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Resumen de

Derecho Penal 2
Catedra de Procajlo - Godoy

➔ Aranguren María Sol


➔ Año 2021
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Delitos Regulados
en el
Código Penal
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra las Personas 


(Art 75 a 108)

El Código Penal argentino contempla El título I, libros II, una serie de figuras delictivas, que reúne bajo una
misma y común denominación: “Delitos contra las personas”. Es una protección a dos aspectos de la persona
humana:
• Su vida • Su integridad corporal
[Persona entendida aquí como una persona física, en su más amplio alcance de salud física y mental]

Existen otros bienes de la persona humana, que no han sido reconocidos en este título como: el honor, la
libertad y la propiedad. Según nuestro ver, después de la vida, el bien jurídico más importante es la libertad; ambos
son atributos esenciales que no pueden subsistir el uno sin el otro. Sin libertad, la vida pasa a ser un mero hecho
biológico sin valor alguno; sin la vida ya no es posible disfrute de los demás derechos. Pero sin embargo legislador
ha colocado la libertad en 5º lugar después del honor, la integridad sexual y estado civil

Delitos Contra la Vida


Se admiten la siguiente clasificación:
• Los delitos de homicidio: con los cuales se tutela la vida humana, después de verificado el proceso de
nacimiento (vida humana independiente), estas poseen penas más graves.
• Los delitos de aborto: que abarca la vida humana en formación (vida humana dependiente), y estás
tienen penas más leves.

Ambas conforman delitos de resultado material, mientras que en el resto de los capítulos se tipifican, en
ciertos casos, delitos de peligro para la vida humana por ej: disparo de arma, abandono de personas, duelo, etc.

El bien jurídico tutelado

Es la VIDA HUMANA: El concepto de esto (como sustrato físico biológico) no puede ser determinado por el
derecho, es decir, el legislador no puede decidir qué es vida humana y qué no lo es. Por ende, lo que puede hacer
es decidir cuándo y cómo habrá que prestar tutela normativa a esa realidad biológica, que otra ciencia denomina
vida humana.

La vida constituye un bien jurídico de mayor importancia no sólo porque el atentado contra ella es irreparable,
sino porque es también la condición absolutamente necesaria para disfrutar de los restantes bienes. La reforma
constitucional de 1994 consagra el derecho a la vida, y lo reconoce constitucionalmente en virtud de la
incorporación de tratados y acuerdos internacionales en el Art75 inc 22, donde los tratados poseen jerarquía
superior a las leyes. Antes se consideraba que surgía de los llamados “Derechos Implícitos” del Art 33 CN.

Contenido del derecho a la vida

Se discute en doctrina si este derecho debe entenderse sólo en un sentido puramente naturalístico, o sea,
exclusivamente físico biológico, o si, por el contrario, tiene un contenido valorativo.

El derecho mismo considera la vida como un valor, al otorgarle protección de distinta intensidad según cuál
sea la fase o el momento por el que atraviesa esa misma, la ausencia de consideraciones valorativas en el
tratamiento jurídico de la vida humana implicaría, dejar sin explicación supuestos como: el aborto, la eutanasia, la
ayuda suicidio, la muerte en legítima defensa, o el cumplimiento de un deber, etc.

Debe ser entendido como, el derecho a una vida digna, lo que sólo es posible conseguir a partir de un juicio de
valor; el contenido del derecho a la vida comprende el derecho a la existencia de físico-biológica sin consideración
a las posibles diferencias física o en las diferentes capacidades de sus portadores.
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Se requieren de ciertos criterios normativos que delimiten el ámbito de la intensidad de su protección; como
se hace a partir de la distinción entre vida humana dependiente (el aborto) y la vida humana independiente (el
homicidio), así como la asignación de pena de mayor o menor gravedad, dependiendo el caso en que sea; todo
esto es posible partir de criterios valorativos.

Límite en el marco de protección penal del bien jurídico

Uno de los problemas que se plantea es, determinar el momento en que comienza el nivel mínimo de
protección penal de la vida humana independiente, es decir, desde cuándo la vida humana se transforma de
dependiente a independiente, y desde cuándo el derecho penal a de intervenir en la tutela de ella, sea a través del
tipo como el aborto o el homicidio. También en determinar el límite máximo de protección, que coincide con la
muerte de la persona.

→ Inicio de la vida humana (límite máximo y mínimo): existen diversos criterios para determinar el comienzo
de la vida humana:
• Teoría de la fecundación: el comienzo de la vida humana se produce con la fecundación del óvulo con el
gameto masculino, es decir, cuando dos realidades distintas, dan lugar a una realidad nueva, con una
potencialidad propia y autonomía genética.
• Teoría de la anidación: entiende que la vida humana comienza cuando el óvulo fecundado anida en el
útero, algo que sucede (según la opinión mayoritaria) aproximadamente a los 14 días de producida la
fecundación. Esto coincide con la concepción. Lo cual indica, que el proceso fisiológico de la gestación
no comienza sino en el preciso momento en el que el óvulo fecundado anida en la matriz de la mujer.
Para quienes sostienen esta teoría, la cobertura legal del tipo “aborto” abarca el embrión y al feto; pero
no al preembrión o embrión preimplantatorio. Sólo de ese momento se puede hablar de “embarazo”.
Frente a la casi imposibilidad práctica de terminar el instante exacto de la concepción, razones de
seguridad jurídica, conducen a aceptar el momento de la anidación, como el comienzo de la vida humana
merece la protección penal.

[Para la CIDH el término concepción debe ser interpretado como anidación, momento en el que comienza la
protección penal de la vida humana, el CCyC ha seguido la jurisprudencia, y, por ende, estableció en el Art 19 qué
“La existencia de la persona humana comienza con la concepción”]

El derecho penal no tiene interés en especular en torno al concepto de persona, (el cual puede variar según
cuál sea la concepción ideológica de la sustente). Lo que importa para el derecho penal es dilucidar si debe o no
acordar protección a la vida humana, según el grado de evolución biológica y el orden jurídico del cual se trate.

→Inicio del nacimiento: con el nacimiento de la persona comienza la vida humana independiente, teniendo en
cuenta que la destrucción de la vida fuera del claustro materno da lugar al delito de homicidio; es de una gran
importancia dogmática determinar el preciso momento en que tiene inicio nacimiento del ser humano. La
diferencia entre aborto y homicidio es sólo a partir de ese hecho biológico y así queda fijado límite mínimo de vida
humana independiente.

Habrá nacimiento entonces (y por ende homicidio), cuando se produzca la completa separación del nuevo ser
del cuerpo de la madre con independencia de que acontezcan otros hechos, como por ej: el corte del cordón
umbilical. El límite máximo de la vida, este marcado por la muerte de la persona. El problema que se presenta reside
en determinar, el preciso momento en que comienza nacimiento, cuando el ser humano deja de ser feto, para
convertirse una criatura nacida, opiniones:
o El nacimiento comienza con los trabajos de parto, y culmina con la separación de la criatura del vientre de
la madre.
o El nacimiento comienza cuando el feto ha empezado a recorrer el trayecto útero vaginal, culminado con la
expulsión.
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o El nacimiento comienza con el proceso de expulsión de la criatura del seno materno, mientras que la
finalización debe determinarse por los expertos en cada caso en particular.
o “Autonomía de vida” esto es; desde el momento en que el sujeto vive funcionalmente en forma autónoma
de la madre, sin importar que el feto se haya o no dependió totalmente o se ha cortado o no el cordón
umbilical.
o Cuando puede ser directa o indirectamente lesionada, es decir, cuando se haya llegado al punto en el que
es posible matar directamente el producto de la concepción.
o Criterio de la “percepción visual”; es suficiente que la criatura haya salido totalmente al exterior,
independientemente de que haya sido cortado el cordón umbilical o haya respirado. (Gimbernat Ordeig)
Otros en esta misma dirección manifiestan que es necesario que se dé la respiración pulmonar autónoma

En nuestra opinión el comienzo nacimiento se produce en el preciso momento en que se inicie el proceso de
expulsión de la criatura del seno materno, configurando este instante, el límite mínimo en que tiene inició la vida
humana independiente, mientras que el límite superior quedará fijado en el momento de la separación total del
cuerpo de la madre con independencia de cualquier otra exigencia anterior.

→El fin de la vida (concepto de muerte): la muerte es una cuestión que no puede ser determinar únicamente
por ciencia médica, sino que requiere de presidencia de criterios normativos. Más allá de los procedimientos o
mecanismos que se utilizan para la obtención del diagnóstico, al derecho penal interesa determinar con el máximo
rigor cuando la persona está muerta.

El CCyC brinda dos clases de muertes:


• Muerte natural o real
• Muerte cerebral (establecida por la Ley de Trasplante de Órganos y material Anatómico: Art 23 “El
fallecimiento de una persona se considerará tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes
signos, que deberán persistir ininterrumpidamente seis (6) horas después de su constatación conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiración espontánea;
c) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas;
d) Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas
situaciones clínicas, cuya nómina será periódicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Acción
Social con el asesoramiento del Instituto Nacional Central Unico Coordinador de Ablación e Implante
(INCUCAI).
La verificación de los signos referidos en el inciso d) no será necesaria en caso de paro cardiorespiratorio
total e irreversible”

- Esterilización voluntaria: en un principio, se consideraría el delito de lesiones gravísimas del Art 91, porque
implica la anulación de la capacidad de engendrar del individuo. Diferencia de:
• Esterilización: consiste en la anulación de la capacidad de engendrar en el hombre o la mujer sin
extirpación de los órganos sexuales (NO impide la realización del acto sexual).
• Castración: consiste en la ablación o destrucción de los órganos genitales (ya sea el hombre o una mujer)
con lo cual se pierde la capacidad de engendrar (también elimina la posibilidad de realizar el acto sexual).
- La autocastración o autoesterilización son impunes, el daño para ser punible debe inferirse a otro.
- Esterilización terapéutica: el procedimiento es lícito y se enmarca en el plano de la actividad médico-
quirúrgica, tiene que haber una relación de proporción entre el beneficio para la salud del paciente, y el
daño o riesgo que la esterilización comporta; es decir, que no pueda ser evitada por otros medios
terapéuticos diversos o menos lesivos.
- Esterilización no terapéutica: se realiza no en interés de la salud del sujeto, sino en otros fines diversos o
cuando existe una real indicación terapéutica.

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- Esterilización voluntaria reversible: puede considerarse lícita debiéndose reconocer el consentimiento


eficacia desincriminante.
- Esterilización voluntaria irreversible: en cambio configura el delito de lesión gravísima.

La ley modificó esto estableciendo la prohibición; sólo para aquellos casos en que las prácticas quirúrgicas que
provoca la imposibilidad de engendrar o concebir, se lleven a cabo sin el consentimiento informado del paciente
capaz y mayor de edad, o sin autorización judicial si se trata de personas incapaces o declaradas tales
judicialmente.

Transexualismo o cambio quirúrgico de sexo: condición siquiátrica, caracterizada por el deseo de negar o
cambiar el sexo biológico real por el opuesto. Consiste en la alteración mediante una operación quirúrgica de los
caracteres orgánicos del nacimiento de una persona para aproximarla a su personalidad real.

Desde el ámbito estrictamente jurídico; el cambio de sexo por medio de una intervención quirúrgica que
representan los hechos la ablación de los órganos genitales del individuo tipifica en principio la elección gravísima
el Art 91, porque produce de modo irreversible la pérdida de capacidad de engendrar. Aun cuando se carece de tal
capacidad, la lesión sigue siendo gravísima por cuanto se traduce en la pérdida de un órgano; supuesto también
abarcado por el Art 21. Ahora, si el cambio de sexo se realizará con arreglo a lo dispuesto en la ley de identidad de
género, entonces la conducta estaría justificada y no sería antijurídica.

SIDA: (Síndrome de Inmunodeficiencia adquirida), a partir del perfil estrictamente jurídico penal, es una
enfermedad contagiosa mortal y al parecer relativamente incurable o tratable con medicamentos específicos al
menos en el estado actual de la ciencia.

El contagio del sida no tipifica el delito del Art 18 de la ley de Contagio de Enfermedad Venérea; (porque no es
una enfermedad venérea), pero su transmisión dolosa o culposa, puede dar lugar a un delito contra la Seguridad
Pública (Art 202 “la propagación de enfermedad peligrosa y contagiosa”), o contra la vida o integridad corporal,
según el grado de afectación del bien jurídico tutelado por la norma penal, y la dirección final de la conducta
material.

La intervención del derecho penal en esta materia es necesaria, como un recurso más para contribuir a la lucha
contra una enfermedad, de gravísimas consecuencias como es el SIDA.

1 Homicidio simple (Figura Básica)


Art 79 del CP “Se aplica reclusión o prisión de 8 a 25 años, hay que mataré a otro, siempre que en el código no
se estableciera otra pena”

[Importante: se determina que es una figura básica, porque tiene la característica de la subsidiariedad legal, es
decir se aplica cuando el acto de matar no está sancionado por la ley con una pena diferente de la que prevé el este
art.]

“El que matare a otro” Sujeto Pasivo: debe ser una persona
Sujeto Activo: puede ser cualquier nacida (sino es aborto) Lo importante es
persona ya que es un delito común determinar ¿Cuándo hay persona? Ya que
esto afecta a la elección del tipo
Acción típica, la que debe tener
un resultado →la MUERTE

Bien jurídico protegido →VIDA HUMANA (la persona tiene que haber nacido)

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Estructura del delito:


→Acción Típica: Consiste en matar a otro y ese otro debe ser un ser humano nacido con vida. Se pena destruir
la vida de otra persona, esto hace que el suicidio que es provocarse a uno mismo la muerte NO está penado.
o Es de resultado material, es decir el delito requiere que se consume la muerte, sino no hay homicidio.
También llamado “tipos resultativos o tipo prohibitivos de causar”, en los que la ley se limita solo a
prohibir la producción de un resultado, sin determinar la clase de comportamiento típico; es decir no
se especifica el modo de ejecución, sino que se limita a exigir la producción de un resultado sin indicar
cómo o de qué modo se llega a él.
Por esto cobra especial importancia la relación de causalidad entre la acción y el resultado típico.
o En principio es un delito de “Comisión” (por acción), es decir que se realiza cuando actúa directamente
sobre la victima causándole la muerte (ej: le disparo y lo mato); pero en cierto supuesto también puede
cometerse por “Omisión”, que es cuando por inactividad se causa la muerte a la persona (ej: médico
que, para matar al paciente, luego de operarlo no le cura las heridas y lo deja desangrar).
→Sujetos:
- Sujeto Activo: cualquier persona humana (no hay homicidio al matar un animal, vegetal ni tampoco a los
muertos).
- Sujeto Pasivo: cualquier persona humana, pero es importante distinguir cuándo se está frente a alguien
nacido o un feto para determinar así si existe homicidio o aborto.

→Medios: es indiferente el modo o el medio que se haya utilizado para causarle la muerte, ya que el artículo
no menciona algo en específico. Todos son idóneos para causar la muerte salvo que la ley los haya tenido en cuenta
como circunstancias agravantes aplicándose otro artículo.
La persona puede actuar de forma directa o indirecta para causar la muerte de la persona
o Medio directo: cuando actúa hacia o contra la víctima de modo inmediato, sin la interferencia de
ningún factor extraño, ej: disparo con un arma, acuchillar a la víctima.
o Medio indirecto: cuando actúan hacia o contra la víctima, pero de modo mediato, esto es por incidencia
de un factor externo que expone a la muerte al individuo, ej: dejar abandonado a un menor que no
puede valerse por sí mismo en un paraje donde se sabe que morirá a causa del hambre; señalar a un
ciego que sigua el camino que tiene por delante sabiendo que le causara la muerte.
También se habla de medios Materiales: cuando actúan físicamente sobre el cuerpo o la salud de la víctima a
través de vías de hecho, puede tratarse de objeto o instrumento capaz de ofender la integridad física de la persona
(ej: cualquier tipo de arma o empleo de fuerza física, estrangulamiento, ahogamiento)
o Medios mecánicos (son todos aquellos instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar
automáticamente y producir un daño al cuerpo o en la salud de la víctima, o su muerte)
o Medios Morales: se discutía la posibilidad de la comisión con estos medios que son los que actúan
sobre la psiquis del individuo, concretándose en fuertes sacudimientos morales o psicológicos que
producen la muerte debido a la influencia de aquella sobre lo orgánico (ej: la tortura psíquica, el miedo,
el dolor, las malas noticias a una persona cardiaca). Pero en la actualidad esto perdió interés, ya que el
homicidio puede causarse por medios materiales o morales.

→Resultado: muerte, porque es un delito de resultado material. Además, es necesaria la relación causal entre
la acción del autor y la muerte.
Pero la verificación del nexo causal entre acción y resultado no es suficiente para imputar ese resultado al
autor de la acción; sino que se requiere la relevancia del nexo causal que permita comprobar que ese resultado
puede ser objetivamente imputado el comportamiento del autor. Son necesarios criterios de tipo normativo para
fundamentar lo que actualmente se denomina “imputación objetiva”. Estos criterios son:
1. La creación de un riesgo no permitido: según el cual no son imputables aquellos casos en los que la acción
disminuye el riesgo del bien jurídico; por lo que el resultado sólo puede ser imputado sí se muestra con
claridad que, con su acción debida, aumentaron sensiblemente las posibilidades normales de producir el
resultado.
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2. Producción del resultado dentro del fin o ámbito de protección de la norma infringida: los resultados que se
producen fuera del ámbito de protección de la norma no pueden ser imputados autor, por ej: la
provocación imprudente de un suicidio (cuando se deja un arma al alcance de un depresivo que se suicida),
la puesta en peligro de un 3º aceptada por éste (muerte del copiloto en una carrera de autos).

→Tipo Subjetivo: la figura requiere DOLO, (conocer que la acción puede producir la muerte y la voluntad de
causarle la muerte). Se admite: Dolo directo, indirecto o eventual (Ej: si quienes golpearon a la víctima no podían
razonablemente dejar de advertir que esa violencia podía causarle la muerte, esto es si actuaron con indiferencia
ante la representación que tuvieron de la probabilidad de la muerte debe concluir que actuaron con dolo eventual.
Pero en igual sentido se considera que comete homicidio con dolo eventual. Lo mismo ocurre con quien electrifica
el alambrado que rodea su propiedad y como consecuencia se produce la muerte del que intentaba trasponerlo al
recibir una descarga eléctrica).
El error de tipo:
o Invencible excluye el dolo, y por ende la responsabilidad penal.
o Vencible el autor deberá responder por el homicidio a título de culpa.

El error sobre la causalidad


o Aberratio inctus: el autor quiso alcanza un objeto y alcanzo otro. Siempre que la muerte de la persona
sea relevante, tendremos un concurso de homicidio culposo y tentativa de homicidio doloso. Pero si
es irrelevante (matar a alguien de una multitud) tendremos homicidio doloso.
o Error en la persona: quiso matar a ‘A’ y mato a ‘B’, el error es irrelevante y hay homicidio doloso.

→Tentativa: al ser un delito de resultado material, admite tentativa

→Pena: El Art 79 establece para el homicidio doloso la pena de 8 a 25 años de reclusión o prisión. Se debe
tener en cuenta el Art 41 bis del CPN “Cuando alguno de los delitos previstos en este Código se cometiera con
violencia o intimidación contra las personas mediante el empleo de un arma de fuego la escala penal prevista para
el delito de que se trate se elevará en un tercio en su mínimo y en su máximo, sin que ésta pueda exceder el máximo
legal de la especie de pena que corresponda.
Este agravante no será aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella ya se encuentre contemplada como
elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate”
En base a esto el mínimo de la pena deberá incrementar en un tercio, esto es 10 años y 6 meses,
manteniéndose el máximo en los 25 años de prisión o reclusión, por cuanto el tope máximo de pena no puede
exceder el máximo legal de la especie de pena que corresponda. Lo mismo ocurre cuando interviene un menor de
18 años.

 Homicidio Deportivo: La práctica de deportes ocasiona lesiones a los que intervienen, y en algunos
casos la muerte. Ej: en el boxeo son frecuentes las fracturas de mandíbula o costilla, hemorragias
internas; lo mismo en el futbol y el rugby. Dado que nuestro código penal no contempla las lesiones
deportivas especialmente, ni tampoco el homicidio deportivo, hay que preguntarse si estos hechos
constituyen o no delitos. Se debe analizar:
o Si el deporte estaba autorizado o no por el estado
o Si el deportista que causo las lesiones o la muerte actuó dentro de los reglamentos del juego
-SI la reunión estaba autorizada y el juzgador respeto los reglamentos del juego: NO HAY DELITO.
o Si se trata de un deporte violento no hay delito ya que el jugador obro en legitimo ejercicio de
un derecho, complementando con el consentimiento de la victima de intervenir en el juego, a
pesar de conocer los peligros.
o Si se trata de un deporte no violento (ej: el golf) las lesiones o la muerte seria caso fortuito
-Si la reunión no estaba autorizada, o si estando el jugador violo el reglamento, HAY DELITO y el hecho
podrá ser doloso, culposo o preterintencional, según las circunstancias. Ej: si el jugador no observo los
reglamentos del juego puede ser que lo haya hecho con negligencia o imprudencia, en cuyo caso habrá
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

lesiones u homicidio culposo, o que lo haya hecho con toda la intención de dañar al adversario, en cuyo
caso habrá lesiones u homicidio doloso.
 Homicidio Quirúrgico: Es cuando se produce la muerte del paciente por una intervención quirúrgica.
Estas intervenciones a veces son urgentes o necesarias porque se llevan a cabo como consecuencia de
una enfermedad y para salvar la vida del paciente. Ej: imputación de un miembro para evitar la
gangrena, traqueotomía para evitar asfixia; en otros casos no son urgentes.
Y podemos distinguir a las que son convenientes porque benefician al paciente, aunque no sean
urgentes (ej: cirugía estética para suprimir terribles quemaduras o grandes deformaciones), de
aquellas que su conveniencia es dudosa (ej: castración de los órganos sexuales para cambiar el sexo,
cirugía estética para embellecer).
¿Cuál es la situación legal del médico ante un resultado negativo de la intervención quirúrgica, como
muerte o lesiones (ej: perdida de un miembro, desfiguración del rostro, etc.)?
o Si la operación era urgente, la muerte o la lesión causada al paciente podrá ser justificada por
el “estado de necesidad” de salvar la vida del individuo. Además, como el ejercicio de la
medicina está reglamentado, el hecho podría justificarse porque el médico, al ejercer su
profesión lo hace cumpliendo el deber legal y ejerciendo legítimamente un derecho.
o Si la operación no era urgente, el resultado negativo se podrá justificar por el legítimo ejercicio
de un derecho. Pero en estos casos es necesario y fundamental el consentimiento del paciente
para llevar a cabo la operación. Si bien por lo general quedan justificadas, es necesario aclara
que el medico será responsable cuando ellas se produzcan a rais de que se ha violado el
reglamento o los deberes de su profesión, o cuando haya actuado con ignorancia, negligencia,
o imprudencia de ejercer su profesión. En estos casos los tribunales aplican las penas previstas
para el homicidio culposo o lesiones culposas

2 Homicidio Agravado (Figuras Agravadas)


Art 80 CP “Se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artículo 52,
al que matare:
1º A su ascendiente, descendiente, cónyuge, ex cónyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una
relación de pareja, mediare o no convivencia.
2º Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso.
3º Por precio o promesa remuneratoria.
4º Por placer, codicia, odio racial, religioso, de género o a la orientación sexual, identidad de género o su
expresión.
5º Por un medio idóneo para crear un peligro común.
6º Con el concurso premeditado de dos o más personas.
7º Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la
impunidad para sí o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
8° A un miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, por su función, cargo o
condición.
9° Abusando de su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.
10 A su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.
11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de género
12. Con el propósito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relación
en los términos del inciso 1°.
Cuando en el caso del inciso 1° de este artículo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez
podrá aplicar prisión o reclusión de ocho (8) a veinticinco (25) años. Esto no será aplicable a quien anteriormente
hubiera realizado actos de violencia contra la mujer víctima.”

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La figura agravada tiene todos los elementos de una figura básica, ya que si no encaja en un agravante puede
ser básica.

AGRAVACIÓN POR EL VÍNCULO DE PARENTESCO Y POR RELACIÓN CON LA VÍCTIMA → “Inc 1º A su


ascendiente, descendiente, cónyuge, ex cónyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relación de
pareja, mediare o no convivencia”

Antecedentes: el homicidio del padre, conocido como “Parricidio”, ha estado previsto la mayoría de las
legislaciones del mundo y creció junto a la evolución de los pueblos. De la clasificación histórica entre el “Parricidio
Propio” (muerte del padre) y “Parricidio Impropio” (muerte de los demás parientes), nuestro código ha receptado
el segundo de manera restrictiva, ya que no solo comprende la muerte del padre por el hijo, sino que extiende la
agravante a los demás ascendientes, descendientes, cónyuge y ex cónyuge.

Fundamento: el homicidio de los ascendentes y descendentes, viola no solo la ley escrita que establece el
vínculo jurídico de parentesco, sino una realidad biológica proveniente de la ley de la naturaleza y que da origen al
vínculo de sangre entre los individuos.
En cuanto al cónyuge, el homicidio se califica porque implica el quebrantamiento del vínculo jurídico entre los
esposos; mientras que respecto al ex cónyuge y a la persona con quien el autor del crimen tiene o ha tenido una
relación de pareja el fundamento de la mayor penalidad solo podría justificarse por una razón de género, por
cuanto tales situaciones presuponen un vínculo De hecho (actual o pasado) entre los sujetos.

Estructura del delito:


→Acción Típica: Consiste en matar a otro y otro debe ser 1 de los sujetos expresamente señalados en la ley:
▪ Ascendiente ▪ Ex cónyuge
▪ Descendiente ▪ Individuo con quien tiene o ha tenido una
▪ Cónyuge relación de pareja
Delito especial impropio: donde el actor es calificado, se limita solo a un determinado círculo de actores ya que
únicamente puede ser cometido por quién se encuentra ligado a la víctima por alguno de los vínculos que
determina la ley.
En el caso de ex cónyuge, de la pareja o del conviviente es un delito común de sujeto indiferenciado ya que
tanto el actor como la víctima pueden ser cualquier persona. En todo lo demás son de aplicación las mismas reglas
y principios del homicidio simple.
Es de resultado material, es decir el delito requiere que se consume la muerte, sino no hay homicidio. También
llamado “tipos resultativos o tipo prohibitivos de causar”, en los que la ley se limita solo a prohibir la producción
de un resultado, sin determinar la clase de comportamiento típico; es decir no se especifica el modo de ejecución,
sino que se limita a exigir la producción de un resultado sin indicar cómo o de qué modo se llega a él.

→Sujetos: tanto el activo como el pasivo solo pueden ser los mencionados en la ley. Estos son indiferenciados
al sexo, ya que pueden pertenecer al sexo masculino o femenino (no configura un delito de género).
[Con contexto de género: Si la muerte se produce en un contexto de género y la víctima es de sexo masculino
el hecho queda enmarcado en esta figura, mientras que si la víctima es de sexo femenino y el autor es un hombre
el hecho se traslada a la figura del inciso 11 de este mismo Art, qué es el feminicidio]
Los que menciona el art son:
- Ascendientes: son los antecesores sanguíneos del autor (padre abuelo bisabuelo etcétera), se trata de un
parentesco en el que los sujetos se encuentran ligados por un vínculo de sangre en línea recta sin límite de
grados y que también comprende a los descendientes, con excepción de la línea colateral
- Descendientes: sucesores consanguíneos del autor (hijo, nieto, bisnieto etc.) están comprendidos tanto el
parentesco matrimonial como el extramatrimonial. Pero existen dos interpretaciones de este inciso:
• Reducida (basado en el principio Pro Homine) éste considera que se aplica al vínculo de consanguinidad,
y por ende se excluye al adoptado

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Dinámica (Interpretación extensiva) en este caso se agravaría por la relación sentimental que posee la
persona y no de manera sanguínea
[La ley no comprende aquellas personas que, aunque poseen la calidad de parientes, no reúne la condición
exigida en la norma, es decir los hermanos, parentesco por afinidad y parentesco por adopción (ya que el
vínculo que se adquiere con hijos adoptivos no es de sangre, sino jurídico)]
Además, se derogó el delito de ‘infanticidio’, es decir la muerte del Infante durante el nacimiento o bajo la
influencia del Estado puerperal, esto configura una hipótesis de homicidio agravado por el vínculo parental.
Fundamento de la penalidad más gravosa tanto para ascendientes como descendientes:
o Para algunos es la relación afectiva que existe entre parientes próximos.
o Donna: opina que es una ficción, ya que no necesariamente las personas se quieren y sin embargo la
agravante existe.
o Nuñez: opina que la base de la agravación se halla en la violación por parte del agente de los deberes
derivados del vínculo que media entre el autor y la víctima.
o Creus: dice que la ley ha tomado en cuenta el menosprecio que el autor ha tenido para con el vínculo
de sangre.
- Cónyuge: esto se adquiere a través del matrimonio legítimo y válido celebrado de acuerdo a las leyes del
país. Por ende, no están comprendidas en esta parte del art, las uniones extramatrimoniales o con
vivenciales las relaciones que impliquen amancebamiento, por más estables que éstas sean, los casos de
matrimonios simulados o aparentes (aquellos celebrados sin presencia de oficial público), tampoco los
matrimonios inexistentes (sin cumplir requisitos del art 403 del CCyC).
Si se aplica a los matrimonios Nulos.
Fundamento para penalidad más gravosa: se encuentra en el menosprecio al respeto que se deben esposos
mutuamente entre sí.
- Ex Cónyuge: se aplica el vínculo que se rompió pero que en algún momento existió.
En la anterior redacción el divorcio excluía el vínculo, eliminando la agravante, no así la separación personal
ya que la misma deja subsistente el vínculo. A partir de la nueva redacción de la ley 26.791, resulta indiferente
tal circunstancia. Además, esta ley ha eliminado del texto el requisito de que el autor cause la muerte
“sabiendo que lo son”. Sin embargo, creemos que las circunstancias objetivas (el carácter de ascendiente,
descendiente, cónyuge, etc. que regula el código) deben encontrarse abarcadas por el dolo. El autor debe
matar teniendo certeza de la relación que existe o existía con la víctima. Por lo que no se aplica el agravante
cuando la persona no pretendía matar a un pariente, sea porque dirigía su acción contra quien no lo era o
porque sabía o creía que no tenían relación alguna.
- Relación de pareja: (esto es excesivamente amplio e indeterminado) pero se puede decir que, la relación de
pareja presupone una unión de 2 personas, de igual o diferente sexo, que tenga cierta permanencia y/o
estabilidad, que estén unidas por sentimientos, afectos, emociones, aunque sea por escasos o breve
espacio de tiempo; se contempla también la situación de noviazgo.
La expresión “relación de pareja” no necesariamente debe equipararse a una “unión con vivencial”, ya que
éstas exigen una situación de convivencia o vida en común entre sus integrantes, algo que puede no ocurrir
en este inciso ya que su aplicación no depende de que medie o haya mediado convivencia.
Quedan excluidas las simples relaciones transitorias, pasajeras o de horas.

→Medios: es indiferente el modo o el medio que se haya utilizado para causarle la muerte

→Resultado: muerte una de las personas contempladas en el artículo, porque es un delito de resultado
material. Además, es necesaria la relación causal entre la acción del autor y la muerte.

→Tipo Subjetivo: la figura requiere DOLO, y puede configurarse como DOLO DIRECTO o EVENTUAL. Es
imprescindible para que opere el agravante que el sujeto activo sepa que se trata de alguno de los sujetos del
artículo, (que tenga conocimiento del parentesco). La eliminación del elemento subjetivo que traía el texto
derogado no genera ningún cambio, ya que igualmente el actor debe conocer en forma asertiva, categórica, el

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

vínculo con la víctima. Por lo tanto, la figura requiere dolo directo respecto del vínculo, pero es claramente posible
el dolo eventual en relación con el resultado.
Queda excluida la figura por IGNORANCIA o ERROR, pero sigue siendo culpable. No son suficientes la mera
creencia en la existencia del vínculo, ni la duda o sospecha acerca de él. En casos de:
- Error en la identidad: Aquí hay un error en la identidad física de quien se busca matar puede darse de dos
maneras:
o Que quiera matar a un 3ro y se mata a un pariente, en este caso hay homicidio simple por defecto inicial
del elemento subjetivo, y por no tener conocimiento del parentesco.
o Que quiera matar a un pariente, pero mata a un 3ro, se excluye la agravante porque no hay vinculo
parental.
- Error en el golpe: (el autor quiere matar a un tercero, efectúa el disparo y yerra, matando a un pariente) se
aplica lo mismo que en el error de identidad. Salvo en aquella circunstancia en la que queriendo matar a un
pariente, mata a otro pariente o a otro sujeto unido por alguno de los vínculos que regula el inciso, allí hay
dos posturas:
o Los que consideran tentativa de homicidio calificado en concurso ideal con homicidio culposo
o Los que consideran homicidio simple, porque quería matar a un hombre y mato a un hombre, pero no
opera la agravante.

→Tentativa: al ser un delito de resultado material, admite tentativa. También todas las formas de participación
criminal, siempre que el coparticipe tenga conocimiento del parentesco del autor y la víctima.

→Pena: prisión perpetua.

CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACIÓN: El artículo en el último párrafo manifiesta


“Cuando en el caso del inciso 1° de este artículo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez
PODRÁ aplicar prisión o reclusión de ocho (8) a veinticinco (25) años. Esto no será aplicable a quien anteriormente
hubiera realizado actos de violencia contra la mujer víctima.”
No es obligatorio, sino FACULTATIVO para el juez, debe analizarlo teniendo en cuenta el Art 40 y 41

Son diferentes hechos, circunstancias, situaciones excepcionales que tenga una relevancia tal que de alguna
forma hace que se pierda el fundamento de la relación entre la víctima y victimario que el legislador uso para
agravar dicha conducta; y por ello se disminuye la pena. (Ej: Caso Romina Tejerina)

Son circunstancias tanto personales y objetivas, que generan una menor culpabilidad en el autor, esto es que
ha disminuido su ámbito de autodeterminación, haciendo menos reprochable el acto, por su dificultad para asumir
una conducta distinta a la asumida, por lo tanto, autorizan al juez a atenuar la condena el agente.

La fórmula exige la concurrencia de requisitos positivos y negativos:


• Positivos:
o Una objetividad, un hecho, un acontecimiento
o Que el hecho traduzca en sí mismo una entidad de tal naturaleza que se halle fuera del orden
o regla natural o común (es decir, extraordinario)
o Que esa objetividad sea captada subjetivamente por quien actúa y funcione como causa
determinante de la muerte
o Que determine, por su naturaleza, una disminución de la culpabilidad.
• Negativos: NO DEBEN DARSE LOS REQUISITOS DE EMOCION DE VIOLENTA, ya que esto desplazaría las
circunstancias extraordinarias de atenuación.

Tradicionalmente la doctrina ha entendido que dichas circunstancias pueden surgir en forma simultánea con
el hecho (sorprender al esposo en adulterio) o ser preexistentes, en cuyo caso pueden desarrollarse en un plazo
corto o largo (una larga enfermedad del padre a cuyo sufrimiento el autor decide poner fin) además pueden

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

originarse en la relación que la víctima mantiene con el sujeto activo, proceder de la misma victima (el caso del
homicidio piadoso antes mencionado) o incluso surgir de circunstancias relativamente extrañas a las relaciones
personales (la madre que mata a su hijo para ocultar su deshonra).

Pero lo relevante en todos los casos es que, desde un punto de vista subjetivo, la acción de matar debe surgir
como una respuesta que haya tenido en cuenta esas circunstancias extraordinarias de atenuación, de manera tal
que no bastara la existencia objetiva de tal circunstancia sin esa relación psíquica.

Ej de circunstancias de atenuación: pueden referirse a relaciones entre el autor y la víctima o a conductas


provenientes de esta ultimas (graves y constantes agravios o amenazas; sorpresa del ilegitimo concúbito) también
situaciones personales de desgracia, enfermedad, angustia o de grave dolor que impulsan al crimen pero que no
tienen su Genesis en una inconducta de la víctima, sino que se encuentran en ellos mismos (ej: larga y penosa
enfermedad de la hija, que puede arrastrar al homicidio piadoso o a petición). Los casos de eutanasia generalmente
configuran causas extraordinarias

Se hace una diferenciación:


➔ La atenuación NO SE APLICA cuando el homicidio se hubiere cometido en un contexto de violencia contra
la mujer. Es un beneficio a la mujer.
➔ La atenuación SE APLICA SIN LIMITACION, cuando la muerte se produjere sobre una persona del sexo
masculino. No se beneficia al hombre. Se debe tener en cuenta que no se aplica ni a un individuo de sexo
masculino ni a un hombre autopercibido del género femenino conforme la Ley de Identidad de Género.

“…a quien anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer víctima…” ¿Como y que debe
entenderse por “anteriormente”? ¿Un acto de agresión, 2, 3 4, una orientación, una conducta dirigida hacia un fin
determinado, una inclinación? ¿Se requiere que el o los actos hayan sido declarados en una previa sentencia judicial
o es suficiente con la prueba de la violencia precedente o del ambiente en donde es probable que se presente,
acredita en el proceso con arreglo al principio de libertad probatoria?... Todo esto y mas no se sabe, solo se puede
saber que si nos decantamos por un sistema de pluralidad de actos y algunos de estos han sido ya materia de
juzgamiento anterior, se podría infringir el principio “Ne Bis In Idem” (no penar 2 veces), pero si se deja la situación
a manos del juez (como parece que es lo que busca el legislador) entonces se puede afectar el principio de la
“Presunción de Inocencia del Agresor” (ej: si el acusado niega la violencia y solo existe la prueba de dichos de la
víctima) en desmedro del principio “In Dubio Pro Reo” haciendo prevalecer el “In Dubio Pro Victima”.

Interpretación restrictiva del texto: “…actos de violencia contra la mujer víctima…” habla de pluralidad de
actos, por ende, como MINIMO deben concurrir 3 actos de violencia, acto violento (el actual) y otros 2 anteriores.
El acto de violencia actual debe terminar en muerte ya que es lo que requiere el tipo penal.

¿Qué pasa si la víctima del delito es una mujer en sentido biológico, pero hombre en sentido formal o
normativo? → Se cree que en estos casos corresponde aplicar las circunstancias extraordinarias de atenuación, por
cuanto la victima (habiendo realizado la modificación registral de su sexo) continúa siendo una mujer en sentido
biológico, que es la cualificación que tuvo en cuenta el legislador. Se debe resolver desde una perspectiva
naturalista.

