados por una denominación de origen o indicación
geográfica, denominación específica o especialidad tradicional garantizada, la comparación
sólo podrá efectuarse con otros productos de la misma denominación.
d. No podrán presentarse bienes o servicios como imitaciones o réplicas de otros a los que se
aplique una marca o nombre comercial protegido.
e. La comparación no podrá contravenir lo establecido por los artículos 5, 7, 9, 12 y 20 en
materia de actos de engaño, denigración y explotación de la reputación ajena.
8. Actos de imitación
La imitación de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales ajenas es libre, salvo que
estén amparadas por un derecho de exclusiva reconocido por la ley.
No obstante, la imitación de prestaciones de un tercero se reputará desleal cuando resulte idónea
para generar la asociación por parte de los consumidores respecto a la prestación o comporte un
aprovechamiento indebido de la reputación o el esfuerzo ajeno.
Asimismo, tendrá la consideración de desleal la imitación sistemática de las prestaciones e
iniciativas empresariales o profesionales de un competidor cuando dicha estrategia se halle
directamente encaminada a impedir u obstaculizar su afirmación en el mercado y exceda de lo que,
según las circunstancias, pueda reputarse una respuesta natural del mercado.
9. Violación de secretos.
Se considera desleal la violación de secretos empresariales, que se regirá por lo dispuesto en la
legislación de secretos empresariales.
- Ley 1/2019, de 20 de febrero, de Secretos Empresariales.
10. Inducción a la infracción contractual.
Se considera desleal la inducción a trabajadores, proveedores, clientes y demás obligados, a infringir
los deberes contractuales básicos que han contraído con los competidores.
11. Violación de normas.
Se considera desleal prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante la
infracción de las leyes. La ventaja ha de ser significativa. Tendrá también la consideración de desleal
la simple infracción de normas jurídicas que tengan por objeto la regulación de la actividad
concurrencial. Se considera desleal la contratación de extranjeros sin autorización para trabajar.
12. Discriminación y dependencia económica.
El tratamiento discriminatorio del consumidor en materia de precios y demás condiciones de venta
se reputará desleal, a no ser que medie causa justificada.
13. Venta a pérdida.
Salvo disposición contraria de las leyes o de los reglamentos, la fijación de precios es libre. No
obstante, la venta realizada bajo coste, o bajo precio de adquisición, se reputará desleal en los
siguientes casos:
a. Cuando sea susceptible de inducir a error a los consumidores acerca del nivel de precios de
otros productos o servicios del mismo establecimiento.
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b. Cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento
ajenos.
c. Cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un competidor o grupo de
competidores del mercado.
14. Publicidad ilícita.
La publicidad considerada ilícita por la Ley General de Publicidad, se reputará desleal.
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5. Prácticas engañosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su
disponibilidad y los servicios posventa.
Por ejemplo (entre otras):
- Afirmar o crear por otro medio la impresión de que un bien o servicio puede ser
comercializado legalmente no siendo cierto.
- Alegar que los bienes o servicios pueden facilitar la obtención de premios en juegos de azar.
- Proclamar, falsamente, que un bien o servicio puede curar enfermedades, disfunciones o
malformaciones.
6. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD.
- Ley General de Publicidad, Ley 34/1988, de 11 de noviembre. Arts. 1, 3 a 6 LGP.
- La publicidad se regirá por esta Ley, por la Ley de Competencia Desleal y por las normas
especiales que regulen determinadas actividades publicitarias.
Ejemplos normativa específica (sectorial):
- Ámbito de servicios y productos bancarios y financieros.
- Salud.
- Productos alimenticios.
- Publicidad electoral.
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- Comunicación audiovisual y radiodifusión.
Publicidad: Toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica, pública o
privada, en el ejercicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional, con el fin de
promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles, servicios,
derechos y obligaciones.
Destinatarios: Las personas a las que se dirija el mensaje publicitario o a las que éste alcance.
Es ilícita:
a. La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos
reconocidos en la Constitución, especialmente a los que se refieren sus artículos 14, 18 y
20, apartado 4. Se entenderán incluidos en la previsión anterior los anuncios que presenten
a las mujeres de forma vejatoria, bien utilizando particular y directamente su cuerpo o partes
del mismo como mero objeto desvinculado del producto que se pretende promocionar, bien
su imagen asociada a comportamientos estereotipados que vulneren los fundamentos de
nuestro ordenamiento coadyuvando a generar las violencias a que se refieren la Ley Orgánica
1/2004, de 28 de diciembre de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género
y la Ley Orgánica de garantía integral de la libertad sexual.
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TEMA 10: DERECHO INDUSTRIAL DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS
1. La protección jurídica de los signos distintivos.
Real Decreto 687/2002, de 12 de julio, por el que se aprueba el Reglamento para la ejecución de la
Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas.
Para la protección de los signos distintivos pueden concederse, de acuerdo con la Ley de Marcas,
los siguientes derechos de propiedad industrial:
- Las marcas.
- Los nombres comerciales.
El Registro de Marcas tiene carácter único en todo el territorio nacional y su llevanza corresponderá
a la Oficina Española de Patentes y Marcas.
