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¿Cuando se da el nacimiento?
a) Tesis dominante hasta mediados del s. XX: “el parido no nacido”.
Art. 394 CP en relación al Art. 74 CC: situación del recién parido, antes de las
48 horas después del parto que no se separaba completamente de la madre,
no se cortaba el cordón umbilical o no sobrevivía un momento siquiera.
Criatura que, además, tampoco era víctima de aborto por encontrase fuera
del vientre materno.
Critica: profunda laguna de punibilidad producida por una errónea
interpretación de la delimitación temporal y fáctica del BJP VHD y VHI.
La VHI sería aquella que, desde el parto, presentara respiración pulmonar
autónoma, se encontrará totalmente separada del claustro materno, con
corte cordón umbilical y, para algunos, con una correcta percepción visual del
concebido.
Si el DP siguiera esta tesis, las lesiones u homicidio (negligentes) durante el
proceso del parto serían impunes o penalmente inabarcable.
d) Tesis dominante en la actualidad:
“Por nacer”: es aquella criatura que aún depende de los sistemas vitales de
su madre para subsistir.
“Nacida”: es aquella criatura que ya es un individuo de la especie humana,
con vida autónoma, cuyas funciones circulatoria y respiratoria son
independientes de su madre.
Para el DP, el inicio de la VHI comienza cuando el sujeto comienza a vivir en
forma autónoma de la madre, se haya o no desprendido totalmente de la
madre, se haya o no cortado el cordón umbilical.
Por ello, H o I es dar muerte a otro ser humano con VHI sin atender a los
procesos que viva su madre o al parto, expulsión o retiro de la criatura de su
vientre, ni al tiempo estimado de sobrevida de la criatura ya nacida.
La prueba en caso de muerte de criaturas prematuras o de escasos meses
de vida debe establecerse al momento de la agresión mortal: si ésta se
produjo antes de que la víctima tuviere VHI podría ser A si es después H o I.
Debe rechazarse la defensa basada en la falta de punibilidad por
circunstancias como falta de corte del cordón umbilical, incompleta expulsión
del vientre materno; falta de viabilidad de la criatura nacida.
Autonomía
Viabilidad