[Código comentado: Sobre este tópico Carrera consideraba que emocionarse violentamente, contemplado el
Art 82 es mucho más que matar mediando circunstancias extraordinarias de atenuación. A pesar de la naturaleza
subjetiva de ambos, la intensidad del estado emocional y la consecuencia es mayor que la atenuación resultante
de la concurrencia de las circunstancias extraordinarias. Insólitamente, no obstante, la ley castiga más
severamente (reclusión de 10 a 25 años), el parricidio emocional, que el extraordinario o excepcional (8 a 25 años).
En la práctica, el defensor que se esforzara por demostrar, para beneficiarlo, que su asistido obró emocionado
violentamente, en vez de tener éxito, lo perjudicaba, debido a que la pena aplicable disminuye en sentido inverso
de lo que debería ser.
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Fundamento de un menor castigo: en términos generales se ha considerado que se funda en el hecho de


motivos que determinan una razonable o comprensible disminución de los respetos hacia el vínculo de sangre, o
la calidad de cónyuge que se origina fuera del propio individuo.

Laje Anaya estima que la benignidad de la represión no puede encontrar su fundamento ni justificante en la
propia calidad del ascendiente, descendiente o cónyuge, ni que en determinadas situaciones se haga necesario
proteger con otra pena la vida de ciertos parientes; sino que debe buscarse en la calidad de los motivos que
determinan una razonable o comprensible disminución de los respetos hacia el vínculo de sangre o la calidad de
cónyuge, razonabilidad que encuentra su origen fuera del propio individuo.

Es así que esta disminución puede tener su génesis a la conducta anterior del agredido cuando éste ha
resquebrajado los vínculos familiares de manera que le haga desmerecer las consideraciones o respetos que se
exigen para tales vínculos, o, en fin, pueden originarse a estímulos de mayor envergadura que el respeto familiar,
siendo nobles y desinteresados, lo que determina la ausencia de consideraciones naturales entre quienes, unidos
por vínculos de familia, se deben mayor estima, apoyo y protección.

Debe descartarse la posibilidad de que la muerte haya sido causada en un estado de emoción violenta
excusable por las circunstancias, en tal hipótesis se estaría ante el encuadramiento en el Art 81 inc. 1º.

La decisión judicial sobre las circunstancias extraordinarias de atenuación es facultativa y debe tener su
sustento en elementos criminológicos positivos y negativos.]

Jurisprudencia Nacional donde se considera la existencia de circunstancias extraordinarias:


- La mujer que padeció una injusta e infortunada vida conyugal, sometida a muy graves y lacerantes agravios
de distinto orden de parte de la víctima
- El padre que mató a su hija luego de un largo y penoso proceso de enfermedad (elefantiasis), cuyas
posibilidades de recuperación creyó nulas y las dificultades económicas derivadas de la salud de su hija
- Los graves desajustes matrimoniales provocados por comportamientos de la víctima que determinaron el
agotamiento del vínculo conyugal
- Los desvelos preocupaciones y mortificaciones del imputado al comprobar la conducta equivocada de su
cónyuge y el drama vivencial por el que transitó que hicieron crisis el día del hecho en que recibe la
confirmación por parte de la víctima que existe otro hombre en su vida y el propósito de abandonar la vida
en común
- La mujer que durante el puerperio procedió a dar muerte a su hija recién nacida en un momento de
desesperación para proteger el honor ante su familia
- La marcada decadencia de la relación conyugal pasando por etapas en extremo conflictivas apenas
suavizadas después de la adopción de la hija menor para luego experimentar varias separaciones De hecho
que llevaron a la víctima en concubinato con otro hombre para luego volver a vivir con su esposo lo que
claramente lleva a la degradación de la vida conyugal.

ENSAÑAMIENTO → “Inc 2º Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso”

Ensañamiento: Esto es el aumento deliberado en mano del dolor del ofendido, (un modo cruel de matar). Es
decir, el deliberado propósito del autor de matar haciendo sufrir padecimientos físicos y agonía no ordinario ni
necesario.

Fundamento: se agrava la pena por la forma en que mata, la metodología que usa (existe más inteligencia para
matar).

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Antecedente: Esto fue recibido por nuestros primeros legislativos y mantenidos hasta la actualidad, con la
salvedad de que hoy el código NO define el “ensañamiento”, sino que lo trata como una causal especifica de
agravación del homicidio.

Estructura del Delito:


→Acción típica: se trata de matar de la manera que menciona el art, que es CON ENSAÑAMIENTO

→Sujetos: Tanto el activo como el pasivo puede ser cualquier persona; la ley no hace exigencia alguna al
respecto, solo se centra en la forma de matar. Pero se debe tener en cuenta que hay en el homicida una tendencia
sádica lograr que la víctima sufra atrozmente.
En el caso de que la persona se encuentre inconsciente, y por ende no siente el dolor, no aplica. Es decir,
requiere subjetivamente que la persona tenga capacidad de sufrir.

→Medios: debe tener la característica de generar ese sufrimiento mayor e innecesario. Es decir, pudiéndole
causar la muerte de cualquier otra forma elige ese medio para causarle MAS DOLOR. Ej: hoja de Gillette, navaja.
Haciéndole muchos cortes hasta que se desangre.

→Resultado: Muerte de cualquier persona con excesivo e innecesario sufrimiento.

→Aspecto subjetivo: la intención de haber hecho sufrir innecesariamente. Pero no basta para que se configure
el tipo, que la víctima hace sufrido efectivamente dolor, ni que sufra muchas heridas o castigos, sino que el actor
debe haber tenido en el plano subjetivo el propósito o la intención de causar ese padecimiento. No constituye
ensañamiento los actos de violencia sobre el cadáver dado que es necesario que la persona estando viva padezca
del sufrimiento.
Requiere la concurrencia de un componente psíquico, es el que le da su nota característica, → el autor quiere
causar deliberadamente el mayor mal posible, en forma perversa y cruel, innecesario para la consumación del
delito.

→Tipo Subjetivo: exige que exista DOLO del autor, y excluye toda posibilidad de imputación a título de DOLO
EVENTUAL. Por otra impide que se incluyan a la agravante hechos cometidos por motivos pasionales o arrebatos
de colera u odio.

→Tentativa: se admite.

→Pena: prisión perpetua.

ALEVOSÍA → “Inc 2º Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso”

Alevosía: Es el empleo de medios, modos o formas en la ejecución que tiendan a asegurar el homicidio, sin
riesgo para el autor, es decir traicionando a la persona y generando un sobreseguro; (es matar cobardemente ya
que el agente actúa sin riesgo para su persona).

La alevosía es el modo de cometer el homicidio por el cual el agente oculta el ánimo hostil simulando amistad
o disimulando enemistad) o bien esconde físicamente su persona o los medios empleados con el propósito de
colocar a la víctima en un estado de indefensión.

La Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Buenos Aires ha entendido que hay media alevosía cuando la
falta de peligro para el autor y la indefensión de la víctima (causadas o no por el sujeto activo) hubieran sido
condición subjetiva del ataque. De modo que el concepto jurídico de alevosía contiene un elemento objetivo y otro
subjetivo.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Característica: Este tipo penal tiene una naturaleza mixta, compuesta por elementos objetivos –vinculados con
la forma o modo utilizados para perpetrar el homicidio- y otro subjetivo, que tiene que ver con el ánimo del autor
de aprovecharse, mediante ese modo o forma de la indefensión de la víctima.

Estructura del delito:


→Acción típica: Se la puede definir como “la muerte dada ocultamente a otro, asegurando su ejecución por
evitación de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa de la víctima”. Se admiten
diferentes modalidades:
• Proditoria: caracterizada por la trampa, emboscada o acecho.
• Aleve o súbita inopinada: es aquella que se da por sorpresa, repentina, imprevista.
• Aprovechamiento de una especial situación de desvalimiento o indefensión: esta es la muerte de seres
indefensos, niños, ancianos, enfermos graves o víctimas embriagada en fase comatosa o letárgica.

→Sujetos: tanto el activo como el pasivo puede ser cualquier persona.

→Elementos necesarios para que sea conducta típica:


Elemento Objetivo:
1. Ocultamiento del agresor o de la agresión misma: El ocultamiento del cuerpo constituye el acecho o la
emboscada, mientras que el ocultamiento moral se refiere a la intención del agente, pudiendo ambos
coincidir o no en la ejecución de la muerte.
Este ocultamiento no responde exactamente a las formas históricas proditorio o del insidioso, aunque
puede comprenderlas.
2. Falta de riesgo para la persona del autor: esto supone una situación que ha sido procurada por el autor; no
basta la ausencia de peligro o riesgo en sí, es decir que exista, aunque el agente lo ignore. El autor debe
haber buscado su propia seguridad personal antes de ejecutar la muerte.

Elemento Subjetivo:
3. Aprovecharse del estado de indefensión de la víctima: La indefensión puede provenir de las características
del sujeto, de las circunstancias en las que tiene el lugar el homicidio o por el modo en que se comete el
mismo.
No se requiere que sea absoluta, es decir, no es indispensable una total ausencia de resistencia, sino que
la alevosía es compatible con la posibilidad de una resistencia mínimamente riesgosa para el ofensor,
procedente de la actividad de la víctima o de terceros.
Como vimos la alevosía es sinónimo de perfidia o traición toda vez que se causa la muerte a la persona que
confía en uno o eligiendo el modo, tiempo o circunstancia de realizando, evitando que el sujeto pasivo se
defienda.
Es necesario para la configuración de la agravante que el agente haya buscado su concurrencia, la haya
conocido y haya procedido en vista de esta. Un individuo puede cometer un homicidio sin haber corrido
peligro alguno, pero si él no buscó la circunstancia especial y si no la conocía, no podría serle cargada en
su haber. Es decir, no es suficiente solo con la situación objetiva de indefensión (ej: que la víctima esté
dormida), sino que requiere que el sujeto haya intencionalmente buscado eso.
¿Qué ocurre con los niños, ancianos, ciegos, alcoholizados, desvanecidos etc.? ya que resulta
imprescindible que la víctima posea “actitud de defensa”. La elección del criterio subjetivo le hace decir
que no siempre es alevosa la muerte del recién nacido, del anciano inerme, del paralítico, en fin, de todos
aquellos que no pueden ser matados de otro modo: ello dependerá que la situación haya motivado o no
la decisión del homicida.

→Aspecto Subjetivo: Luego de acreditarse la situación objetiva de indefensión debe verificarse también el
aspecto subjetivo del delito, es decir, este ánimo especial que moviliza a actuar al autor. El agravante requiere que

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

el autor actuara aprovechándose de la situación de indefensión, creada por el mismo, por un tercero o por la propia
víctima.
Hay un elemento subjetivo ya que puede que se use el vínculo de las personas (ej: amigo) para llevar a cabo
dicho acto. Ej: me acerco para abrazar a mi amigo y le clavó un cuchillo.
Deben coexistir ambos aspectos puesto que aún el autor decidido ante la posibilidad de actuar sin riesgo para
sí, de no verificarse la situación de indefensión no se constituirá la agravante en análisis. Como tampoco se
constituirá la agravante si (por el contrario) constatado el estado de indefensión de la víctima éste no fue por lo
menos aprovechado por el sujeto activo.

→Tipo Subjetivo: ¿Se requiere dolo directo o basta con eventual? No es posible su comisión con dolo eventual.

→Pena: prisión perpetua.

VENENO U OTRO → “Inc 2º Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso”

Veneno: debe entenderse toda sustancia animal, vegetal o mineral, sólida, líquida o gaseosa, que introducida
en un cuerpo humano mata cambiando su naturaleza por acción química o bioquímica.

Es la sustancia que incorporada a un ser vivo en pequeñas cantidades es capaz de producir graves alteraciones
funcionales e incluso la muerte. Cosa nociva a la salud. Cosa que puede causar un daño moral. Afecto de ira, rencor
u otro mal sentimiento. Sustancia que frena un proceso físico o químico.

Una sustancia no se transforma en veneno por el modo de empleo, ni por las condiciones particulares de la
víctima; por ende, solo puede ser categorizada como veneno cuando adquiere ese carácter por influjo de su propia
naturaleza o cuando la ciencia particular que de ella se ocupa así lo decide. Ejemplos:
• Sólidos: fosforo, estricnina, arsénico, • Mineral (arsénico)
• Líquidos: ácido sulfúrico, clorhídrico y • Vegetal (morfina)
nítrico, amoniaco • Animal (cultivo de microbios)
• Gaseoso: oxido de carbono, gas, cloro
Insidia: significa engaño oculto o disimulado para perjudicar a alguien. Que arma asechanzas. Que se hace
acechanzas. Malicioso o dañino con apariencias inofensivas. Dicho de un padecimiento o de una enfermedad.
Que bajo la apariencia benigna oculta una gravedad suma.

Procedimiento insidioso: es el método de ejecutar o modo de obrar que sin constituir administración de
veneno implica un engaño o artificio que no permite a la víctima conocer su dañosidad.

“Otro Procedimiento Insidioso”: es cuando la persona se vale de medios que ocultan o disimulan la intención
delictiva para proporcionarle algo que NO es veneno pero que le provocaría la muerte a esa persona. Es decir, toda
otra circunstancia con capacidad letal, empleada del mismo modo, va a parar a la agravante “otro procedimiento
insidioso”.

No tienen categoría de veneno, pero encuadran en “Otro procedimiento Insidioso”: aquellas circunstancias
que, aun cuando poseen capacidad para matar y pueden ser usadas insidiosamente, solo actúan en el cuerpo bajo
efectos físicos, mecánicos o térmicos, tales como el vidrio molido, el plomo derretido, los alfileres, etc (son
sustancias que producen ulceraciones los tejidos, desgarramiento en paredes intestinales, etc. pero no obran
químicamente), ni aquellas otras generalmente inocuas (el azúcar suministrado un diabético) o que producen
daños a la salud por la especial condición de la víctima (el alcohol suministrado un bebé).

Fundamento: fundamento de la agravante se determina por las menores defensas de la víctima ante la insidia
que constituye la utilización de los particulares medios a que se refiere la ley y no a la efectividad letal de ellos.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del delito:


→Acción típica: el homicidio se agrava si concurren estas dos circunstancias:
- Que la sustancia empleada para matar sea veneno
- Que se la use de modo insidioso (es decir no tiene que haber conocimiento del tercero) La particularidad,
entonces, es el uso del veneno, que debe ser siempre dado de manera oculta, por ejemplo, inyectándolo o
introduciéndolo de forma semejante en el cuerpo de la víctima. Ej: dar un vaso de agua al que se le colocó
veneno. Por consiguiente, están fuera del marco del agravante los actos gobernados por la emoción o la
irreflexión, por la violencia o por conductas advertidas o manifiestas.
No toda muerte provocada con veneno califica el homicidio, quizá ejecutada insidiosamente. De este modo
queda zanjada la polémica destacada con motivo del texto anterior en el sentido de si calificado o no el homicidio
el empleo de veneno en forma violenta, manifiesta o con conocimiento de la víctima.

→Sujetos: cualquier persona puede ser sujeto tanto activo como pasivo

→Medio: Tiene que ser utilizado veneno u otro producto que suministrado de forma INSIDIOSA le cause la
muerte al pasivo.
La vía por donde se suministra el veneno es indiferente, puede ser por vía bucal, nasal, rectal, pulmonar,
hipodérmica, intravenosa, etc.

→Aspecto subjetivo: La agravante existe cuando la acción es preordenada para matar, aunque no sea
premeditada. Solo se aplica el DOLO, no el dolo eventual debido a que todo lo que lleva a cabo el actor está
preparado. Pero hay diferentes posturas:
- Para Soler es un desdoblamiento intencional dirigido tanto al fin de matar como al medio para lograrlo. El
conocimiento de que se emplea veneno o de la cualidad de la sustancia empelada con relación al sujeto
pasivo bastan. No es necesaria en principio una específica premeditación.
- Para Villada no es imposible su comisión con dolo eventual porque aun cuando se selecciona un modo
traicionero de matar (solo compatible con dolo directo) el sujeto activo puede suministrar el veneno con
conciencia o potencialidad letal, pero despreciando su resultado.
- Para otros autores esta agravante solo es compatible con dolo directo.

→Pena: prisión perpetua.

Jurisprudencia: La Corte ha resuelto que "realiza el 'procedimiento insidioso' que califica el homicidio quien
oculta a su víctima el ataque". "Lo objetivo a que remite el concepto consistió en la serie de comportamientos
mediante los cuales el procesado disfrazó la inminencia de su agresión. Y lo subjetivo residió en la intención que
tuvo de realizar el señalado ocultamiento" Si bien el disparo fue sorpresivo y "oculto hasta el último momento
posible" -utilizando expresiones del mismo apelante- lo cierto es que el procesado no llevó a cabo el
"procedimiento" tendiente a disfrazar "la inminencia de su agresión”.

PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA → “Inc 3º Por precio o promesa remuneratoria”

Fundamento del agravante: no radica en el mandato que el asesino recibe del tercero, sino en el pacto infame
sobre el precio, la causa por la que el autor material interviene y comete el hecho.

Precio: es la retribución económica que se paga antes del homicidio. El hecho de que el pago del precio debe
hacerse efectivo antes de la ejecución del hecho. hace que se lo diferencie de la promesa remuneratoria.

Se entiende el vocablo ‘PRECIO’ como comprensivo de ánimo de lucro, será de aplicación la pena de multa
conjunta prevista en Art 22 bis Código Penal “Si el hecho ha sido cometido con ánimo de lucro, podrá agregarse a la
pena privativa de libertad una multa, aun cuando no esté especialmente prevista o lo esté sólo en forma alternativa
con aquélla. Cuando no esté prevista, la multa no podrá exceder de noventa mil pesos”
Sol Aranguren P á g i n a 19 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Promesa Remuneratoria: consiste en el ofrecimiento de una suma de dinero o cualquier otro beneficio
traducible económicamente. Es la promesa de que luego de realizar la conducta recibirá un beneficio económico.
La promesa de ser efectiva, no presunta o esperada por el sicario. Que se hace o da en premio de un beneficio
u obsequio recibidos.

Estructura del delito:


→Elementos del delito:
- La intervención de al menos dos personas:
o El mandante o autor moral (que es quien encomienda a matar y ofrece el precio o la promesa)
o El mandatario o autor material (que es quien ejecuta el homicidio).
Puede ser también más de 2 personas que protagonizan el hecho (ej: si el ejecutor material a su vez encarga
a un 3ro la comisión del homicidio), a todos los alcanza la agravante en calidad de coautores.
En los casos de exceso de mandato (ej: el mandante encomienda a lesionar y el mandatario mata), cada
parte responde, una por aquello que comisionó y la otra por el hecho cometido.
Error en persona: en caso de que el ejecutor material en caiga en este error, esto se torna relevante y el
agravante subsiste.
- La existencia de un pacto: este debe ser entre el mandante y el mandatario, pero por si solo (el acuerdo en
sí mismo) no es suficiente; es necesario que el hecho haya comenzado a ejecutarse para generar
responsabilidad. La sola formulación del pacto, sin principio ejecución, constituye un acto preparatorio el
cual es impune.
El pacto o acuerdo criminal debe ser expreso, pudiendo ser verbal o escrito, pero nunca tácito o
presumido; por lo tanto, quedan fuera del agravante la intención no comunicada, del mandante de pagar
un precio al mandatario; el pago de la suma de dinero como premio, el deseo del ejecutor de recibirlo, etc.
sino son la consecuencia directa de un acuerdo homicida previo.
- El precio o promesa determinantes de la acción homicida: esto debe ser determinante de la acción homicida.
Por precio debe entenderse tanto el precio en dinero, como cualquier otra ventaja que sea apreciable
económicamente. Toda otra retribución del tipo sexual o satisfacción de vicios o apetencias de otra índole
queda fuera del concepto y no genera la agravante.

→Tentativa: Se debe tener en cuenta que el desistimiento se arregla por las reglas comunes del Art 43 y
también es admisible la tentativa.

→Pena: prisión perpetua.

POR PLACER → “Inc 4º Por placer, codicia, odio racial, religioso, de género o a la orientación sexual, identidad
de género o su expresión”

Placer: mata por placer el que, al hacerlo, experimente una sensación agradable; quien encuentra en ellos
satisfacción; quien se regocija perversamente al destruir una vida. Este es el crimen del sádico y del perverso

Fundamentos del agravante: es alcanzar una satisfacción. Esto es altamente peligroso porque manta para
generar placer (regocijo o satisfacción)

Generalmente, la sensación de placer que experimenta el autor de este tipo de homicidio está referida a lo
sexual pero no excluye otros placeres, (ej: el deseo de ver sangre). Por lo tanto, la agravante comprendería el
placer de la sangre y el propósito de satisfacer impulsos sexuales.

→Tentativa: es admisible.

→Pena: prisión perpetua.

POR CODICIA → “Inc 4º Por placer, codicia, odio racial, religioso, de género o a la orientación sexual, identidad
de género o su expresión”
Sol Aranguren P á g i n a 20 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Codicia: es todo apetito desmesurado y desordenado de riquezas o beneficios. Prevalece para esa persona el
valor DINERO que el valor VIDA. Es el afán de lograr ganancias o provecho material mediante la obtención de
dinero, bienes, o liberándose de cargas y ocupando posiciones que puedan suministrar ventajas patrimoniales.
Este incremento se puede dar en cuanto al ascenso social, vienes en el patrimonio, ascenso en el trabajo, etc.
(ej: mató a mi compañero de trabajo para ocupar su cargo, mató a mi hermano para recibir más herencia)
Ej: El hombre que mata a su hermano para quedarse con toda la herencia de su padre; o el subgerente que
mata al gerente para quedarse en su lugar.

Dif con precio o promesa remuneratoria: es que en esta el agravante no existe pacto previo entre dos personas.

Estructura del delito:


→Acción típica: es matar a otro para de esta manera obtener una riqueza, ganancias, beneficio.

→Sujetos: cualquier persona puede ser tanto sujeto activo como pasivo.

→Aspecto Subjetivo: Este también tiene la característica de ser motivacional, (está motivación es el elemento
de la culpabilidad). Que el que mata, lo hace para obtener un beneficio económico, un lucro pecuniario de cualquier
magnitud. Además, encierra un deseo de obtener riquezas, pero exagerado, incitado y desmedido; y de manera
injusta, indebida (no lo merece).
No equivale a ánimo de lucro, aunque lo comprende. Lo primero revela el estado espiritual especial del
individuo, de características más estables y de logros indeterminados, que requiere ser indagado en el interior del
sujeto, los segundos denota una circunstancia que incluso puede ser causal, surgida en el caso concreto y frente a
situaciones específicas.
El ánimo de lucro generalmente se agota con el propio delito, la codicia importa un ánimo o anhelo de
ganancias o beneficios indeterminados que puede permanecer en el sujeto aún después del hecho delictuoso.
Se puede decir entonces que la codicia es un estado de ánimo, y el ánimo de lucro una mera intencionalidad

→Tentativa: es admisible.

→Pena: prisión perpetua.

POR ODIO RACIAL O RELIGIOSO → “Inc 4º Por placer, codicia, odio racial, religioso, de género o a la
orientación sexual, identidad de género o su expresión”

Odio: sentimiento hostil. Hostilidad que el sujeto activo tiene sobre otra o sobre un grupo de personas.

Carlos Parma entiende que por odio el aborrecimiento o la abominación de la condición racial o la filiación
religiosa de la víctima.
Coincidimos, en principio, con esa caracterización del sentimiento, pero creemos que, en este caso, como en
el de genocidio, las definiciones jurídicas pueden (y deben) ser complementadas con determinados conceptos
propios de otros saberes; por ej: la sociología.
El odio, asimilado etimológicamente al repudio, la aversión o el desagrado, en este caso respecto de ciertas
personas, por su raza o sistemas de representación del mundo, debe necesariamente responder a ciertas lógicas
previas. No cualquier aversión o rechazo puede ser asimilada al odio, si se trata de limitar el poder punitivo estatal
en el supuesto de una figura particularmente gravosa en términos de la pena en expectativa que prevé.

Odio racial o en la religión: es por pertenecer a un grupo o etnia concreta (ej: ser negro, ser judío). También se
va a aplicar cuando no pertenece a ninguna.

Fundamento: Está agravado porque afecta el derecho a la vida y el derecho a la libertad de culto.

Estructura del delito:


→Acción Típica: Matar a una persona por pertenecer o no a un credo o etnia.

Sol Aranguren P á g i n a 21 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Además, comprende la eliminación en masa de personas, pero para su consumación basta con que se mate a
una sola persona por los motivos antes expuestos.

Para algunos el agravante es más restringido que el genocidio ya que es suficiente a los fines consumativo la
muerte de una sola persona, pero para otros es más amplia ya que basta con que se dan los motivos raciales o
religiosos para que sea estricta aplicación.

→Sujetos: Requiere que se configuren dos planos en el sujeto activo: por un lado, debe existir un elemento
objetivo que es matar a alguien de otra raza o religión y por otro, no basta con darle la muerte a una persona de
otra raza, sino que debe contener el elemento subjetivo de hacerlo por aversión a otra raza o religión.
Ej: Mata a alguien por ser negro, blanco, por ser judío, católico, musulmán.

→Aspecto Subjetivo: tiene una característica subjetiva porque el autor experimenta una profunda aversión
hacia determinada persona o grupo de personas, por pertenecer o no a una determinada raza, o profesar o no un
determinado credo. No es suficiente que se mate solo por odio o por qué el individuo pertenece o no a un tipo de
raza o religión, sino que ese odio debe estar estrechamente vinculado a la pertenencia o no del individuo a una
raza o religión determinada. Es decir, el odio debe tener su causa determinante en esa pertenencia

→Medios: Esto admite cualquier medio de comisión, aunque ello implique la superposición de agravantes.

→Tentativa: es admisible.

→Pena: prisión perpetua.

Genocidio: La definición que la CONUG hace de la figura de genocidio, establece claramente las diferencias de
este con el homicidio agravado del Art 80 inc4 del CPA. “Artículo II. - En la presente Convención, se entiende por
genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuación, perpetrados con la intención de destruir, total o
parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, como tal: a) matanza de miembros del grupo; b) lesión
grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo; c) sometimiento intencional del grupo a condiciones
de existencia que hayan de acarrear su destrucción física, total o parcial; d) medidas destinadas a impedir los
nacimientos en el seno del grupo; e) traslado por fuerza de niños del grupo a otro grupo”

Como se observa, el genocidio contempla otras conductas diferentes a la matanza de personas. Es más, como
ya dijimos, esta aparente amplitud diferencial, es severamente criticada, justamente porque entre los grupos
protegidos se ha excluido a los colectivos políticos, cuando la realidad histórica indica que muchos genocidios han
sido cometidos, paradójicamente (o no tanto), por razones políticas.

Estas razones sugieren, en definitiva, que la figura del Art 80 inc 4 no se identifica con el genocidio ni éste
comprende al homicidio agravado en cuestión. La diferencia, como ya hemos señalado, radica en la intención de
exterminio total o parcial de un grupo, que caracteriza al tipo penal de genocidio, y no tanto en la motivación
subjetiva que determina a los autores, cuyo alcance, características y naturaleza ya hemos analizado.

POR GENERO, IDENTIDAD DE GENERO O SU EXPRESION → “Inc 4º Por placer, codicia, odio racial,
religioso, de género o a la orientación sexual, identidad de género o su expresión”

Fundamento del Agravante: La agravante se refiere al homicidio cometido por un elemento subjetivo especial,
que es el odio que siente sobre el género o a la orientación sexual, identidad de género o su expresión.

Género: Las identidades, las funciones y los atributos constituidos socialmente de la mujer y el hombre, el
significado social y cultural que se atribuye a esas diferencias biológicas. (masculino-femenino)

Se debe diferenciar lo que es: FEMINICIDIO = FEMICIDIO → el primero de ellos es aquel en el cual el hombre
desprecia o se cree más que la mujer por su condición de tal; este entra dentro del agravante por género.

Sol Aranguren P á g i n a 22 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Orientación Sexual: Atracción emocional, afectivo, y sexual, por personas de un género diferente al suyo, o de
un mismo género o más de un género, así como a las relaciones íntimas y/o sexuales con estas personas.
(homosexual, heterosexual, bisexual)

Identidad de Género: Vivencia interna e individual del género, tal como cada persona la siente, lo que podría
corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo y
otras expresiones de género (como la vestimenta, el modo de hablar y los modales). Ej: lo mato por ser feminista,
es en base al sentido de pertenencia a un género concreto, y esto es lo que motiva el crimen.

Expresión de Género: Manifestación externa del género de una persona a través de su aspecto físico, lo cual
puede incluir el modo de vestir, el peinado, la utilización de artículos cosméticos o a través de manerismos, de la
forma de hablar, comportamiento personal, comportamiento social, nombres, entre otros. (Ej: la mata porque
nació hombre, pero se viste y habla como mujer).

Estructura del delito:


→Acción Típica: persona que mata por odio al género o a la orientación sexual, identidad de género o su
expresión, es decir, por su particular aversión al carácter de la mujer de la víctima por una identidad o expresión
de la identidad de mujer (personas transexuales, travestis, etc.)

→Aspecto Objetivo y Subjetivo: El mero hecho de matar a un travesti o a un transexual no configura el


agravante, es decir que debe haber además el elemento subjetivo “el odio al género, identidad sexual u orientación
de la víctima”

→Tentativa: es admisible.

→Pena: prisión perpetua.

MEDIO IDONEO PARA PELIGRO COMUN → “Inc 5º Por un medio idóneo para crear un peligro común”
Fundamento del Agravante: Existe un desprecio de parte del autor por la vida de 3ros, y eso se agrava. No está
en juego, específicamente, la menor posibilidad de defensa de la víctima, sino básicamente la expansibilidad del
delito, pues el autor elige un medio que pone en peligro la vida o la salid de un grupo determinado de personas. Es
decir que hay dos bienes jurídicos protegidos: →la vida de la víctima →la vida, salud y propiedad de un conjunto
indeterminado de personas (respecto del segundo, solo se requiere que corra peligro).

Estructura del delito:


→Acción Típica: Matar a una persona, utilizando como medio algo capaz de crear un peligro común. Es por
ello por lo que exige:
- La muerte de una persona
- El empleo de un medio capaz de crear un peligro común
- Una relación causal que vincule este medio cuando el resultado producido.
Se configura un “Homicidio Calamitoso” (aquel que crea riesgo para más personas).

→Medio: es el que puede producir un peligro común, esta vulneración se aplica sobre un número de personas
generando peligros colaterales. Es decir, cuando posee capacidad para colocar en riesgo de daño a bienes o
personas en forma indeterminada. No es suficiente el peligro de daño a una persona o personas determinadas,
sino que requiere un peligro colectivo, que afecta a un número indeterminado de individuos o bienes en general.
(Ej: incendio, explosión, atentados contra medios de transporte, etc.)

La fórmula comprende no solo a los medios catastróficos, sino aquellos que no tienen tales características,
pero poseen potencialidad para crear el peligro exigido en la norma (ej: la liberación de gases venenosos, incendio,
bomba para matar a una persona en un lugar muy concurrido).

Sol Aranguren P á g i n a 23 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: En este caso el sujeto activo actúa con DOLO DIRECTO, el dolo eventual puede ser aplicable
en cuanto al medio elegido, siendo este idóneo cuando puede afectar a otros además del objetivo principal.

→Consumación: La agravante se consuma con la muerte de la persona, y no requiere que efectivamente haya
causado daño o peligro a otras personas, sino que con la potencialidad de que ello ocurra ya se configura el
agravante. Es decir, basta con la idoneidad para generar el peligro sea propia de la naturaleza del medio y de las
circunstancias en que se utilizó, aunque por razones extrañas al plan del autor, no haya sido idóneo en el caso
concreto para generarlo.

Soler no coincide ya que expresa que para que se dé el agravante es necesario que además de la muerte de un
hombre, el peligro común para los bienes o las personas que caracteriza y constituye la figura de los delitos
comunes contra la seguridad común.

→Tentativa: admite la tentativa en todas las formas de participación criminal.

→Pena: prisión perpetua.

Ej: El homicida que para matar a la víctima prende fuego el departamento de esta. Del hecho resulta la muerte
y además se puso en peligro los bienes y la vida de los moradores de los departamentos vecinos.

CONCURSO PREMEDITADO → “Inc 6º Con el concurso premeditado de dos o más personas”


Bien Jurídico: el tipo penal en cuestión se encuentra dentro de los delitos contra la vida y las figuras allí
contenidas reprimen las conductas que ofenden el interés de cada ser humano de gozar de la vida o, en cualquier
caso, que vulneran la relación de disponibilidad de cada ser humano con su propia vida.

Fundamento del Agravante: Concretamente en el caso de la agravante que nos convoca, la doctrina coincide
en que el fundamento es la mayor indefensión de la víctima o la mayor ofensa del bien jurídico, frente al concurso
de personas que matan mediante o con premeditación o planeamiento anticipado. Ambas circunstancias, la
planificación anticipada y la cantidad de personas que concurren al hecho, disminuyen la posibilidad de defensa
del sujeto pasivo.

Estructura del delito:


→Acción Típica:
Se busca considerar específicamente en los casos en que la pluralidad de autores tiene significado. No se trata
de una mera concurrencia sino de un acuerdo para ejecutar el delito. Por ello se exigen los siguientes elementos:
1. Muerte de una persona
2. Que la muerte haya sido ejecutada como mínimo por 3 o más individuos
3. La existencia de un concurso (acuerdo) premeditado, previo al delito

→Sujetos:
- Sujeto Activo: surge de una simple interpretación literal, que los sujetos que intervienen deben ser al menos
tres. Ya que el inciso exige el concurso premeditado “del que matare” y “dos o más personas”. No es
necesario que todos comentan el hecho en sí, si es necesario un acuerdo previo entre todos donde hace
una convergencia objetiva y subjetiva.
Sin embargo, no existe consenso respecto de todo lo demás. No hay coincidencias en cuanto a la etapa en
la que se exige la intervención de al menos tres personas. Tampoco se encuentra suficientemente aclarado
si los intervinientes deben ser autores o cómplices y, en relación a esto último, si basta con la complicidad
secundaria para que se aplique la circunstancia agravante. Tampoco si todos los intervinientes deben haber
actuado en forma típica, antijurídica y culpable.
Los que participan en el acuerdo deben ser capaces penalmente, esto es IMPUTABLES, por cuanto la
exigencia de la premeditación indica que cada interviniente deberá reunir un mínimo de coherencia y
voluntad a la formalización del convenio.

Sol Aranguren P á g i n a 24 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Sin discernimiento no puede haber acuerdo válido, por ende, quedan afuera del agravante los inimputables
por minoridad, por deficiencia mental y aquellos cuyo acuerdo ha sido conseguido por medio de la violencia
coacción, error o engaño.
- Sujeto Pasivo: Puede tratarse de cualquier persona toda vez que no se exige ninguna cualidad para la
autoría.
Molinario y Aguirre Obarrio indican que cuando “los acometidos son más que los delincuentes”, cae la
posibilidad de aplicar la agravante, en tanto en este caso no existe una disminución de la posibilidad de
defensa de la víctima, que es el fundamento de la agravante.
Esta solución, sin embargo, no parece derivar de una inteligencia del texto sino de razonamientos que
recurren al sentido de la agravante y al menor grado de ofensa del bien jurídico. Habrá que computar todos
estos datos en cada caso concreto.
Es decir, la existencia de un concurso premeditado o planificado va más allá de la mera reunión de personas
para cometer un homicidio y la mayor peligrosidad o poder ofensivo del sujeto activo en un análisis
estrictamente cuantitativo, porque no está simplemente vinculada a la cantidad de intervinientes durante
la etapa ejecutiva.
En este sentido, si los agresores son menos, pero han premeditado un buen plan, disponen de medios
infalibles y cuentan con el factor sorpresa, no podrá negarse que existe un concurso premeditado. Una cosa
es el acuerdo y otra la premeditación, aunque esta última no constituya alevosía. Si tres personas cierran la
puerta de salida de un estadio y llenan con agua o tiran gases en el lugar y de ese modo matan a cien
personas, no habría dudas de que el homicidio fue cometido mediante el concurso premeditado pese a que
“los acometidos” son muchísimos más que los sujetos activos del delito.

→Tipo Subjetivo: una de las características de esta agravante que permite distinguirla de otras, es la exigencia
de un “concurso premeditado”.
Carrara y Maggiore: Ambos coinciden en que se trata de un caso de intensificación y reforzamiento del dolo,
lo que implica una duplicación del designio (en el dolo hay una escala que va subiendo por grados, desde el llamado
dolo de ímpetu hasta la reflexión normal, y hasta la premeditación misma) y un menor poder en la víctima para
defenderse contra la agresión. Es lo que Carrara denomina una “mayor cantidad de dolo”.
La premeditación da cuenta de un cálculo maduro, mediante el cual el sujeto activo puede eludir con más
seguridad todas las precauciones de su víctima. Es decir, la mayor dificultad que la víctima tiene para defenderse
contra el enemigo que fríamente calculó la agresión, aunque no debe tratarse de un caso de alevosía en la que el
hecho se realiza “sin peligro para el autor”.
Para que se verifique esta circunstancia, tienen que comprobarse manifestaciones positivas del ánimo en
coincidencia con la forma de dar muerte. Es decir, una preordenación tranquila y calculada de los medios dirigidos
a efectuar la muerte tal como fue realizada.
Por eso, no puede tener una existencia puramente subjetiva, pues en su naturaleza misma lleva la esencia de
una dirección determinada, y por lo tanto debe definirse de manera acumulativa, teniendo en cuenta condiciones
subjetivas y objetivas.
Fontan Balestra y Ledesma, señalan que el elemento subjetivo que contiene la figura, el concurso
premeditado, no es la mera concurrencia de voluntades que satisface la participación; aquí se requiere que los
partícipes se hayan puesto de acuerdo previamente para matar.
Toda premeditación es anterior al hecho y supone que los intervinientes se han puesto de acuerdo para matar
en concurso de ese modo. La preordenación o planificación anterior al hecho tiene que manifestarse en la
ejecución, pese a que no es necesario como ya vimos que se exija que al menos tres personas estén frente a la
víctima.

→Consumación: El tipo agravado estará consumado, cuando el supuesto de hecho fáctico cumplimenta todas
las características del tipo. En este caso cuando se produzca la muerte del sujeto pasivo como consecuencia de los
actos de los intervinientes que acordaron esa determinación en forma premeditada.

Sol Aranguren P á g i n a 25 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tentativa: Hay tentativa cuando de conformidad al plan concreto del autor o de los autores hay comienzo
de ejecución del delito de que se trata. Esto no implica la realización del verbo típico sino de actos que según
aquella proyección son inmediatamente anteriores e implican un peligro para el bien jurídico.

El plan individual de los autores definirá el asunto en cada caso concreto. Como se suele decir, el “cómo” (se
propusieron hacerlo) definirá el “cuándo” (se pasa de la etapa de actos preparatorios y hay comienzo de
ejecución).

Ej: en cancha de futbol, cuando los que participan del acuerdo premeditado, cierran las puertas del estadio y
abren la llave de gas, hay tentativa de homicidio bajo esta modalidad agravada.

En cambio, en el caso de que los autores premeditados se valen de un tercero que actúa en forma atípica por
ausencia de dolo, de manera justificada (colocaron al ejecutor en situación de legítima defensa sin que la víctima
conociera la premeditación) o de un inimputable que no domina su propio hecho, es decir, se trata de un supuesto
de autoría mediata, la tentativa comienza con la determinación.

Si se trata de la instigación a un inimputable que domina el hecho, hasta que el determinado no comience la
ejecución, no habrá tentativa.