El derecho de propiedad sobre la marca y el nombre comercial se adquiere por el registro
válidamente efectuado.
No obstante, cuando el registro de una marca hubiera sido solicitado con fraude de los derechos de
un tercero o con violación de una obligación legal o contractual, la persona perjudicada podrá
reivindicar ante los tribunales la propiedad de la marca, si ejercita la oportuna acción reivindicatoria
con anterioridad a la fecha de registro o en el plazo de 5 años a contar desde la publicación de éste
o desde el momento en que la marca registrada hubiera comenzado a ser utilizada.
Principios informadores: novedad, especialidad, veracidad.
2. La marca.
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Podrán constituir marcas todos los signos, especialmente las palabras, incluidos los nombres de
personas, los dibujos, las letras, las cifras, los colores, la forma del producto o de su embalaje, o los
sonidos, a condición de que tales signos sean apropiados para:
a. Distinguir los productos o los servicios de una empresa de los de otras empresas y
b. Ser representados en el Registro de Marcas de manera tal que permita a las autoridades
competentes y al público en general determinar el objeto claro y preciso de la protección
otorgada a su titular.
Función publicitaria; función atributiva de calidad a los productos; y función catalizadora del fondo
de comercio empresarial.
Renombradas: No podrá registrase como marca un signo que sea idéntico o similar a una marca
anterior cuando la marca anterior goce de renombre en España o la Unión Europea, y con el uso de
la marca posterior, realizado sin justa causa, se pudiera obtener una ventaja desleal del carácter
distintivo o del renombre de la marca anterior, o dicho uso pudiera ser perjudicial para dicho
carácter distintivo o dicho renombre.
a. Los que no puedan constituir marca por no ser conformes a la Ley de Marcas.
b. Los que carezcan de carácter distintivo.
c. Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que puedan servir en el
comercio para designar la especie, la calidad, la cantidad, el destino, el valor, la procedencia
geográfica, la época de obtención del producto o de la prestación del servicio u otras
características del producto o del servicio.
d. Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que se hayan convertido en
habituales para designar los productos o los servicios en el lenguaje común o en las
costumbres leales y constantes del comercio.
e. Los constituidos exclusivamente por la forma impuesta por la naturaleza del propio producto
o por la forma del producto necesaria para obtener un resultado técnico, o por la forma que
da un valor sustancial al producto.
f. Los que sean contrarios a la Ley, al orden público o a las buenas costumbres.
g. Los que puedan inducir al público a error, por ejemplo sobre la naturaleza, la calidad o la
procedencia geográfica del producto o servicio.
h. Los que aplicados a identificar vinos o bebidas espirituosas contengan o consistan en
indicaciones de procedencia geográfica que identifiquen vinos o bebidas espirituosas que no
tengan esa procedencia, incluso cuando se indique el verdadero origen del producto o se
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utilice la indicación geográfica traducida o acompañada de expresiones tales como «clase»,
«tipo», «estilo», «imitación» u otras análogas.
i. Los que reproduzcan o imiten el escudo, la bandera, las condecoraciones y otros emblemas
de España, sus Comunidades Autónomas, sus municipios, provincias u otras entidades
locales, a menos que medie la debida autorización.
j. Los que no hayan sido autorizados por las autoridades competentes y deban ser denegados
en virtud del artículo 6 ter del Convenio de París.
k. Los que incluyan insignias, emblemas o escudos distintos de los contemplados en el artículo
6 ter del Convenio de París y que sean de interés público, salvo que su registro sea autorizado
por la autoridad competente.
- Idénticos o semejantes a una marca anterior, o que, por ser idénticos o semejantes a
productos o servicios existentes, exista un riesgo de confusión en el público.
d)Otros derechos anteriores (nombre civil, imagen, razón social, etc., de personas distintas al
solicitante de la marca).
Duración de la marca → el registro de una marca se otorga por diez años contados desde la fecha
de presentación de la solicitud y podrá renovarse por períodos sucesivos de diez años. Derechos
conferidos por la marca → el registro de la marca confiere a su titular los siguientes derechos:
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a. Colocar el signo en los productos o en su embalaje.
b. Ofrecer los productos, comercializarlos o almacenarlos con dichos fines u ofrecer o prestar
servicios con el signo.
c. Importar o exportar los productos con el signo.
d. Utilizar el signo como nombre comercial o denominación social, o como parte de un nombre
comercial o una denominación social.
e. Utilizar el signo en los documentos mercantiles y la publicidad.
f. Usar el signo en redes de comunicación telemáticas y como nombre de dominio.
g. Utilizar el signo en la publicidad comparativa de manera que vulnere la Directiva
2006/114/CE.
4. Impedir que los comerciantes o distribuidores supriman dicha marca sin su expreso
consentimiento.
No obstante, no podrá impedir que añadan por separado marcas o signos distintivos propios,
siempre que ello no menoscabe la distintividad de la marca principal.
Limitaciones del derecho de marca → el derecho conferido por la marca no permitirá a su titular
prohibir a terceros el uso en el tráfico económico, siempre que ese uso se haga conforme a las
prácticas leales en materia industrial o comercial:
a. De su nombre y de su dirección;
b. De indicaciones relativas a la especie, calidad, cantidad, destino, valor, procedencia
geográfica, época de obtención del producto o de prestación del servicio u otras
características de éstos;
c. De la marca, cuando sea necesaria para indicar el destino de un producto o de un servicio,
en particular como accesorios o recambios.
a. El empleo de la marca en una forma que difiera en elementos que no alteren de manera
significativa el carácter distintivo de la marca en la forma bajo la cual se halla registrada.
b. La utilización de la marca en España, aplicándola a los productos o servicios o a su
presentación, con fines exclusivamente de exportación
La marca se reputará usada por su titular cuando sea utilizada por un tercero con su consentimiento.
Se reconocerán como causas justificativas de la falta de uso de la marca las circunstancias obstativas
que sean independientes de la voluntad de su titular, como las restricciones a la importación u otros
requisitos oficiales impuestos a los productos o servicios para los que esté registrada.
3. El nombre comercial.
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Concepto: “Todo signo susceptible de representación gráfica que identifica a una empresa en el
tráfico mercantil y que sirve para distinguirla de las demás empresas que desarrollan actividades
idénticas o similares”.
a. Los nombres patronímicos, las razones sociales y las denominaciones de las personas
jurídicas.
b. Las denominaciones de fantasía.
c. Las denominaciones alusivas al objeto de la actividad empresarial.
d. Los anagramas y logotipos.
e. Las imágenes, figuras y dibujos.
f. Cualquier combinación de los signos que, con carácter enunciativo, se mencionan en las
letras anteriores.
Los nombres comerciales, como títulos de propiedad industrial, son independientes de los nombres
de las sociedades inscritos en los Registros Mercantiles.
4. Indicaciones geográficas.
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- Reglamento (UE) 1151/2012 sobre regímenes de calidad de los productos agrícolas y
alimenticios.
- Reglamento (UE) 1308/2013 (OCM única), incorpora regulación de las DOP/IGP vinícolas.
- Reglamento (CE) 110/2008 relativo a las indicaciones geográficas de bebidas espirituosas.
- Reglamento (UE) 251/2014 sobre las indicaciones geográficas de los productos vitivinícolas
aromatizados.
Se consideran a los efectos de la Ley las siguientes DOP e IGP que establece la normativa de la Unión
Europea:
Los nombres protegidos por estar asociados a una DOP o IGP no podrán utilizarse para la
designación de otros productos comparables no amparados.
Los nombres que sean objeto de una DOP o IGP no podrán ser empleados en la designación, en la
presentación o en la publicidad de productos de similar especie o servicios, a los que no les haya
sido asignado el nombre y que no cumplan los requisitos de dicho tipo de protección o designación,
aunque tales nombres vayan traducidos a otras lenguas o precedidos de expresiones como «tipo»,
«estilo », «imitación» u otros similares, ni aun cuando se indique el verdadero origen geográfico del
producto. Tampoco podrán emplearse expresiones del tipo «producido en...», «con fabricación
en...» u otras análogas.
Los nombres objeto de una DOP o IGP no podrán utilizarse como nombres de dominio de internet
cuando su titular carezca de derechos o intereses legítimos sobre el nombre y lo emplee para la
promoción o comercialización de productos comparables no amparados por ellas.
No podrán registrarse como marcas, nombres comerciales o razones sociales los signos que
reproduzcan, imiten o evoquen una denominación protegida como DOP o IGP, siempre que se
apliquen a los mismos productos o a productos similares, comparables o que puedan considerarse
ingredientes o que puedan aprovecharse de la reputación de aquéllas.
Los operadores agrarios y alimentarios deberán introducir en las etiquetas y presentación de los
productos acogidos a una DOP o IGP elementos suficientes para diferenciar de manera sencilla y
clara su designación o tipo de protección y su origen geográfico o procedencia, y para evitar, en todo
caso, la confusión en los consumidores.
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Transmisión (cesión) de marca.
La marca internacional se encuadra en un sistema de registro de marcas para países que están
integrados en el Sistema de Madrid, y comprende dos tratados internacionales, el Arreglo de Madrid
y el Protocolo de Madrid.
No es una marca que sea registrable en todo el mundo, sino únicamente en los países integrados
en el Sistema de Madrid que en la actualidad son 80, ya sea formando parte del Arreglo, del
Protocolo o de los dos. También puede solicitarse una marca para protegerla en la Unión Europea
por esta vía (ver lista de países miembros en la página de la OMPI:
http://www.wipo.int/madrid/es/members/index.html). No puede utilizarse el sistema para
proteger la marca en otros países no miembros.
Con el Sistema de Madrid se consigue la simplificación y unificación de una serie de trámites como
serían el examen formal y la publicación, con objeto de obtener en cada uno de los países
designados un registro con los mismos derechos y obligaciones que si se tratara de una marca
nacional.
Quienes hubieran presentado regularmente una solicitud de registro de marca gozarán, para la
presentación en España de una solicitud de registro de la misma marca, del derecho de prioridad.