→Pena: prisión perpetua.

D’Alessio sobre Participación: los que concurren pueden actuar como coautores o como cómplices necesarios o
secundarios. NO quedan comprendidos el instigados, ni el auxiliador subsequens, ya que, si bien la ley no exige que la
concurrencia se de en la ejecución del hecho, la razón de ser del agravante solo justifica su mayor punibilidad cuando
realmente la pluralidad puede aminorar la defensa de la víctima, lo cual no ocurre con los partícipes que no intervienen
en el hecho.

DATO: en el caso de los rugbiers no existe este agravante, sino que hay una actuación concomitante o paralela

No se debe confundir con el homicidio en riña, ya que NO es igual.

HOMICIDIO CONEXO CON OTRO DELITO O ‘CRIMINIS CAUSA’ → “Inc 7º Para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para sí o para otro o por no
haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito”

Fundamento del Agravante: radica en la mayor criminalidad del ánimo homicida que se vislumbra en el accionar
del agente. La naturaleza del agravante es subjetiva, el autor debe obrar con una motivación especial que es la
determinante de su conducta. Las preposiciones “para” y “por” empleadas por la ley confirman esta conclusión,
se comete el homicidio para o por otro delito.

Estructura del delito:


→Aspecto Subjetivo: Además del dolo propio de todo homicidio, la ley incorpora un elemento subjetivo
especial que obra como intención final del autor. El homicidio representa el medio para lograr o consumar el otro
delito, por ello es necesaria la conexión entre 1 y otro tramo; entre lo que el autor hace (mata) y lo que persigue
(otro delito). De lo contrario resultaría de aplicación las reglas de concurso delictivo.

No se necesita preordenación, ni premeditación, aunque el dolo es directo; pero entendemos que el dolo
eventual no es suficiente (resulta difícil concebir esta modalidad de dolo en tipos de homicidio); precisamente la
conexión subjetiva entre el homicidio y la finalidad del autor excluye el dolo eventual. El dolo de matar ‘para’ o
‘por’ es DOLO DIRECTO que debe aparecer antes o durante la ejecución del homicidio.

→Acción Típica: Se trata de un delito común, ya que no reclama en el sujeto activo, además de la capacidad
de acción, ninguna otra característica especial. En este delito, el sujeto subordina la vida de la persona a otro
objeto.

Sol Aranguren P á g i n a 26 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El delito que busca cometer el actor puede ser cualquiera, y es lo que lo motiva a matar, para preparar, facilitar
o procurar la impunidad del delito principal que busca a cometer.

La agravante exige una conexidad subjetiva o ideológica que funciona como un eslabón que une, el homicidio
con el otro delito; es decir, los 2 hechos están conectados psicológicamente entre sí, no se trata aquí de agravar el
homicidio por el hecho objetivo de su concurso con otra infracción, ya que no basta con el concurso, se precisa la
conexión. Se pueden dar dos casos:

HOMICIDIO FINALMENTE CONEXO: hay una Conexión final. El sujeto activo debe también tener la finalidad de
preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, o procurar la impunidad para el mismo agente o para otro que
ha cometido el delito.

El sujeto actúa PARA, esto es con un motivo proyectado hacia el futuro. PARA →Ultra intención (delito de
resultado recortado).

Aquí el agravante se da por la subestimación de la vida y la comisión del homicidio como medio para otro fin.
Subsiste la agravante aun cuando el autor crea erróneamente que el homicidio posibilitara la concreción del fin
propuesto y aun cuando no esté convencido de lograrlo.

 Para preparar: cuando con él se pretende obtener los medios o colocarse en situaciones que permiten la
ejecución de otro delito. (Ej: mato al guardia de seguridad para preparar un robo) → Previo al delito final
 Para facilitar: Cuando se procuran con el homicidio mejores posibilidades para la ejecución o efectividad del
resultado del otro delito. (Ej: eliminar posibles resistencias para realizar el otro delito) → Previo al delito
final
 Para consumar: cuando es el medio para ejecutar el otro delito. (ej: sale alguien del banco y le disparo para
después robarle la plata) → este se realiza al mismo momento del delito
 Para ocultar: cuando con el homicidio se busca que el otro delito no sea conocido
 Para asegurar sus resultados del otro delito: cuando por él se quieren preservar los beneficios que se han
obtenido por el otro delito ya consumado o lo que se pueda obtener del delito a cometerse.
 Procurar la impunidad: el agente tiende a liberarse del castigo o a liberarlos a los que participaron con él en
otro hecho punible que puede originar castigo; (para el propio autor o para un tercero). En cuanto al delito
en virtud del cual se busca la impunidad, puede ser uno que ya ha sido cometido o uno que va a cometerse.
(puede que el primer delito sea culposo y el segundo doloso, ej: accidente de tránsito y luego mato al único
testigo)

Tanto para PREPARACIÓN, FACILITACIÓN y CONSUMACIÓN, el otro delito debe ser DOLOSO y no basta con
que se trate de una contravención.

En caso de OCULTAR, ASEGURAR LOS RESULTADOS o PROCURAR IMPUNIDAD, el otro delito puede ser
doloso, preteintencional o culposo.

El agravante se aplica, aunque el otro delito haya sido cometido o vaya a ser cometido por una persona extraña
al agente. Lo relevante va a ser la necesidad de una conexión subjetiva que se tiene que dar en el agente, entre el
homicidio y el otro delito.

No será necesario que el otro delito se haya consumado, y ni siquiera que se haya tentado, bastando la
conexión subjetiva para que se agrave el homicidio, aunque los planes del autor no puedan ser concretados en la
realidad. Pero si el otro delito ha sido consumado o tentado por el mismo autor del homicidio, se dará un concurso
entre ambos delitos.

Este posee un elemento subjetivo diferente al dolo, ya que el autor tiene en vista una acción no
necesariamente debe concretar, como es el caso del homicidio para facilitar otro delito. Este elemento subjetivo
consiste en una ULTRAFINALIDAD en la modalidad correspondiente de los delitos incompletos de dos actos.

Sol Aranguren P á g i n a 27 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

(Ej: mata procurando obtener algo deseado)

HOMICIDIO CAUSALMENTE CONEXO: hay una Conexión impulsiva: Es matar por no haber logrado (el mismo
autor) el fin propuesto al intentar otro delito. En este caso, a diferencia de los supuestos de la primera parte el
inciso, objetivamente es preciso que se haya intentado un hecho punible, (es decir una verdadera tentativa).

La norma alude a este cuando expresa: “o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito”. actúa
POR, es decir por un motivo surgido del pasado (Ej: mata por sentirse frustrado en sus fines o planes, vengando el
fracaso ya sufrido).

Es un homicidio por despecho, frustración, resentimiento o venganza por no haber concretado los propósitos
perseguidos. Ej: quien, al no encontrar el dinero en la caja, por resentimiento mata al dueño, quién ante el fracaso
de no poder violar a la mujer la mata.

Si el otro delito (el delito fin) se concreta, sea en su forma tentada o consumada, se da una hipótesis de
concurso real con el homicidio. Es admisible la tentativa de homicidio agravado y la participación se rige por las
normas comunes.

Parte de la doctrinad descarta que el otro delito pueda estar consumado, pues claramente el inciso se refiere
a que no se logró dicho fin, Interpretan que el otro delito debe ser tentado, pues el no logro del ‘fin propuesto’ al
que hace referencia la ley, es evidentemente el no logro de la consumación o el agotamiento del hecho punible
que se intentara.

En el aspecto subjetivo, la conexidad requerida se refiere al sentimiento (resentimiento o despecho) del autor
respecto del fracaso del delito intentado y debe ser este el que motive el homicidio. NO basta una secuencia
puramente objetiva de hechos que, si bien es necesaria, no es suficiente.

→Pena: prisión perpetua.

Relación con otras figuras:


- Delito Conexo: cuando el delito conexo con el homicidio se ejecuta, se dará entre el Art 80 inc 7 y aquel un
CONCURSO que (según el caso y los criterios que se sigan) puede ser de carácter real o ideal. En la
jurisprudencia se ha resuelto que incurre en el delito de homicidio “criminis causa” (en el caso, se trataba
de un homicidio finalmente conexo), en concurso ideal con robo con armas el agente que, al ser sorprendido
mientras concretaba la sustracción, mato a la víctima para de ese modo asegurar la impunibilidad. Por otra
parte, se decidió condenar por el delito de robo con armas en grado de tentativa en concurso real con
homicidio “criminis causa” (causalmente conexo) a quienes, con la intención de apoderarse de bienes de
valor, se introdujeron en el comercio de la víctima y ante la reacción de esta, la mataron por no haber
obtenido el resultado que se propusieron con el otro delito.
- Art 165 CP Robo seguido de muerte: Art 165 Cogido Penal “Se impondrá reclusión o prisión de diez a
veinticinco años, si con motivo u ocasión del robo resultare un homicidio” Habla de homicidio, existe una
muerte INTENCIONAL
Lo que caracteriza al homicidio criminis causa es la conexión ideología de la muerte con la comisión, el
resultado o los responsables de otro delito. Esa conexión falta en el homicidio con motivo u ocasión de
robo, pues en este el homicidio no es el medio para cometer el desapoderamiento sino la consecuencia de
los acros realizados por el ladrón o, eventualmente, por otras personas, mientras se intentaba o ejecutaba
el robo, o se procuraba la impunidad de sus responsables.

[Código Comentado: El Art 165 es una de las normas con más dificultades interpretativas en nuestra legislación
penal, quizás la que más problemas ha ocasionado tanto en la doctrina y jurisprudencia argentina como así también
en los países que la han regulado. En nuestro derecho la situación es aún más complicada porque en el Art 80 inc
7 se legisla el LATROCINIO.
Sol Aranguren P á g i n a 28 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Se llama latrocinio al homicidio cometido con fin de lucro; Boehmer halla dos elementos en este delito: el lucro
como fin y el homicidio como medio. La intención de dar muerte ocupa el primer puesto, porque la intención de
despojar es casi secundaria en estos delitos. Carrara contesta a ello que lo importante es tener en cuenta el fin: si
el ladrón ha dado muerte para asegurar el fruto del robo, es reo de latrocinio; si dio muerte por haber sido
amenazado, o por temor de su propia persona, es reo de robo con homicidio.

Encontramos expresiones tales como “robo calificado por homicidio”; o “robo seguido de homicidio” que
puede inducir a equívoco ya que no necesariamente ese ha de ser el orden cronológico de los hechos; también se
suele mencionar la expresión “homicidio con ocasión de robo” o “homicidio cometido con motivo u ocasión de
robo”.

La mayoría de la doctrina coinciden en denominarlo “robo con homicidio”, sin embargo, creemos más ajustada
la denominación “Homicidio con motivo u ocasión de robo” porque de lo contrario (robo con homicidio) pareciera
ser que lo preponderante es el robo y no el homicidio, lo que da lugar a interpretarlo como que la única acción
descripta en el tipo penal es la de apoderarse.

Creemos que en este caso se impone además de una interpretación sistemática, una interpretación restrictiva
por tratarse de un tipo más gravoso que en cualquiera de los casos en que se dé un concurso real entre un robo y
un homicidio, salvo claro está los homicidios agravados regulados por el Art 80 inc 7.

Si bien en este delito existen dos acciones (matar y apoderarse) la acción primigenia es la de robar. La acción,
tanto objetiva como subjetivamente, tiende al robo y no al homicidio, pero de ello no se desprende que sea la única
acción y que la muerte se produzca como una consecuencia accidental del robo, es necesaria otra acción que es la
de matar.

¿En qué contexto se tiene que producir el homicidio con referencia al robo para que se dé el complejo?

Descartamos el caso de que la persona mate primero y luego se apodere de algo ya que en estos casos o bien
quedan atrapados en el Art 80 inc 7 o en todo caso se resuelven por un concurso real.

El homicidio doloso tiene que resultar ya sea motivado por el robo o en ocasión del mismo, es decir debe haber
un comienzo de ejecución del robo, no bastando meros actos preparatorios; debiendo producirse luego, la muerte
dolosa.

Aquí lo que importa es que se den dos elementos respecto al homicidio:


- Uno positivo, que se cometa un homicidio doloso
- Uno negativo, que es que no se trate de los regulados en el Art 80 inc 7, obviamente que todo ello se tiene
que dar dentro de una conexidad temporal que nos indica el mismo artículo: “con motivo u ocasión de
robo”.

SINTESIS: el homicidio se tiene que haber cometido entre el comienzo de ejecución del robo y su consumación,
exigiéndose además la consumación de ambas conductas para que se dé el Art 165. → Si el homicidio se comete
en los actos preparatorios del robo o con posteridad a la consumación de este, el hecho va a quedar atrapado, en
la mayoría de los casos por el Art 80 inc 7 o en todo caso se dará un concurso real.]

HOMICIDIO AGRAVADO POR LA FUNCIÓN, CARGO O CONDICIÓN DEL SUJETO PASIVO → Inc “8° A un
miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, por su función, cargo o condición”

Antecedentes: Tanto este Inc como el 9 fueron incorporados recientemente, respondiendo, por un lado, al
clamor popular de seguridad (motorizado por los medios de información) ante una serie de hechos resonantes
que tuvieron como víctima a un personal policial, y por otro, a los preocupantes datos de la realidad que indican la
enorme proporción (en relación con los homicidios dolosos) de muertes producidas por causa de la violencia
policial, ya sea legal o ilegal. Sin duda, esta es una muestra más de la tendencia que se viene repitiendo a la creación

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

compulsiva de conductas por el legislador, con el objeto de generar una apariencia de solución de conflictos, que
rara vez son el resultado de esa forma.

Inconstitucionalidad del Inc 8: se ha planteado la inconstitucionalidad del inciso, por afectar la garantía de
igualdad ante la ley, determinando que se agrava el monto de la pena por la condición de la víctima, más que por
la culpabilidad del sujeto activo. Sin embargo, la jurisprudencia no hizo lugar a dicho planteo y sostuvo que “no se
lesiona el principio de igualdad, ya que el calificante parece razonable debido al mayor peligro al que se encuentran
expuesto a diario ciertas personas (en el caso policías bonaerenses) al tener que cumplir con su deber al ejercer el
estado el monopolio de la fuerza pública”

Estructura del delito:


→Acción típica: El tipo penal se estructura sobre la base de un aspecto objetivo y otro subjetivo:
- Objetivo: exige que el autor mate a una persona que, en el momento del hecho, reviste la condición de
miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias.
- Subjetivo: requiere que la conducta típica vaya acompañada de una conducta específica → matar porque la
víctima pertenece a alguna de estas instituciones del Estado (Ej: matara porque es policía).

NO es suficiente para que concurra este agravante, que se mate a un miembro de las fuerzas, sino que se
necesita una conexión subjetiva entre la acción típica y la motivación final del autor; de lo contrario la conducta
queda fuera del agravante y el hecho sigue siendo un homicidio simple.

→Sujetos: Sujeto pasivo: lo que enumera la ley es taxativo, por ende, quedan comprendidas:
• La Policía Federal Argentina • Las Policías Provinciales
• La Policía de Seguridad Aeroportuaria • Miembros del Servicio Penitenciario
• La Gendarmería Nacional Nacional y Provincial
• La Prefectura Naval Argentina
Casos en que la víctima no se encuentra ya en estado de servicio activo en el ámbito de la fuerza de que se
trate; (por ej: oficial retirado de la policía, pues aun así continúa perteneciendo al organismo de seguridad del
Estado)

Quedan incluidos los convocados, cadetes y comisionados, y aquellos que, retirados, no han perdido la
condición de policial, pues pueden volver al servicio activo, precisamente por mantener dicha condición. NO ES
CONDICION QUE EL SUJETO PASIVO SE ENCUENTRE EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES.
No quedan comprendidas: las fuerzas de seguridad privada, los miembros de servicios de inteligencia del
Estado, ni aquellas reparticiones que tengan a su cargo cuestiones referentes al tránsito automotor, salvo que esta
tarea la desempeña una fuerza de Seguridad Pública de las enumeradas en el tipo penal. Tampoco se encuentra
contemplada la Policía Judicial, salvo que sus miembros revistan o pertenezcan a la fuerza policial.

La mayor penalidad abarca cualquier grado o nivel administrativo, funcional que se encuentre desempeñando
el sujeto pasivo al momento de realizarse la conducta típica; con prescindencia de que se encuentre o no
cumpliendo actos relativos a su función o servicios en el momento de la agresión.

→Tipo Subjetivo: Solo es compatible con el DOLO DIRECTO, se trata de delitos de tendencia de especial
motivación subjetiva, en los que opera un elemento o factor motivacional del comportamiento típico o de la
relación criminal; (el autor mata por algo que se convierte en el motivo determinante en la decisión ejecutiva).

Puede existir dolo eventual con respecto al resultado muerte. El agente debe conocer la condición del sujeto
pasivo, y además motivarse precisamente en dicha calidad. Ej: el ladrón que mata al policía que lo persigue, el preso
que mata al carcelero.

El error sobre la condición de la víctima constituye un error tipo que excluye el dolo del injusto agravado.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión perpetua.

AGRAVACIÓN POR LA CONDICIÓN DE SUJETO ACTIVO → Inc “9° Abusando de su función o cargo, cuando
fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario”

Antecedentes: Esta agravante se introdujo en 2003, castigado con reclusión o prisión perpetua al que mataré
abusando de su función o cargo cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad policiales o del
servicio penitenciario; (por funcionarios de las fuerzas que participaron en homicidios, busca evitar el gatillo fácil,
por ello es importante los protocolos de actuación).

Estructura del Delito:


→Elementos del tipo: Un miembro de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario maten a
una persona ejerciendo abuso de su función o cargo

→Sujetos: se trata de un tipo especial impropio, que solo puede ser cometido por un sujeto que reúnen las
condiciones exigidas por el precepto legal. Igual al inc anterior, por lo que quedan comprendidas:
• La Policía Federal Argentina • Las Policías Provinciales
• La Policía de Seguridad Aeroportuaria • Miembros del Servicio Penitenciario
• La Gendarmería Nacional Nacional y Provincial
• La Prefectura Naval Argentina
Casos en que la víctima no se encuentra ya en estado de servicio activo en el ámbito de la fuerza de que se
trate; (por ej: oficial retirado de la policía, pues aun así continúa perteneciendo al organismo de seguridad del
Estado)
Es requerida típicamente, el autor debe al momento de ejecutar la muerte de la víctima, estar en función activa,
pues solo así podrá abusar de ella.
No es suficiente que se encuentra en servicio activo, sino que debe abusar de la función o cargo que inviste,
debe hacer un mal uso, excesivo, arbitrario, contrariamente a lo que establece la ley o los reglamentos del poder
o facultades otorgadas legalmente.
No quedan alcanzados aquellos funcionarios que han renunciado al cargo o a la función pública

→Tipo Subjetivo: el delito solo es compatible con el DOLO DIRECTO.

→Pena: prisión perpetua.

HOMICIDIO POR SU COMISIÓN BAJO ESTADO MILITAR → Inc “10 A su superior militar frente a enemigo
o tropa formada con armas”

Antecedentes: Al tiempo de derogar el código de Justicia militar se introdujo este inciso, con arreglo al cual se
remite con la mayor penalidad a quién mataré a su superior militar frente al Enemigo o tropa formada con armas.
Esto busca mantener la jerarquía y orden, ya que el que mata es el inferior.

Estructura del delito:


→Acción Típica: dar muerte a un superior militar frente a enemigos o una tropa formada con armas, la acción
puede ser cometida por el sujeto activo en el propio ámbito de una Unidad Militar o fuera de ella. Lo determinante
para la integración típica es que el tipo penal admite la muerte de la víctima durante o en ocasión de una situación
de conflicto armado o durante periodo de paz, pero en cualquier caso el hecho debe haberse cometido frente a un
enemigo frente a la tropa formada con armas que puede conformarse en cualquier momento del desarrollo de la
actividad militar. Este delito requiere de un ámbito de comisión (referencia de lugar)

→Sujetos: Tanto el sujeto activo y pasivo deben ser militares, es decir una persona que tiene “estado militar”:
esto es una determinada situación jurídica que resulta del conjunto de deberes y derechos establecido por las leyes

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

y reglamento para el personal que ocupa el lugar de jerarquía de las Fuerzas Armadas, por lo tanto, se trata de un
delito especial impropio.

El personal militar en situación de retiro puede ser sujeto activo o pasivo del delito por cuanto dicha situación
no importa la pérdida del grado, ni el estado militar, sino que solo se usa en las obligaciones propias de la situación
de la actividad.

Quedan al margen todos aquellos que al momento del hecho han perdido el estado militar, esto es, el personal
que ha sido dado de baja y el personal de reserva incorporado que ha pasado a situación de fuera de servicio.

- Sujeto activo: se requiere que el autor sea un militar en los términos del art 77 del CP, es decir, debe
entenderse por el término militar: Art 77 Código Penal “Para la inteligencia del texto de este código se
tendrán presente las siguientes reglas:
Por el término “militar” se designa a toda persona que revista estado militar en el momento del hecho
conforme la ley orgánica para el personal militar.”
Una persona que revista estado militar en el momento del hecho. Estamos, en consecuencia, ante un
DELITA PROPIA.
- Sujeto pasivo: debe tratarse de un militar, pero “superior” con respecto al autor. debe ser un superior que
requiere la calidad de militar y el estado de militar además debe ser superior con respecto al autor al momento
del hecho, (de lo contrario implicaría un homicidio simple).
Superioridad militar es la que tiene un militar con respecto a otro por razones:
• De cargos (la que resulta de la dependencia orgánica y en virtud de la cual un militar tiene superioridad
por la función que desempeña dentro de un mismo organismo o unidad militar)
• De jerarquía (que es la que tiene un militar con respecto a otro por el hecho de poseer un grado más
elevado)
• De antigüedad (aquella que tiene un militar con respecto a otro del mismo grado, según el orden que
establecen los apartados del inc 3 del art 12 de la ley 19101)

NO basta con que se de muerte a un superior, sino que además la norma exige que el hecho sea cometido
frente a enemigo o tropa formada con armas. De esto se coligue que son dos ocasiones que pueden dar lugar a
que opere la agravante:
▪ La primera, cuando el hecho es ejecutado delante de las tropas (conjunto de militares, 5 o + personas)
enemigas, y armada con cualquier tipo de armas (propias o impropias). Por enemigo se entiende a las
fuerzas armadas regulares o irregulares de un país en guerra con el nuestro.
▪ La segunda, cuando es realizado frete a tropa formada con armas perteneciente a alguna fuerza
armada nacional.

→Tipo Subjetivo: El delito es doloso compatible solo con el DOLO DIRECTO. El delito requiere que autor haya
obrado con dolo, que puede ser directo o eventual, de modo que comprenderá tanto el caso del militar que actúa
queriendo matar a su superior; como el de quien lo hace aceptando la causación del resultado en esa persona.

→Pena: prisión perpetua.

HOMICIDIO AGRAVADO POR ODIO → Inc “11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre
y mediare violencia de género”

→Acción Típica: consiste en matar a otro (por odio) …de género o la orientación sexual, identidad de género
o su expresión.

Agravante: se caracteriza por el móvil del actor, qué es el odio o la aversión que siente por la víctima, por su
condición de pertenecer a un determinado género (masculino o femenino), por su orientación sexual (por ser
hetero sexual, homosexual, bisexual) o bien por identidad de género (por sentirse de un sexo distinto al que se
posee biológicamente, es decir querer ser distinto a lo que es).
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Identidad de género: es un elemento normativo del tipo penal, por ende, hay que tener en cuenta en la
integración del injusto la definición que da la ley identidad de género, está determina:

Art 2 LIG “Definición. Se entiende por identidad de género a la vivencia interna e individual del género tal como
cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo
la vivencia personal del cuerpo. Esto puede involucrar la modificación de la apariencia o la función corporal a través
de medios farmacológicos, quirúrgicos o de otra índole, siempre que ello sea libremente escogido. También incluye
otras expresiones de género, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales”

Esta última motivación (identidad género) incluye el odio a la víctima por su cambio de sexo o por tener
modales, forma de hablar o vestimenta del sexo opuesto. entre las diversas categorías de género con las que se
identifican las personas se pueden mencionar:
• Travesti (un hombre o una mujer que de forma eventual o en situaciones específicas se viste y comporta
como una persona de género contrario)
• Transgénero (un hombre o mujer que se comporta y viste de forma permanente como una persona de
género contrario y esa parte de su estilo de vida, aunque está conforme con su sexo biológico)
• Transexual (hombre o mujer que se viste y comporta de forma permanente como una persona del
género contrario siendo esto parte de su estilo de vida, además de no estar de acuerdo con su sexo
biológico cómo a diferencia de la persona transgénero)

El agresor no mata porque con ellos persiga algún fin determinado, lo hará por odio al género humano,
constituido por los sexos masculino y femenino, sea por las diferencias o desigualdades que ello implica o bien por
la misoginia (desprecio a la víctima porque es del sexo femenino).

Femicidio: este tiene origen en los movimientos feministas anglosajones, que busca denominar el asesinato
de una mujer. Es “la muerte de una mujer causada por un hombre, en un contexto de género, por su pertenencia
al género femenino (porque es una mujer)”.

Implica la muerte de una mujer en un contexto de género, NO es femicidio una manifestación de violencia, de
cualquier intensidad, por el solo hecho de haber sido perpetrada contra una mujer. Se caracteriza por la presencia
de una víctima mujer vulnerable, que es el elemento determinante del mayor contenido del injusto del hecho típico
(se trata siempre de una cuestión de género).

Es un fenómeno atemporal, global y complejo con cuyo concepto es útil porque indica el carácter social y
generalizado de la violencia basada en la identidad de género. Es una forma extrema de violencia contra las
mujeres, consiste en dar muerte a una mujer por su mera condición de tal. componente de género que particulariza
su propia definición y del que no se puede prescindir, o sea que no se trata de un homicidio de cualquier mujer,
sino de una mujer por el hecho de serlo.

- Para alguna doctrina esta palabra solo significa el acto de dar muerte una mujer y no está muy alejada de lo
que implica cualquier homicidio, es decir según esta postura no sería más que un término equivalente al
homicidio; en cambio FEMINICIDIO permitiría incluir la motivación basada en el género o misoginia.
- Otras autoras agregan como elemento del feminicidio la impunidad (De hecho) o la inacción estatal frente
a los crímenes, o extiendes uso a agresiones que no necesariamente provoca la muerte de la víctima.
Tanto 1 como otro término, en definitiva, terminan en cierta forma coincidiendo en elemento fundamental qué
es el empleo de violencia contra la mujer.

Elementos del delito:


- El sujeto pasivo (la víctima) debe ser una mujer
- El sujeto activo debe ser un hombre
- El agresor debe haber matado a la víctima por ser mujer, por pertenecer al género femenino

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- La muerte debe haber sido provocada en un ámbito situacional específico, es aquel en el que existe una
situación de subordinación y sometimiento de la mujer por el varón ‘basada en una relación desigual de
poder’. Debe mediar violencia de genero.

Si el asesinato ocurrir en el marco de una relación conyugal o de pareja, el delito no se multiplica, pero en todo
caso, solo podrá configurar femicidios y la muerte se produce objetivamente en el marco de un contexto de género
y subjetivamente por pertenecer el sujeto pasivo al género femenino. De no darse estas exigencias la conducta
debe ser re conducía hacia el homicidio agravado por el vínculo parental o por la relación con la víctima.

Violencia de género: es un elemento normativo del tipo, extralegal, no hay que buscar en el Código Penal sino
en la ‘Ley de Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra las Mujeres en el Ámbito en
que Desarrollen sus Relaciones Interpersonales’:

Art 4 “Definición. Se entiende por violencia contra las mujeres toda conducta, acción u omisión, que de manera
directa o indirecta, tanto en el ámbito público como en el privado, basada en una relación desigual de poder, afecte
su vida, libertad, dignidad, integridad física, psicológica, sexual, económica o patrimonial, como así también su
seguridad personal. Quedan comprendidas las perpetradas desde el Estado o por sus agentes.
Se considera violencia indirecta, a los efectos de la presente ley, toda conducta, acción omisión, disposición,
criterio o práctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con respecto al varón”

El juez no puede apartarse de este concepto, no puede ser sometido a la libre interpretación judicial, ni puede
ser creado judicialmente; → el concepto está en la ley y solo la ley dice lo que es violencia de género.

El agravante se aplica, aunque NO HAYA CONTINUIDAD EN LA VIOLENCIA, Ej: lagunas de violencia.

Este delito por tratarse de una infracción portadora de un elemento normativo configura un tipo incompleto
que se convierte en un tipo abierto que debe ser cerrado integrado por el intérprete circunstancia que genera por
tal motivo un problema de inseguridad jurídica que pone en peligro la función de garantía del tipo precisamente
por la remisión que debe hacer el intérprete para completarlo ya que debe remitirse a la regla jurídica cuya
denominación no coincide con la requerida por el proceso penal. →El artículo habla de violencia de género y la ley
antes mencionada habla de violencia contra la mujer.

La violencia de género debe ser entendida como equivalente al concepto de violencia contra la mujer, aunque
no se trate de cláusulas gramaticalmente iguales tienen un mismo significado con lo cual el tipo penal quedaría
completado integrado con la interpretación normativa por remisión a la regla legal correspondiente.

¿Es suficiente con un resultado en un contexto de género o además debe haber existido entre agresor y víctima
alguna relación de convivencia o de pareja en la que se ha puesto de manifiesto precisamente esa cuestión de
género? No necesariamente tiene que haber vínculo entre las personas:
 Feminicidio Intimo: ej: cónyuge que mata a cónyuge mujer.
 Feminicidio Publico: ej: en un accidente de tránsito, chocan 2 autos, en uno maneja una mujer y en otro
un hombre, este último se baja y comienza a insultarla manifestando que las mujeres no saben manejar
(y más insultos similares) luego de esto la golpea hasta matarla.

[Código Comentado: La violencia contra las mujeres no ha de buscarse en la naturaleza de los vínculos
familiares, sino en la discriminación estructural que sufren las mujeres como consecuencia de la ancestral
desigualdad en la distribución de roles sociales. La posición subordinada de la mujer respecto del varón no proviene
de las características de las relaciones familiares sino de la propia estructura social fundada todavía sobre las bases
del dominio patriarcal.

Bien es verdad que, en la práctica, es en el contexto doméstico donde con mayor frecuencia se manifiesta este
tipo de violencia. Porque es allí donde adquieren más intensidad las relaciones entre hombre y mujer. Pero eso no
significa que la familia sea la causa de la violencia de género. También las agresiones sexuales o el acoso laboral

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

son manifestaciones de este fenómeno y nada tienen que ver con el contexto familiar. De ahí lo inapropiado de
identificar violencia de género con violencia doméstica.

Es muy importante diferenciarlo porque, entre las consecuencias más evidentes destaca el riesgo de que, una
vez más, la violencia de género quede oculta tras otras formas de comportamiento violento, impidiendo así que la
sociedad visualice de modo claro que se trata de la manifestación más extrema de una discriminación estructural
que las mujeres vienen padeciendo desde tiempos remotos y no del efecto indiferenciado de unas relaciones de
sujeción familiar que pueden afectar por igual a cualquier miembro del entorno doméstico, sea hombre o mujer,
niño o anciano.]

Se puede afirmar que no toda violencia de género es violencia contra la mujer, porque también el género
involucra el sexo opuesto, puede tratarse de un homicidio de género (la muerte del cónyuge mujer) pero no por
ello es un caso de femicidio.

¿Qué ocurre cuando la víctima es mujer formalmente, pero en relación a sus atributos morfológicos pertenece
al sexo masculino? Seguramente quedaría descartada la figura de femicidio, por cuanto la víctima no es mujer en
sentido biológico, sino en sentido normativo que no es el sentido que ha tenido en cuenta la legisladora al tipificar
el fenómeno.

HOMICIDIO TRANSVERSAL, VINCULADO O POR CONEXIÓN → Inc “12. Con el propósito de causar
sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relación en los términos del inciso 1°”

Estructura del delito:


→Acción Típica: Este delito requiere que se ocasione la muerte de una persona (cualquiera) para que otra
sufra por esa muerte. No interesa el vínculo o relación que esta persona haya tenido con la víctima del homicidio,
ni que haya experimentado sufrimiento o dolor por su muerte; lo que caracteriza al delito es su configuración
subjetiva: finalidad del agresor (causar sufrimiento) siendo suficiente para la perfección típica que se haya matado
con dicha finalidad, aunque no se haya logrado el fino propuesta.

Es un homicidio transversal porque implica la eliminación física de un individuo a quien el autor de la agresión
ni siquiera pudo haber llegado a conocer, pero que lo mata con el propósito de lograr el dolor o sufrimiento ajeno
o herir a esa persona Íntimamente en sus sentimientos.

→Sujetos: Quedan abarcadas por este precepto tanto la relación formal de pareja (matrimonio), como la
informal (unión con vivencial, noviazgo, etc)

El autor debes saber o conocer que la muerte de aquél le va a implicar un dolor cómo un sufrimiento o un
padecimiento que puede ser de cualquier naturaleza (psíquico, físico, etc).

→Modo: Es un modo cruel de matar, que lo aproxima al ensañamiento y podría confundirse con él por la
implicación innecesaria de ‘Dolores Morales’, Ej: matar en presencia de un ser querido de la víctima para que ambos
sufran; o matar al hijo para que la madre con quien el autor tiene o ha tenido una relación de pareja sufra.

→Consumación y Tentativa: NO requiere para su consumación, que la persona damnificada por el homicidio
sufra realmente por la muerte del ser querido. Es suficiente a los fines del delito que el autor mate para que otra
persona sufra por el homicidio, aunque no lo del fin propuesto. La tentativa es admisible.

→Tipo Subjetivo: es un delito DOLOSO.

→Pena: prisión perpetua.

Ej: matar al hijo de su ex concubina para que sufra

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

3 Homicidio en Estado de Emoción Violenta y Preterintencional (Figuras Atenuadas)


Art 81 CP “Se impondrá reclusión de tres a seis años, o prisión de uno a tres años:
1 a) Al que matare a otro, encontrándose en un estado de emoción violenta y que las circunstancias hicieren
excusable.
b) Al que, con el propósito de causar un daño en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona,
cuando el medio empleado no debía razonablemente ocasionar la muerte
2 Derogado por ley 24410”

Aclaración: este art antes contenía en el INC 2 el INFANTICIDIO. Un delito distinto del parricidio y el homicidio,
que consistía en un atentado contra la vida humana que, cometido por la madre o por terceros, presentaba como
característica especial frente a aquellos delitos el propósito que guiaba al autor, esto es, el de ocultar la propia
deshonra o la de la parienta o esposa. Como se lo derogo, el autor que fuese ascendiente de la criatura a la que
mato cometerá un homicidio calificado por el vínculo y si fuese su hermano cometerá un homicidio simple, sin
importar que hubiesen actuado para salvar la honra, salvo que la situación los hubiera colocado en un estado de
emoción violenta excusable por las circunstancias o concurrieran circunstancias extraordinarias de atenuación.

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIÓN VIOLENTA → Inc “a) Al que matare a otro, encontrándose en un
estado de emoción violenta y que las circunstancias hicieren excusable”

Estructura del delito:


→Acción Típica: Consiste en matar a otra persona encontrándose en un estado de emoción violenta y que las
circunstancias hicieron excusable. Es decir, se genera en el sujeto activo una pérdida del control de los frenos
inhibitorios y lleva a cabo una conducta que en su vida normal no hubiese hecho, (perdió los cabales).
Importante: se debe entender que lo que es EXCUSABLE ES LA EMOCION NO EL HOMICIDIO, es decir, que no
se espera que reaccione de otra forma → esto reduce el monto de la pena, aun cuando haya parricidio (- menos
culpa – pena)
Es una figura atenuada de homicidio: ya que si se dejara de lado el estado emocional sería un homicidio simple.
Justo por eso se caracteriza por la situación subjetiva por la que atraviesa el autor que lo determina a actuar como
actuó.
Se da una causa de ‘culpabilidad disminuida’: (igual a las circunstancias extraordinarias de atenuación), ya que
el ámbito de autodeterminación del sujeto, su espacio de libertad se encuentra limitado por lo cual el JUICIO DE
REPROCHE es menor.
Dona: debe existir una conexión causal entre la emoción violenta y el homicidio.

→Sujetos: ambos pueden ser cualquier persona, pero el sujeto activo NO puede estar INCONCIENTE porque
no se da un caso de emoción violenta, sino que el mismo se torna INIMPUTABLE. Por lo que tiene que haber
conciencia.

→Elementos:
• Estado emocional:
o Emoción: es el estado de conmoción del ánimo, un proceso que se desarrolla en el interior del
sujeto, por lo que nunca deja de ser una cualidad de los sentimientos que gobiernan la vida de
los individuos; esto genera una modificación en la personalidad, alcanzando límites de gran
intensidad, pudiendo traducirse en ira, dolor, miedo, abulia, etc.
o Estado de emoción: estar inmerso en una emoción, la persona pierde la compostura; se da
una supresión instantánea de ‘frenos inhibitorios’ mientras ejecuta la acción
• Violencia de la emoción: El código no hace referencia a cualquier emoción, por más perturbación
espiritual que ella produzca en la persona, sino a una emoción que se califica de VIOLENTA, → llegar a
un nivel en el que resulte difícil controlar los impulsos, y la capacidad de reflexión del agente debe haber

Sol Aranguren P á g i n a 36 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

quedado tan menguada, que no le permita la elección de una conducta distinta con la misma facilidad
que en supuestos normales, en virtud de la disminución de los frenos inhibitorios.
Lo que interesa es la intensidad de la emoción: será intensa cuando produce una conmoción psicológica
en el individuo de tal magnitud que debilita su capacidad de frenar frente al hecho externó que la
estimula.
o Momentos de enfriamiento: La emoción NO debe cesar, porque en ese caso no se aplica esta
atenuante.
o Debe ser violencia física, lo mata con lo primero que tiene a mano, NO debe haber
preparación.
o Esa intensidad o violencia no debe hacer caer al sujeto en la inconciencia (sino se desviaría a
lo que es la inimputabilidad). Justamente porque el estado de emoción violenta puede
provocar, aunque no es frecuente, una alteración de la conciencia lo bastante profunda como
para colocar al sujeto en estado de inimputabilidad, supuesto en el que (obviamente) no
resulta aplicable esta disposición, sino el Art 34 inc 1 del CP.
Ej que NO configura: la persona que (por la trayectoria de sus disparos, que impactaron en la cabeza y el tórax
de la víctima) tuvo un efectivo control del arma y conciencia en su utilización.
Esta emoción puede presentarse bajo diversas formas: miedo, temor, ira, cólera, furor, dolor, amor,
celos, piedad, venganza, odio, etc, todas circunstancias que benefician al autor. Tiene que ser una
reacción sorpresiva por eso el beneficio no alcanza a aquellas personas:
▪ Fácilmente coléricas, intemperantes o malvadas.
▪ Ni a los irascibles que se dejan arrastrar a la violencia
▪ El que adopta frente al estímulo externo una actitud Serena y reflexiva
NO es lo mismo Emoción que pasión (no confundir): puede haber un homicidio pasional premeditado,
pero nunca un homicidio emocional premeditado, aquí radica la diferencia entre la emoción y la pasión.
• Excusabilidad de la emoción: es excusable si las circunstancias que lo produjeron tienen (normalmente)
repercusiones en cualquier persona que se hallara en la situación que vivió el agente. Esto exige: Una
CAUSA PROVOCADORA DE LA EMOCIÓN: que sea un estímulo recibido por el autor desde afuera, no
puede tener origen en el propio carácter del agente, sino que debe encontrar su destino en una causa
externa, fuera de él.
▪ Esta causa externa debe tener suficiente entidad como para provocar la reacción
anímica violenta del autor.
▪ Esta causa externa puede ser producida por la misma víctima o un 3ro. No siendo
indispensable que procedan de la víctima ya que la atenuante se aplica aun cuando la
víctima sea extraña al hecho que suscito la emoción
▪ El autor no debe haber provocado ni facilitado su propia conmoción en motiva, debe ser
extraña al sujeto.
• Actualidad de la emoción: es importante que el autor este emocionado mientras ejecuta el hecho,
precisamente porque la excusa radica en que haya perdido el pleno dominio de sus frenos inhibitorios;
es decir que la conducta debe ocurrir mientras dura el arrebato emocional.
Por otra parte, el arrebato emocional puede durar BREVES INSTANTES o VARIAS HOAS, e incluso puede
reaparecer avivado por un nuevo factor; pero lo relevante es que la reacción delictiva tenga lugar en
estado de emoción violenta y no cuando el sujeto ha recuperado el control sobre su ánimo.
Lo importante es que la reacción tenga su causa la emoción, y está a su vez, en un estímulo externo sin
interferencias de otros motivos circunstancias que impliquen una interrupción de la cadena causal.
[La jurisprudencia ha sostenido que la emoción violenta surge en forma inmediata frente a la ofensa,
considerando inadmisible un homicidio por emoción violenta si el sujeto activo, tras la ofensa recibida, tomo un
taxi se dirigió a su domicilio a buscar un arma, volvió con esta a un local bailable y espero en la puerta la salida de
quien lo agravio, al entender que tuvo tiempo suficiente para reflexionar y calmar los ánimos]

Sol Aranguren P á g i n a 37 | 485


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Error sobre las circunstancias de atenuación: la doctrina ha entendido que siempre que el estímulo tenga algún
sustento objetivo, el error o ignorancia sobre las circunstancias que lo constituyen no elimina la atenuante.