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Se debe de realizar el examen de admisibilidad y de forma, el órgano competente para recibir la
solicitud, conforme a lo previsto en el artículo 11, examinará:
a. Si la solicitud de marca cumple los requisitos para que se otorgue una fecha de presentación.
b. Si se ha satisfecho la tasa de solicitud.
c. Si la solicitud de marca reúne los demás requisitos formales establecidos
reglamentariamente.
d. Si el solicitante está legitimado para solicitar una marca.
Una vez publicada la solicitud de marca, podrán oponerse al registro de la misma invocando las
prohibiciones de registro :
a. En los casos previstos en el artículo 5.1, cualquier persona física o jurídica que se considere
perjudicada.
b. En los casos previstos en los artículos 6.1, 7.1 y 8, los titulares de las marcas o nombres
comerciales anteriores contemplados en los artículos 6.2 y 7.2, así como los licenciatarios
facultados por los titulares de dichas marcas o nombres comerciales.
c. En los casos previstos en el artículo 9, apartado 1, los titulares de los derechos anteriores
contemplados en dicho apartado o las personas facultadas para ejercer esos derechos.
d. En los casos previstos en el artículo 9, apartado 3, las personas autorizadas a ejercer en virtud
de la legislación aplicable los derechos que se derivan de la correspondiente denominación
de origen o indicación geográfica protegida.
e. En el caso previsto en el artículo 10, apartado 1, los titulares de las marcas contempladas en
dicho apartado.
Examen de fondo:
Cuando se hubieren presentado oposiciones u observaciones de tercero o del examen realizado por
la Oficina Española de Patentes y Marcas resultara que la solicitud incurre en alguna de las
prohibiciones o defectos, se decretará la suspensión del expediente y se comunicarán al solicitante
las oposiciones u observaciones formuladas y los reparos señalados de oficio para que presente sus
alegaciones.
Transcurrido el plazo fijado para la contestación al suspenso, hayan contestado o no los interesados,
la Oficina Española de Patentes y Marcas acordará la concesión o denegación del registro de la
marca, especificando sucintamente los motivos en que se funda dicha resolución.
El titular de una marca registrada podrá ejercitar ante los órganos jurisdiccionales las acciones civiles
o penales que correspondan contra quienes lesionen su derecho y exigir las medidas necesarias
para su salvaguardia, todo ello sin perjuicio de la sumisión a arbitraje, si fuere posible.
Acciones civiles
En especial, el titular cuyo derecho de marca sea lesionado podrá reclamar en la vía civil:
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f. La publicación de la sentencia a costa del condenado mediante anuncios y notificaciones a
las personas interesadas.
Las acciones civiles derivadas de la violación del derecho de marca prescriben a los cinco años,
contados desde el día en que pudieron ejercitarse.
La indemnización de daños y perjuicios solamente podrá exigirse en relación con los actos de
violación realizados durante los cinco años anteriores a la fecha en que se ejercite la
correspondiente acción.
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TEMA 11: PROPIEDAD INDUSTRIAL DE LAS INVENCIONES
1. Protección jurídica de invenciones y creaciones industriales y el modelo de utilidad Las
invenciones industriales se protegen a través de: 1. Las patentes de invención.
- Ley 24/2015, de 24 de julio, de Patentes (LP).
- Real Decreto 316/2017, de 31 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento para la
ejecución de la Ley 24/2015, de 24 de julio, de Patentes.
- Normativa europea e internacional (ej. Tratado de cooperación en materia de patentes, (PCT,
Washington, 1970).
- El sistema de patentes supone un instrumento esencial para el fomento de la investigación
e innovación en el ámbito de la ciencia y de la técnica y, en consecuencia, impulsa el
desarrollo económico.
- Este sistema consiste en atribuir al titular de la patente un derecho temporal de propiedad,
en régimen de monopolio, sobre el objeto o el procedimiento patentados.
2. Los modelos de utilidad.
- Arts. 137 y siguientes de la LP.
3. Los certificados complementarios de protección de medicamentos y de productos
fitosanitarios
- Arts. 45 y siguientes de la LP.
• La propiedad industrial del diseño se protege a través de:
- El diseño industrial. – Ley 20/2003, de 7 de julio, de Protección Jurídica
del Diseño Industrial.
2. La patente
- Concepto de patente: derecho de propiedad industrial que otorga a su titular la
posibilidad de explotar en exclusividad una invención registrada durante un
periodo determinado.
- Requisitos: son patentables, en todos los campos de la tecnología, las invenciones
que sean nuevas, impliquen actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación
industrial:
1. Novedad (cuando no está comprendida en el estado de la técnica, esto es, todo lo que
antes de la fecha de presentación de la solicitud de patente se ha hecho accesible al
público en España o en el extranjero por una descripción escrita u oral, por una
utilización o por cualquier otro medio). Carácter mundial. 2. Actividad inventiva (si
aquélla no resulta del estado de la técnica de una manera evidente para un experto en
la materia).
3. Aplicación industrial (cuando su objeto puede ser fabricado o utilizado en cualquier clase
de industria, incluida la agrícola).
- No se considerarán invenciones en el sentido de los apartados anteriores, en particular: ●
Los descubrimientos, las teorías científicas y los métodos matemáticos.
● Las obras literarias, artísticas o cualquier otra creación estética, así como las obras
científicas.
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● Los planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para
juegos o para actividades económico-comerciales, así como los programas de
ordenadores.