→Medio Empleado: por lo general, el homicida no realiza operaciones complicadas; lo normal es que actúe
con torpeza, con brutalidad, con improvisación, y en la mayoría de los casos, se nota el uso de abundancia de
medios para matar (por ej: matar aplicando 120 puñaladas). Es decir, acá se pueden ver 2 indicios para determinar
este delito:
- Medio empleado: que sea algo que tenga a la mano, que no haya preparación en el medio, sino utiliza lo
que tiene a disposición (Ej: una lampara, un frasco decorativo)
- Improvisación y abuso del actuar (ej: lo mata por más de 1 puñalada)

→Resultado: que se produzca un homicidio estando en ese estado de emoción violenta causándole la
muerte a la persona.

→Consumación y Tentativa: por tratarse de un delito de resultado y de lesión, admite la tentativa, cuando el
desenlace (muerte) no se produce por razones ajenas a la voluntad del autor, considerando procedente el
desistimiento voluntario, que variará según se trate de una tentativa acabada o inacabada.

→Indicios: son reflejo de los requisitos


- Conocimiento previo o sospecha del hecho
- Emoción Violenta retardada: cuando el estímulo desencadenante aparece en mente del autor como
consecuencia de ensamblarse conocimientos nuevos a datos o hechos anteriores, mucho después del
estímulo (ej: persona que es injuriada por otra, pero en el momento no comprende l que se le ha dicho,
posteriormente recapacita y llega a comprender el alcance de la ofensa, entra en estado de emoción
violenta y mata al ofensor).
- Emoción Prolongada: en este caso se produce de inmediato, pero se prolonga hasta que el autor encuentre
a la víctima y la mata. Es decir, se enfrenta con la persona tiempo después y ahí se le genera la emoción
violenta Ej: mi pareja me deja una carta de que se va a vivir a otro lado, y yo lo veo al otro día y ahí es cuando
tengo la emoción violenta
- NO es indispensable que se trate de un hecho o situación que afecte directamente al agente, con tal que
revierta sobre él como estímulo.
- La causa debe ser EFICIENTE respecto de la emoción, es decir, tiene que ser un estímulo externo que muerte
la emoción violenta como algo comprensible, para ello, dicha causa debe ser apreciada en relación con las
modalidades y costumbres del autor, sumando las otras circunstancias de cuyo conjunto puede resultar la
eficiencia causal del estímulo.
- La causa FUTIL NO ES SUFICIENTE, pues no responde a la proporcionalidad ente el estímulo y la reacción
emotiva.
→Pena: el Art 81 CP determina reclusión de 3 a 6 años, o prisión de 1 a 3 años. Pero existe un AGRAVANTE,
que es el caso del PARRICIDIO EMOCIONAL, donde la pena es de la pena será de reclusión o prisión de 10 a 25 años.

PARRICIDIO EMOCIONAL Art 82 CP “Cuando en el caso del inciso 1º del artículo 80 concurriese alguna de las
circunstancias del inciso 1º del artículo anterior, la pena será de reclusión o prisión de diez a veinticinco años”

Se trata de la concurrencia en un mismo hecho de circunstancias atenuantes y agravantes de 2 figuras


delictivas: el homicidio agravado por el vínculo parental y el homicidio en estado de emoción violenta

Hasta la sanción de la Ley 17.567, el juez disponía para el caso de la muerte de los parientes o del cónyuge, de
penas muy elevadas:
- La prisión o reclusión perpetua en el caso de que se dieren conociendo el vínculo
- Y penas de 10 a 25 por darse la emoción violenta regulado en el art por el artículo 81 inciso 1° letra a)

Sol Aranguren P á g i n a 38 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Evidentemente, en los casos de parricidio, era una pena excesiva que superaba los límites, al menos en su
mínimo, con respecto al homicidio simple.

Esto y las circunstancias de las razones por las cuales se llegaba al homicidio sin poder llegarse a dará el caso
contemplado en el artículo 81 inciso 1° letra a), ha llevado a los juristas y a las legislaciones a atenuar en alguna
medida la pena adecuándola. Y con la ley 17.567 se introdujo el último párrafo del Art 80 incorpora las
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUAICON determinando que “el juez podrá aplicar prisión o
reclusión de 8 a 25 años” dándole al juez la facultad o potestad, cuando medien circunstancias extraordinarias de
atenuación para atenuar la pena.

La ley vigente 23.077 ha ocasionado un retroceso al derogar las penas que había establecido la ley 17.567. Esta
ley establecía una congruente escala penal: parricidio, reclusión o prisión perpetua; mediando circunstancias
extraordinarias de atenuación de ocho a veinticinco años; en estado de emoción violenta de dos a ocho años.

Con la normativa vigente es penado más severamente el parricida emocional (art. 82), de 10 a 25 que si
mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación. Siendo que en el PARRICIDIO EMOCIONAL (ART 82) me
veo afectado por 2 cosas:
- Emoción violenta
- Circunstancias extraordinarias de atenuación (art 80 in fine)
Y en el otro solo por 1 que es la circunstancia extraordinaria de atenuación. Se está afectando el principio de
proporcionalidad.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL → Inc “b) Al que, con el propósito de causar un daño en el cuerpo o en la
salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debía razonablemente ocasionar la
muerte”

Preterintencional: esto quiere decir “más allá de la intención” (ya que preter significa “más allá”).

El único delito en nuestro código que admite la forma de preterintencional es el homicidio.

El código no define el delito preterintencional, solo hace referencia a distintas figuras imputables a ese título
y resultados preterintencionales que funciona como circunstancias agravantes de ciertos tipos delictivos.

Estructura del delito:


→Acción típica: es que la voluntad del reo está dirigida a un suceso determinado, pero el evento que se
produce es más grave. En esta figura el evento ha sobrepasado el delito que el agente tenía en mira, ha excedido
el fin que el culpable se había propuesto.
En este delito la tipicidad supone una combinación entre el dolo y la culpa, ya que, en su aspecto objetivo,
requiere una agresión con medios que no son letales y que (pese a ello) ocasiona la muerte de la víctima; y en su
aspecto subjetivo, exige que el autor haya obrado con dolo (agredir) que no incluya ese deceso como un resultado
querido o aceptado (aunque debe ser previsible).

→Naturaleza del delito: (está discutido), pero la tesis predominante entiende que estamos frente a un delito
autónomo, el homicidio preterintencional no deriva del homicidio simple, porque su elemento anímico no es una
modalidad de dolo propio de este delito, sino un estado psicológico que implica su negación. Es un auténtico delito
autónomo con sus propios elementos constitutivos objetivos y subjetivos.
No es un homicidio atenuado, porque no se trata propiamente ni de atenuación, ni de homicidio. Tampoco un
tipo de lesiones agravadas por el resultado. Lo que aquí se sostiene es que además de la base dolosa referible a las
lesiones, en el fondo de la imputación yace una forma de culpa.
Otro argumento que le otorga autonomía al delito es que la pena que prevé es mayor que la de las lesiones
leves y menor que la del homicidio.
Sol Aranguren P á g i n a 39 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: esto varía entre las diferentes líneas de pensamiento de los autores:
- Quienes creen que el resultado más grave se atribuye a un título de responsabilidad objetiva
- Quienes ven en el resultado excedente una responsabilidad dolosa; entendida por algunos como un dolo
preterintencional, otros lo interpretan como un dolo indirecto y otros un dolo eventual.
- La opinión que más prevalece es aquella que considera la preterintencionalidad tiene naturaleza mixta, de dolo
y culpa; esto es: dolo en el delito base, y culpa en el resultado excedente. Es decir, la tipicidad supone una
combinación de dolo y culpa ya que, en su aspecto objetivo, exige que el autor haya obrado con dolo de lesionar
y, utilizando un medio que razonablemente no debía ocasionar la muerte, cause ese resultado no querido ni
aceptado, aunque, como se verá, éste debe ser previsible.

→Aspecto Subjetivo: (elemento fundamental) El propósito del autor de causar un daño en el cuerpo o en la salud
de un tercero (pero tal propósito no ha de ser abarcado por el dolo del homicidio resultante). Se discute si el tipo
analizado requiere dolo directo de lesiones, o si, por el contrario, alcanza para su tipificación con dolo eventual.
Hay 2 posturas:
- Soler: esta condición (el propósito de causar un daño) no está cumplida por una forma meramente eventual
de dolo ni por la mera voluntad de vejar u ofender o ultrajar que no importe un ataque al cuerpo o a la salud
- Otros: La ley no pretende que se beneficie con la preterintencionalidad el que tiene la intención directa de
lesionar, sino, también, el que indirecta o eventualmente quiere hacerlo. La interpretación contraria llevaría
al absurdo de que el autor anímicamente más criminal, tendría una ventaja sobre el que lo es menos.

Grado de lesión admitido por la figura (leves, graves o gravísimas) la ley hace referencia a un daño sin
mencionar a qué tipo de daño alude, por lo que es razonable admitir todo tipo de lesión en el ánimo del autor. Se
permite tanto Ej: Una deformación en el rostro, como un golpe de puño.

Si el dolo de lesión no se encuentra presente el tipo penal no resultará aplicable. Por la misma razón, si la
muerte ha sido querida o aceptada, la figura será desplazada por el de homicidio simple o agravado según
corresponda.

→Medio Empleado: (elemento fundamental) este no debía razonablemente ocasionar la muerte. Cuando la ley
habla de “medio” no lo hace exclusivamente en sentido instrumental, sino que alude al procedimiento utilizado
por el autor. Se trata de una cuestión de hecho verificable en cada caso en concreto.
Esto constituye una regla de interpretación que debe ser apreciada en todo el contexto del caso, que exige
una valoración no solo en abstracto sino también en concreto; porque un medio por lo general no idóneo puede
ser apto en determinadas circunstancias, sobre ciertos sujetos; y en el contrario un instrumento inequívocamente
mortífero deja de serlo por la forma inocua e intencionalmente menos vulnerante con la que se lo utiliza. Esto
funciona en dos sentidos:
- Cuando el medio tiene eficacia letal y se lo emplea conforme esa actitud queda excluido del homicidio
preterintencional.
- Cuando el medio carece de eficacia letal, el hecho solo será homicidio preterintencional sí otras pruebas no
acreditan que el autor obró con dolo respecto de la muerte de la víctima.

Si el medio empleado “debía” razonablemente ocasionar la muerte, desaparece la posibilidad del homicidio
preterintencional para dar lugar al homicidio doloso.

El autor tiene que conocer que el medio empleado es o no razonablemente apto para producir la muerte de la
persona que ataca. Ello remite al problema del error sobre la razonabilidad del medio empleado para causar la
muerte, pues puede suceder que el autor crea que el medio que utilizó no debía razonablemente matar, no
obstante, su verdadera capacidad letal. En este caso, corresponderá aplicar las reglas del error de tipo y resolver
la cuestión en función de ellas.

Sol Aranguren P á g i n a 40 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ej: la muerte de un interno que, en oportunidad en que intentaba darse a la fuga por la calle, recibió un disparo
de arma de fuego desde atrás por parte de un miembro del Servicio Penitenciario Federal, en la vena cava inferior
ubicada a la altura de la región glútea, constituye un homicidio preterintencional. Ya que, si bien el empleo de aquel
medio puede considerarse letal para provocar la muerte, lo cierto es que el disparo se produjo en una zona donde
no debía ocasionarla, lo que permite descartar el homicidio a título de dolo.

Ej: la muerte de una menor a manos de un albañil que le aplico un contundente garrotazo en la cabeza,
produciéndole la fractura de cráneo, constituye un homicidio simple (NO PRETERINTENCIONAL0 porque le medio
empleado debía razonablemente ocasional la muerte, excluyendo toda intención del autor.

→Resultado: (elemento fundamental) La producción de la muerte de esa persona por el hecho del autor, relación
de causalidad entre la acción del autor y la muerte de la víctima, (entre el intento de lesión doloso y la causación
imprudente de la muerte). Para ello, es necesario atender a las reglas de la imputación objetiva y establecer por su
intermedio, si la acción del autor de intentar causar un daño en el cuerpo o en la salud de otro, con un medio que
razonablemente no debía ocasionar la muerte, fue efectivamente la causa de dicho resultado. Carece de
significado el tiempo que pueda transcurrir entre la acción y la muerte del sujeto pasivo, pues lo que importa es
la existencia de un nexo causal.

La previsibilidad del resultado: si bien la previsibilidad de ocasionar la muerte no es un elemento del tipo penal
en cuestión (no surge de la ley), su importancia deriva de la posibilidad de conectar la intención de causar un daño
en el cuerpo o en la salud de un tercero, con el resultado muerte obtenido. Ello, como requisito ineludible del
principio de culpabilidad. Esto es así, desde el momento que en el homicidio preterintencional lo que se le reprocha
al autor a título de imprudencia es, precisamente, que, siendo previsible, no previó que con su conducta podía
ocasionar la muerte del agredido.

CSJN dijo “…el camino de la historia dogmática que han seguido en la jurisprudencia y en la doctrina los delitos
calificados por el resultado, ha sido marcado por el esfuerzo de evitar una arbitraria atribución de responsabilidad por
el resultado. Desde este punto de vista, se admite la constitucionalidad de los delitos preterintencionales en la medida
en que se pueda establecer una conexión subjetiva entre la conducta efectivamente realizada con dolo y la
consecuencia más grave producida, al menos con imprudencia, como forma de satisfacer la exigencia del principio de
culpabilidad relativa a que la acción punible le pueda ser atribuida al imputado tanto objetiva como subjetivamente”.
Consecuentemente, la doctrina mayoritaria sostiene que la muerte debe ser previsible pero que el autor no la
haya previsto. Entonces habría dolo inicial en el delito de lesiones e imprudencia con respecto al resultado. (En
aquel hecho en el que el sujeto activo previó la muerte al menos como probable, constituirá un homicidio doloso).

EXCLUSION DEL AGRAVANTE: La falta de conexión subjetiva entre la lesión y la muerte llevará a descartar la
imputación a título preterintencional y a considerar solamente la imputación por las lesiones correspondientes
según el alcance que se puede otorgar al dolo del autor.

Si se habla de un delito imprudente, la cuestión debe remitirse a la violación del deber objetivo de cuidado,
determinando en el caso concreto cuál era el cuidado debido en base a un criterio normativo. Si la imputación
objetiva del resultado requiere de la creación de un riesgo típico que se realice en el mismo, la creación del riesgo
típico ya viene exigida por la necesidad de infracción de la norma de cuidado. De este modo, el resultado causado
deberá necesariamente realizar el riesgo creado por la infracción a la norma de cuidado, siendo preciso para ello,
además de la relación de causalidad, que la causación del resultado entre dentro de la finalidad de protección de
la norma de prudencia vulnerada.

→Tentativa: se consuma con la muerte de la víctima por ende no se admite la tentativa.

→Pena: el Art 81 CP determina reclusión de 3 a 6 años, o prisión de 1 a 3 años. Pero existe un AGRAVANTE,
conforme el Art 82 donde la pena es de la pena será de reclusión o prisión de 10 a 25 años.
Sol Aranguren P á g i n a 41 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El caso de que se dé un caso de Preterintencional con emoción violenta NO se encuentra contemplado.

CONCURRENCIA DE AGRAVANTE Y ATENUANTE: Art 82 CP “Cuando en el caso del inciso 1º del artículo 80
concurriese alguna de las circunstancias del inciso 1º del artículo anterior, la pena será de reclusión o prisión de diez
a veinticinco años”

Ej: golpeo a mi esposa para lesionarla, pero la mato con una piña (medio no apto). Cuando esto ocurre solo se
aplica el agravante. Podría aplicarse una pena menos a la perpetua, podría dividirse, pero NO ocurre.

4 Instigación o Ayuda al Suicidio


Art 83 CP “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que instigare a otro al suicidio o le ayudare a
cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado”

Bien jurídico protegido: es la vida humana

Suicidio: equivale a matarse a sí mismo, es quitarse voluntariamente la vida. De manera que, para que exista
suicidio solo basta con que el sujeto dirija su voluntad a la producción de la muerte. Solo habrá suicidio y
consecuentemente un acto impune, cuando la decisión de matarse haya provenido de una persona
voluntariamente libre, con capacidad suficiente decisión para llevar a cabo un acto de esta trascendencia.

Derecho Arg: tanto el suicidio como la tentativa son conductas atípicas, ya que se trata de un acto libre y
jurídicamente no desaprobado por lo tanto no es delito. Existe norma jurídica alguna que prohíba el suicidio, esto
carecería de todo sentido ya que se penaría alguien que se encuentra muerto; por otra parte, si el suicidio ha
quedado en grado de tentativa resulta del todo inconveniente su penalización, ya que implicaría agregar un motivo
más para insistir en la muerte cuando no ha sido lograda o bien por la falta de peligro que para los terceros significa
el acto de suicidio frustrado.

Conducta penada: existe una decisión político criminal de castigar la intervención de terceros en el suicidio
ajeno, y se ha manifestado en el derecho comparado en corrientes opuestas de opinión:
- Por un lado, están aquellos que defienden la idea de la impunidad de todo tipo de participación en el suicidio
ajeno, partiendo de una visión integradora de la vida y de la libertad como objetos de protección penal.
- Otro sector doctrinal considera que las conductas de participación en el suicidio deben ser sancionadas a
título delictivo, solo así se respeta de consuno la idea de que la vida es un bien disponible de su titular pero
que solo a él le compete decidir sobre su destino sin injerencias ajenas.

Debería castigarse las conductas de terceros dirigidas a que otra persona adopte la decisión de suicidarse, pero
no cuando la decisión de quitarse la vida proviene exclusivamente de la voluntad libre de la víctima, sin ninguna
interferencia de extraños. Creemos que debería despenalizarse la participación en el suicidio bueno (ej: cuando se
suministra la bebida que causa la muerte), por cuanto el suicidio es la consecuencia de la situación psíquica
conflictiva, pero también es una forma racional de respuesta a los problemas de vida un acto supremo de libertad.

Estructura del delito:


→Acción Típica: existen dos conductas típicas
- INSTIGAR AL SUICIDIO: acción por medio de la cual el agente persuade a un sujeto de que se quite la vida
por sí mismo. Esta acción puede adoptar cualquier forma que no implique eliminar la voluntariedad del
sujeto que se dará muerte y además puede expresarse por cualquier medio; escrito, verbal, simbólico; hasta
puede adquirir la forma de actos realizados directa o indirectamente sobre la víctima, intencionalmente
dirigidos a que tome la decisión de darse muerte (ej: prolongados malos tratos).

Sol Aranguren P á g i n a 42 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La instigación debe estar dirigida a una persona determinada, pues la dirigida a personas indeterminadas
no llena el tipo. Es decir, debe ser directa y eficaz para hacer nacer, reforzar, mantener, la idea en el suicida
darse la muerte; esto supone una acción psicológica (Moral) sobre el instigado.
Diferencia entre la instigación y la determinación: la primera es la acción de quien mueve a otro, por
convencimiento, para que haga o no haga algo, sin importar necesariamente que el otro comience a
hacerlo, mientras que la segunda supone una instigación que produjo el efecto deseado; por ello en el Art
83 se agrega el requisito de que el suicidio haya sido tentado o consumado.
Puede ser:
1. Condicional: la muerte queda supeditada a una condición o suceso.
2. Instigación Reciproca: es el caso de “Romeo y Julieta”, denominado también como homicidio-
suicidio, pues lo corriente es que, de acuerdo ambos, uno mate al otro y luego se suicide. En caso de
quien mato al otro quede con vida, su conducta debería ser calificada como homicidio
(probablemente en estado de emoción violenta). Pero si quien queda con vida es el otro (que iba a
morir primero) habrá instigado al suicidio. Y si ninguno muere, uno será autor de instigación al
suicidio (que se tentó) y el otro incurrirá en tentativa de homicidio.
Otro caso es en el que: dos personas que, dispuestas a morir juntas, abren la salida del gas y se
acuestan. No importa quien abrió la llave del gas, pues no se mata al otro por eso, sino que el otro
muere porque se queda allí.
3. Instigación Condicional-recíproca: De la concurrencia de voluntades puede seguirse la muerte de
ambos o de uno solo, aunque esto último quede librado a la suerte o a otra condición, porque la
instigación reciproca no deja de ser instigación y porque exponerse al suicidio no obstaculiza a que
se quiera el suicidio del otro (Ej: el duelo americano, en el que la suerte decide quién habrá de
suicidarse; o la “ruleta rusa” que consistente en colocar un proyectil en el tambor del revólver,
hacerlo girar y dispararse sucesivamente cada protagonista).
- AYUDAR AL SUICIDIO: es la intervención material en el suicidio del otro, consiste en la realización de actos,
principales o accesorios, de cooperación o auxilio para que la víctima, que se ha determinado al suicidio por
si o por la instigación de un tercero, lo ejecute.
La diferencia entre ayuda y el homicidio: residen en que en ella el agente no debe haber realizado actos
materiales sobre el cuerpo de la víctima que importen la acción de matar (ej: ayuda al suicidio quien presta
ayuda al suicida para colocarse el nudo corredizo, pero comete homicidio quien corre el banco sobre el cual
se apoyaba). Se trata de una ayuda de características tales que, quien la presta, no tiene el dominio del
hecho, de lo contrario sería un homicidio con el consentimiento de la víctima.
Puede manifestarse:
b. Antes del hecho (proyectando el arma, el veneno, etc.)
c. Durante su ejecución (ej: montar guardia para impedir la intervención de un 3ro; desvía la
vigilancia).
Conducta omisiva: debemos destacar que la simple inacción (ej: observar impasible el suicidio de otro) NO
constituye una omisión punible, pero la no prestación de auxilio cuando se está obligado a prestarlo por la
posición de garantía asumida frente al bien jurídico tutelado puesto en peligro (Ej: el bañero que no actúa
ante quien sea ha arrojado a las aguas para ahogarse y aún no ha muerto), tipifica la omisión a título de
ayuda al suicidio.

→Sujetos:
• Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
• Sujeto Pasivo: en principio cualquier persona puede ser víctima de instigación o ayuda al suicidio, no
obstante, todo esto debe recaer sobre quien comprende el carácter del acto al cual se lo incita, ya que
la dirigida al inimputable que carece de discernimiento o a quien actúa por error (sabiéndolo el agente)
o coaccionado por el sujeto activo, coloca al incitador en el tipo de homicidio, pues la victima obrara
como un instrumento.

Sol Aranguren P á g i n a 43 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Es decir que el instigado debe ser una persona imputable, la instigación al suicidio de un: inimputable o
incapaz, o logrado mediante error, ignorancia, violencia o coacción; configura una hipótesis de
homicidio.

→Consumación y Tentativa: El delito se consuma con el comienzo de los actos de ejecución del suicidio, por
ende, tanto la muerte del suicida o su intento producen la consumación del delito. No es posible la tentativa porque
lo típico es la concurrencia de voluntades de ambos actores al hecho no punible del suicidio, convergencia que solo
se pone de manifiesto con los actos constitutivos del comienzo de ejecución de aquel. Conforme lo expuesto, la
tentativa de la suicida desistida voluntariamente es apta para configurar el delito de instigación o ayuda al suicidio,
pues este ha tenido comienzo de ejecución.

→Tipo Subjetivo: El delito requiere la voluntad de instigar a una determinada persona a que se suicide, o de
contribuir a ello mediante ayuda. Esta estructura solo parece compatible con el dolo directo. Quedarían
obviamente fuera del tipo los actos de negligencia o imprudencia; y aquellos en los que el autor haya perseguido
una finalidad distinta, aunque haya aceptado con indiferencia la posibilidad de dicho resultado. En los casos de
instigación, el querer del sujeto activo debe estar dirigido a convencer al otro y a que el convencido cumpla
acabadamente la acción.

→Pena: 1 a 4 años de prisión.

Eutanasia: el significado puede traducirse en “Buena Muerte, muerte tranquila, sin dolor sin sufrimiento”. Esta
puede ser concebida como la muerte que se procura a otra persona que se encuentra afectada de una enfermedad
grave, terminal y dolorosa a su requerimiento y en su interés, guiado por un sentimiento de piedad, altruista o
generoso.

Las características que lo definen son:


• Una persona (sujeto pasivo) que padece una determinada enfermedad grave, terminal y dolorosa.
• Que solicita voluntariamente la muerte (requerimiento libre y voluntario)
• Otra persona (sujeto activo) que realiza un comportamiento dirigido a provocar la muerte del enfermo,
en interés de éste y guiado por un sentimiento piadoso (humanitario).

Hay que reconocer que esta nación de eutanasia en la actualidad puede resultar demasiado estrecha frente a
otros supuestos en los que el consentimiento no puede ser manifestado por diferentes motivos (ej: personas
recién nacidos con defectos congénitos o de personas incapaces que conservan ciertas funciones vitales o bien
personas que no desean seguir viviendo y quieren poner fin a una existencia marcada por sufrimiento físico
espiritual es insoportable), situaciones sobre las que se ha centrado el debate científico en los últimos años .

Clases:
- Eutanasia activa: la realización voluntaria de actos ejecutivos dirigido al acortamiento de la vida de una
persona, que padece de una enfermedad terminal y dolorosa, que ha solicitado su muerte, para poner fin a
un proceso de graves insoportable sufrimiento.
- Eutanasia pasiva: (eutanasia omisiva, negativa, u ortotanasia) se da cuando la muerte del enfermo terminal
es causada por la omisión de un procedimiento, tratamiento o mecanismo terapéutico necesario.
- Algunos autores identifican la ortotanasia con el bien morir con él morir natural, en el sentido de que no se
somete a la persona tratamientos inútiles e innecesarios; mientras que otros denominada esto como
“Automatansia”, entendía como en la actividad médica dirigida, no acaba la vida del enfermo (qué es lo que
caracteriza a la eutanasia), que gracias al tratamiento médico vive artificialmente, sino a dejarlo morir su
muerte natural.
- Eutanasia indirecta: (paliativa), consiste en la administración de medicamentos o de técnicas al enfermo
terminal, con propósito de eliminar o paliar los sufrimientos insoportables que padece aun cuando se tenga

Sol Aranguren P á g i n a 44 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

conciencia de que la aplicación del tratamiento, como efecto secundario provocará una anticipación del
momento de la muerte.
- Distancia: es opuesto a la eutanasia y es aquel con el cual se identifica a los medios o instrumentos de la
tecnología médica destinados a alargar una vida que, de otro modo se interrumpiría en breve plazo. Esto es
sinónimo de vida artificial y con ella se persigue alejar lo más posible la perentoriedad de la muerte. Esto
coincide con lo que se llama el “ensañamiento terapéutico”, la repetición de tratamientos innecesarios e
inútiles, desde el punto de vista médico aplicados con la finalidad de prolongar artificialmente la vida de un
enfermo terminal.

En Argentina no existe regulación alguna en materia de eutanasia solo se legisló como formas atenuadas el
homicidio en algunos proyectos del Código Penal.

Del concepto de Eutanasia debe quedar excluidas definitivamente aquellas muertes producidas con fines
eugenésicos (eliminación de seres humanos considerados carentes de valor viral) o económicos (eliminación de
aquellos seres inútiles que se suponen una carga para la sociedad). Implica siempre y en todo caso hablar de muerte
digna.

En un estado social y democrático de derecho en el que los derechos fundamentales de una persona humana
tienen su principal asiento en normas de la Constitución, imponiendo la vigencia de valores superiores que
delimitan el contenido de todos los demás derechos previstos en el ordenamiento, debe desarrollarse una
dogmática en armonía con las normas constitucionales. La vida humana es necesaria para gozar y disfrutar de los
demás derechos, la vida es la realidad radical es decir la realidad donde para cada 1 arraigan todas las demás
realidades

Si la vida debe ser entendida de tal modo creemos firmemente que mi vida o sobre llevaban las insoportables
condiciones de los enfermos terminales deja de constituir un valor positivo para ese ser humano, pues ha perdido
esa potencia de ser presupuesto necesario para el disfrute de los demás derechos, por lo tanto, ese ser humano
tiene derecho a exigir a morir con dignidad

Morir con dignidad: sí lo entendemos como un derecho de la persona humana entonces no debe impedirse el
uso y el disfrute de él ya que una persona puede incluso querer poner fin a una vida que está orgullosa de haber
conducido.

También se ha puesto de manifiesto que el derecho a una muerte digna supone elegir libremente el
tratamiento adecuado en determinadas circunstancias es un acto voluntario que exige la capacidad necesaria para
tomar la decisión correspondiente luego de ser informado. Si esto se añade que la persona que use tal derecho
debe hallarse en circunstancias de dolor y sufrimiento que les resultan insoportables, nos encontramos ante la más
adecuada noción de eutanasia y de precisión de sus circunstancias para su reconocimiento como un derecho
humano

Creemos que el tratamiento penal de la eutanasia debe circunscribirse a una legislación específica que
establezca con todo el rigor que sea necesario los límites del derecho a la eutanasia y se determinan sus líneas
reguladoras con la mayor precisión posible. Se podría reconocer una exoneración de la pena para el médico que
actuaré de acuerdo con las reglas y principios establecidos en la ley.

5 Homicidio Culposo
Art 84 CP “Será reprimido con prisión de uno (1) a cinco (5) años e inhabilitación especial, en su caso, por cinco
(5) a diez (10) años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los
reglamentos o de los deberes a su cargo causare a otro la muerte.
El mínimo de la pena se elevará a dos (2) años si fueren más de una las víctimas fatales.”
Sol Aranguren P á g i n a 45 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La ley 27347 en 2016 introdujo modificaciones, entre ellas un catálogo cerrado de conductas específicas que
tienen únicamente vinculación con la conducción de un vehículo con motor.

La característica esencial del tipo culposo es su peculiar forma de individualización de la acción prohibida,
porque a diferencia del tipo doloso activo, en que se individualiza mediante su descripción, en el tipo culposo
permanece “prima facie” indefinida. Esto obedece a que los tipos culposos no criminalizan acciones como tales
sino en razón de un resultado que se produce por una particular forma de realización de la acción, que supone la
provocación de un peligro prohibido, previsible y evitable. Al ser tipos abiertos, se señala la necesidad de buscar
una norma de cuidado que los complete o cierre; lo que se explica a partir de la imposibilidad de prever las
innumerables formas en que la realización de una acción puede violar un deber de cuidado y crear un peligro.

El homicidio culposo es también conocido como HOMICIDIO IMPRUDENTE. Sus elementos estructurales
coinciden con los del delito-tipo que es el homicidio del Art 79, por lo que le son de aplicación las líneas generales,
principios y reglas de esa figura.

Numerus Clausus: en nuestro derecho el homicidio culposo fue estructurado bajo la forma típica cerrada de
imputación o numerus clausus, esto es que solo son culposos los delitos que como tales y sobre la base de ciertas
exigencias, se hallan expresamente tipificados nen la parte especial del CP.

No hay un concepto general de culpa, nie s posible deducirlo de las disposiciones legales; sin embargo, la culpa
no constituye un delito propio en sí mismo, sino que no cualquier delito atribuido en la ley a título de doloso,
susceptible de recibir forma culposa, es punible por esta última si ella no se encuentra expresamente prevista.
Culpa: en nuestra legislación aparece como una violación al deber de cuidado, el cual se estructura directamente
sobre la previsibilidad del resultado típico o sea que el deber de cuidado existe en el caso dado, en tanto y en
cuanto el autor haya podido prever la posibilidad del resultado típico. El sistema actual estructura el homicidio
culposo sobre la base de formas específicas de culpa:
- Imprudencia: es el obrar ligero, precipitado o peligroso. Obra imprudentemente quien realiza un acto
cuando las reglas de la prudencia aconsejan su abstención. Es un hacer de más, un exceso de acción, a lo
cual se suma un defecto en la previsión del evento.
- Negligencia: es sinónimo de descuido, desatención, falta de precaución en el obrar. Obra negligentemente
quien omite realizar un acto que la prudencia aconseja hacer. Jay un defecto de acción y un defecto en la
previsión del resultado. Es negligente quien no puso los cuidados que el mandato imponía.
- Impericia: “culpa profesional” es un obrar deficiente de una profesión, arte u oficio. Implica una conducta
gruesa, de proporciones considerables, inexperta o inhábil, para el ejercicio de la actividad. Es la falta o
insuficiencia de aptitudes para el ejercicio de una profesión o arte que importa un desconocimiento de los
procedimientos más elementales (ej: el medio que equivoca el diagnostico o comete fallos groseros de
técnica operatoria)
- Inobservancia de los reglamentos o deberes del cago: Se trata de la inobservancia de disposiciones expresas
(ley, reglamento, ordenanza, etc) que prescriben determinadas precauciones que deben observarse en
actividades de las cuales pueden derivar hechos dañosos. EL obrar de ese modo causa resultado típico.
Configura un supuesto de culpa punible que puede derivar de cualquier normativa de orden general
enumerada de autoridad competente.

Estructura del delito:


→Acción Típica: la conducta ha de ser violatoria de un deber de cuidado, si bien el articulo hace referencia a
varias formas de comportamientos culposos, la doctrina tradicional ha entendido que dicha enumeración, en
esencia, se reduciría a dos modalidades: IMPRUDENCIA y NEGLIGENCIA.
Así, por ejemplo, con la impericia no se trataría de reprimir la incapacidad genérica del autor, sino el haber
emprendido una acción para la que el sujeto se sabía incapaz (imprudencia) o se debía saber incapaz (negligencia),
de acuerdo con las circunstancias concretas y algo similar ocurría con las demás modalidades de culpa.

Sol Aranguren P á g i n a 46 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Negligencia: falta de precaución o indiferencia por el acto que se realiza


 Imprudencia: obrar que lleva consigo un peligro, de modo que, mientras el negligente no hace algo
que la prudencia indica hacer, el imprudente realiza un acto que las reglas de la prudencia indican no
hacer.

La estructura de la acción admite tanto la comisión como la omisión impropia (comisión por omisión); no así
la simple omisión, que se caracteriza por la irrelevancia del resultado. El hecho culposo sin resultado es irrelevante
para el hecho penal.

Actualmente existe una marcada inclinación de la doctrina por la llamada “teoría de la imputación objetiva”
entonces, para considerar una acción es típica, se requiere (ante todo) que haya provocado un riesgo no permitido.
Pero NO TODA CREACIÓN DE RIESGO PUEDE SER OBJETO DE UNA PROHIBICIÓN DEL DERECHO PENAL, ello
implicaría una limitación inaceptable de libertad de acción, lo cual nos permite afirmar que existen riesgos
permitidos, que excluyen la tipicidad de las conductas que los crean, aunque de ellos se pueda derivar un resultado
típico (ej: quien maneja su auto respetando las reglas de transito crea un peligro pero permitido, y si como
consecuencia de ello, porque repentinamente una persona se cruza por un lugar no autorizado, le ocasiona la
muerte, no hay dudas de que causo ese resultado, ya que si no hubiese circulado por ese lugar no la habría
ocasionado, pero ese resultado no le será objetivamente imputable).

Además, se debe considerar los casos en que existe una disminución del riesgo, como cuando el autor causa
un resultado, pero evitando a la vez la producción de uno más dañoso (ej: una persona que desvirtúa un vagón,
que de continuar en su trayectoria podría matar a varios trabajadores y como consecuencia de ello impacta contra
una casa a la que ocasiona importantes daños). En estos casos se entiende que el resultado no es imputable al que
ha creado un riesgo menos que el originalmente amenazante.

En las actividades reglamentadas o legisladas (transito, medicina, deporte) las infracciones normativas son
indicios de la violación del deber de cuidado, mientras que, en las restantes ocasiones, es necesario acudir a pautas
sociales de prudencia para cerrar el tipo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, aunque en ciertos casos, si se trata del conductor de un
automotor, las penalidades se agravan.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, lo que implica que nos encontramos ante un sujeto pasivo
simple.