● Las formas de presentar informaciones.
- No podrán ser objeto de patente (PROHIBICIONES):
1. Las invenciones cuya explotación comercial sea contraria al orden público o a las
buenas costumbres, sin que pueda considerarse como tal la explotación de una
invención por el mero hecho de que esté prohibida por una disposición legal o
reglamentaria.
Transmisión: Tanto la propiedad industrial como la intelectual son transmisibles mortis causa, pero
nos ocuparemos aquí exclusivamente de la transmisión inter vivos.
En propiedad industrial, la transmisión implicará la compraventa de la patente, marca o diseño y un
verdadero cambio de titular. En muchos casos, la transmisión irá ligada a la transmisión o liquidación
de la empresa. A continuación, algunas precisiones según la modalidad:
- Patentes. Quien transmite está obligado a poner a disposición del adquirente el know-how
que posea y que resulte necesarios para poder proceder a una adecuada explotación de la
invención. Por otra parte, se presume mala fe cuando no incluya en el contrato la mención
a los informes sobre la patentabilidad de la invención de que disponga o le conste su
existencia.
- Marcas. En general, la transmisión de la empresa implicará la de sus patentes, marcas y
diseños, salvo que exista pacto en contrario. Sin embargo, si como consecuencia de esta
transmisión, la marca indujera al público a error se denegará la inscripción de la transmisión
de la marca en el registro de la OEPM.
Por contra, en el caso de la propiedad intelectual, la transmisión es en realidad una cesión de los
derechos y no puede decirse que haya un cambio en la propiedad del derecho. La cesión quedará
limitada al derecho o derechos de explotación cedidos, a las modalidades de explotación
expresamente previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen.
Licencia: Mediante la licencia, el titular del derecho (el licenciante) autoriza a un tercero (el
licenciatario) a que haga algo que, sin licencia, infringiría el derecho. Normalmente, recibirá como
contraprestación un canon (también llamado regalías o royalties). En general, una empresa en
funcionamiento preferirá mantener la propiedad del activo mediante una licencia a transmitirlo.
Algunos ejemplos de licencia:
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Hipoteca Mobiliaria: El activo se usa como garantía de un préstamo. La modalidad más
susceptible de ser hipotecada es la marca. La hipoteca mobiliaria debe constar en escritura pública
y sólo será oponible a terceros una vez inscrita en el Registro Mercantil y Bienes Muebles de
Madrid . En el caso de la propiedad industrial, una vez inscrita la hipoteca, se notificará de oficio a
la OEPM, para su anotación en el Registro de Patentes, Marcas o Diseños.
a. Una instancia de solicitud, según el modelo oficial, dirigida al Director de la Oficina Española
de Patentes y Marcas.
b. Una descripción de la invención para la que se solicita la patente.
c. Una o varias reivindicaciones.
d. Los dibujos a los que se refieran la descripción o las reivindicaciones y, en su caso, las
secuencias biológicas presentadas en el formato que se establezca reglamentariamente.
e. Un resumen de la invención.
La solicitud deberá designar al inventor. En el caso de que el solicitante no sea el inventor o no sea
el único inventor, la designación deberá ir acompañada de una declaración en la que se exprese
cómo ha adquirido el solicitante el derecho a la patente.
Las reivindicaciones definen el objeto para el que se solicita la protección. Deben ser claras y
concisas y han de fundarse en la descripción.
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Examen de oficio: Admitida a trámite la solicitud, la Oficina Española de Patentes y Marcas
verificará:
La Oficina Española de Patentes y Marcas emitirá un informe sobre el estado de la técnica y una
opinión escrita, preliminar y no vinculante, relativos a la solicitud de patente, realizados sobre la
base de las reivindicaciones, teniendo debidamente en cuenta la descripción y, en su caso los
dibujos o secuencias biológicas. Tanto del informe sobre el estado de la técnica como de la opinión
escrita se dará traslado al solicitante.
Observaciones de terceros:
- Una vez publicada la solicitud cualquier persona podrá formular observaciones debidamente
razonadas y documentadas sobre la patentabilidad de la invención objeto de la misma en la
forma y plazo que reglamentariamente se establezca, sin que se interrumpa la tramitación.
Estos terceros no se considerarán parte en el procedimiento.
Examen sustantivo:
La Oficina Española de Patentes y Marcas examinará previa petición del solicitante, si la solicitud de
patente y la invención que constituye su objeto cumplen los requisitos formales, técnicos y de
patentabilidad establecidos en la Ley.
Cuando el examen no revele la falta de ningún requisito que lo impida, la Oficina Española de
Patentes y Marcas concederá la patente solicitada.
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b. La patente confiere a su titular el derecho a impedir a cualquier tercero que no cuente con
su consentimiento:
- La fabricación, el ofrecimiento para la venta, la introducción en el comercio o la
utilización de un producto objeto de la patente o la importación o posesión del
mismo para alguno de los fines mencionados.
- La utilización de un procedimiento objeto de la patente o el ofrecimiento de dicha
utilización, cuando el tercero sabe, o las circunstancias hacen evidente que la
utilización del procedimiento está prohibida sin el consentimiento del titular de la
patente.