→Aspecto Subjetivo: En los delitos CULPOSOS el autor debe haber tenido la posibilidad de conocer la
peligrosidad de su acción, respecto de la cual no hace falta un conocimiento efectivo. Como el resultado (a
diferencia de los casos en que se actúa con dolo) no es querido, las acciones del sujeto activo deben tener una
finalidad diferente de la de causarlo; es decir que la muerte del otro debe pertenecer al ámbito de lo que el autor
no ha querido o aceptado hacer.
Culpa Inconsciente (sin representación): en los casos en que el sujeto activo, pese a tener conocimientos que
le permitirían representarse la posibilidad del resultado, no los actualiza (no piensa en ello) y por ende no se lo
representa.
Ej: se entendió que quien provoco la muerte de un espectador disparando una bengala en una cancha de
futbol, cometió el delito de homicidio culposo, en la modalidad de culpa inconsciente, al no surgir del caso que el
agente se hubiera representado el resultado fatal pese a que tuvo la posibilidad de hacerlo.
Culpa Consciente (con representación): cuando el agente se representa la posibilidad del resultado. En este
caso, la culpa supone que aquel confió en que el resultado no se produciría, ya que si le fue indiferente estaremos
ante un caso de dolo eventual, pues el agente acepta la producción del resultado, aunque no lo haya perseguido
directamente con su accionar, respondiendo en consecuencia por el delito de homicidio simple.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ej: se calificó de homicidio culposo el accionar de un policía que dio muerte a la víctima que era utilizada como
escudo (en un enfrentamiento armado) por quien había robado un comercio, pues si bien se pudo haber
representado que esta resultara herida atento a la cercanía entre el agresor y el damnificado y el corte de luz
ocurrido en el lugar de los hechos, se consideró que aquel confió en que el resultado no se produciría.
Ej: se calificó de homicidio simple con dolo eventual, al imputado que atropello a 4 personas en la calle con su
auto y le produjo la muerte a una de ellas, si condujo su automóvil a ciegas, a alta velocidad, por un lugar
densamente poblado y una calle habitualmente transitada por peatones, de noche y con abundante lluvia. Pues no
solo sabía que podía matar, sino que también mostro un desprecio por la vida ajena que explica su indiferencia
ante la posibilidad de ocasionar un resultado como la muerte.

Capacidad individual de previsión: criterio que permite verificar si hubo o no una violación del deber de cuidado,
ya que esta requiere la posibilidad de conocer el peligro que la acción crea para otros bienes jurídicos. Si no existe
esa posibilidad no hay violación al deber de cuidado (ej: un sujeto prende la luz sin saber que está conectada a una
bomba; el buen conductor al que alguien le ha cambiado las señales de tránsito). Es importante que, si el autor
tiene conocimientos especiales superiores a la media, debe tomarse en cuenta ya que posee una mayor
previsibilidad en esa área, que otros no tienen (ej: medico turista que asiste a un herido).

Principio de confianza: Cuando se trata de actividades en que intervienen varias personas (ej: división del
trabajo) se aplica este principio, según el cual no es violatoria del deber de cuidado la acción de quien confía en
que el otro se comportara correctamente, mientras no tenga razón suficiente para dudar o creer lo contrario.
El límite al principio esta dado por el deber de observación, de manera tal que se viola el deber de cuidado
cuando se mantiene la confianza pese a que hay indicios de que el otro no se comporta conforme a lo esperado.
Ej: por este motivo se absolvió del delito de homicidio culposo al anestesista que aplica un gas equivocado al
paciente causándole la muerte, ya que no le fue posible representarse lo que sucedería, ni prever las graves
deficiencias en el sanatorio donde actuaba.

→Resultado: es la muerte de una persona.


Vinculación entre la acción y el resultado: el tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relación de causalidad entre la inobservancia y el
evento dañoso producido.
Ej: existe nexo causal entre la violación del deber de cuidado y la muerte, en un caso en que un conductor, al
salirse su vehículo hacia la banquina contraria, intento una maniobra imperita al tratar de volver a la ruta, en la
proximidad de una curva, produciéndose un siniestro en que perdió la vida su acompañante.
Diversos juristas consideran que la comprobación de la causalidad y de la violación del deber de cuidado, aun
no se puede afirmar la tipicidad culposa, para la cual resulta necesario verificar si el resultado está determinando
por esa violación del deber de cuidado, a través del llamado NEXO DE DETERMINACION. Esta averiguación supone
realizar un doble juicio hipotético:
• EN CONCRETO: se imagina la conducta del autor sin que viole el deber de cuidado y, por tanto, sin crear
ningún peligro, entendiéndose que no habrá determinación cuando la acción imaginada hubiese
producido igualmente el resultado
• EN ABSTRACTO: debe comprobarse si la norma de cuidado tenía por fin evitar el peligro en el caso
concreto (ej: en el caso de 2 ciclistas que van sin luces y le primero es chocado, no se le puede imputar
su lesión al segundo, porque el finde la norma es evitar las propias colisiones y no las ajenas)

→Tentativa: no es posible, ya que resulta inadmisible en los delitos que no son dolosos.

→Participación: se sostiene tradicionalmente que en el homicidio culposo no es posible la participación,


fundamentalmente por entender que no hay acuerdo previo.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 a 5 años e inhabilitación especial, en su caso, por 5 a 10 años. El mínimo de la pena se
elevará a 2 años si fueren más de una las víctimas fatales.

Pena de inhabilitación: la ley dispone correctamente que la inhabilitación procede “en su caso”. eso es así
porque si bien el juez podrá inhabilitar por ejemplo a un médico para ejercer su profesión o a una persona para
conducir vehículos automotores o para portar armas, puede que dicha inhabilitación no proceda. es decir que la
inhabilitación solo procede cuando el delito ha sido cometido ejerciendo una tarea que requiera conocimientos
especiales.

Agravante del segundo párrafo: Fue introducido por la ley 25189. Éste aumenta a dos años el mínimo de la
pena privativa de libertad para quien comete un homicidio en forma culposa cuando las víctimas o fueren más de
una o cuando la muerte se produjere por la conducción imprudente de un vehículo automotor. Los supuestos
calificados son independientes entre sí por lo que no es necesario que concurran ambos en forma simultánea para
la configuración del tipo agravado
 Pluralidad de víctimas: es el primer supuesto de agravante para quien de forma culposa causó la
muerte de por lo menos dos personas, (En cualquier actividad). Al respecto se ha afirmado que
constituir un agravante de homicidio imprudente a partir de sus resultados no luce ni conveniente ni
correcto, ya que no responde a la estructura de los delitos culposos, en los cuales la función del
resultado es integrar el tipo culposo; por ende, el resultado no puede desempeñar el rol de calificante.
También se ha señalado que la norma consagraría una responsabilidad objetiva marginado de la
culpabilidad.
 Conducción de un vehículo automotor: es el otro supuesto previsto en el segundo párrafo, este está
refiere al medio empleado y se agrava la conducta de quien causa la muerte de otro cuando hubiese
ocurrido por la conducción imprudente de un automotor. Esta figura también ha sido objeto de críticas
al plantearse que con ella se rompe el equilibrio punitivo que debe a ver entre las distintas actividades
riesgosas a los fines configurativos del homicidio culposo, al penar más severamente al conductor
imprudente que mata con su vehículo, que al médico, el constructor, o cualquier otro profesional que
también imprudentemente puede matar con su actividad, considerando que el tránsito automotor no
es la única generadora de altos riesgos en la sociedad actual.

5 Homicidio Culposo Agravado


Art 84 bis CP “Será reprimido con prisión de dos (2) a cinco (5) años e inhabilitación especial, en su caso, por
cinco (5) a diez (10) años el que por la conducción imprudente, negligente o antirreglamentaria de un vehículo
con motor causare a otro la muerte.
La pena será de prisión de tres (3) a seis (6) años, si se diera alguna de las circunstancias previstas en el
párrafo anterior y el conductor se diere a la fuga o no intentase socorrer a la víctima siempre y cuando no
incurriere en la conducta prevista en el artículo 106, o estuviese bajo los efectos de estupefacientes o con un nivel
de alcoholemia igual o superior a quinientos (500) miligramos por litro de sangre en el caso de conductores de
transporte público o un (1) gramo por litro de sangre en los demás casos, o estuviese conduciendo en exceso de
velocidad de más de treinta (30) kilómetros por encima de la máxima permitida en el lugar del hecho, o si
condujese estando inhabilitado para hacerlo por autoridad competente, o violare la señalización del semáforo o
las señales de tránsito que indican el sentido de circulación vehicular o cuando se dieren las circunstancias
previstas en el artículo 193 bis, o con culpa temeraria, o cuando fueren más de una las víctimas fatales”

Vehículo con Motor: todo tipo de vehículo cuyo desplazamiento sea propulsado por motor y que sea utilizado
para el transporte de personas o cosas, con independencia de la vía de circulación.
Quedan alcanzados por la normativa tanto los vehículos con motor a combustión, como los propulsados
mediante un motor eléctrico, inclusive aquellos que son impulsados o activados por otros mecanismos diferentes
o combinado energías provenientes de los combustibles y de la electricidad (vehículos híbridos).

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Conducción del vehículo con motor: la acción de conducir hace referencia siempre a una acción que demanda
movimiento, desplazamiento, circulación de un lado a otro de una cosa. Se conduce mediante el dominio de los
mecanismos de dirección y de desplazamiento mínimo a impulsos de su motor, haciéndolo ir de un lugar a otro,
situación que implica descartar todo movimiento por energía humana (empujar el automóvil) o animal (por
arrastre) como así la mera puesta en marcha o encendido del motor sin que se haya puesto en movimiento.

Ámbito espacial de la condición: la conducción de automotor debe hacerse en una vía pública, pero el código
anda dice al respecto, por lo que creemos que la solución es indagar en cada caso en concreto. Lo que aquí interesa
no es tanto porque lugar se produce la conducción del automotor, sino si ha producido o no un resultado lesivo
para una persona. Esto último se produce en la conducción de un vehículo con motor, poco y nada importa que el
autor vaya conduciendo en una vía pública o en una vía privada o no habilitada para el transito automotor.

REAGRAVANTES:
El artículo establece un catálogo cerrado de situaciones o conductas que, de uno u otro modo, ya estaban en
forma general en el art 84. Algunos dicen que la enumeración que se realiza es taxativa, pero esto según Procajlo
es enunciativo porque el articulo determina “culpa temeraria” y esta causal es abierta.

Conducción negligente, imprudente o antirreglamentaria de un vehículo con motor: acción de conducir en


forma imprudente o negligente un vehículo con motor, la conducción antirreglamentaria de un vehículo con motor,
para lo cual, por la identidad o sinonimia conceptual, se vio en la necesidad de eliminar la formula tradicional en
nuestros precedentes referida a la “inobservancia de los reglamentos o deberes del cargo”
 Fuga del conductor: Se reprime que se diere a la fuga del lugar del siniestro. La ley pretende que el
autor permanezca en el lugar una vez producido el accidente de trafico pensando, no solo en lograr se
determine con mayor facilidad y precisión la autoridad del hecho sino en la propia situación de la
víctima, quien podría recibir del propio autor socorro inmediato evitándose, de ese modo, mayores
riesgos de muerte. La norma no persigue directamente el auxilio de la víctima, sino evitar que el
conductor se ausente del lugar del hecho, situación que resulta suficiente para la aplicación de mayor
penalidad.
CRITICA: La fuga debe ser una consecuencia posterior al accidente de tráfico, lo cual implica
necesariamente, la presencia de una víctima muerta, entonces ¿Cuál es el sentido de agravar la
penalidad en estos casos? El legislador ha pretendido el reconocimiento inmediato de la autoridad del
hecho pues, si la victima muriera tiempo después del accidente, no habría de ser, seguramente, por el
hecho de la fuga del conductor sino por otros motivos (ej: la no prestación de auxilio inmediato, o
inclusive por negligencia del propio centro médico a donde fue trasladada o por arribo tardío del
auxilio, etc.), pero esta posibilidad autónomamente en otra figura impositiva; por lo tanto, permanecer
en el lugar del hecho le puede acarrear al productor del accidente de trágico el reconocimiento de su
propia autoría, esto es algo similar a una situación de autoincriminación en violación del principio de
inocencia. Y si lo que la ley hace es obligar al conductor a permanecer en el lugar del hecho bajo
amenaza de mayor penalidad, entonces se trata de una imposición forzada de autoincriminación
violatoria del principio de inocencia. La agravante debería ser reconsiderada en una futura reforma
penal.
 Socorro a la víctima: cuando el conductor no intentase socorrer a la víctima, esto es, darle los medios
de auxilio que razonablemente estuvieran dentro de sus posibilidades, con el fin de evitar
consecuencias más graves. También se requiere como elemento negativo, que el autor no haya
incurrido en la conducta prevista en el Art 106 (delito de abandono de persona) porque si hubiera
ocurrido, entonces por aplicación del principio de especialidad, el agravante queda desplazado por la
ultima figura, (esta presupone, no solo que por la propia acción del sujeto se haya puesto en peligro la
vida o la integridad física de una persona, sino que la víctima debe ser una persona viva, que se halla
en una determinada situación y que no tiene posibilidades de evitar por sí misma la situación de peligro
en la que se encuentra.
Sol Aranguren P á g i n a 50 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

CRITICA: en el Art 84 bis se plantea un sujeto pasivo que necesariamente debe estar muerto, razón por
la cual resultaría prácticamente imposible incurrir en abandono de persona cuando el conductor
provoca el accidente de trafico realizando una conducta negligente, imprudente, o antirreglamentaria.
Em todo caso si hubiera alguna posibilidad de aplicación de esta, ella estaría dada en aquellos casos en
que la víctima se muere como consecuencia del abandono o de la no prestación de auxilio, pero el
resultado no sería consecuencia de la conducción antirreglamentaria del automotor, sino del propio
abandono a su muerte de la víctima, causado por el sujeto activo del delito.
 Conducción bajo los efectos de estupefacientes: que el autor le cause la muerte a una persona
mientras se encontraba bajo los efectos de estupefacientes, es decir de aquellas sustancias que según
determina el Art 77 del CP son susceptibles de producir dependencia física o psíquica y que se
encuentran incluidas en las listas que se elaboran y actualizan periódicamente por el PEN. (Se incluyen
tanto los estupefacientes como los psicotrópicos y los psicofármacos). Esta sustancia debe haber
provocado en el agente activo efectos en su psiquis que hayan sido el factor determinante del
accidente de trágico. NO ES SUFICIENTE QUE LO HAYA INGERIDO O CONSUMIDO, SINO QUE ES
NECESARIO QUE EL AUTOR ESTUVIESE BAJO LOS EFECTOS DE ESTUPEFACIENTES, ALTERANDO
NEGATIVAMENTE LA CAPACIDAD DE CONDUCCION → Esto debe ser probado en el juicio respectivo.
En caso de que pese a la ingesta no ha producido ningún efecto en la conducción del vehículo o porque
tales efectos no pueden acreditarse judicialmente, la conducta deviene atípica u no puede aplicarse la
agravante.
 Conducción bajo determinado nivel de impregnación alcohólica: EL autor causo la muerte de una
persona conduciendo un vehículo con motor con un nivel de alcohol igual o superior a un parámetro
determinado en la norma legal, que el legislador estableció en 500 gm por litro de sangre en
conductores de trasporte público, y 1g por litro de sangre en los demás casos.
Es necesario a los fines típicos que el alcohol haya provocado (aun cuando se haya podido determinar
en el caso una incidencia real en la conducta del agente) efectos negativos anulado o disminuyendo la
capacidad de conducción del sujeto activo. SOLO SE DEBE ACREDITAR UNA INGESTION IGUAL O
MAYOR A LOS NIVELES PERMITIDOS LEGALMENTES, AUTOMATICAMENTE INCURRE EN EL
AGRAVANTE.
La labor judicial queda simplificada ya que no hará falta la prueba de la influencia que el alcohol pudo
haber tenido en la conducción del automotor.
CRITICA: Esto implica una introducción de una presunción de culpabilidad por el mero hecho de haber
bebido alcohol al margen de los límites permitidos, sin que resulte necesario en el respectivo proceso
judicial la acreditación de que la ingesta de alcohol haya tenido alguna influencia negativa en el
accidente de tráfico o haya disminuido la capacidad de conducir un automóvil. Si el resultado muerte
se produjo como consecuencia de la conducción imprudente o antirreglamentaria ¿Qué importancia
podría tener que el autor haya o no ingerido cierta cantidad de alcohol, si la ingesta, no ha tenido
efectos nocivos en la conducir del automotor ni ha sido el factor causal del resultado producido,
vulnerando el bien jurídico protegido? Se trata de una punición porque el sujeto ha bebido demasiado
a lo autorizado legalmente, circunstancia que podría justificarse como una infracción administrativa,
pero en modo alguno como una infracción penal.
Si la ingesta es menor a los porcentajes establecidos, debe descartarse el agravante, lo que revela la
inutilidad de la reforma.
(IMPORTANTE) ¿Qué pasa si luego en la normativa administrativa, es decir los reglamentos modifican el límite
de alcohol? Con respecto a la norma penal no pasa nada porque NO PUEDE UNA LEY CIVIL MODIFICAR UNA LEY
PENAL, por ende, por más que la ley admin diga que el alcohol en sangre debe ser 0, si no sale una ley que modifique
el código penal, esa ley admin no sirve para nada en el ámbito penal. En caso de que se lleve a cabo una conducta
violando la norma administrativa, sería una VIOLACION DEL DEBER DE CUIDADO POR NO CUMPLIR EL
REGLAMENTO.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Conducción a velocidad excesiva: por la conducción imprudente, negligente o antirreglamentaria de


un vehículo a motor, se causare la muerte de otra persona conduciendo en exceso de velocidad de
más de 30 km por encima de la máxima permitida en el lugar del hecho. Castiga con mayor penalidad
no otra cosa que una conducta imprudente, modalidad de la culpa ya prevista en la figura básica, por
ello es criticable.
 Inhabilitación por autoridad competente: causar la muerte estando inhabilitado por autoridad
competente para conducir automotores. Esto se critica porque ninguna incidencia debiera tener este
tipo de desobediencias en la imputación de un hecho culposo, toda vez que el delito no consiste en
conducir estando inhabilitado para ello, sea por una autoridad administrativa o judicial, sino en causar
la muerte de un tercero por una conducción negligente, imprudente o antirreglamentaria del
automotor.
CRITICA: Si el agente estaba inhabilitado para conducir automóviles, tal situación en anda hace cambiar
el nivel de imputación, sino únicamente el monto de la pena. NO parece que la mayor penalidad
impuesta por la circunstancia de una desobediencia a una resolución judicial, sin ninguna incidencia en
el tipo de injusto, que tenga una razonable justificación político criminal.
 Violación de las indicaciones del semáforo: es decir cuando no respeta las reglas establecidas por las
normas de tránsito. (ej cruzar un semáforo cuando esta encendida la luz roja, (fija o intermitente), pues
en estos casos en los que la norma administrativa establece la detención del automotor.
CRITICA: la agravante carece de justificación pues la violación de una señal semaforizada implica, en sí
misma una conducta negligente, o antirreglamentaria, modalidades que ya se prevén en forma de
culpa del párrafo primero del Art 84 bis.
 Violación de la señal de transito que indica el sentido de circulación: es cuando se mata a una persona
circulando contramano, en sentido contrario al que indican las señales de tránsito (una falta
administrativa).
El delito no consiste en circular de contramano, esta conducta continúa siendo una falta
administrativa, lo punible es causar la muerte o daño físico o psíquico a una persona por circular de
contramano, que no es otra cosa que circular conduciendo un automóvil con motor en forma
antirreglamentaria, al no respetar las normas que regulan el transito automotor.
 Picadas ilegales: se agrava cuando se dan las circunstancias previstas en el Art 193 bis, esto es cuando
el autor del homicidio o de la lesión culposos se encontrare en alguna de las situaciones contempladas
en dicha disposición legal en los momentos previos a la colisión del tráfico del que ha resultado la
muerte de una o más personas.
Art 193 bis CP “Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años e inhabilitación especial para
conducir por el doble del tiempo de la condena, el conductor que creare una situación de peligro para la
vida o la integridad física de las personas, mediante la participación en una prueba de velocidad o de
destreza con un vehículo con motor, realizada sin la debida autorización de la autoridad competente.
La misma pena se aplicará a quien organizare o promocionare la conducta prevista en el presente
artículo, y a quien posibilitare su realización por un tercero mediante la entrega de un vehículo con
motor de su propiedad o confiado a su custodia, sabiendo que será utilizado para ese fin”
 Pluralidad de resultados: se incluyó este agravante con la ley 25189 para los casos que el homicidio
culposo ocasione la muerte a multiplicidad de víctimas. NO requiere que incurra en algún otro
agravante.
CRITICA: Lo que hace es convertir un elemento del tipo de injusto (el resultado) en una circunstancia
agravante, operación que vulnera el principio de legalidad. E efecto, el resultado, aun múltiple, no
puede pertenecer al tipo de injusto imprudente y al mismo tiempo constituir una circunstancia
agravante de ese mismo tipo imprudente, pues ello entrañaría una doble desvaloración del hecho, lo

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

cual acarrarearía un efecto punitivo excepcional contrario al principio de proporcionalidad, que es el


cuadro que presenta la agravante por la multiplicidad de víctimas que se analiza.
El hecho sigue siendo el mismo cuando la víctima es una sola o cuando son varias, ni tampoco se
presenta en el comportamiento del autor una mayor culpabilidad porque el resultado fuere plural. Por
lo que solo podría tener virtualidad en términos de pena de acuerdo con la propia escala del Art 84 y
no funcionar como un agravante.
Hay una crítica constitucional porque se está penando más a una persona por el mismo hecho. Se lo
está penando por algo que es azar. Ej: choco a un auto que podría ir solo uno o 4 personas.
 Conducción con culpa temeraria: (por este agravante Procajlo dice que es una enunciación abierta)
este agravante concurre cuando el conductor de un vehículo con motor causa la muerte de alguna
persona con culpa temeraria. La Fórmula empleada por el legislador para caracterizar este tipo de
conductas no deja de causar cierto conflicto. Ya que se trata de un concepto jurídico indeterminado y
difícil de definir debido a su componente subjetivo, que puede hacer pensar que estamos frente a una
conducta dolosa. Sobre todo, por cuanto en la norma hable de conducción con culpa temeraria, que
no es lo mismo que decir conducción temeraria, ya que esto último si puede ser interpretado como
una conducta dolosa
Pero debe quedar claro que no significa conducta dolosa ni siquiera eventual, sino que equivale a una
imprudencia grave, es decir equivale a culpa.
Por ende, quien causó la muerte a una persona conduciendo un automotor con culpa temeraria no es
más que un homicidio culposo agravado por la concurrencia de una forma especial de culpa que es la
culpa temeraria.
Es cuando desde la vista de un tercero se considera que está buscando cometer el delito.

Lesiones
Bien Jurídico Protegido: el bien jurídico tutelado por estos delitos es la incolumidad personal entendida está en
el doble aspecto de integridad física o psíquica, se protege no solo la salud corporal del ser humano (en un sentido
físico o material Anatómico-funcional) sino también su vertiente psíquica o mental.

Soler: éste manifiesta que la separación conceptual entre daño en el cuerpo y en la salud no tiene importancia
fundamental ya que el delito puede ser constituido por cualquiera de las dos formas de daño e inclusive por ambas
al mismo tiempo, qué es lo más frecuente.

Los delitos de lesiones son delitos de resultado material que pueden ser cometidos por vía de
comportamientos activos u omisivos, por cualquier medio y por sujetos indeterminados, requiriendo en todos los
casos un resultado que se traduce en un menoscabo a la salud o a la integridad personal.

La magnitud del daño causado carece de importancia a los efectos de la consumación del delito. El daño por
insignificante que sea es lesión.

- Las lesiones del Art 89, 90 y 91 son dolosas y admiten todas las formas de dolo.
- La lesión culposa que está prevista en el Art 94.
- La llamada por algunos “lesión preterintencional” carece de tipificación en el derecho argentino.

En caso de lesión inferida en estado de emoción violenta, mediando un vínculo de parentesco entre el autor y
la víctima, la pena aplicable no sufre, como en casos de homicidio, alguna modificación.

Problema del consentimiento del lesionado: (Donna) a los casos de consentimiento existe una renuncia a la
protección penal del bien jurídico de parte del titular, lo que excluye el desvalor del resultado y por lo tanto el
ilícito, o sea que la acción del agente se convierte en atípica. Si bien el código se omite el tratamiento de la cuestión,

Sol Aranguren P á g i n a 53 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

el consentimiento viene como un Instituto elaborado por la dogmática jurídica; este consentimiento debe ser
anterior a la acción, mantenido hasta último momento y además debe estar brindado en forma expresa, ya que de
lo contrario no se dará la renuncia del bien jurídico por parte del titular. La validez del consentimiento según este
criterio requiere que quien lo da tenga capacidad para comprender la situación que consciente y por supuesto, que
actúe voluntariamente. Además, es necesario que el bien jurídico sea susceptible de disposición privada y que, en
el caso de las lesiones, la integridad física es un bien jurídico en principio disponible. Igualmente, la disponibilidad
del bien jurídico por parte de su titular no es absoluta pues no es posible admitir el consentimiento cuando el hecho
afecta a la dignidad de la persona.
Para Zaffaroni, Algia y Slokar, el consentimiento del titular del bien jurídico afectado tiene relevancia en el nivel
de la tipicidad con globalmente y torna objetivamente atípica la acción por falta de lesividad

6 Lesiones Leves
Art 89 CP “Se impondrá prisión de un mes a un año, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un daño
que no esté previsto en otra disposición de este código”

Lesión: todo menoscabo de la integridad corporal o de la salud física o mental de una persona.

Lesión leve: todo daño en el cuerpo o en la salud que no esté previsto en otra disposición del código es sanción
leve. Se trata de un tipo penal subsidiario

Daño en el Cuerpo: (Ej: golpe o corte) toda alteración anormal en la estructura física o anatómica de una
persona; puede ser externo o interno, y carece de importancia que exista o no derramamiento de sangre, y de que
exista o no dolor. Es muy importante qué el detrimento en la contextura física tenga una incidencia real en la
eficacia vital del cuerpo humano (cortar el pelo, la barba, uñas, que son partes que están destinadas a ser cortadas
normalmente, no afecta la vitalidad del cuerpo; por ende, no constituye lesión, pero sí podría dar lugar a una injuria
real).

Daño a la Salud: (Ej: alimento en mal estado) desorden de carácter fisiológico o psíquico, que afecta al
desarrollo funcional del organismo humano, sea en su aspecto físico o mental. Hay dudas acerca de si los vómitos,
la pérdida transitoria de memoria, la sensación de dolor, calor, frío, asco, desmayos, etc, son considerados un daño
(existen diferentes teorías).
Sobre la incidencia del dolor en el tipo de lesión no existe acuerdo; un sector doctrinal entiende que la mera
causación de dolor no constituye lesión, otros son partidarios de la tesis de que el dolor cuando es agudo y
prolongado constituye una verdadera alteración de la salud.
Opinión de Buompadre: La cuestión debe ser determinada en cada caso en particular, pareciera que no tiene
demasiada importancia de limitar la figura en atenuación a la intensidad o persistencia del dolor sino más bien así
dicha sensación ha producido un desequilibrio funcional en el cuerpo u organismo de la víctima, más allá de que no
se aprecien consecuencias dañosas de naturaleza corporal o física, si el comportamiento del autor produce un
cambio en el equilibrio funcional del organismo, por precario que sea, estamos en el concepto de daño a la salud
constitutivo del tipo de lesión.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en causar (provocar, ocasionar, etc.) a otro un daño en el cuerpo o en la salud. El
delito puede cometerse por acción u omisión.

Delito de instancia privada: la ley establece que esta clase de lesiones es un delito de instancia privada salvo
que medien razones de seguridad o interés público, en cuyo caso se procederá de oficio, al igual que en los casos
en que el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, ok lo fuere por 1 de sus
ascendientes, tutor o guardador (Art 72).

Sol Aranguren P á g i n a 54 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujetos:
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona sin que requiera de ninguna caracterización o cualidades
especiales
- Sujeto pasivo: en principio también puede ser cualquier persona distinta del autor. Por imperativo legal la
lesión debe causarse a otra circunstancia que determina la imposibilidad de lo que se denomina autolesión.
El feto no puede ser considerado sujeto pasivo del delito pues aún no ha nacido. Es indispensable que el
sujeto tenga vida sea que en Argentina no se tipifica las lesiones post mortem ni los actos de vilipendio de
un cadáver.

→Medio: Cualquier medio de comisiones admisible, tanto los medios físicos como los medios Morales. Puede
perfeccionarse mediante comportamientos que implican el empleo de medios violentos o agresivos, en los que,
por lo general el autor hace uso de la fuerza física (ej: heridas, golpes, etc.) como por medio de aquellos que sin
traducirse en el empleo de la fuerza física tienen incidencia directa en el cuerpo de la víctima (ej: el uso de las
sustancias tóxicas o perjudiciales, suministro de alimentos en mal estado, lanzamiento de ácido, contagio de ciertas
enfermedades, etc.)

→Tipo Subjetivo: el tipo requiere un dolo directo o eventual. Toda voluntad de ataque físico a la persona de
otro, cuando el agente se representó la posibilidad de lesionar sin rechazarla, queda comprendida en el dolo de
lesiones y la responsabilidad correspondiente se ajusta al resultado producido.
Puede ocurrir que el dolo esté constituido por la directa intención de causar 1 de los daños previstos en el Art
90 o 91, pero si esa intención no se concreta, aunque el resultado quede comprendido en la tipicidad del 89,
estaremos ante una tentativa de lesiones graves o gravísimas, según el caso.
El problema difícil de resolver es cuando el autor quiso causar una lesión leve y no se representó la eventual
causación de una lesión más grave y sin embargo la produjo.
- Para algunos autores se trata de un problema de preterintencionalidad que a falta de un tipo específico se
debe resolver por medio del concurso ideal entre lesión leve dolosa y lesión culposa.
- Para otros por aplicación de los principios de dolo eventual, la responsabilidad debe reducirse a la propia de
la lesión leve dolosa que es la que se, procuro inferir, aunque el resultado producido la haya excedido.
En los casos en que el propósito ha sido de causar un daño y se ha ocasionado la muerte siempre que el medio
empleado no debía razonablemente ocasionarla quedaría configurado en el “homicidio preterintencional”.

→Resultado: La lesión es un delito de resultado material instantáneo, pues para su consumación se requiere
la producción de daño efectivo en el cuerpo o en la salud de la víctima.

→Tentativa: resulta admisible. Pero frente a los casos concretos no debe perderse de vista la disposición del
Art 104 qué es el abuso de armas, que en sus dos hipótesis tipifica el disparo de arma de fuego contra una persona
sin herirla y la agresión con toda arma, aunque no cause heridas. El abuso de arma absorbe toda tentativa de lesión
leve con o sin armas, pero no ocurre lo mismo en los casos de tentativa de lesiones graves o gravísimas, en los que
son de aplicación los principios generales del Art 42 y siguientes del código.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año.

Lesiones levísimas: ha sido discutido por los autores y se encuentra comprendido en este artículo el golpe de
puño o la cachetada cuando la extensión del daño es mínima, o si constituye delito de injurias, en la forma de
injurias De hecho. Sobre esto existen diferentes opiniones.
• Tomás Jofré: la cachetada o el golpe de puño siempre constituyen delito de lesión, cuya mayor o menor
gravedad dependerá de las consecuencias del golpe.
• Molinario: el criterio acertado es el que sostiene que dar una bofetada no tiene la intención de lesionar,
sino que pretende ofender por lo que integra el delito de injurias en la forma de injurias de hecho.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Para zaffaroni, Alagia y Slojar, se trataría de un supuesto de afectación insignificante del bien jurídico
(con relevancia en el nivel de la tipicidad con globalmente) que torna objetivamente atípica la acción
por falta de lesividad

7 Lesiones Graves
Art 90 CP “Se impondrá reclusión o prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una debilitación permanente
de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere
puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado
una deformación permanente del rostro”

Característica fundamental: el debilitamiento permanente que el daño causa en el organismo de la víctima.


Diferentes debilitamientos:

- Debilitamiento de la salud: diminución de la capacidad funcional del sujeto por un período considerable de
tiempo, no se trata de una enfermedad sino de una disminución de la vitalidad del sujeto, que se traduce en
la pérdida del vigor o del poder de resistencia de su organismo. Debe ser permanente lo cual no quiere
significar algo definitivo perpetuo, sino más bien un suceso que si bien tiene relación con una cuestión
temporal debe ser materia de diagnóstico médico.
- Debilitación permanente de un sentido: sentido implica una determinada facultad por medio de la cual
percibimos los estímulos externos, debe ser entendido fisiológicamente y no solo anatómicamente ya que
varios órganos pueden servir a una función (ej: en la vista los dos ojos) y comprende todas las funciones (Ej:
vista, oído, olfato, tacto, gusto).
- Debilitación permanente de un órgano: el órgano debe ser considerado en un sentido funcional no
Anatómico, éste comprende el conjunto de las partes que integran una determinada función, de manera
que si la lesión produce en determinados casos la eliminación del órgano, pero la función sigue subsistiendo
se encuadra en el Art 90; sucede generalmente con los órganos bilaterales o compuestos, o con aquellos
que siendo unilaterales su pérdida no elimina la función que cumple en el organismo humano, sino que solo
producen una debilitación de ella. Ejemplo: estribación quirúrgica del bazo, del hígado, pérdida de dientes.
- Debilitación permanente de un miembro: se refiere a las 4 extremidades del cuerpo humano brazos y
piernas, excluyendo la cabeza y el miembro viril. El concepto es Anatómico-funcional y la protección legal
se discierna en forma individual para cada miembro, no por partes. El debilitamiento se produce cuando
con motivo de la lesión se pierde parcialmente la función del miembro o su capacidad del servicio. Ejemplo:
la pérdida de un solo dedo en este caso la lesión es grave.
NO ES GRAVE, SINO GRAVISIMO: La pérdida de las dos manos implica la pérdida del órgano de la apresión
y por lo tanto es una lesión gravísima, en cambio la pérdida de una sola mano no significa la pérdida del
miembro, pero igualmente es una lesión gravísima porque implica la pérdida del uso del miembro.
- Dificultad permanente de la palabra: hace referencia a los inconvenientes duraderos que la lesión produce
en la aptitud de las personas para comunicarse con sus semejantes a través del lenguaje oral. Puede
traducirse en afectaciones al uso normal de la palabra hablada, a la construcción de la comunicación, a la
forma de expresión, a la disociación de ideas, etc. Están comprendidos el ceseo (imposibilidad de pronunciar
la letra ese), la afasia sensorial (pérdida total de conexión entre el concepto que se tiene de una cosa y la
palabra que se emite para designarla) y la dificultad en la perfección fonética, no así el menor o mayor
esfuerzo para hablar.
- Peligro para la vida del ofendido: es una hipótesis que tiene crítica doctrinaria porque hace referencia a un
juicio futuro de probable concreción, es decir a un pronóstico y no a un diagnóstico concreto y real. Deja la
agravante inserta en una zona de razonable incertidumbre y a merced exclusiva de la opinión médica con
todo el margen de inseguridad que ello implica.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Alude un peligro realmente corrido por la víctima y no presunto, un riesgo inmediato de muerte. Debe
tenerse en cuenta en el juicio de verificación no necesariamente el medio empleado por el autor en el caso
concreto sino la lesión misma, lo que ya se ha producido y no lo que se pudo haber producido.
- Inutilidad para el trabajo: implica la afectación de la capacidad de laborativa de la víctima, además de
constituir el límite temporal entre la lesión leve y la grave.
✓ Inutilidad para el trabajo menor a un mes es lesión leve
✓ Inutilidad para el trabajo mayor a un mes es lesión grave
✓ Inutilidad permanente para el trabajo es lesión gravísima
Es objetivo y hace referencia, no al trabajo que la víctima realizaba en ese momento de la lesión (aunque
lo comprende) sino al trabajo en general, comprensivo del habitual y del transitorio. Comprende también
los desocupados, el estudiante, el mendigo, el rentista etc. Abarca el trabajo físico, el mental, el de creación
espiritual o intelectual.
Es verificable cualquiera sea la causa que le haya dado origen y aunque ella haya desaparecido.
NO están comprendidos los meros pasatiempos o recreos porque no son trabajos, ni las actividades
consideradas ilícitas por ejemplo vagabundo, ocioso, usurero, jugador de juegos de azar, prostituta
etcétera.
- Deformación permanente del rostro: la lesión que provoca en la víctima una deformación permanente en
el rostro, esto no significa que se trate de una transformación de manera tal que lo vuelva repugnante,
grosero o repulsivo, sino que es necesaria una desfiguración de la fisionomía por alteración de la simetría
del rostro o de una de sus partes.
Rostro: la parte anterior de la cara, que va desde la parte frontal hasta la extremidad del mentón, y de una
a otra oreja. Soler considera que cara es también el cuello.

8 Lesiones Gravísimas
Art 91 CP “Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la pérdida de un sentido, de
un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o
concebir”

- Enfermedad cierta o probablemente incurable: La enfermedad es un estado patológico en actividad, que


en una de la capacidad funcional del individuo. Toda alteración temporal o permanente del normal
funcionamiento de un organismo humano que precise de asistencia sanitaria y/o de un período apreciable
de recuperación espontánea. La ley exige además que la enfermedad sea cierta o probablemente incurable,
es tal aquella que a juicio de la ciencia nunca puede ser sanada por completo sea a través de un pronóstico
de certeza o de una mera probabilidad. La persistencia de la enfermedad incurable que desemboca en la
muerte de la víctima no transforma automáticamente el hecho no midió pues la incurabilidad implica un
estado o proceso patológico que comprende la posibilidad de la muerte.
o Posible: puede ser que pase
o Probable: hay más posibilidad de que pase.
- Inutilidad permanente para el trabajo: A diferencia del tiempo transitorio previsto como lesión grave la
incapacidad laborativa debe ser permanente, esto es, de una duración persistente por largo tiempo, o bien
la probabilidad de no volver a tener su anterior eficacia elaborativa.
- Perdida de un sentido, de un órgano, de un miembro o el uso de un órgano a miembro: Estos se diferencian
de los casos de debilitamiento constitutivos de las lesiones graves no solo por la pérdida del sentido órgano
o miembro, sino también por la pérdida de uso de estos. Lo primero indica una privación absoluta o
irreparable de carácter Anatómico-funcional, lo segundo solo una privación funcional. La pérdida de un
miembro o de su uso aun cuando formen parte de un órgano que solo se debilita constituyan lesión

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

gravísima porque la ley tutela cada miembro por separado tanto en su debilitamiento como en su pérdida
física o de uso.
- Perdida de la palabra: como posibilidad de articulación, aunque puedan emitirse sonidos. Lo que
verdaderamente importa es el hecho de la comunicación mediante el lenguaje pudiendo tener su origen en
una lesión física o psíquica. La completa afonía podría quedar comprendida en esta hipótesis cuando
implique la pérdida de la eficacia de la función del lenguaje.
- Pérdida de engendrar o concebir: Hace referencia a la eliminación o desaparición de la función
reproductora. La ley atiende la capacidad presente o futura de reproducción (esto comprende a los niños)
y por lo tanto la agravante se concreta en el sentido de esterilidad o impotencia. SE REFIERE A LA PERDIDA
NATURA, O SEA SI LA CIENCIA DA OTRA POSIBILIDAD IGUALMENTE SE PERDIO LA POSIBILIAD DE
ENGENDRAR O CONSEBIR.
Pueden producirse a través de castración (ablación o destrucción de los órganos genitales masculinos o
femeninos que producen en el sujeto la pérdida de la capacidad coeundi o generandi) o por cualquier otro
medio que lleve a idénticos resultados (ej: exposición a rayos X, lesiones en la médula, vulvectomia o
clitoridectomia por celos o venganza, maniobras abortivas)
→Coeundi: se traduce en la incapacidad para realizar el coito →Generandi: incapacidad para engendrar.
Ambas afectan la capacidad de procrear el del individuo
o Estilización: es la anulación de la capacidad genésica. Cuando se la práctica por medio de una
intervención quirúrgica la ligadura de los conductos deferentes en el hombre se denomina
“vasectomía” y la recepción entre 2 ligaduras de las trompas uterinas a la mujer se denomina
“salpingectomía”
La agravante alcanza la capacidad reproductora futura o en formación, pero no a los ancianos o
impotentes. Si la afectación se produce por ablación de los genitales la lesión igualmente es gravísima
porque implica la pérdida del órgano de la reproducción.