- El ofrecimiento para la venta, la introducción en el comercio o la utilización del
producto directamente obtenido por el procedimiento objeto de la patente o la
importación o posesión de dicho producto para alguno de los fines mencionados.
- Igualmente, prohibición de explotación indirecta por parte de terceros.
Transmisión de la patente: tanto la solicitud de patente como la patente son transmisibles y podrán
darse en garantía o ser objeto de otros derechos reales, licencias, opciones de compra, embargos,
otros negocios jurídicos o medidas que resulten del procedimiento de ejecución.
El titular de la patente está obligado a explotar la invención patentada bien por sí o por persona
autorizada por él mediante su ejecución en España o en el territorio de un Estado miembro de la
Organización Mundial del Comercio, de forma que dicha explotación resulte suficiente para
abastecer la demanda en el mercado español.
Acciones civiles: El titular cuyo derecho de patente sea lesionado podrá, en especial, solicitar:
- La cesación de los actos que violen su derecho, o su prohibición si éstos todavía no se han
producido.
- La indemnización de los daños y perjuicios sufridos.
- El embargo de los objetos producidos o importados con violación de su derecho y de los
medios exclusivamente destinados a tal producción o a la realización del procedimiento
patentado.
- La atribución en propiedad de los objetos o medios embargados en virtud de lo dispuesto
en el apartado anterior cuando sea posible, en cuyo caso se imputará el valor de los bienes
afectados al importe de la indemnización de daños y perjuicios. Si el valor mencionado
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excediera del importe de la indemnización concedida, el titular de la patente deberá
compensar a la otra parte por el exceso.
- La adopción de las medidas necesarias para evitar que prosiga la infracción de la patente y,
en particular, la transformación de los objetos o medios embargados, o su destrucción
cuando ello fuera indispensable para impedir la infracción de la patente.
- Excepcionalmente, el órgano judicial podrá también, a petición del titular de la patente,
ordenar la publicación de la sentencia condenatoria del infractor de la patente, a costa del
condenado, mediante anuncios y notificaciones a las personas interesadas.
Los productos farmacéuticos o fitosanitarios deben obtener, antes de su puesta en el mercado, una
autorización de comercialización cuya tramitación puede reducir el periodo efectivo de protección
conferido por la patente. El Certificado Complementario de Protección pretende compensar esta
reducción en el tiempo efectivo de protección.
Un CCP confiere los mismos derechos que la patente y protege los productos farmacéuticos o
fitosanitarios específicos que, estando previamente protegidos por una patente base, hayan
recibido una autorización de comercialización, así como cualquier uso de los mismos mientras el
CCP está en vigor. El CCP entra en vigor cuando caduca la patente.
- La duración del derecho del obtentor se extenderá hasta el final del vigésimo quinto (25) año
natural o, en caso de variedades de vid y de especies arbóreas, hasta el final del trigésimo
(30) año natural a contar desde el año de concesión de los derechos de obtentor.
1. Nueva.
2. Distinta.
3. Homogénea
4. Estable
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12. Protección jurídica de las topografías de productos semiconductores
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TEMA 12: LOS SECRETOS EMPRESARIALES
1. Concepto y régimen jurídico. Marco regulatorio: Organización Mundial del Comercio y Unión
Europea.
Nos encontramos con que el secreto empresarial es transmisible, lo que provoca que pueda
pertenecer pro indiviso a varias personas. La comunidad resultante se regirá por lo acordado entre
las partes, en su defecto por lo dispuesto en los apartados siguientes y, en último término, por las
normas de derecho común sobre la comunidad de bienes.
El secreto empresarial puede ser objeto de licencia con el alcance objetivo, material, territorial y
temporal que en cada caso se pacte. Salvo pacto en contrario, el titular de una licencia contractual
tendrá derecho a realizar todos los actos que integran la utilización del secreto empresarial. La
licencia puede ser exclusiva o no exclusiva.
La ley hace referencia a que el secreto empresarial en sí mismo puede ser objeto del tráfico
comercial, por tanto los titulares del secreto podrán disponer del mismo, ya sea vendiéndolo o
licenciándolo.
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Esta licencia tendrá el alcance objetivo, material, territorial y temporal que en cada caso se pacte.
Salvo pacto en contrario, el titular de una licencia contractual tendrá derecho a realizar todos los
actos que integran la utilización del secreto empresarial.
La licencia puede ser exclusiva o no exclusiva. Se presumirá que la licencia es no exclusiva y que el
licenciante puede otorgar otras licencias o utilizar por sí mismo el secreto empresarial. La licencia
exclusiva impide el otorgamiento de otras licencias y el licenciante sólo podrá utilizar el secreto
empresarial si en el contrato se hubiera reservado expresamente ese derecho.
El titular de una licencia contractual no podrá cederla a terceros, ni conceder sublicencias, a no ser
que se hubiere convenido lo contrario. El licenciatario o sublicenciatario estará obligado a adoptar
las medidas necesarias para evitar la violación del secreto empresarial.
4. Aspectos procesales. (Medios de defensa en caso de que se haya vulnerado nuestro secreto
empresarial)
Se podrán ejercitar acciones civiles y penales frente al infractor. Dentro de las acciones civiles la ley
menciona las siguientes:
Será territorialmente competente para conocer de las acciones previstas en esta ley el Juzgado de
lo Mercantil correspondiente al domicilio del demandado o, a elección del demandante, el Juzgado
de lo Mercantil de la provincia donde se hubiera realizado la infracción o se hubieran producido sus
efectos.
Las partes, sus abogados o procuradores, el personal de la Administración de Justicia, los testigos,
los peritos y cualesquiera otras personas que intervengan en un procedimiento relativo a la
violación de un secreto empresarial, o que tengan acceso a documentos obrantes en dicho
procedimiento por razón de su cargo o de la función que desempeñan, no podrán utilizar ni revelar
aquella información que pueda constituir secreto empresarial y que los jueces o tribunales, de oficio
o a petición debidamente motivada de cualquiera de las partes, hayan declarado confidencial y del
que hayan tenido conocimiento a raíz de dicha intervención o de dicho acceso.
1. Artículo 429 del Código Civil: La Ley sobre Propiedad Intelectual determina las personas a
quienes pertenece ese derecho, la forma de su ejercicio y el tiempo de su duración. En casos
no previstos ni resueltos por dicha ley especial se aplicarán las reglas generales establecidas
en este Código sobre la propiedad.
2. Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, por el que se aprueba el texto refundido de
la Ley de Propiedad Intelectual, regularizando, aclarando y armonizando las disposiciones
legales vigentes sobre la materia.
3. Real Decreto 281/2003, de 7 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento del Registro
General de la Propiedad Intelectual [además, normativa autonómica].
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La propiedad intelectual de una obra literaria, artística o científica corresponde al autor por el solo
hecho de su creación. Incluye el conjunto de derechos que corresponden a los autores y a otros
titulares (artistas, productores, organismos de radiodifusión...) respecto de las obras y prestaciones
fruto de su creación. Corresponde al Ministerio de Cultura y Deporte proponer las medidas,
normativas o no, para lograr la adecuada protección de la propiedad intelectual.
Se considera autor a la persona natural que crea alguna obra literaria, artística o científica.
La condición de autor tiene un carácter irrenunciable; no puede transmitirse "inter vivos" ni "mortis
causa", no se extingue con el transcurso del tiempo, así como tampoco entra en el dominio público
ni es susceptible de prescripción.
Clases de obras:
- Artistas intérpretes o ejecutantes (persona que represente, cante, lea, recite o interprete en
cualquier forma una obra. A esta figura se asimila la de director de escena y de orquesta).
- Productores de fonogramas (persona natural o jurídica bajo cuya iniciativa y responsabilidad
se realiza por primera vez la fijación exclusivamente sonora de la ejecución de una obra o de
otros sonidos).
- Productores de grabaciones audiovisuales (persona natural o jurídica que tiene la iniciativa
y asume la responsabilidad de la grabación audiovisual).
- Entidades de radiodifusión (bajo cuya responsabilidad organizativa y económica se difunden
emisiones o transmisiones).
- Derecho "sui generis" sobre las bases de datos.
Objeto de protección:
Son objeto de propiedad intelectual todas las creaciones originales literarias, artísticas o científicas
expresadas por cualquier medio o soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se
invente en el futuro, comprendiéndose entre ellas:
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b. Las composiciones musicales, con o sin letra.
c. Las obras dramáticas y dramático-musicales, las coreografías, las pantomimas y, en general,
las obras teatrales.
Son objeto de propiedad intelectual todas las creaciones originales literarias, artísticas o científicas
expresadas por cualquier medio o soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se
invente en el futuro, comprendiéndose entre ellas:
Son objeto de propiedad intelectual todas las creaciones originales literarias, artísticas o científicas
expresadas por cualquier medio o soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se
invente en el futuro, comprendiéndose entre ellas:
Sin perjuicio de los derechos de autor sobre la obra original, también son objeto de propiedad
intelectual:
También son objeto de propiedad intelectual las colecciones de obras ajenas, de datos o de otros
elementos independientes como las antologías y las bases de datos que por la selección o
disposición de sus contenidos constituyan creaciones intelectuales, sin perjuicio, en su caso, de los
derechos que pudieran subsistir sobre dichos contenidos. La protección reconocida a estas
colecciones se refiere únicamente a su estructura en cuanto forma de expresión de la selección o
disposición de sus contenidos, no siendo extensiva a éstos.
- NO SON OBJETO DE PROPIEDAD INTELECTUAL:
Los diseños industriales, las patentes, los inventos, las denominaciones, las marcas, y los logotipos,
que obtienen su protección a través de la legislación de Propiedad Industrial.
Los juegos, sistemas, proyectos, ideas, técnicas, métodos, conceptos, procedimientos para hacer,
realizar o construir cosas, métodos o descubrimientos científicos o técnicos, principios
matemáticos, fórmulas y algoritmos, o cualquier concepto, proceso o método de trabajo.
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Las disposiciones legales o reglamentarias y sus correspondientes proyectos, las resoluciones de los
órganos jurisdiccionales y los actos, acuerdos, deliberaciones y dictámenes de los organismos
públicos, así como las traducciones oficiales de todos los textos anteriores.