9 Lesiones Agravadas
Art 92 “Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 80, la pena será: en el caso del
artículo 89, de seis meses a dos años; en el caso del artículo 90, de tres a diez años; y en el caso del artículo 91, de
tres a quince años”

Para la aplicación de la agravante suficiente con que concurra una de las situaciones del Art 80, si fueran varias
en el mismo hecho la punibilidad se mantiene, el agravante no se multiplica. Si se da alguno de los agravantes del
Art 80, la pena se modifica:
- En el caso de una lesión leve (pasa de 6 meses a 2 años)
- En el caso de una lesión grave (pasa de 3 a 10 años)
- En el caso de una lesión gravísima (de 3 a 15 años)

Las lesiones leves calificadas y la instancia privada: en principio podría afirmarse que las lesiones leves
calificadas también se encuentran comprendidas en el Art 72, pues a pesar de ser calificadas son leves y por lo
tanto quedan abarcadas entre los delitos de dependientes de instancia privada. Según Molinario en aquellos casos
en que la califican te consiste en un estrago, alevosía mediante veneno, o relación con otro delito, estarían en
juegos las razones de seguridad o interés público que, según lo establecido en el Art 72, habilitan a proceder de
oficio.

El derecho de corrección de los padres: a nivel jurisprudencial se ha tratado de establecer cuál es el margen
de tolerancia que se le debe otorgar al derecho de corrección del progenitor sobre su hijo. En ese sentido se ha
resuelto que la agresión propiciada por el padre a sus hijas menores con un palo (por haber encontrado un vaso
roto dentro del freezer) encuadra en el delito de lesiones agravadas por el vínculo, en la medida que no forma
parte de un derecho correctivo. Asimismo, se confirmó el procesamiento del delito de lesiones agravadas por el
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

vínculo de la imputada que había agredido físicamente a su hija, al propiciarle un golpe de puño sobre su rostro y
el otro en la garganta, pues el derecho de corrección se debe ajustar al Inter justo, necesarios razonables.

10 Lesiones Atenuadas
Art 93 CP “Si concurriere la circunstancia enunciada en el inciso 1º letra a) del artículo 81, la pena será: en el caso
del artículo 89, de quince días a seis meses; en el caso del artículo 90, de seis meses a tres años; y en el caso del
artículo 91, de uno a cuatro años”

Cuando se den las circunstancias el Art 81 “homicidio en emoción violenta” independientemente de su


gravedad, se modifica:
- En el caso de una lesión leve (pasa de 15 días a 6 meses)
- En el caso de una lesión grave (de 6 meses a 3 años)
- En el caso de una lesión gravísima (de 1 a 4 años)

11 Lesiones Culposas
Art 94 CP “Se impondrá prisión de un (1) mes a tres (3) años o multa de mil (1.000) a quince mil (15.000) pesos
e inhabilitación especial por uno (1) a cuatro (4) años, el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte
o profesión, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un daño en el cuerpo o en
la salud.
Si las lesiones fueran de las descriptas en los artículos 90 o 91 y fueren más de una las víctimas lesionadas, el
mínimo de la pena prevista en el primer párrafo, será de seis (6) meses o multa de tres mil (3.000) pesos e
inhabilitación especial por dieciocho (18) meses”

Art 94 bis CP “Será reprimido con prisión de uno (1) a tres (3) años e inhabilitación especial por dos (2) a cuatro
(4) años, si las lesiones de los artículos 90 o 91 fueran ocasionadas por la conducción imprudente, negligente o
antirreglamentaria de un vehículo con motor.
La pena será de dos (2) a cuatro (4) años de prisión si se verificase alguna de las circunstancias previstas en el
párrafo anterior y el conductor se diese a la fuga, o no intentare socorrer a la víctima siempre y cuando no incurriera
en la conducta prevista en el artículo 106, o estuviese bajo los efectos de estupefacientes o con un nivel de
alcoholemia igual o superior a quinientos (500) miligramos por litro de sangre en el caso de conductores de
transporte público o un (1) gramo por litro de sangre en los demás casos, o estuviese conduciendo en exceso de
velocidad de más de treinta (30) kilómetros por encima de la máxima permitida en el lugar del hecho, o si condujese
estando inhabilitado para hacerlo por autoridad competente, o violare la señalización del semáforo o las señales de
tránsito que indican el sentido de circulación vehicular, o cuando se dieren las circunstancias previstas en el artículo
193 bis, o con culpa temeraria, o cuando fueren más de una las víctimas lesionadas”

En líneas generales la similitud de esta figura con la de homicidio culposo prevista en el Art 84 impone la
remisión a los allí comentado.

Estructura del delito:


→Acción Típica: la conducta del sujeto activo debe ser violatoria de un deber de cuidado. Las mismas
conductas que fundamenta la imputación de un homicidio a título de culpa son las que permiten sostener la lesión
culposa. Por lo tanto, la conducta prevista en este Art abarca la imprudencia, negligencia, impericia en su arte o
profesión, o la inobservancia de reglamentos o deberes de su cargo, con los mismos alcances del Art 84, pero con
la diferencia de que el resultado es un daño en el cuerpo o en la salud de la otra persona cualquiera sea su gravedad.
Se da una Violación del deber de cuidado, donde tiene que haber un nexo de causalidad con el resultado
En relación con el ejercicio de la medicina se ha establecido que se encuentra “prima facie” en el delito de
lesiones culposas:

Sol Aranguren P á g i n a 59 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ej: la conducta del médico que omitió durante el lapso de 11 años medicada correctamente la dolencia de
naturaleza psíquica que padecía el paciente y prolongó inadecuadamente la terapia psicoanalítica prescripta.
Ej: se resolvió condenar por lesiones culposas a los médicos que asistieron al nacimiento de la víctima, que
sufrió un irreversible daño neurológico, considerando que aquellos omitieron extremar los recaudos médicos al no
realizar las diligencias necesarias para evitar el riesgo en la demora del proceso de parto, y al no impedirla se
produjo el resultado dañoso.
Ej: se condenó un anestesiólogo que dispuso externar prematuramente del quirófano a la damnificada (que
no se hallaba recuperada) a raíz de la cual está apareció un cuadro de hipoxia que le dejó gravísimas secuelas.

→Sujetos: Tanto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Resultado: daño en el cuerpo. No se hace referencia a una clasificación por el resultado (de grave gravísima
o algo). INDEPENDIENTEMENTE de que tipo de lesión que causa, va a ser siempre lesión culposa y solo se aplica la
figura base. (ej: si me saca un ojo, o me hace un moretón es lo mismo).

→Tentativa: no es admisible la tentativa ya que el resultado no es buscado por el autor.

Culpa inconsciente y culpa consciente: a los delitos culposos el autor debe haber tenido la posibilidad de
conocer la peligrosidad de la acción, respecto de la cual no hace falta un conocimiento efectivo. las lesiones sufridas
por la víctima deben pertenecer al ámbito de lo que el autor no ha querido o aceptado hacer. en cuanto a las
diferentes formas que puede asumir la culpa, así como la diferencia de la primera con el doble eventual
corresponde la remisión a los comentarios del artículo 84.

→Pena: El Art 94 no establece distinción alguna respecto del máximo de la escala de pena prevista para el caso
en que en forma culposa se causare lesiones leves graves o gravísimas. Esto es relevante si se tiene presente que
las lesiones leves dolosas merecen un máximo de un año de prisión, mientras que las culposas tienen un máximo
de 3 años de prisión sin hacerse distinción alguna sobre su gravedad.

En el segundo párrafo varía la escala penal respecto del mínimo aplicable para las lesiones graves o gravísimas
en los casos en que concurriera alguna de las circunstancias del segundo párrafo Art 84.

En cuanto a la pena de inhabilitación prevista en forma conjunta con la otra pena que imponga ya sea de prisión
o de multa, solo resulta procedente respecto de las actividades legal o reglamentaria regulada (ej: para el ejercicio
de las profesiones, la conducción de automotores, la portación de armas, etc.).

Agravante del segundo párrafo: se agrava los mínimos de las penas de prisión multa e inhabilitaciones previstas
en la primera parte para los casos en que las lesiones resultantes fueran graves o gravísimas y concurrir a alguna
de las circunstancias previstas en el segundo párrafo del Art 84.

Entonces las lesiones leves culposas causadas por la conducción imprudente de un vehículo automotor o
cuando hubiere más de una víctima quedan comprendidas en el tipo básico del Art 94. También quedan
comprendidas en la figura básica las lesiones graves o gravísimas cuando no hubiere pluralidad de víctimas o
cuando no hayan sido ocasionadas por la conducción imprudente de un vehículo automotor.

Lesiones leves culposas y su dependencia de la estancia privada: otra diferencia que existe entre las lesiones leves
y las lesiones graves gravísimas cometidas en forma culposa es que solo las primeras son dependientes de instancia
privada. Así lo ha resuelto la cámara de casación penal al considerar que resulta improcedente afirmar que debe
mediar instancia privada para la promoción de acción penal cuando se trata de lesiones graves culposas, pues las
lesiones culposas genéricamente prevista en el Art 94 solo están incluidas en el Art 72 inciso dos si son leves. En
casos en que se haya ocasionado tanto lesiones leves como graves, si por las primeras no se han estado la acción
el proceso solo puede avanzar respecto de las últimas.

Sol Aranguren P á g i n a 60 | 485


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Homicidio o Lesiones en Riña

12 Homicidio o Lesiones en Riña


Art 95 CP “Cuando en riña o agresión en que tomaren parte más de dos personas, resultare muerte o lesiones
de las determinadas en los artículos 90 y 91, sin que constare quiénes las causaron, se tendrá por autores a todos los
que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicará reclusión o prisión de dos a seis años en caso de
muerte y de uno a cuatro en caso de lesión”

Bien Jurídico: se afecta mediante los hechos previstos en esta figura la vida humana (atento al resultado de
muerte previsto en la norma) y la incolumidad de la salud física o psíquica de la persona (en la hipótesis de lesiones).
se trata de un delito contra las personas.

Riña: súbdito acontecimiento recíproco (ataque y defensa) y tumultuario de más de 2 personas (3 como
mínimo). Esta la lucha se caracteriza por la reciprocidad de las acciones de violencia, por la mutua agresión, sin
que cada protagonista sepa cuál es el papel que lleva en la pelea. Hay ataque de unos y contraataque (resistencia)
de otros.
Soler: no puede llamarse riña al acontecimiento de varios contra uno, pues es necesaria la reciprocidad de las
acciones.

Agresión: es el acontecimiento tumultuario de 3 o más personas contra una u otras que no resisten
activamente, es decir hay ataque de unos, pero sin defensa de otros. Estos otros se limitan a defenderse
pasivamente (parando golpes, huyendo), ya que cuando la defensa es activa estamos en presencia de una riña. Las
lesiones que pudieran causar los atacados no son consideradas por la figura, pues son actos en su defensa.

Constitucionalidad: la nota característica de la figura es el desconocimiento de quién ha sido el autor del daño
concretado. De eso resulta la escala privilegiada en relación con el homicidio y lesiones dolosas. Se ha afirmado
que esa incógnita sobre quién es el autor del resultado dañoso creó la disyuntiva en el legislador, entre someter el
hecho a los principios generales y dejarlo impune, o atender a principios que, como quiera que se lo llame, son
formas residuales de la responsabilidad objetiva, castigando a todos por el hecho causado en la medida en que
hayan ejercido violencia sobre la persona de la víctima.

CSJN Fallo Antiñir: Omar Manuel Antiñir y Miguel Angel Parra Sanchez son condenados como coautores del
delito de homicidio en riña en concurso real con lesiones leves en riña; y Nestor Isidro Antiñir es condenado solo
por homicidio en riña. Frente a esto dedujeron recurso de casación introduciendo la inconstitucionalidad de los Art
95 y 96 de referido al homicidio y lesiones en riña. El Tribunal Superior de Justicia de Neuquén rechaza el recurso y
ante ello deduce un recurso extraordinario ante la corte suprema de justicia.
La defensa afirma en el recurso extraordinario que dichos artículos vulneran el principio de culpabilidad, ya
que crean una ficción de autoría bajo un delito de sospecha, y la falta de prueba que debería llevar a una absolución,
es remplazada por una condena menor que la correspondiente al delito que no se logró acreditar. No solo se viola
la presunción de inocencia, sino que se considera como autor de homicidio a todos los que ejercieron violencia por
el solo hecho de haberla ejercido.
La corte por mayoría ha confirmado la constitucionalidad de los Art 95 y 96 del CP, sosteniendo que “la
provisión de ejercer violencia en el contexto de una riña o agresión puede constituir una conducta legítimamente
alcanzable por una pena, en tanto representa la creación de un riesgo, cierto, previsible y cuyas consecuencias no
pueden ser totalmente controladas por parte de quienes intervienen en ella”. Sostiene que no es cualquier
violencia la tenida en cuenta por el legislador, sino aquella idónea para causar la muerte y las lesiones; esto no
implica que se deba saber quién las causo, sino que es suficiente que exista un nexo causal entre la violencia y el
resultado. La ley argentina no quiso crear un delito de peligro, sino sancionar a los que incurren en conductas más
peligrosas; la participación en una riña ejerciendo violencia sobre una persona seria la conducta peligrosa. No se
trata de una cuestión de presunción, sino de imposibilidad de establecer participación. No se está violando el
Sol Aranguren P á g i n a 61 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

principio de duda, ya que no hay duda alguna, respecto de que el agente participio de una riña y que ejerció
violencia sobre la persona que resultó muerta o lesionada.
Zaffaroni: En su voto individual señaló que las normas mencionadas no configuran “una aplicación del ‘versari
in re illicita’ responde por su acto de participación en riña, de que podría estar eximido de culpabilidad solo si
operan causas que la exclusión (necesidad, el error de prohibición), pero nunca será responsabilizado por una mera
consecuencia causalmente determinada y no abarcada como posible por la capacidad de previsión de cualquier
persona”
Fayt: afirmo que “los tipos penales cuestionados configuran un supuesto de responsabilidad objetiva: se
atribuye el resultado de muerte o lesiones según el caso, aquellos que únicamente se sabe que ejercieron
violencia” y concluyó que “las figuras penales previstas en los artículos 95 y 96 vulneran fundamentalmente los
principios de inocencia y de responsabilidad penal personal o el de culpabilidad por el hecho propio amparados
por nuestra Constitución con especial vigor”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Es ejercer violencia sobre alguien (no es matar o causar lesiones). Esta acción solo es típica
en caso de que de la violencia ejercida resulten lesiones o muerte sin que se sepa quién es el autor.

→Sujeto: deben ser 3 o más personas, ya que es un delito colectivo con pluralidad de individuos. NO
necesariamente tienen que ser 3 sujetos activos, también se cuenta a la o las víctimas. NO participa re la riña quien
interviene pacificando.
- Sujeto Activo: quien haya “ejercido violencia sobre la persona del ofendido”. NO es punible quien solo uso
la violencia, si consta quien o quienes fueron autores del resultado. El simple participe de la riña o agresión
tampoco resulta punible en tanto no haya ejercido sobre el ofendido una directa violencia física, no siendo
suficiente a dichos efectos la conducta de increpar u ofender al que resulta víctima.
- Sujeto Pasivo: también puede ser cualquier persona, tanto quien participa de la riña o agresión como un 3ro
extraño a la misma (Ej: el curioso que mira la riña desde la vereda de enfrente y recibe un proyectil disparado
por 1 de los contendientes, un agente de la autoridad, un pacificador, etc.).

→Medios: Para que haya riña no basta el simple altercado, sino que se requiere el empleo de medios
vulnerantes. Debe ser un acontecimiento de hecho y no verbal.

→Tipo Subjetivo: se exige una intervención dolosa en la riña o agresión y en el despliegue de violencia sobre
otro, aunque objetivamente, no es fundamental que los lavara que las consecuencias típicas (muerte o lesiones).
La atribución de los resultados no puede descansar a la mera comprobación de que aquél se produjo ya que la
constitucionalidad de la norma depende de que su interpretación se sujete a los límites estrictos, que eviten que
su aplicación se convierta en una mera atribución de responsabilidad objetiva y en un “delito de sospecha” que
invierta el onus probandi.
Va a estar hay que respetar el resultado típico se verifique la previsibilidad característica de culpa. la doctrina
insiste en una Inter terminación de la finalidad de los agentes, queriendo desplegar violencia, pero sin proponerse
en conjunto ningún resultado concreto; además exige la espontaneidad de la agresión o riña, qué importa la
ausencia de toda pre ordenación de disponer las ideas para el logro de un determinado resultado.

→Resultado: es requisito que del tipo resulte muerte o lesiones. Este resultado debe haberse originado en la
violencia que se haya ejercido durante la riña o agresión, quedando fuera del tipo las consecuencias que tuvieron
su origen en una actividad extraña a aquellas, al igual que las que se producen con motivo u ocasión de la riña, pero
sin relación con las violencias que se desplegaron en ella (ej: un ataque cardíaco). Esto no significa que se deba
saber quién causo la lesión o la muerte con su violencia, sino que es necesario y suficiente que exista el nexo causal
entre la violencia y los resultados.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La riña en sí misma, sin resultados no es punible como delito, sino como infracción contravencional. Solo es
posible en la medida que de ella resulte una muerte o lesión, sea que se haya producido en las personas
participantes de la reunión o un 3ro ajeno a ella.

→Participación: si se trata de un caso de participación, (cuando la muerte o lesiones sean realmente la obra
común de varios, a quienes pueda identificarse como autores o cómplices), que requiere no solamente una
comunidad material de acciones sino una convergencia intencional, NO CORRESPONDE APLICAR ESTA FIGURA.
Entonces el requisito es la “no constancia de autoría”, porque si se individualiza el autor de los resultados previstos
en la ley implica el desplazamiento de la figura hacia el homicidio lesiones.

→Tentativa: el tipo exige que exista muerte o lesiones, por lo que no resulta admisible la tentativa, además
de que si se aplica sería un caso donde las personas planearon el ataque, lo que no se admite en riña.

→Pena: se aplicará reclusión o prisión de 2 a 6 años en caso de muerte y de 1 a 4 en caso de lesión.

13 Lesiones en Riña Atenuante


Art 96 CP “Si las lesiones fueren las previstas en el artículo 89, la pena aplicable será de cuatro a ciento veinte
días de prisión”

Duelo
Bien jurídico: la ubicación sistemática de este delito muestra que el fundamento de su punibilidad reside en el
peligro que entraña para las personas. Hay otra postura que sostiene que la concertación del duelo regular,
independientemente de los resultados que constituyen claramente un delito contra la vida o la integridad física de
las personas, es un delito contra la administración, ya que la intención real de los duelistas es sustituir la fuerza
pública por la privada y el juicio de los magistrados por el de las armas.

Duelo: es el combate singular con la previa determinación de las circunstancias en la que ha de realizarse y por
motivos de honor

Sistemas de Regulación: en la legislación comparada se aprecian 4 sistemas de regulación del duelo


- Sistema que tipifica el duelo como delito: sometiéndolo a diferentes penalidades según el resultado
producido, pero siempre con escala mucho menores que las de los delitos de lesiones u homicidio
(Argentina, Italia, Chile, Paraguay, etc.)
- Sistema francés: se caracteriza por guardar silencio respecto del duelo; se castigan solo los resultados
producidos con las penas que a ellos corresponden (Francia, España, Colombia, etc.)
- Sistema Anglosajón: penaliza el duelo por las consecuencias producidas; se diferencia del francés en que el
resultado en duelo se tipifica expresamente a la ley. La pena se aplica según resulte lesiones u homicidio
(Gran Bretaña, Nueva York, Uruguay, etc.).

La incriminación del duelo ha sido una cuestión controvertida a lo largo de la historia. en nuestro sistema penal
el duelo se encuentra legislado como un delito de excepción pues se acuerda una suerte de privilegio a quienes
maten o lesionen a otro en estas circunstancias. Este criterio se encuentra controvertido por quienes consideran
que dicho resultado debe ser incluido en las figuras de homicidio y lesiones respectivamente.

En Argentina se tipifica el duelo como delito en sí mismo (sin resultado) estableciendo un privilegio en el orden
de la penalidad, cuando el combate es llevado a cabo de acuerdo con la práctica caballerescas (duelo regular) y
tuviera como consecuencia resultados lesivos o mortales, a través de una escala punitiva gradual y proporcional al
daño causado. De esta manera las penas por los daños personales producidos son mucho menores que las
establecidas para el duelo irregular.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

NO son punibles:
• La simple provocación (desafío)
• La aceptación de un duelo (salvo los casos previstos en el Art 100)
• Los padrinos (con excepción de los supuestos previstos en el Art 102 y 103)
• Personas que, si bien no son necesarias en el duelo, intervienen de alguna manera en su realización o
tienen vinculación con él, como son el director del lance, los testigos, los médicos etc.

14 Duelo Regular
Art 97 CP “Los que se batieren en duelo, con intervención de dos o más padrinos, mayores de edad, que elijan
las armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1º Con prisión de uno a seis meses, al que no infiriere lesión a su adversario o sólo le causare una lesión de las
determinadas en el artículo 89.
2º Con prisión de uno a cuatro años, al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesión de las
determinadas en los artículos 90 y 91”

Duelo Regular: es un “combate singular con armas, en condiciones de igualdad preestablecidas por terceros y
determinado por motivo de honor”

Estructura del delito


→Acción Típica: batirse a duelo. Para que haya lucha o combate y por lo tanto duelo, basta el acometimiento,
aunque sea unilateral, pues es duelista por ej: en un duelo de esgrima, tanto el que acomete como el que resiste.
Por lo tanto, no hay combate si ambos duelistas disparan al aire.
Todas las condiciones en las que se llevara a cabo el duelo deben ser concretadas por terceros con anterioridad
al combate. El desafío no debe ser personal ni inmediatamente aceptado y realizado.
Batirse en duelo: exige una lucha o combate entre 2 personas que pueden revestir cualquier calidad o
condición. No son duelos el llamado “duelo a la americana” o la “ruleta rusa” en los que la muerte de 1 de los
partícipes queda liberada al azar. Tampoco el “duelo criollo”, que en algunas épocas se realizaron en la campiña
del interior de nuestro país, por cuanto no era otra cosa que un mero combate o lucha armada al margen de las
reglas legales y de la práctica caballeresca.

→Sujetos: Se trata de un delito de doble actividad y codelincuencia necesaria (ambos duelistas son autores)
- Sujetos Activos: Son quienes se baten a duelo, estamos fuente a un caso de codelincuencia necesaria. La ley
no indica cual es el número de combatientes, pero la mayoría de la doctrina entiende que debe tratarse de
una lucha entre 2 personas, ya que la lucha entre más de 2 es riña y no duelo. No necesitan características
específicas, por ende, puede ser cualquier persona.
- Sujetos Pasivos: NO se requieren características especiales. Se debe recordar que la incriminación del duelo
radica en el peligro general para las personas, incluso para la del propio duelista.
Creus: el sujeto pasivo es el adversario, al menos en lo concerniente a los resultados de lesiones o muerte
previstos en la norma. Pues refiere que si resulta damnificado otro sujeto (ej: el padrino o alguien que
pensaba accidentalmente por el lugar) la causación de esos resultados debe ser calificada como homicidio
o lesiones, según el caso, dolosos o culposos. Esto porque el art solo hace referencia a la muerte del
adversario.
Padrinos: deben intervenir 2 o más padrinos (hombre o mujer), uno por cada parte sin límites en el máximo y
deben ser mayores de 18 años. Estos son los representantes de los duelistas, su intervención produce dos
importantes consecuencias:
o Determina la regularidad del duelo
o La aplicación de una pena atenuada para los combatientes
Su función primordial es ‘evitar el duelo’ y si esto no es posible entonces deben intentar que se lleve a cabo en
las condiciones menos gravosas para los duelistas garantizando la paridad entre ellos. Además, deben intervenir

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

en toda la tramitación del duelo, la elección de las armas y arreglar las demás condiciones del desafío, (estas
condiciones consisten en elegir al director del lance y determinar las circunstancias de modo, tiempo y lugar a las
que habrá de someterse el combate).
La regla general es que los padrinos son impunes, salvo Art 102 y 103.
La ausencia de padrinos o por debajo del mínimo irregulariza el duelo.

→Medio: debe realizarse con armas, por ende, NO se aplica este delito si el combate es a puño, aunque este
previamente concretado. Para garantizar la igualdad, las armas tienen que ser iguales.
El poder ofensivo de las armas no altera la responsabilidad de quienes se baten a duelo el empleo
preestablecido de armas dotadas de alto poder ofensivo ni el empleo altamente peligroso de las armas comunes
de duelo. La ley a diferencia de otras legislaciones no exige que las armas empleadas sean mortíferas; pero si es
requisito del tipo que se trate de armas propias. Ello también encuentra fundamento en la circunstancia de que el
duelo no se transforma en irregular ni aun cuando fuere concretado a muerte, ya que esa circunstancia es prevista
solo como caso de punibilidad de los padrinos, sin alterar la responsabilidad de los duelistas.

→Tipo Subjetivo: la acción de batirse a duelo reclama DOLO DIRECTO, pero en cuanto a los resultados lesivos
de muerte o lesiones previstos como calificante puede ser dolo directo o eventual. Es de carácter permanente, se
consuma cuando comienza la lucha esto es cuando tiene inicio en enfrentamiento armado, aun cuando no se hayan
utilizado las armas.
Causa de honor: esto es cuando el desafío tiene por objeto reparar cualquier ofensa constituida por un delito
contra el honor o cualquier falta grave contra la consideración debida a la persona en el trato social, aunque no
asuma carácter delictuoso.
El duelo gira alrededor del concepto de honor, no existe duelo, ni siquiera un duelo irregular sin que esté
motivado en causa de honor. La causa de honor no es un elemento que la ley requiera expresamente, pero la
doctrina es pacífica al exigirlo por una doble razón:
o Como una exigencia histórica propia de la tradición caballerescas
o Como resultante de la interpretación a contrario sensu del Art 100 que expone el desafío
persiguiendo un interés pecuniario o inmoral.

→Consumación: El delito se consuma con el inicio de a la lucha, cuando tiene lugar el peligro para las personas,
motivo de la incriminación; es decir, una vez que las partes hayan entrado en acción usando sus armas en contra
del adversario o esperando o rechazando el ataque, no bastando que los duelistas se encuentren sobre el terreno
con las armas en mano y listos para pelear. En caso de que se produzca algún resultado de lesión o muerte
constituirán agravantes del combate.

El duelo regular es un hecho punible en sí mismo y con independencia de los resultados de muerte o lesiones
que se produzcan. Aunque, la pena varía según el resultado, determinándose una escala penal para el duelista que
causa una lesión leve, o que no causa ninguna y otra más grave para el duelista que causa lesiones graves,
gravísimas o la muerte.

→Tentativa: Parte de la doctrina considera que es posible asumir una actividad ejecutiva que no signifique
una iniciación del combate, todos los actos idóneos directa o indirectamente tendientes a realizar el combate
constituyen una tentativa de duelo.
Soler: la tentativa de duelo no es punible, dice que es preciso considerar que ciertas acciones, preparativas o
auxiliares del duelo, no son punibles, salvo si se dan ciertas condiciones. Ej: la provocación es impune ya que la ley
solo la pune cuando sus motivos no son honorables y que a los padrinos se los castiga solamente por su alevosía o
en caso de desafío a muerte.

→Pena: prisión de 1 a 6 meses, al que no infiriere lesión a su adversario o sólo le causare una lesión leve. Y
prisión de 1 a 4 años, al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesión grave o gravísima.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

15 Duelo Irregular
Art 98 CP “Los que se batieren, sin la intervención de padrinos, mayores de edad, que elijan las armas y arreglen
las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1º El que matare a su adversario, con la pena señalada para el homicida;
2º El que causare lesiones, con la pena señalada para el autor de lesiones;
3º El que no causare lesiones, con prisión de un mes a un año”

La irregularidad puede provenir de:


- La falta de padrinos
- De que los padrinos no sean mayores de edad
- De las condiciones en las que se conviene el duelo (ej: con disparidades de armas)
- De la forma en que este tiene lugar

Se trata de una pelea común, en la cual cada combatiente responde por los resultados que causa; el que matare
a su adversario es punible por homicidio. El que cause lesiones la pena que corresponde a la gravedad de estas. La
particularidad es que quien no causa lesiones ni muerte resulta punible con una escala penal que resulta superior
a la de la agresión con armas del 3er párrafo del Art 104.
Esto es criticado, pues, aunque el duelo sea irregular en la mayoría de los casos consistirá en un desafío en el
cual los adversarios cuentan con oportunidad de defensa, lo que no ocurre en el delito de agresión que resulta más
levemente castigado. Pero dicha critica solo es aplicable a la lucha con arma blanca, pues si se utiliza un arma de
fuego se aplica solamente la pena mayor del Art 104.

→Tentativa: es admisible. Soler: dice que es difícil de concebir, pues el desafío a pelear consiste en una
promesa mutua de agresión y aun en el caso de que fuera una tentativa de agresión seria impune.

→Resultado: se consuma con la iniciación del combate

16 Instigación a Provocar o Aceptar un Duelo y Desacreditación


Art 99 CP “El que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo y el que desacreditare públicamente a otro
por no desafiar o por rehusar un desafío, serán reprimidos:
1 Con multa de pesos mil a pesos quince mil si el duelo no se realizare o si realizándose, no se produjere muerte
ni lesiones o sólo lesiones de las comprendidas en el artículo 89.
2 Con prisión de uno a cuatro años, si se causare muerte o lesiones de las mencionadas en los artículos 90 y 91”

Este Art plantea un conflicto, ya que parece extraño que sea punible la instigación a un acto cuya consumación
queda en principio es impune y que además importa la impunidad de los padrinos que muchas veces con su consejo
se expiden por el reto o su aceptación. Por eso es preciso entender el texto legal como refiriéndose a quien incita
o insta a batirse a duelo a un sujeto que no se disponía a hacerlo, en lugar de realizar la actividad moderadora del
padrino.

El Art prevé 2 figuras:


INSTIGACIÓN PARA PROVOCAR O ACEPTAR UN DUELO: La instigación a la que alude esta exposición no
es la misma que la del Art 49 pues se trata de una incitación dolosa que puede incluso, resultar ineficaz, esto es,
que el duelo no se lleve a cabo. El Art alcanza tanto el duelo regular, como el irregular y el instigado puede ser un
hombre o una mujer. No se trata de un reto a duelo a otro de una aceptación a un duelo, sino de una incitación
para que se lleva a cabo un duelo.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: debe consistir en determinar a provocar o aceptar batirse a duelo a quien no está
determinado, pues si no basta para constituir este delito el Consejo del padrino, que es impune, será necesario que
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

esa terminación tenga el sentido de insistencia amenaza coacción moral por causa caballerescas, muy semejante
a la que se ejerce al amenazar con el deshonor y descrédito. si bien estos no son requisitos legales, son ejemplos
de modalidad de instigación requerida en la ley
Para distinguir la figura del instigador con la de los padrinos es ilustrativa la vecindad establecida en la ley entre
esta figura instigación y la de desacreditar públicamente a otro por no desafiar o rehusar un desafío. La instigación
de esta figura difiere del Consejo del padrino en el sentido de que debe consistir justamente en una amenaza o
insistencia muy semejante a la que se ejercen al amenazar con el deshonor o el descrédito.

→Sujetos: cualquier persona puede ser tanto sujeto activo como pasivo

→Tipo Subjetivo: la instigación a provocar va a aceptar un duelo debe ser una verdadera incitación
dolosamente dirigida; no lo es el Consejo ni la opinión ni la insinuación y menos el haber hecho surgir culposamente
en otro la voluntad de batirse (ej: elogiando delante de él, sin otra intención, la actitud de otros duelistas). la
incitación no ha de perseguir un interés pecuniario u otro inmoral en cuyo caso resultaría de la aplicación del
artículo 100

→Resultado: La postura mayoritaria determina que la instigación se reprime, aunque no haya producido
efectos, consagrándose una excepción a todas las reglas de instigación previstas en el Art 45 in Fine. esto último
No obstante tratarse de una investigación privada que, como es sabido, cuándo es infructuosa no es punible, a
diferencia de la instigación pública prevista en el Art 209.

→Tentativa: en base a la postura mayoritaria antes mencionada la tentativa no es posible

DESACREDITACIÓN PUBLICA POR NO DESAFIAR O REHUSAR UN DESAFÍO: consiste en desacreditar, es


decir, difamar públicamente a otro por no desafiar o por usar un desafío. No basta simplemente la amenaza del
descrédito público, sino que debe haberse lanzado o dirigido la injuria contra otra persona. Se trata de un delito de
peligro concreto.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en desacreditar públicamente a otro por no desafiar o rehusar un desafío. No basta
con la simple afirmación de que alguien no ha aceptado batirse a duelo pues eso tiene que ser tomado como base
para desacreditar. Esto también es conocido como vilipendio por causa caballerescas y como coacción moral del
duelo
Puede asumir dos aspectos:
• El de menospreciar al otro públicamente porque no se bate a duelo mientras aún puede hacerlo, que es
una forma de instigación.
• El de menospreciarlo porque no se ha batido en el pasado, que es sencillamente un delito contra el
honor

Se trata en realidad de un modo indirecto de incitar a un desafío o a su aceptación, que llega al interesado por
medio de la coacción que sobre él ejerce el descrédito ante terceros. De lo dicho se desprende que, la figura exige
una publicidad de la ofensa, lo cual implica que trascienda del círculo de personas que pueden estar en
conocimiento de los hechos por su intervención en ellos.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: a diferencia de la instigación aquí puede ser autor o cualquiera, tanto un 3ro como él
desafiante cuyo desafío se ha rehusado o el ofensor que cuenta con ser desafiado
- Sujeto pasivo: no requiere características especiales

→Tipo Subjetivo: la desacreditación al igual que la instigación prevista en el mismo artículo es un hecho
intencional o doloso resultado a diferencia de la instigación el menosprecio por no desafiar parece no requerir la
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

producción del desafío para que sea oponible, aún para quienes sostienen lo contrario respecto de la figura de
instigación. el hecho se consuma con la referencia menospreciador a hecha públicamente sin que requiera
resultado alguno. los resultados no hacen más que agravar la punibilidad

→Tentativa: no es concebible

→Pena: multa de $1000 a $15000 si el duelo no se realizare o si realizándose, no se produjere muerte ni lesiones
o sólo lesiones leves. Y prisión de 1 a 4 años, si se causare muerte o lesiones graves o gravísimas.

17 Revocación al Duelo por Interés Pecuniario o Inmoral


Art 100 CP “El que provocare o diere causa a un desafío, proponiéndose un interés pecuniario u otro objeto
inmoral, será reprimido:
1º Con prisión de uno a cuatro años, si el duelo no se verificare o si efectuándose, no resultare muerte ni lesiones.
2 Con reclusión o prisión de tres a diez años, si el duelo se realizare y resultaren lesiones;
3 Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si se produjere la muerte”

El duelo es subjetivamente irregular y se basa en el propósito perseguido por el sujeto activo, que en este caso
es el interés pecuniario u otro objeto inmoral. Es decir, caracterizado subjetivamente por el móvil que persigue el
autor. Esta característica subjetiva es precisamente la que convierte el desafío por regla general impune (cuando
es por causa honor), en un acto punible, cuando es por causa económica o inmoral.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: existen dos sujetos, provoca el desafío el que reta o se hace retar a duelo; da causa al desafío
quien teniendo en vista el logro del fin inmoral, coloca a una persona en situación de retar a duelo a él o a un 3ro.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser tanto quién se va a colocar en situación de combatiente, como de que, no tratando
de colocarse en tal situación, da causa al desafío entre terceros
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona

→Tipo Subjetivo: el delito es eminentemente doloso. A ello debe sumarse el móvil inmoral, que es lo que
caracteriza a esta figura y motiva la punibilidad del desafío en sí mismo, puesto que falta el motivo de honor que
es una de las circunstancias que fundamentan el tratamiento penal privilegiado de las consecuencias que
fundamentan el tratamiento penal privilegiado de las consecuencias del duelo. El autor desnaturaliza aquí el duelo,
utilizándolo como un medio para el logro de sus fines inmorales, entre los que la ley señala expresamente un
interés pecuniario, con evidente menosprecio por la vida de 3ros.

Por interés pecuniario se entiende cualquier ventaja patrimonial en dinero o que pueda ser traducible
económicamente (el deudor que busca liberarse de su obligacion)
Por objeto inmoral, está representada por cualquier calculo infame o despreciable a cuyo servicio se pone el
duelo (ej: desafiar a un adversario político o al rival en cuestiones amorosas, etc.)
Tratarse entre interés pecuniario y el objeto inmoral de elementos subjetivos del tipo distintos del dolo en la
forma de ultrafinidades.

→Resultado: En la provocación, el hecho se consuma con la formulación del reto y no es necesario que se
produzca el duelo. Es suficiente con la provocación para que el delito quede configurado. En el segundo caso que
es “dar causa” a un desafío, el hecho se consuma con la formulación del reto por parte de la persona a quien se
puso en trance de formularlo; tampoco es necesario que se produzca el duelo, pero sí que se produzca el desafío.
En este segundo caso, no basta con el hecho de colocar a quien se tiende inducir a ser desafiante en situación de
hacerlo, ya que no se pune la incitación al duelo por objeto inmoral, sino la causación del desafío en virtud del

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

cálculo, aunque no se llegue al combate. Pero, por supuesto, el tipo requiere que el desafío formulado se haya
originado en la provocación o en la causa puesta por el autor.

→Tentativa: no es posible.

→Pena: prisión de 1 a 4 años, si el duelo no se verificare o si efectuándose, no resultare muerte ni lesiones.


Reclusión o prisión de 3 a 10 años, si el duelo se realizare y resultaren lesiones; reclusión o prisión de 10 a 25 años,
si se produjere la muerte.

18 Combatiente Desleal
Art 101 CP “El combatiente que faltare, en daño de su adversario, a las condiciones ajustadas por los padrinos,
será reprimido:
1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si causare lesiones a su adversario.
2º Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si le causare la muerte”

Otro supuesto de duelo irregular, que se refiere a la conducta de los combatientes que faltaren, en daño de su
adversario, a las condiciones pactadas por los padrinos.
También es considerada como figura que contempla una circunstancia calificativa del duelo regular, agravando
la sanción del duelista que viola las condiciones del lance ajustadas por los padrinos y que, por ello, se condice con
alevosía.
Al ser el duelo una lucha con reglas preestablecidas, su transgresión lo vuelve irregular, siempre quesea en
daño del adversario.

Estructura del delito:


→Acción típica: Consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios o combatiendo con modos que violan
las condiciones del duelo estipuladas por los padrinos y conocidas por los combatientes. La figura supone un duelo
regular, pues no se la puede cometer en el duelo irregular en que falta el pacto sobre las condiciones del combate.
Ej: el duelista que no acata las órdenes del director del lance o el que fraudulentamente ha hecho preparar un
arma de determinada manera, o habiéndose acordado disparar después de cierta cantidad de pasos uno de los
combatientes se adelanta.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el duelista o combatiente que viola las condiciones del duelo estipuladas
- Sujeto Pasivo: el otro duelista adversario de quien viola las condiciones del duelo.

→Tipo Subjetivo: se requiere dolo. El duelista que transgrede las condiciones pactadas debe saber que lo
hace en daño de su adversario. Debe descartarse el dolo eventual y la culpa.

→Resultado: es un delito de resultado, pues se requiere la causación de lesiones o muerte por medio de una
conducta desleal, a la que ya se hiciera referencia.
No basta la mera infracción de las condiciones pactadas, pues esta debe traducirse en daño del adversario,
produciéndole lesiones o la muerte.

→Tentativa: considerando que se trata de un delito de resultado, la tentativa quedaría configurada con la
deslealtad en el combate, sin que se haya producido el daño requerido en el tipo.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 10 años, si causare lesiones a su adversario. Reclusión o prisión de 10 a 25


años, si le causare la muerte.

Sol Aranguren P á g i n a 69 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

19 Alevosía en los Padrinos


Art 102 CP “Los padrinos de un duelo que usaren cualquier género de alevosía en la ejecución del mismo, serán
reprimidos con las penas señaladas en el artículo anterior, según fueren las consecuencias que resultaren”

Otro supuesto de duelo irregular, en virtud de la conducta observada por los padrinos. Uno de los casos que
TORNA PUNIBLE LA ACTUACIÓN DE LOS PADRINOS GENERALMENTE EXENTOS DE PENA. Es un duelo regular que
se irregularizan solo para los padrinos que hubieran empleado alevosía en la ejecución de este.

Alevosía: Consiste en cualquier ocultación de la disparidad de las condiciones de las armas, en virtud de la que
uno o ambos duelistas se baten en condiciones distintas a las supuestas, de modo que sea posible causar al
adversario un año mayor al normalmente esperado.
Núñez: es alevoso el comportamiento de los padrinos que somete a los dos duelistas a mayores riesgos
recíprocos que los esperables por ellos de conformidad con las armas elegidas y las condiciones pactadas. Explica
que los padrinos también usan alevosía al elegir medios o modos de realización del duelo que eximen o disminuyen
los riesgos para uno de los combatientes.

Subjetivamente, el o los padrinos deben actuar con dolo, descartándose los supuestos en que de manera
imprudente se perjudica a los combatientes. Pero no alcanza con el dolo eventual, sino que se exige un dolo
directo, único compatible con la alevosía a la que hace referencia el tipo. La alevosía puede ser obra de todos los
padrinos o de alguno de ellos. En este caso solo el que la uso queda excluido de la impunidad que les corresponde
a los padrinos en el duelo regular.

Para que el delito se configure es necesario que se ocasione un daño o la muerte a alguno de los adversarios o
a ambos.

Soler: son aplicables los principios generales de la tentativa. Creus opina que el mero hecho de que se pacten
condiciones alevosas no consuma el delito, ni constituye un acto ejecutivo; el acto ejecutivo se dará recién cuando
el modo o el medio alevoso se utilice en la ejecución del duelo sin que se produzca un resultado dañoso, pues
entonces surge el peligro de daño; tratarse de una tentativa que pasa a ser delito consumado cuando el daño se
produce.

20 Concertación del Duelo a Muerte


Art 103 CP “Cuando los padrinos concertaren un duelo a muerte o en condiciones tales que de ellas debiere
resultar la muerte, serán reprimidos con reclusión o prisión de uno a cuatro años, si se verificare la muerte de alguno
de los combatientes. Si no se verificare la muerte de alguno de ellos, la pena será de multa de pesos mil a pesos
quince mil”

Duelo a muerte es el expresamente concretado de ese modo o en condiciones tales que de ellas debiera
resultar la muerte. No es necesario para que el duelo sea a muerte que esta tenga lugar efectivamente, lo que
surge claramente del texto de la ley. El duelo a muerte es un supuesto de duelo regular, de hecho, la
responsabilidad de los duelistas no es alterada por tratarse de un duelo concretado de este modo. La particularidad
es que la conducta de los padrinos si es punible, y tiene su fundamento en que, concertando un duelo a muerte,
violan la confianza que en su gestión deposita la ley.

El delito no se configura por el hecho de que el duelo resulte una muerte, cuando eso no fue lo concertado. Si
el combate no había sido pactado a muerte, ni en condiciones tales que debiera resultar la muerte, el hecho de que
uno de los luchadores fallezca en el combate no torna aplicable la figura.

Sol Aranguren P á g i n a 70 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en concretar el duelo a muerte o en condiciones tales que de ellas debiere resultar
la muerte.

→Sujetos:
- Sujetos Activos: alcanza únicamente a los padrinos que intervienen en el duelo concertado a muerte
- Sujetos Pasivos: Son los combatientes

→Resultado: la figura, al igual que las demás que se refieren a duelo regular, es una figura de peligro.
La muerte de alguno o de los dos combatientes agrava la punibilidad del delito previsto en este art, no así las
lesiones, por graves que sean. Si mueren los dos, se trata como único hecho, pues lo que se castiga no es el
homicidio sino haber creado una situación de peligro concreto de que alguien muera.

→Tipo Subjetivo: La concertación requiere el dolo directo, es decir, querer que el duelo se realice a muerte o
en condiciones de las que debiere resultar la muerte. Por otro lado, si bien el tipo solo alcanza l=a los padrinos y no
a los combatientes, estos tienen que conocer el carácter de los modos o medios pactados por los padrinos al
concertar el duelo a muerte, puesto que, si lo hubieran ocultado, la conducta podrá ser calificada como alevosa y
en cuadrarse en el art anterior.

→Consumación y Tentativa: Donna considera que si bien para que el delito se consume no es necesario que
se produzca el deceso de alguno de los duelistas, no alcanza con la mera “concertación” del duelo, sino que es
necesario que este comience para tener por consumado el delito.

Distinta es la postura de Creus al plantear que la consumación tiene lugar con la concentración, para la que se
establece la pena de multa. Por ello la tentativa, según este autor, no parece posible.

→Pena: serán reprimidos con reclusión o prisión de 1 a 4 años, si se verificare la muerte de alguno de los
combatientes. Si no se verificare la muerte de alguno de ellos, la pena será de multa de $1000 a $15000”

Abuso de Armas
Se dice que la defensa de un bien jurídico que se halla altamente jerarquizado (como la vida y la integridad
física de las personas) suele estar rodeada de una doble muralla protectora: una que se refiere a la violación misma
del bien y otra que consiste en impedir la creación de situaciones de mero peligro para aquel.

El Art 104 castiga, el disparo de arma de fuego contra una persona y la agresión con arma. Estos son delitos
cuya incriminación atiende al peligro que implican para la integridad de las personas. Por su parte, en el Art 105 se
establecen los agravantes y atenuantes de las figuras simples del Art 104.

21 Abuso de Armas
Art 104 CP “Será reprimido con uno a tres años de prisión, el que disparare un arma de fuego contra una persona
sin herirla.
Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe
un delito más grave.
Será reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma, aunque no se causare herida”

Disparar un arma de fuego: un arma de fuego se dispara cuando se acciona su mecanismo y sale despedido el
proyectil

Arma: debe entenderse todo instrumento que aumenta el poder ofensivo de la persona.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Arma de fuego: es la que dispara proyectiles por medio de un mecanismo basado en la ignición de sustancias
que producen gases que los impulsan. Es aquella que utiliza energía de los gases producidos por la deflagración
de pólvoras para lanzar un proyectil a distancia. (ej: armas de puño o cortas, de hombro o largas, de carga a tiro,
de repetición, semiautomáticas, automáticas, etc.). No es un arma de fuego la que arroja proyectiles por medio de
procedimientos impulsorios mecánicos (Ej: Arco, ballestra, etc) tampoco lo sería el elemento cuyo impulso se da
por fuerza del hombre, pese a que su poder ofensivo se base en la explosión de gases (ej: la granada que se arroja
con la mano) tampoco se aplica a pistolas, rifles de aire comprimido, porque la compresión de gases no se produce
por deflagración sino mecánicamente.

Agresión: consiste en crear una situación de peligro para la persona física y que ese peligro crece al aumentar
la potencia del arma utilizada.

Es la agresión la figura genérica de este artículo, que experimenta ciertas alteraciones según varíen algunos
de sus elementos; así la figura genérica es la prevista en el 3er párrafo y la del primero es una agresión calificada
por el medio empleado.

DISPARO DE ARMA (Párrafo 1 y 2)

Estructura del delito:


→Acción Típica: Es la de disparar un arma de fuego y eso significa hacer funcionar el mecanismo del arma de
manera que salga el proyectil. Es necesario que el disparo se produzca y basta haber apretado el percutor.
Ej: gatillar un arma no cargada no es una conducta típica de esta figura. Y estas afirmaciones encuentran su
fundamento no solo en el sentido gramatical del texto sino también en el sentido de la “infracción genérica como
figura de peligro real y concreto”
Para que se dé la conducta típica es necesario que el agente haya utilizado el arma de fuego como tal. Si la
utiliza como instrumento para acometer sin disparar, se puede dar la figura de “agresión”.
Requiere un disparo orientado hacia donde esta una persona, ya que son atípicos los disparos hechos hacia el
aire, al costado o hacia lugares donde no se encuentra la persona. El disparo a los pies es un disparo hacia la
persona.
NO exige que se dispare contra una persona determinada, pues es suficiente que se ponga en peligro la
integridad física de alguien, Ej: quien dispara contra un grupo de personas o a través de una puerta sabiendo que
detrás se encuentra una persona, aunque se ignore quien de quien se trata.
El hecho típico se completa con el peligro resultante, ya que se trata de un delito de actividad que no requiere
que se produzca un resultado lesivo concreto.

Además, la ley requiere que “no se cause herida”, esta expresión debe entenderse como no haberse causado
ningún resultado, aunque se hubiera pensado en dar en el blanco. Si se hubiera casado algún resultado (Ej: herida),
el hecho se mantiene dentro del tipo del Art 104 si a ese resultado le corresponde pena menor (Ej: lesiones leves,
que tienen pena de 1 mes a 1 año de prisión). Si la pena es mayor, en función del mayor daño producido, (Ej: lesiones
graves, gravísimas, o muerte) la figura se desplaza hacia la que corresponde a tales resultados.
La muerte dolosamente causada por el disparo del arma de fuego configura homicidio: la tentativa de estos
delitos desplaza la figura del Art 104 1er párrafo.

→Sujetos: ambos tanto activo como pasivo, puede ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: el dolo del delito presupone el conocimiento del carácter del arma y la voluntad de dirigir el
disparo contra la persona de la víctima, requisito que no se cumple en el obrar imprudente y menos aún en el
fortuito. El tipo es compatible con el dolo eventual. (No están comprendidas las formas culposas o imprudentes)
Nuñez: el dolo del disparo de arma de fuego es compatible con la aceptación de las lesiones graves o del
homicidio y solo cede frente a la intención directa de lograrlos. Entonces según ello no se excluye el tipo por las
circunstancias de que el autor haya acepado dañar a la persona contra la cual dispara, pero si en aquellos casos en
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

que directamente pretendió un resultado determinado de muerte o lesiones gravísimas (o graves), pues la
tentativa de estos delitos desplaza a la figura en cuestión.
Por otro lado, se encuentra comprendidos en la figura los casos en que el agente actúa rechazando la
posibilidad de dañar, siempre que el disparo lo haya dirigido contra una persona determinada, pues en ese caso no
solo existió un peligro concreto, sino que el plan de autor tuvo la voluntad de dirigir el disparo contra la persona
determinada, aunque si pretender dañarla (ej: dar un susto)
Zaffaroni: entiende que el delito en cuestión implica un dolo de ímpetu. El fin es claro, se quiere dañar el
cuerpo, pero no se determina en qué medida se lo quiere dañar. En consecuencia, no es un dolo alternativo, es
decir matar o al menos lesiona, tampoco es dolo eventual, no se pretende lesionar aceptando la posibilidad de
matar, se trata en cambio de un dolo de ímpetu, se quiere dañar en la medida que sea.

→Consumación: se consuma el tipo al efectuarse el disparo y salir el proyectil del arma en dirección a la víctima.
Pero si se acciona el mecanismo del arma y el proyectil no es despedido, entonces estamos ante una hipótesis de
tentativa, por ej: por defectos en la pieza del arma o del propio proyectil. Si en cambio el disparo se produjo, pero
el proyectil se desvío, no dio en el blanco, impacto en algún obstáculo, etc. el delito igualmente ha quedado
perfeccionado.

→Tentativa: La doctrina mayoritaria considera posible la tentativa, Creus entiende que el accionar el
mecanismo de disparo por el agente constituye ya una etapa ejecutiva del acro de disparar. También otros
consideran que habría tentativa cuando el proyectil queda en el arma por defectos mecánicos o de la sustancia
explosiva o cuando el disparo no tomo la dirección querida hacia la persona de la víctima por la intervención de un
3ro (que desvía el arma antes de que salga el proyectil).
Soler: en el delito de disparo de arma, como delito de peligro, difícilmente se puede concebir la tentativa. Ello
importaría castigar el peligro de un peligro. O el disparo se ha hecho con peligro para las personas y entonces el
delito esta consumado, o no se ha corrido peligro alguno, en cuyo caso no es posible ninguna incriminación, salvo
la eventual agresión genérica.

→Pena:
• Carácter absorbente del delito: la ley dice que se aplica la misma pena, aunque se causare heria a que
corresponda pena menor. Se refiere al caso de que se causaren “lesiones leves”. En este caso la figura
de disparo de arma de fuego absorbe la figura de lesiones leves, no permitiendo la existencia del
concurso ideal. Si el disparo de arma de fuego NO CAUSA HERIDA o SOLO CAUSA LESIONES LEVES, la
pena es de 1 a 3 años.
• Carácter Subsidiario del delito: el delito tiene un carácter subsidiario con respecto de los delitos más
graves perpetrados con la misma conducta de disparar un arma de fuego, es decir que cuando el hecho
importe un delito más rigurosamente penado, ya sea porque el disparo casusa daños físicos castigados
con penas más graves (homicidio o lesiones graves o gravísimas) o cuando subjetivamente el autor
dirige su acción hacia un resultado determinado que constituye una tentativa de homicidio o lesiones
graves o gravísimas, el delito queda excluido por dichas figuras. Ej: si se disparó un arma de fuego para
cometer un robo, no se aplica este art sino el de robo porque es un delito más grave.

AGRESIÓN CON TODA ARMA (Ultimo Párrafo)

Agresión: cuando se acomete con el arma, cuando se intenta, por lo menos, lesionar a otra persona. No cabe
de que la figura de agresión con armas constituye una típica forma de delito de peligro, pues no otro es el
fundamento genérico o especifico de la incriminación de toda tentativa

Estructura del delito:


→Acción Típica: es agredir, acometer o atacar a otra persona empleando un arma, de manera que se coloque
en peligro la incolumidad física de ella. La sola exhibición del arma o la amenaza con ella no alcanzan para concretar

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

el delito. Implica el ataque con el arma para alcanzar con ella el cuerpo de la víctima. La figura comprende tanto el
caso en que no se alcanzó el cuerpo con el arma, como el caso en que se lo alcanzó sin causar daños.
Se ha afirmado que no se da la figura típica cuando el arma solo se exhibe o el agente se limita a amenazar con
ella, lo que puede constituir un ataque a la libertad psíquica, agravado por ser cometido con un arma.

→Sujetos: Tanto el sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona

→Medios: Arma. (concepto explicado en hoja 72)

→Tipo Subjetivo: el dolo consiste en el conocimiento del carácter del arma o de que se utiliza como arma el
instrumento que no es tal (según se trate de un arma propia o impropia) y en la voluntad de acometer a la víctima
con el propósito indeterminado de dañar con un determinado efecto (muerte o lesiones), comprobando con la
debida certeza, excluye el dolo de agresión para dar paso al dolo directo de las particulares tentativas de homicidio
o lesiones.

→Consumación y Tentativa: Se consuma con la realización de la acción típica, esto es, con el acometimiento
armado. La tentativa se muestra como de difícil concreción.

22 Abuso de Armas Atenuantes y Agravantes


Art 105 CP “Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 y 81, inciso 1º, letra a), la pena
se aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente”

Conforme el texto se presenta diagrama de atenuantes y agravantes de los delitos del Art 104:
- Si concurre alguna de las circunstancias previstas en el Art 80 las penas aumentan en un tercio, en sus
mínimos y máximos (la escala será de 1 año y 4 meses a 4 años de prisión en caso de abuso con arma de
fuego y de 20 días a 8 meses en caso de agresión con toda arma)
- Si concurren la circunstancia prevista en el Art 81 inc. 1 (emoción violenta), las penas se disminuirán en un
tercio, la escala penal para el caso de abuso de armas será de 8 meses a 2 años de prisión y de agresión con
toda arma será de 10 días a 4 meses de prisión).

Existe un vacío respecto de la eventual concurrencia simultanea de emoción violenta y parentesco.

Abandono de Personas
En este capítulo todas las figuras son de peligro y el sujeto pasivo es la persona física. Algunas veces se agregan
a las figuras ciertos resultados.

Bien Jurídico Protegido: es la vida y la salud de las personas, es decir la integridad física y psíquica de los sujetos
pasivos. La ley reprime el incumplimiento de los deberes de asistencia impuestos por la ley o por la mera
convivencia social.

23 Abandono de Personas
Art 106 CP “El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de desamparo, sea
abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo
autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2 a 6 años.
La pena será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia del abandono resultare grave daño en el
cuerpo o en la salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión”

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Exposición a peligro por desamparo

El precepto describe 3 conductas diferentes, las que son complementarias de una acción típica común a todas
ellas: PONER EN PELIGRO LA VIDA O LA SALUD DE OTRA PERSONA, mientras que las otras conductas previstas en
el artículo son modos de comisión del delito. Las 3 formas son:

1 COLOCAR A UNA PERSONA EN SITUACIÓN DE DESAMPARO: poner a la víctima en una situación tal que
implica su desprotección o aislamiento, sin posibilidades de obtener auxilio o existencia de terceros, y de la cual
resulta un peligro para la vida o su salud.
La conducta del autor, en este caso es eminentemente activa, situación de peligro por el desamparo en qué
queda de la víctima, esto es, sin posibilidad alguna de obtener ayuda o asistencia necesaria para preservar su vida
o su salud.

Estructura del delito:


→Acción Típica: Consiste en colocar a otro, por cualquier medio en situación de desamparo, de la que resulta
el peligro para la vida o la salud. se coloca a alguien en situación de desamparo cuando se lo priva de la posibilidad
de una ayuda o asistencia necesaria o cuando el agente rodea a la víctima de circunstancias que le impiden obtener
el auxilio que requiere su condición.
este supuesto de comisión del delito es muy diferente a los dos restantes pues es una infracción a la omisión
de no hacer, conforma un tipo activo mientras los otros dos implican una infracción a obligaciones de hacer

→Sujetos: Tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Resultado: es el peligro para la vida o la salud que debe correr quién es colocado en situación de desamparo.
entendemos que ha de tratarse de un peligro concreto

→Tipo Subjetivo: la figura solo admite a dolo que comprende el conocimiento de la situación en la que estaba
la víctima y en la que queda, y el peligro que correrá su vida o su salud

2 ABANDONAR A SU SUERTE A UNA PERSONA INCAPAZ DE VELARSE Y A LA QUE EL AUTOR DEBE


MANTENER O CUIDAR: está construida sobre la misma idea de abandono de la conducta anterior, sacando la
víctima del lugar en la que se haya y dejándola en otro, o también alejándose el autor del lugar en el que se
encuentra, dejando allí a la víctima. En ambos casos debe darse la situación de peligro para la vida o la salud del
incapaz.

El delito puede cometerse por acción o por omisión (impropia), pero en cualquier caso siempre requiere una
imposibilidad de lograr asistencia, ayuda ajena, etc. (de allí el peligro para el interés protegido) que puede ser
temporal o definitivo, aunque siempre debe ser de carácter material. El abandono moral o espiritual del incapaz
no da lugar al delito.

Estructura del delito:


→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser quien tiene la obligación de mantener o cuidar al incapaz de valerse. Esta
obligación, que es de carácter jurídico, puede provenir de:
o La ley: Ej: los parientes que tienen el deber de asistencia impuesto por ley civil.
o Una convención: que es el caso en que la obligación surge en virtud de un contrato (Ej: el médico que
toma a su cargo el cuidado de mi enfermo)
o de una conducta precedente: qué son los casos en que la obligación nace en virtud de una conducta
anterior del sujeto activo.
El sujeto activo se encuentra en lo que la doctrina ha llamado “posición de garante” en virtud de la
obligación especial que tiene respecto del sujeto pasivo conforme el artículo

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Pasivo: es la persona incapaz de valerse, entendiéndose por tal a quien carece de aptitud para
proveerse a sí misma. La incapacidad abarca no solo la declarada por ley, sino también la incapacidad de
hecho, la cual debe ser determinable en cada caso concreto

→Situación Típica: el sujeto pasivo debe encontrarse en una situación que derivará en un peligro para su vida
o su salud en un mediar la intervención del sujeto activo. La realización de la acción indicada en la norma es debida
son la situación típica. Por eso de la existencia de esta circunstancia depende la vigencia del deber.

→Omisión: la exteriorización de una conducta distinta a la ordenada conforma el núcleo del tipo objetivo. Se
considera que se abandona la víctima cuando se la deja privada aun temporariamente del auxilio o los cuidados
que le son debidos e imprescindibles para mantener su vida o salud. El abandono puede darse apartándose de la
víctima o dándose con ella. Pero sin prestarle esos auxilios o cuidados. Se trata de una obligación de hacer
(mantener o cuidar prestar cuidados) que no se cumple pero que solo es impuesta respecto de ciertas personas.

→Posibilidad de realizar la conducta debida: el sujeto debe tener la efectiva posibilidad de realizar la conducta
debida, pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será atípica. Eso encuentra fundamento en que
no es posible que se ordene lo físicamente imposible.

→Nexo de Evitación: es el equivalente típico en la omisión de la relación de causalidad de la estructura activa.


Ambos son formas típicas de relevar la causalidad a efectos de individualizar la conducta prohibida. Se determina
comprobando que, con la hipotética realización de la conducta debida, el resultado (peligro) se evita.

→Tipo Subjetivo: como los dos tipos homicidios son circunstanciados, el sujeto activo debe conocer las
circunstancias que son indispensables para que cobre vigencia el mandato de actuar. El dolo comprende el
conocimiento de la situación a la que estaba la víctima y en la que queda y el peligro que correrá su vida o su salud.
El autor debe tener dolo directo de abstenerse de ayudar y conocer la posición de garante que ocupa y las
características exigidas respecto del sujeto pasivo. Sea sujeto desconocido tiene una falsa representación de
hechos elementos se encuentra en un error de tipo que elimina el dolo.

3 ABANDONA LA PERSONA A LA QUE EL PROPIO AUTOR HA INCAPACITADO: su fundamento radica en la


necesidad de encuadrar penalmente aquellos casos de alejamiento del autor después de un accidente dejando sin
socorro al lesionado.
Este es un delito “especial propio” por cuanto por sus particulares características relacionadas con la acción
(omisión impropia) se restringe el campo de posibles autores, solo a quienes reúnen una específica cualificación
personal, que es precisamente la de tener el deber de garante respecto al bien jurídico tutelado por la ley.
Este deber de garantía puede provenir como antes se dijo de la ley de un contrato o de una conducta
precedente del autor.

Estructura del delito:


→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser en consecuencia solo quien ha incapacitado a la víctima
- Sujeto Pasivo: es la persona que ha quedado incapacitada por obra del propio autor

→Situación Típica: el tipo supone que el agente haya provocado la incapacidad del sujeto pasivo.
Molinario: el sujeto activo debe haber incapacitado al sujeto pasivo en forma accidental, pues de lo contrario
la conducta sería típica de la figura de colocar en situación de desamparo.
Soler la incapacitación debe ser consecuencia de una actuación inocente o culposo, sé que si no lo fuera así
sus consecuencias serían abarcadas por el dolor (ej: lesiones u homicidio). La realización de la acción indicada en la
norma es debida solo en esa situación típica. por eso la existencia de esa circunstancia depende de la vigencia del
deber.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Omisión: quien incapacitó otra persona está obligado a prestar la ayuda, pero no lo hace y en infracción de
ese mandato lo abandona con peligro para su vida o su salud. El deber de asistencia nace entonces la situación que
el propio autor ha creado. Ej: quien causó un accidente y abandona lesionado sin socorrerlo. Esto no se considera
delito cuando la víctima incapacitada por el autor puede ser socorrida por terceros de acuerdo con las
circunstancias lugar y tiempo del hecho.

→Posibilidad de realizar la conducta debida: el sujeto debe tener la efectiva posibilidad de realizar la conducta
debida, pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será atípica. Ello encuentra fundamento en que
no es posible que se orden lo físicamente imposible.

→Nexo de Evitación: es el equivalente típico, en la omisión, de la relación de causalidad de la estructura activa.


Ambos son formas típicas de relevar la causalidad a efectos de individualizar la conducta prohibida. Se determina
comprobado que con la hipotética realización de la conducta debida al resultado se evita.

→Resultado: se requiere la creación de una situación de peligro respecto de la vida o salud del sujeto pasivo.
entendemos que ha de tratar de un peligro concreto.

La incapacidad del sujeto pasivo debe ser la consecuencia de la conducta anterior del autor, no del abandono.
Si la víctima fallece como consecuencia de esta conducta anterior, el hecho se desplaza a los delitos de los Art 84
bis o 79, según cuál haya sido la culpabilidad inicial del autor.

→Tipo Subjetivo: el dolo está constituido por el conocimiento del carácter de las acciones que se realizan y de
las consecuencias en virtud de la creación del peligro, ya sea que se lo quiera a este directamente o se lo acepte
como eventualidad de aquellas. En el caso, el autor también debe conocer la posición de garante que ocupa frente
al bien jurídico y las características exigidas en el sujeto pasivo. En definitiva, debe conocer las circunstancias
exigidas en el sujeto pasivo. En definitiva, debe conocer las circunstancias que son indispensables para que cobre
vigencia el mandato de actuar.

→Consumación y Tentativa: el delito no se consuma con el abandono o con la acción de colocar en situación
de desamparo, sino cuando mediante ellas se ha creado un peligro para la vida o la salud de la víctima.
Si la víctima no corrió efectivamente peligro, la realización de esas conductas con la finalidad de lograr tal
resultado configura una tentativa.
Soler: considera inadmisible la tentativa de este delito por tratarse de una infracción de peligro.

AGRAVANTES POR EL RESULTADO: se encuentra prevista en el párrafo 2 y 3 del Art, cuyos distintos resultados
que el grado de daño o muerte habrán de determinar la pena aplicable. Son resultados preterintencionales no
abarcados por el dolo directo o eventual del autor.
El daño en el cuerpo o en la salud de la víctima, o su muerte, deben ser la consecuencia directa del abandono,
no de la conducta anterior del autor.
Por grave daño debe entenderse las lesiones graves y gravísimas de los artículos 90 y 91 y los daños leves
quedan absorbidos por la figura básica

24 Abandono de Personas Agravante por Vinculo Parental


Art 107 CP “El máximum y el mínimum de las penas establecidas en el artículo precedente, serán aumentados
en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por éstos contra aquéllos o por el
cónyuge”

En este artículo se agravan las penas del anterior para los casos en que el delito fuera cometido por un padre
contra sus hijos, por estos contra aquellos, o por el cónyuge.
Sostiene la doctrina que, si se presentan problemas con los casos de adopción divorcio y nulidad del
matrimonio, se deben resolver cómo se hace el Art 80 inciso 1. Sin embargo, a diferencia de ese Art, aquí no se
hace mención de ascendientes y descendientes. En el caso del cónyuge el agravante no alcanza a la persona

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

divorciada legalmente, con sentencia firme de divorcio vincular ni a las uniones con vivenciales ni a las relaciones
de pareja.

Para que la acción del sujeto activo encuadre en esta figura, será necesario obviamente el conocimiento de la
relación con la victima; en tanto que el error sobre la existencia del vínculo dejara el caso en la figura básica.

La jurisprudencia ha entendido que encuadra en el delito de abandono de persona agravado por el vínculo al
conducta del sujeto que, en su calidad de hijo, abandono a su suerte a su progenitora, quien residía sola en su
vivienda y carecía de luz y gas, padeciendo esta graves enfermedades (tales como cáncer, diabetes, presión
arterial, deterioro cognitivo e infección urinaria) desatención que provoco que se le incrementaran tales dolencias,
puesto que “la relación paterno-filial, como fuente de la posición de garante, trae consigo… la obligacion de no
provocar en los padres incapaces de valerse por sí mismos, las consecuencias del art 106”

25 Omisión de Auxilio
Art 108 CP “Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el que
encontrando perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona herida o inválida o amenazada de un
peligro cualquiera; omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere
aviso inmediatamente a la autoridad”

Se trata de un propio delito omisión, mediante el que se pone una conducta omisiva que, como todas las de
carácter, presupone la previa existencia de un deber de actuar de determinada manera. Se contiene en esta figura
La expresa imposición de un deber de solidaridad social y, a diferencia de la generalidad de las disposiciones del
código se consagra un mandato y no una previsión. Por ello la norma que se deduce del tipo, prohíbe toda acción
diferente de la descripta.
Es un delito de peligro para la vida o la salud de las personas,

Estructura del delito:


→Sujetos:
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona. La diferencia con las figuras anteriores consiste en que el sujeto
activo no tiene una obligación que personalmente lo liga a quien está en peligro, sino que la obligación se
le impone el derecho en el momento del encuentro con la víctima en situación de peligro.
- Sujeto pasivo: El tipo describe dos clases de sujetos pasivos:
o La persona perdida, desamparada menor a 10 años:
▪ Esta pérdida la persona que no sabe dónde está o qué sabiéndolo, desconoce las vías para
llegar a destino.
▪ Está desamparada la persona que no puede proveerse de los auxilios que necesite en virtud
de su condición.
En este caso basta con que el niño menor de 10 años se encuentre perdido o desamparado, ya que en
ese caso la ley considera que ya está en una situación de peligro.
Salvo el caso del menor de 10 años, el resto de los casos la existencia de peligro es lo que particulariza
la situación en la que se encuentra el sujeto, pero solo un peligro para la vida o la comunidad física o
psíquica de la persona y no para otros bienes jurídicos, cómo podría ser la libertad seguridad integridad
sexual, etc. Porque la ampliación a otras situaciones (Ej: el secuestro o el rapto de mujer), implicaría
una extensión inadmisible del deber de actuar (prestar auxilio o dar aviso a la autoridad) que en forma
genérica asumen todos los ciudadanos.
No interesa la fuente de dónde proviene el peligro, pero él mismo debe existir en el momento en que
el sujeto encuentra a la persona perdida o desamparada.
o Persona herida, inválida o amenazada de un peligro cualquiera: en estos casos la herida, la invalidez o
el peligro deben tener relación directa con la vida o la integridad física del sujeto pasivo. La idea central
que sirve para interpretar toda la cláusula es “persona amenazada de un peligro cualquiera”. No basta
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

entonces con un inválido o herido en sentido médico, sino con un inválido o herido con relación a la
situación en la que se halla y que puede representar para él un peligro.

→Situación Típica: encontrarse frente a una persona amenazada de peligro cualquiera. La realización de la
acción indicada en la norma es debida solo en situación típica; por eso de la existencia de esa circunstancia depende
la vigencia del deber.
Expresión “encontrar”: en principio se refiere a hallar a la víctima, pero la víctima puede ser encontrada porque
expresamente se la ha buscado, o porque accidentalmente se da con ella; también queda comprendida la hipótesis
de quien es llamado a colaborar con el auxilio de la víctima por un 3ro que la encontró.
La ley hace referencia a la amenaza de un peligro cualquiera: se trata de una situación de peligro que debe afectar
a la persona sea cual fuere la naturaleza del peligro. Es por ello por lo que, no solamente está comprendido el
peligro para la vida, sino cualquier otro que puede afectar a la persona física incluso en su libertad. Es indiferente
que la situación de peligro derive de un accidente natural, de la acción humana o de la propia culpa de la víctima.
Este peligro NO comprende por ej: el peligro de ser embaucado por el vendedor ambulante.

→Omisión: la exteriorización de una conducta distinta de la ordenada conforma el núcleo del tipo objetivo.
Consiste prestación de auxilio necesario o dar aviso inmediatamente a la autoridad. El deber de actuar no es
alternativo o delegable (elegir entre auxiliar o dar aviso) sino principal (auxiliar y si no fuera posible dar aviso a la
autoridad), el riesgo personal se convierte así en el límite del cumplimiento de una u otra obligación.
➢ Prestación de ayuda que la víctima necesita: es lo que la ley impone en primer término, relevando de eso
obligación solamente cuando implica para el autor un riesgo personal. Respecto de la existencia de un
riesgo personal para el auxiliador, no importa la naturaleza del daño que le amenaza siempre que se trate
de un daño a la persona física y no a la propiedad, y que el sujeto no esté jurídicamente obligado a
soportarlo.
Es indudable que no se hace referencia a conductas heroicas, el auxilio solo debe ser prestado cuando
no implica riesgo personal. Solo están obligados a actuar No obstante el riesgo personal, aquellos que
deben soportarlo por imposición de la ley, empleo, oficio, convención particular, etc., (ej: bomberos,
agente de policía, médicos)
El auxilio: no consiste en el técnicamente necesario, sino el auxilio posible en las circunstancias y de
acuerdo con la condición de las personas.
➢ Dar aviso a la autoridad: agente cumple con su deber cuando de algún modo pone en conocimiento de la
autoridad la situación en que se encuentra la víctima. Este aviso debe ser inmediato sin solución de
continuidad con el hecho de haber encontrado a la víctima.
El aviso dado por un medio inadecuado no significa cumplir con el deber, de manera tal que la omisión
seguirá existiendo como típica.
La consideración del riesgo personal no es válida para este supuesto, pero si la conducta de dar aviso
a la autoridad exige la realización de acciones peligrosas la justificación de la misión deberá realizarse
considerando los principios generales.

→Posibilidad de realizar la conducta de vida: el sujeto debe tener la efectiva posibilidad de realizar la conducta
de vida pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será atípica, (ya fuere por incapacidad física o falta
de aptitud, o de entrenamiento etc).
Ej: el caso de quien viendo que el otro se ahoga en el mar y siendo posible salvarlo solo nadando hasta él y no
lo hace porque no sabe nadar, ahí si deberá avisar a la autoridad de conformidad con lo establecido en la norma.

→Tipo Subjetivo: el dolo exigido requiere el conocimiento de la situación de la víctima y la voluntad de no


prestar auxilio pese a la ausencia de riesgo personal, o de no dar aviso a la autoridad.
Como los tipos omisivos son circunstanciados el sujeto activo debe conocer las circunstancias que son
indispensables para que cobre vigencia el mandato de actuar. Es indiferente que el sujeto se halla representado o
no cualquier posible consecuencia lesiva para la vida o la integridad física de la persona en peligro, pues una

Sol Aranguren P á g i n a 79 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

posterior consecuencia de esta índole en la que pueda desembocar la situación de peligro, por no haberse prestado
auxilio, no pertenece al tipo.

→Consumación: es un delito de omisión y de peligro, el hecho se consuma con la omisión del auxilio en el
momento en que debería ser prestado, aun cuando la víctima haya sido socorrida por 3ros que la encuentran
después o ella misma haya podido eludir la situación de peligro. La norma exige que se preste ayuda con inmediatez
y la omisión de deber hace que el delito se consume instantáneamente.

→Tentativa: No se admite la tentativa por tratarse de un delito de peligro y omisivo. Tampoco la participación
criminal.

→Pena: multa de $750 a $12500.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra el Honor 


(Art 109 a 117 bis)

Modificaciones con Caso Kimel: Esto ha sido objeto de reforma legal, con la ley 26551, originada en la sentencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso “Eduardo Kimel c/Argentina” a raíz de la cual nuestro
país quedó obligado a revisar su legislación interna en materia de delitos contra el honor. (Con esta ley en 2009 se
reforman los Art 109, 110, 111, 113, 117 y se deroga el Art 112)
Hechos: el periodista y escritor Eduardo kimel publicó en 1989 de su libro “la masacre de San Patricio”. En el
esposo de la investigación que había realizado en relación con el homicidio de 5 religiosos católicos ocurrido en
1976 durante la dictadura militar. En un pasaje de la obra, formuló una crítica al Poder Judicial de la época e hizo
expresa alusión a quién había sido el juez de la causa penal tramitada para investigar el hecho (Guillermo Rivarola).
Este se sintió agraviado y querello a Kimel por el delito de calumnias. La justicia nacional lo condenó y la Corte
Suprema de Justicia entendió que no era aplicable al caso la doctrina de la Real malicia, porque hubo desinterés
del imputado en indagar la realidad objetiva.
El caso llegó a la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien realizó la aplicación de sanciones penales
e hizo recomendaciones del Estado argentino. Se le advirtió a Argentina que esos delitos (calumnias e injurias)
estaban tipificados de una forma tal que atentaban contra la libertad de expresión, a raíz de la cual nuestro país
quedó obligado a revisar su legislación interna en esta materia, es decir se le ordenó al estado adecuar en un plazo
razonable su derecho interno a la CADH. El fallo consideró las expresiones contenidas en el Art 109 y 110 del código
como excesivamente vagas, dejando en manos de quien interpreta definir arbitrariamente las conductas que
configuran el delito.
Según el fallo “no existe un parámetro objetivo para que la persona pueda medir predecir la posible ilicitud de
sus expresiones, sino en todo caso, se remite a un juicio de valor subjetivo del juzgador” afectándose de esta manera
el principio de legalidad regulado en la convención americana sobre derechos humanos.

Derechos constitucionales: Nuestra Constitución garantiza la libertad de prensa, la de publicar las ideas sin
censura previa y prohíbe el dictado de leyes que restrinjan la libertad de imprenta. Concretamente garantiza la libre
expresión.
En consecuencia, lo que está vedado es la aplicación de censura previa, pero no se otorga inmunidad para
cuando se afecte la reputación de los particulares, dado que el derecho de informar no puede implicar el
detrimento de los restantes derechos fundamentales.
¿Cómo salvar el conflicto de intereses entre libertad de prensa y el derecho de honor? ambos son derechos
fundamentales, pero hay que hacer una importante distinción; cuando la opinión o información que se da a conocer
es de interés público la libertad de expresión cobra relevancia frente al honor; en cambio cuando las expresiones
no están vinculadas al estado o algún interés común, la reputación personal y la protección del honor están por
encima de la libertad de expresión.