- Derechos de explotación
Los autores de obras de arte gráficas o plásticas, tales como los cuadros, collages, pinturas, dibujos,
grabados, estampas, litografías, esculturas, tapices, cerámicas, objetos de cristal, fotografías y
piezas de vídeo arte, tendrán derecho a percibir del vendedor una participación en el precio de toda
reventa que de las mismas se realice tras la primera cesión realizada por el autor.
El derecho se aplicará a todas las reventas en las que participen, como vendedores, compradores o
intermediarios, profesionales del mercado del arte tales como salas de venta, salas de subastas,
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galerías de arte, marchantes de obras de arte y, en general, cualquier persona física o jurídica que
realice habitualmente actividades de intermediación en este mercado.
Una persona puede realizar una copia de una obra ya divulgada siempre que sea para su exclusivo
uso privado y sin fines directa o indirectamente comerciales. Como contrapartida, la normativa
obliga a establecer una vía para que los titulares de los derechos sobre la obra reproducida reciban
una compensación equitativa.
- Duración
Los derechos de explotación de la obra durarán toda la vida del autor y 70 años después de
su muerte o declaración de fallecimiento.
Los plazos de protección establecidos en esta Ley se computarán desde el día 1 de enero del año
siguiente al de la muerte o declaración de fallecimiento del autor o al de la divulgación lícita de la
obra, según proceda.
La extinción de los derechos de explotación de las obras determinará su paso al dominio público.
Las obras de dominio público podrán ser utilizadas por cualquiera, siempre que se respete la
autoría y la integridad de la obra.
- Límites
a. Que se lleve a cabo por una persona física exclusivamente para su uso privado, no profesional
ni empresarial, y sin fines directa ni indirectamente comerciales.
b. Que la reproducción se realice a partir de una fuente lícita y que no se vulneren las
condiciones de acceso a la obra o prestación.
c. Que la copia obtenida no sea objeto de una utilización colectiva ni lucrativa, ni de
distribución mediante precio.
- Es lícita la inclusión en una obra propia de fragmentos de otras ajenas de naturaleza
escrita, sonora o audiovisual, así como la de obras aisladas de carácter plástico o
fotográfico figurativo, siempre que se trate de obras ya divulgadas y su inclusión se realice
a título de cita o para su análisis, comentario o juicio crítico. Tal utilización sólo podrá
realizarse con fines docentes o de investigación, en la medida justificada por el fin de esa
incorporación e indicando la fuente y el nombre del autor de la obra utilizada.
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- Transmisión de derechos
Los derechos de explotación de la obra pueden transmitirse por actos «inter vivos», quedando
limitada la cesión al derecho o derechos cedidos, a las modalidades de explotación expresamente
previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen.
La falta de mención del tiempo limita la transmisión a 5 años y la del ámbito territorial al país en el
que se realice la cesión. Si no se expresan específicamente y de modo concreto las modalidades de
explotación de la obra, la cesión quedará limitada a aquella que se deduzca necesariamente del
propio contrato y sea indispensable para cumplir la finalidad del mismo.
Esta cesión constituye fundamento jurídico suficiente para que el editor tenga derecho a una parte
de la compensación equitativa.
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4. Asegurar a la obra una explotación continua y una difusión comercial conforme a los usos
habituales en el sector profesional de la edición.
5. Satisfacer al autor la remuneración estipulada y, cuando ésta sea proporcional, al menos
una vez cada año, la oportuna liquidación, de cuyo contenido le rendirá cuentas. Deberá,
asimismo, poner anualmente a disposición del autor un certificado en el que se
determinen los datos relativos a la fabricación, distribución y existencias de ejemplares. A
estos efectos, si el autor lo solicita, el editor le presentará los correspondientes
justificantes.
6. Restituir al autor el original de la obra, objeto de la edición, una vez finalizadas las
operaciones de impresión y tirada de la misma. - Obligaciones del autor:
1. Entregar al editor en debida forma para su reproducción y dentro del plazo convenido la obra
objeto de la edición.
2. Responder ante el editor de la autoría y originalidad de la obra y del ejercicio pacífico de los
derechos que le hubiese cedido.
3. Corregir las pruebas de la tirada, salvo pacto en contrario.
Por el contrato regulado en este capítulo, el autor o sus derechohabientes ceden a una persona
natural o jurídica el derecho de representar o ejecutar públicamente una obra literaria, dramática,
musical, dramático-musical, pantomímica o coreográfica, mediante compensación económica. El
cesionario se obliga a llevar a cabo la comunicación pública de la obra en las condiciones
convenidas y con sujeción a lo dispuesto en esta Ley.
Las entidades de gestión colectiva son propiedad de sus socios y estarán sometidas al control de
los mismos, no podrán tener ánimo de lucro y, en virtud de la autorización, podrán ejercer los
derechos de propiedad intelectual confiados a su gestión por sus titulares mediante contrato de
gestión y tendrán los derechos y obligaciones que en este título se establecen y, en particular,
hacer efectivos los derechos a una remuneración y compensación equitativas en los distintos
supuestos previstos en esta ley y a ejercitar el derecho de autorizar la distribución por cable.
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