Doctrina de la Real Malicia: doctrina a la cual la CSJN ha recurrido en numerosos casos como pauta para la
interpretación de la libertad de prensa o expresión. Sostuvo al respecto que una conducta es típica recién cuando
se configure la Real malicia, es decir, debe acreditarse que se incurrió en una conducta idónea capaz de lesionar la
honra o el crédito ajeno. Esto tiene como objetivo evitar la propagación de aseveraciones fácticas o falsas o
inexactas.
Entonces resulta inaplicable a los supuestos en donde se expresan ideas, opiniones, juicios de valor, o
conjeturas, dado que el carácter abstracto impide tomarlos como falsos o verdaderos. La corte entendió razonable
distinguir entre ciudadanos particulares y funcionarios públicos; así admite una amplia libertad de prensa para
conocer los actos de Gobierno y la responsabilidad de los poderes públicos, dado que acotar esta libertad tendría
consecuencias más gravosas que los abusos o excesos en el ejercicio de ella.
Al agente se le exige menos cautela en cerciorarse de la veracidad de la información vertida en los casos de
funcionarios públicos, siempre que se relacionen con el interés público y cautela extrema en los casos de los
particulares.
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Para que exista responsabilidad de aquel que vertió la información u opinión los funcionarios deben probar
que la información fue vertida a sabiendas de su falsedad, exigencia no trasladable a cuestiones de índole
particular.

Bien Jurídico Protegido


El legislador en vez de establecer los delitos contra los menores dentro de los delitos contra las personas lo ha
hecho de forma independiente.

El concepto de honor es algo que va variando a lo largo de la historia en base a las reglas sociales y culturales
de cada pueblo, y esto muestra un carácter circunstancial y condicionado a factores personales, temporales, y
locales que le han dado su sentido particular. (lo que va a afectar al honor de las personas hoy en día, no es lo
mismo que lo que perjudicaba al mismo un tiempo atrás; esto debido a los cambios culturales que va padeciendo
la sociedad).

Honor: (Creus) el conjunto de cualidades valiosas que representan a la persona en sus relaciones sociales, no
solo se refiere a sus cualidades morales o éticas, sino también a cualquier otra que tengan vigencia en esas
relaciones (profesionales, jurídicas, familiares, culturales, física, psíquica y sociales en general). Es la valoración
integral de una persona en sus relaciones ético-sociales.

La doctrina es coincidente en distinguir dos aspectos de honor


• Honor objetivo: es el juicio que hacen los demás de una persona, que surge de las actividades que cada
uno desarrolla los distintos aspectos de su vida (crédito o fama) que puede ser afectado a través de la
información o descrédito
Estos son: la consideración, la fama, la reputación que una persona tiene entre sus pares, en su
desenvolvimiento social, a partir de todo un proceso de construcción de esa reputación. Tiene que ver
con como el resto (los 3ros consideran a esa persona en el desenvolvimiento).
• Honor subjetivo: hace referencia a la autovaloración, a la estima que cada uno se tiene a sí mismo
(honra) y puede ser atacado a través de la deshonra.

Los modos de afectar el honor son perjudicando la fama u ofendiendo moralmente, con independencia de que
se lo haga en forma pública o privada.

El problema es que no hay una seguridad jurídica, no hay una certeza y todo está dotado de una gran carga de
subjetivismo, (sobre todo en el Honor subjetivo); es decir cuál es el alcance de este en base a la protección penal.
Esta incerteza podría llevar a que se judicialicen muchos hechos o acontecimientos que realmente son irrelevantes
para la protección penal sobre esta figura.

Por ello es por lo que esta figura muto a un concepto normativo, es decir verlo como un interés vital protegido
constitucionalmente y vinculado a la dignidad de la persona. El honor está reconocido como un interés inherente
a la persona, por su condición de tal, es decir ya no tiene que ver con aspectos subjetivos y objetivos, sino que con
aspectos jurídicos; implica que sea un BIEN JURIDICO PERSONALISIMO, llevando a que no puede haber ninguna
persona que no sea portadora del honor independientemente de sus conductas y su comportamiento en el
desenvolvimiento social.

Además, también en los tratados internacionales que hoy poseen jerarquía constitucional, se reconoce este
derecho, ya que se exige a los estados parte, la protección integral de la persona humana.

Así entonces se da el enfrentamiento de dos tipos de concepciones: fácticas y normativas, ¿Cuál de ellas
prevalece? La mayoría de la doctrina: busca una posición intermedia, considerando así que el honor si tiene que ver
con una autovaloración que el sujeto realice de sí misma y también tiene que ver con la idea del resto sobre su

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

desenvolvimiento social; y también que tiene un reconocimiento normativo que tiene que ver con la protección a
este bien jurídico.

Lo importante es saber que, el titulo segundo del libro segundo se estructura completamente a partir de dos
figuras, dos tipos penales distintos:
• DELITO DE CALUMNIAS → Art 109 “La calumnia o falsa imputación a una persona física determinada de
la comisión de un delito concreto y circunstanciado que dé lugar a la acción pública, será reprimida con
multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningún caso configurarán delito de
calumnia las expresiones referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas”
• DELITO DE INJURIAS → Art 110 “El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física
determinada será reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($ 20.000.-).
En ningún caso configurarán delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de interés público o las
que no sean asertivas. Tampoco configurarán delito de injurias los calificativos lesivos del honor cuando
guardasen relación con un asunto de interés público”
Estos tienen la finalidad de reconocer y proteger al honor; y a partir de ellas se dan el resto de las figuras
vinculadas, y reguladas en el resto de los art (las injurias vertidas en juicios, las injurias perpetradas por intermedio
de la presa, las injurias reciprocas).

Existe entre ellas (la injuria y calumnia) una relación de especialidad, por lo que se puede determinar que la
calumnia, no es más ni menos que, una injuria calificada en función de la peligrosidad que significa su comisión, en
cuanto a la posibilidad de que el sujeto afectado en el honor sea sometido conjuntamente (es decir riesgo
conjunto) al sometimiento a un proceso penal.

Sujetos del Delito:

¿Podemos decir que hay sujeto sin honor? Si se analiza ciertos pensadores, podría decirse que hay sujetos que
no poseen honor, pero al reconocerse normativamente y con una disposición constitucional que el derecho de
honor es inherente a la persona por su condición de tal independientemente de su comportamiento, hace que se
rechace esa concepción de que puede haber individuo sin honor.
Por lo que por más repudiable que haya sido el comportamiento de una persona, o haber sido penada por
cometer algún determinado delito; Ej: una persona que fue condenada por delito de robo, pero que tenga fama y
reconocimiento por sus pares por un respeto a la vida del prójimo, más allá de que no respete los bienes. → NO
HAY SUJETO DESHONRADO MAS ALLA DE LO QUE SU COMPORTAMIENTO MERESCA Y SE EXTINGUIRIA DE SER
UN BIEN JURIDICO CON LA MUERTE DE LA PERSONA

✓ Sujeto Activo: Puede ser cualquier persona física que tenga capacidad penal, a excepción de aquellas que
gozan de inmunidades parlamentarias (legisladores, concejales) mientras las manifestaciones se realicen
durante el desempeño de su mandato y tengan relación con la actuación funcional.
✓ Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona física. Las jurídicas o corporaciones no podrían serlo. la propia
naturaleza inmaterial del bien jurídico y la situación especial de ciertos sujetos de derecho se ha planteado en
la doctrina un debate acerca de si pueden ser titulares de un honor defendible penalmente los menores,
incapaces, los deshonrados y los muertos.

¿Qué pasa con los niños, los incapaces, con los muertos?
→ Niños: antes se afirmaba que los menores no podían ser sujetos pasivos de un ataque al honor, el
fundamento para ello era que el menor por falta de desarrollo y en consecuencia incapacidad intelectual,
no tenía la aptitud para comprender el significado de una injuria realizado en su contra, porque no entendía
la naturaleza del ataque; además de que no había constituido una faz subjetiva del honor, ni se había
desenvuelto socialmente como para formar una reputación para con 3ros.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Pero como estos son personas humanas son portadores de un honor, y por ende pueden ser sujetos
pasivos, pero lo que hay que analizar es si determinadas expresiones que pretenden ser despectivas,
respecto de un menor, tendrían aptitud o eficacia como para poner en riesgo el bien jurídico, esto hace al
alcance de la agresividad, pero NUNCA podría esto impedir que los niños tengan honor. Podrán llevar a
cabo la acción de querella a través de un representante.
→ Incapaces: al igual que los niños, los incapaces son personas humanas que merecen igual protección que
el resto, por lo que pueden ser sujetos pasivos sin ningún tipo de inconvenientes. Al igual que a los menores
se le permite al mismo actuar mediante un representante legal, ya que se modificó el artículo que impedía
la actuación de los menores e incapaces.
→ Muertos: al ser un bien jurídico personalísimo, el mismo subsiste mientras subsista la persona humana y,
por ende, con la muerte se extinguiría el honor como interés propio de esa persona. Pero cotidianamente
puede que determinadas injurias o calumnias, tengan como destinatario la memoria del difunto, por lo que
en el derecho comparado se habla de la “protección a la memoria del difunto”, por lo que la acción la puede
realizar quien reviste la condición de hijo, cónyuge, nieto o padres.
Argentina: se extingue el derecho con la persona, pero la acción de querella:
o Si la injuria o calumnia fue provocada estando en vida el posterior difunto, podrá efectuar la acción
los cónyuges, hijos, nietos o padres (en ese orden de prelación).
o No se podrá efectuar si la calumnia o injuria fue posterior a su muerte.
o Calumnia o injuria indirecta: donde el sujeto activo tiene como destinatario aparente al difunto pero
que proyecta sus efectos lesivos sobre quiénes son sus hijos, sus nietos o su cónyuge. Ej: “Jorge
solo podría engendrar una raza de víboras” esto alcanzaría a sus hijos.

¿Qué ocurre con la inmunidad parlamentaria? Es la prohibición de persecución, acusación o molestia a los
legisladores (nacionales, provinciales y también a los Constituyentes) debido a opiniones efectuadas durante el
ejercicio de su cargo. Por lo que estos tienen un tratamiento especial en este ámbito.

Entes Ideales (personas jurídicas): El legislador no los integro como posibilidad de ser sujetos activos de este
delito, por lo cual si un director un gerente, o algún miembro fundamental de una empresa efectúa algún
comentario injuriante o calumnioso, el será responsable y quien responsa ante ello; independientemente de los
efectos civiles que se le puedan extender a la empresa.

En cuanto a conformar un sujeto pasivo, ha habido mucha discusión respecto de si poseen o no honor. No se
puede negar que estos a través de su vinculación social en el comercio, con sus marcas y ventas, forjan una imagen
de naturaleza comercial y en ese contexto tienen un derecho a la protección a la imagen; pero ESA PROTECCIÓN
NO ES UN DERECHO AL HONOR (no es un patrimonio moral). → Ley 26551 termino con esta discusión del honor.
Antes de la misma se argumentaba que había un artículo que hacía referencia a “Asociación”, por lo cual se hacia
una interpretación dinámica y se consideraba que esto contemplaba a los entes ideales; luego de la reforma se
dejó de lado ese articulado permitiendo así que sean sujetos pasivos solo las personas humanas que son quienes
tienen dignidad y en consecuencia honor.

En el caso que se efectúe una calumnia o injuria sobre miembros de una empresa indeterminados, tampoco
procedería ninguna acción porque, justamente esa indeterminabilidad hace que no haya injuria o calumnia
indirecta.

Tipo subjetiva del delito: Los delitos de calumnias e injurias son delitos: DOLOSOS
Antes de la reforma se consideraba que se podía dar dolo directo y dolo eventual, desterrando que se pueda
dar una de ellas de manera impudente o culposa; este criterio se lo reforzo con la última modificación donde se
estableció: Art 110 “El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física…”. En la injuria la
persona tiene que manifestar una voluntad inmediatamente dirigida a causar un daño en el honor, esto haría
referencia justamente a que es un delito doloso, pero descarta el dolo eventual.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Pero en referencia a la calumnia no se introduce el término “intencionalmente” por lo cual admitiría tanto dolo
directo como dolo eventual.
LO QUE NO HAY DUDA ES QUE NINGUNA DE LAS DOS ACEPTA LA MODALIDAD CULPOSA PARA ESTE DELITO

Siempre se consideró que además de los elementos volitivos (conocimiento y voluntad) requería un plus que
era exigir un “animo concreto”, que es el llamado ANIMUS INJURIANDI; es decir cuando el actor infería en una
especie injuriante o calumniante, además de querer y saber lo que hacía, debía ser portador de una intencionalidad
concreta de lesionar o dañar el honor del destinatario.

Por lo que se lo consideraba un delito con un animus, con un propósito especifico (elemento motivacional
concreto). Pero esto llevaba a que, si se producía algún otro tipo de ánimo que tengan que ver con la culpabilidad,
se descartara; desde el punto de vista objetivo se constituyó la doctrina del animus la cual contemplaba diversos
tipos de animus:
 Animus Iocandi: cuando fue efectuado con intención de broma respecto del destinatario, en situaciones
concretas, con personas con las que se posee una relación de amistad o de trato cordial
 Animus Corrigendi: el derecho de reto, de reprimenda, de ejercicio de corrección; respecto de los padres,
de los hijos menores.
 Animus Defendi: cuando se lo ejerce como parte de la legitima defensa, como defensa de un agravio
ilegitimo previo, el cual yo no lo constituí. Es decir, respondo a una agresión de otra persona.
 Animus Retorquendi: cuando la injuria tiene su razón de ser en una injuria previa por parte del destinatario
final del agravio (hay un ida y vuelta, es decir un causa y efecto entre las injurias reciprocas vertidas
 Animus Narrandi: cuando se efectúa un relato respecto de una persona, y lo hace realizando valoraciones
criticas respecto de ella, que, si uno lo mira desde el punto de vista estrictamente objetivo, podrían tener
aptitud para lesionar. Lo mismo ocurre cuando se hace un informe sobre una persona donde se la califica
con valoraciones negativas (Ej; informe para no brindar un crédito por sus antecedentes comerciales).

Pero esta doctrina hoy en día no tiene aplicación y aceptación en la doctrina moderna, tan solo un
reconocimiento jurisprudencial. Ya que se hace referencia a que, al llevar a cabo una interpretación gramatical del
tipo legal, se determina que no requiere de una ultra intención o una ultra finalidad y que es suficiente con que el
sujeto conozca y quiera producirlo.

Por lo cual cuando se producen un animus iocandi se descartaría de la tipicidad desde el punto de vista de la
adecuación social; cuando se efectúa un relato histórico o profesional, lo que hace es ejercer legítimamente un
derecho al amaro de la libertad de expresión (que se lo contempla en el art 14 de la CN), lo mismo ocurre cuando
es un insulto de padre a hijo porque habría una tolerancia en termino de adecuación social.

Atipicidad:
Con la reforma de la ley 26551, la calumnia y la injuria han quedado, por un lado, despenalizadas, al
reemplazarse la pena de prisión por la de multa, y, por otro lado, han sido desincriminadas (atípicas) cuando las
expresiones estén referidas a asuntos de interés público o no fueren asertivas. Estas formas de atipicidad han sido
introducidas con el fin de evitar la punición de los medios de prensa en a la difusión de la crónica o información
periodística, respondiendo a la idea de preservar la libertad de expresión por sobre el poder penal del estado.
 Asunto de interés público: cuando se encuentra comprometido el interés general o institucional, o
funcionarios o figuras públicas cuya actividad reviste un interés general y que importa a la sociedad
preservar. Este es el que compete a toda la comunidad política y social.
 Asunto no asertivo: son asertivas cuando es afirmativa, es decir cuando da por cierta alguna cosa. De
modo tal que las expresiones no son asertivas cuando el medio de prensa o agencia de noticias, el
periodista, o cualquier persona, se limitan a difundir la información sin hacerla suya (como de creación
propia) utilizando, por ej: el verbo potencial o condicional en el acto de divulgación de la información
o atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente, evitando dar a conocer la identidad

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

de los implicados en la información periodística. Ej: Jorge podría haber robado dinero de la caja fuerte
(en modo potencial por ende no es asertivo)

El Art 110 CP determina en la última parte “…Tampoco configurarán delito de injurias los calificativos lesivos
del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés público.” Lo que da toda la sensación de que el
legislador ha querido incorporar un tercer supuesto de atipicidad. Sin embargo, tanto la expresión “referidas a
asuntos de interés público” como “guardasen relación con un asunto de interés público” tienen un mismo
significado, salvo que se entienda que este hace referencia a calificativos o juicios de valor, no abarcados por la
otra expresión, pero nos parece una solución poco funcional y nada esclarecedora.

26 Calumnia
Art 109 CP “La calumnia o falsa imputación a una persona física determinada de la comisión de un delito
concreto y circunstanciado que dé lugar a la acción pública, será reprimida con multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a
pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de
interés público o las que no sean asertivas”

Calumnia: es una injuria especializada por la conducta imputada, es decir por atribuir ofensivamente un delito.
Injuria es el género y la calumnia es la especie, relación de la cual se infiere que toda ofensa al honor de una persona
que no configuró una calumnia es una injuria.
La especialidad surge del carácter de la atribución del ataque al honor, nace para el sujeto pasivo la posibilidad
de ser sometido a procedimientos judiciales vinculados con la imputación de ese delito. Esto explicaría la mayor
punibilidad de la figura.

Si la ofensa es típica de injuria y de calumnia, en un mismo contexto de acción, sobrevive esta última
desalojándose toda posibilidad concursal.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en atribuir (imputar) falsamente a una persona física determinada la comisión de un
delito, (concreto y circunstanciado) sea como autor o como partícipe del mismo, que dé lugar a la acción pública y
que ello no esté referido a un asunto de interés público. Requisitos:
- Una imputación: una conducta en punitiva, un delito, una conducta criminal, la que debe entenderse como
una atribución, o poner a cargo a otra persona de la comisión de un hecho delictivo (sin imputación no hay
calumnia). Por ello no es calumnia la simple mención de que se ha cometido un delito sin atribuirlo al
individuo concreto.
- La imputación debe ser concreta y circunstanciada: debe contener todas las circunstancias del delito que
sean suficientes para precisarlo en el caso concreto; atribuir generalidades o circunstancias de hechos
futuros, no configuran este delito. No bastan las atribuciones genéricas, vagas, o ambiguas si no van
acompañadas de la explicación de los hechos concretos. Por ello, no será aplicable el delito cuando se indica
que el sujeto pasivo “hurtó” ya que no queda claro cuál es el suceso que se le adjudica, ni tampoco decirle
“ladrón” ya que ello no importa atribuirle una conducta.
- La imputación debe ser de un delito: tipificado en el Código Penal, las leyes complementarias, y especiales;
doloso o culposo, quedando excluidas las faltas y contravenciones (estas, en todo caso serían injuria).
Puede imputarse tanto consumado como en tentativa, incluso se admite endilgar un delito imposible (Art
44).
- Delito de acción pública: por lo que si el delito imputado es de acción pública se tratara de calumnia, y si es
de acción privada, no será una calumnia, pero podría constituir una injuria. (es decir que permita la
persecución de oficio del imputado)
Son delitos de esta clase (acción pública) aquellos cuya acción puede promoverse de oficio, con
prescindencia de la instancia de parte o el interés del particular afectado; de aquí que no están
comprendidos los delitos de acción privada, ni los dependientes de instancia privada (Art 72 y 73).
Sol Aranguren P á g i n a 86 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Doctrina: Se dice que es necesario que la acción sea viable en el caso concreto, y, por ende, no quedaría
abarcada por el tipo de la calumnia la imputación de un hecho cuya acción este extinguida por prescripción,
o resuelta por sentencia firme, o cuya persecución sea impedida por una excusa absolutoria, es decir cuando
no hay viabilidad procesal. Contrariamente, se señala que lo fundamental es que se adjudiquen un delito de
acción pública, prescindiendo de que la misma este expedita en el caso concreto, coincidiendo la mayoría
de los autores con que esta última es la interpretación correcta.
La fórmula “delito que dé lugar a la acción pública” quiere decir persecución de oficio del hecho imputado,
careciendo de relevancia que se pueda o no ejercitar la acción en el caso concreto.
- La imputación debe ser falsa: la imputación verdadera no constituye calumnia. Es falsa cuando posee:
o Falsedad Objetiva: se puede dar al verificar la falta de algún elemento de la relación imputativa, el hecho
es incierto o inexistente; o
o Falsedad Subjetiva: cuando el autor sabe que el hecho atribuido no existe o, si fuera cierto, se lo imputa
a una persona que no ha participado del mismo.
De lo que se infiere que la imputación debe ser mentirosa objetiva y/o subjetivamente falsa.
La relación entre la calumnia y la falsa denuncia: fue debatida en lo que hace a resolver que delito compete
el que, a través de una denuncia ante la autoridad competente, le imputa a otro falsamente la comisión de
un delito de acción pública. Si se denuncia ante la autoridad hechos total o parcialmente falso, sin
imputación a una determinada persona, la adscripción es el delito de FALSA DENUNCIA (Art 245 CP “Se
impondrá prisión de dos meses a un año o multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos
al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad”), pero si acaece lo mismo atribuyendo los
derechos a una persona determinada o determinable a la situación se aplica CALUMNIAS.
La falsedad de la imputación debe probarse, y comprobada la verdad de la imputación el suceso es atípico
de calumnia. Si hay un proceso en el que se ventila la existencia del hecho endilgado, la vinculación de ese
proceso con el de calumnia debería hacerse por vía probatoria en el juicio sobre calumnia.
Si por el hecho atribuido ya hubo un proceso, en el cual se ha llegado a una resolución y la misma es una
condena, toda posible imputación de calumnia se descarta, en cambio sí en el juicio criminal por el suceso
endilgado hubo absolución, en el juico por calumnias el querellado autor de la imputación no podrá probar
la verdad objetiva de esta, pero podrá probar que incurrió por ej: en error.
En el caso que se dispone el sobreseimiento del imputado del juicio por el delito, según cuales sean las
causales por las que aquel se dictó, tendrá validez como prueba de la falsedad de la imputación.
- La expresión del agente NO debe referirse a un asunto de interés público: esto implica que la acción ha de
considerarse atípica cuando verse sobre un asunto de esta naturaleza. Se entiende por INTERES PUBLICO,
lo que interesa al gobierno, el orden legal, la seguridad, la prosperidad, subsistencia, higiene, felicidad, etc.
de la sociedad política, que se refiere a un número indeterminado de personas, siendo irrelevante que este
o no en juego algún poder público, que se vincule con servicios públicos o privados, que involucre a un
organismo público o privado. Se trata entonces de todo aquello que es de utilidad para “el pueblo” y
también lo que se vincula con la conducta de los funcionarios públicos.

→Sujetos:
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona, sin requisitos exigidos por ley
- Sujeto Pasivo: la ley determina que debe tratarse de una “persona física determinada”. Es decir, requiere
una atribución delictiva a una persona o personas, singularizada subjetivamente; por lo tanto, la imputación
tendrá que concretar en forma circunstanciada (condiciones personales de tiempo, modo, y lugar) el hecho
y su autor; de lo contrario faltará el elemento del tipo objetivo y por ende no hay calumnia. Se excluyen del
tipo los casos en que la imputación se formula sin dar precisiones acerca de su destinatario.

→Medios: La imputación calumniosa puede realizarse por cualquier medio (judicial o extrajudicialmente)
mediante elementos escritos, en forma oral, a través de un sistema informático, mediante gráficos, dibujos, etc.

Sol Aranguren P á g i n a 87 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El texto excluye aquellas expresiones “que no sean asertivas” extremo que lleva a desechar la tipicidad de
aquellas formuladas de modo potencial. Igualmente, no se excluye la llamada “Calumnia Real” (plantar elementos
de prueba de un delito de los cuales se pueda inferir que están orientados hacia una persona determinada) ya que
puede calumniarse preparando las cosas de modo tal que la imputación surja de los hechos: así si el agente pone a
cargo de una persona huellas o materiales que dan indicios de que ha cometido un delito (generando una relación
imputativa de carácter asertivo) puede cometer una calumnia.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso que admite cualquiera de las clases de dolo, no precisa de ningún
elemento subjetivo adicional distinto del dolo. Una vez que se probó la falsedad objetiva de la imputación se deberá
constatar el dolo del autor. El aspecto subjetivo requiere que el agente conozca que lo por él atribuido no
corresponde (porque no es verdad) o puede corresponder (porque tiene dudas sobre ello) con la realidad y
asimismo que sus expresiones no se refieren a un asunto de interés público.
El error, aún imputable a quien lo padece, exculpa al autor del injusto típico.

→Consumación y Tentativa: Tratándose de un delito de pura actividad y de peligro concreto, alcanza su grado
de perfeccionamiento cuando llega a conocimiento del ofendido o de un 3ro, sin que sea necesario que aquel
efectivamente se haya sentido deshonrado, o que efectivamente se produjera el descredito porque un 3ro extraño
conoció la falsa imputación. Dependiendo de las modalidades utilizadas, cabría la posibilidad de la tentativa
(gráficos en particular), o en aquellos supuestos de interrupción del iter criminis, como sería el caso del envío de
una misiva en la que se realiza una atribución falsa de un delito a una persona, cuya recepción no se produce.

En los casos de delitos contra el honor cometidos por medio de prensa (delitos a distancia) el criterio a tener
en cuenta para la perfección típica debería ser aquel que tiene referencia con el nivel o grado de intensidad de
afectación del bien jurídico protegido, tesis que responde más adecuadamente la idea de los delitos de peligro
concreto, razón por la cual el momento consumativo coincidiría con el de la realización de las acciones típicas;
cuando ellas ponen en riesgo real de afectación al bien jurídico protegido, riesgo que surge recién cuando las
expresiones ofensivas son emitidas ante el interlocutor o reportero y se divulgan, o cuando el papel impreso se
publica (ej: poniéndose a la venta en quioscos), porque en esos momentos en que la manifestación injuriosa
adquiere potencialidad ofensiva, peligrosa real y efectiva para la indemnidad el bien jurídico.

La competencia territorial será la del juez del lugar en donde se dio publicidad el artículo periodístico, puesto
que es allí en donde surge la posibilidad real de lesión del honor del destinatario de la ofensa, sea porque la conoció
directamente (ej: por la lectura de un diario) o bien porque un 3ro tomó conocimiento la injuria (al adquirir el
periódico o la revista, leer la noticia, etc.)
Injurias vía internet: la solución no ofrece mayores dificultades, el delito está consumado cuando el ofendido
o un 3ro tomen conocimiento del agravio, y es en ese lugar en donde quedará fijada la competencia territorial. Otra
solución al problema de jurisdicción y competencia que plantean los delitos a distancia podría resolverse con
mejores soluciones prácticas, recurriendo a la ‘teoría de la ubicuidad’ la cual toma en consideración a los fines
consumativo, tanto el lugar en el que se ha manifestado la voluntad criminal, como el lugar en donde se ha
producido el resultado ilícito.

→Pena: multa de $ 3.000 a $ 30.000. La ley 26551 ha despenalizado la calumnia reemplazando la pena de
prisión por la de multa. El término para la prescripción de la acción penal es de 2 años.

27 Injuria
Art 110 CP “El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física determinada será
reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($ 20.000.-). En ningún caso configurarán
delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas. Tampoco
configurarán delito de injurias los calificativos lesivos del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés
público”
Sol Aranguren P á g i n a 88 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Injuria: consiste en deshonrar o desacreditar a otro

Se da esta particular situación cuando se pone a cargo de alguien una conducta, un vicio, una costumbre o
calidad de susceptibles de ser apreciadas peyorativa mente para la personalidad del ofendido (honra o crédito) y
consideradas a partir de una perspectiva ético social como disvaliosa. De aquí que la injuria puede manifestarse
tanto mediante una acción contumeliosa (ejecución de la ofensa en presencia del ofendido dirigida directamente
a él) como por una acción difamatoria (divulgación de la ofensa entre los terceros o en ausencia del ofendido). Se
trata de un delito de mera conducta y de peligro concreto, resultando irrelevante la producción de daño alguno o
del menoscabo al honor del ofendido. Al igual que la calumnia el ejercicio de la acción penal prescribe a los dos
años

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en deshonrar o desacreditar a otro, admitiéndose cualquier forma, modo y medios
posibles. La conducta del autor debe ser objetivamente injuriosa, es decir que tiene un significado ofensivo.
Supone la exteriorización de un pensamiento lesivo del honor ajeno, pero ha de tratarse de algo atinente a la
persona misma, no bastando la apreciación acerca de su obra, si ello no envuelve ese juicio moral.
Se trata de un tipo penal alternativo compuesto por dos acciones:
• Deshonrar (contumelia): ofensa al honor subjetivo que requiere la presencia del agraviado o la
comunicación dirigida a él, sin importar la trascendencia a 3ros. Ataca la honra, la dignidad o
consideración de la persona. No implica que la honra sea efectivamente lesionada, pues, puede
permanecer incólume y de todos modos el delito haberse cometido. La ley supone la existencia de
honor en las personas, que puede coincidir (o no) con el honor real. De allí que atribuir un hecho cierto
(ej: decirle prostituta a la mujer que brinda sexo a cambio de dinero) pueda ser una injuria.
• Desacreditar (difamación): afectación del honor objetivo (reputación) comunicando la ofensa a 3ros.
Ataca la reputación, la confianza, o el prestigio de que goza un individuo en razón de su personalidad.
Supone una manifestación ante terceros de imputaciones que pueden menoscabar la reputación que
tiene el sujeto frente a ellos. Por ello requiere que la ofensa trascienda a 1 o más individuos distintos del
ofendido, siendo indiferente que esté presente o ausente la víctima.
Para que se configure el delito de ofensa, debe ser imputativo es decir, que debe implicar la atribución a otro
de una cualidad, una costumbre, una conducta, susceptible de ser apreciada como peyorativa para la personalidad
del ofendido.

→Sujetos: ambos sujetos, tanto activo como pasivo, puede ser cualquier persona.

→Medios: admite cualquier medio de consumación (verbal, escrito, por gestos, hechos físicos, mediante
símbolos, pinturas, grabados, dibujos, medios informáticos, etc.) con la excepción de los casos en que el tipo
específicamente requiera un medio para la comisión del delito. Y se excluyen las expresiones no asertivas.
Con respecto a las cartas se puede decir:
• Si la misiva está dirigida privadamente al ofendido, no perjudica el honor objetivo del destinatario (salvo
que el autor también dé a conocer el contenido a 3ros) aunque si puede afectar su honor subjetivo.
• Si la carta está dirigida a un 3ro y en la misma se vierten expresiones injuriosas respecto de la víctima
puede el hecho adecuarse al tipo de injurias, bajo la forma de desacreditación; aunque la jurisprudencia
ha señalado al respecto que si las expresiones fueron vertidas en una carta personal (no oficial) dirigida
a un 3ro el hecho encuadra en el Art 110
• Si el tercero destinatario la da a conocer, podría incurrir en una infidencia que puede resultar típica
eventualmente del Art 155 (violación de secretos) o bien en una injuria.

→Tipo Subjetivo: La injuria es un delito DOLOSO, que admite solo el DOLO DIRECTO. Esto se da porque el
legislador regula en el art “intencionalmente” por lo que conduce a sostener que solamente el dolo directo
quedaría abarcado por el tipo.

Sol Aranguren P á g i n a 89 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El autor debe conocer el significado injurioso de su conducta, el carácter asertivo de la expresión y que esta
no se refiere ni guarda relación con un asunto de interés público. Además, debe tener voluntad de actuar con base
en dicho conocimiento.

→Consumación y Tentativa: La estructura del tipo de injusto (delito de mera conducta o de pura actividad) la
injuria se consuma cuando el comportamiento lesivo llega a conocimiento del ofendido (deshonra) o de un 3ro
(descrédito), de lo que se infiere en estricto rigor jurídico que, la tentativa es posible únicamente a los casos de
injuria bajo la forma de descrédito.
Para alcanzar su perfeccionamiento basta con la puesta en peligro del honor del ofendido, sin que sea
necesario que la deshonra o el descrédito se alcancen, por cuanto lo que produce la consumación típica no es la
propia conducta injuriosa en sí misma, sino que el sujeto pasivo o el tercero reciban los efectos o consecuencias
del agravio al tomar conocimiento de él, aun cuando ese agravio no alcance a dañar la honra o reputación del sujeto
pasivo.

→Pena: multa de $ 1.500 a $ 20.000.

Cuando se injuria y se calumnia al mismo tiempo (o en un solo hecho o contexto de acción) la relación de
especialidad entre ambas figuras impide su concurso.

Pluralidad de sujetos pasivos:


- Si en una misma expresión injuriosa ataca el honor de una pluralidad de sujetos pasivos, para Zaffaroni, en
la medida en que el tipo penal admite su comisión por distintos movimientos que tienen unidad simbólica,
se trata de un solo delito, de allí que quien escribe una novela extensa en la que ridiculiza en forma injuriante
a varias personas comete una sola injuria. La jurisprudencia ha resuelto que “la naturaleza de los delitos
contra el honor abre la posibilidad de escindir los agravios contra varias personas, aunque hayan sido volcados
en una misma publicación, porque el honor de cada uno de los destinatarios es personalisimo, incanjeable y la
misma ofensa puede deparar perjuicios y consecuencias legales diferentes según quien sea el receptor. Es decir
que la unicidad del agravio no importa singularidad delictiva, pues las lesiones jurídicas, si bien simultaneas,
resultan separables para cada sujeto pasivo”
- Si el autor emite contra un mismo sujeto pasivo una pluralidad de expresiones ofensivas en el mismo
contexto, no se multiplica la injuria, sino que en ese caso existe solo un delito de injurias, ya que el honor
lesionado es uno solo. Al respecto la jurisprudencia entendió que distintas declaraciones del imputado por
el delito de injurias deben ser analizadas como un solo hecho, cuando surja un único designio, cuando los
distintos actos injuriosos son parte de un contexto o empresa difamatoria. En cambio, si en distintos
contextos, contra el mismo sujeto pasivo se profieren pluralidad de ofensas, entonces habrá un concurso
real entre ellas pues se trata de hechos independientes..
Si las distintas ofensas tienen por finalidad alcanzar una sola consumación, donde cada una de estas es
dependiente entre sí, es un delito continuado.

PRUEBA DE VERDAD DE LA IMPUTACIÓN: Art 111 CP “El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones
de ningún modo estén vinculadas con asuntos de interés público, no podrá probar la verdad de la imputación salvo
en los casos siguientes:
1) Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) Si el querellante pidiera la prueba de la imputación dirigida contra él.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedará exento de pena”

General no es admisible la prueba de la verdad en la injuria, dado que ello implicaría intromisiones en la vida
privada del agente, violando el principio de reserva del Art 19 CN. De modo que toda imputación contra el honor,
aunque fuera verdadera resulta contenida en el delito de injuria.

Sol Aranguren P á g i n a 90 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Como la ley 26551 establece que en todos los casos en que se encuentra en involucrado un interés público en
la conducta es atípica, la ley elimina el supuesto 1 del Art 111 derogado (cuando la “imputación y hubiera tenido por
objeto defender o garantizar el interés público actual”) lo cual resulta lógico dado que mantener tal fórmula legal
hubiera resultado una redundancia.

Excepciones que manifiesta el Art:


• SI EL HECHO ATRIBUIDO A LA PERSONA OFENDIDA HUBIERE DADO LUGAR A UN PROCESO PENAL: el
inciso contemplará una excusa absolutoria y su razón de ser radica en que la ley no puede por un lado
perseguir a un autor de un delito y por la otra impedir que el querellado de injurias pruebe la verdad de
la imputación formulada contra el querellante y porque éste fue sometido a un proceso. Resulta
necesario que al momento de promoverse la excepción el contenido de la ofensa (hecho) haya sido o
sea objeto de un proceso penal (por delitos de acción pública o privada)
La excusa procede cuando el suceso atribuido dio lugar a un proceso, es decir es por un delito. el
proceso debe haber iniciado o finalizado.
Ej: me dicen “ladrona”, y lo escucha un fiscal, en principio es injuria porque ser ladrona no es un delito
pero puede dar lugar a un proceso.
• SI EL QUERELLANTE PIDIERA LA PRUEBA DE LA IMPUTACIÓN DIRIGIDA CONTRA ÉL: también se trata
de una excusa absolutoria. La prueba de la verdad debe ser pedida por la víctima. Si se trata de varios
querellantes y la prueba no es indivisible, todos deberán solicitarlas para poder hacerlas valer. cuando
fue solicitada ya no es de libre disposición y una vez aceptado por el juez el mismo que el Estado puede
producir la prueba.
La restricción probatoria opera a favor del ofendido y no de la sociedad, circunstancia que explica la
admisibilidad probatoria ante el requerimiento de aquél. La oportunidad que tiene el ofendido para
formular este pedido es el acto de promoción de la acción por injurias, mediante formalidades
específicas que tienen especial regulación a las leyes procesales. Probada la verdad de la imputación el
acusado quedará exento de pena, consecuencia que, no obstante, por mantener el carácter delictivo
del agravio, deja indemne la reparación civil.

OFENSAS EQUIVOCAS O ENCUBIERTAS: Art 112 CP (Artículo derogado por art. 4° de la Ley N° 26.551 B.O. 27/11/2009)
Art 112 CP DEROGADO “el reo de calumnia o en injuria equivoca o encubierta que rehusare dar en juicio
explicaciones satisfactorias sobre ella, superioridad del mínimo a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia
un jurado manifiesta”

El Art fue derogado por la ley 26551, la reforma ha guardado coherencia con el resto del articulado,
fundamentalmente al requerir en la calumnia una imputación concreta y circunstanciada, y en la injuria una
imputación a una persona física determinada, lo cual implicaba dejar fuera del marco legal de las ofensas equivocas
o encubiertas, cuya oscuridad, imprecisión y ambigüedad, significaba una franca violación al principio de
taxatividad o de determinación.

28 Publicación o Reproducción de ofensas inferidas por otro


Art 113 CP “El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro, será
reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate, siempre que su contenido no fuera atribuido en
forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones
referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en reproducir o publicar ofensas (injurias o calumnias) inferidas por otro, sin atribuir
el contenido de estas a la fuente pertinente en forma sustancialmente fiel.

Sol Aranguren P á g i n a 91 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Reproduce: quien repite la ofensa original, en circunstancias distintas y con independencia del autor,
llevándola a conocimiento de otras personas que no la habían conocido o captado cuando el autor la
produjo, sea o no punible la ofensa. Ej: el chisme.
- Publica: quien reproduce de modo que la hace llegar a conocimiento de un número indeterminado de
personas. La acción supone reproducir el delito “de una forma que lo hace patente y manifiesto al público,
por ej: a través de la prensa.
Ambas conductas implican repetir la ofensa original ya emitida por el autor. En ambos supuestos hay
divulgación ya que se da a conocer la ofensa a un número indefinido de individuos, pero no deben identificarse
ambos conceptos. Si quien publica o reproduce una ofensa emitida por otro le agrega detalles que la convierten
en una ofensa diferente, no incurre en esta figura sino en injuria o calumnia.

El autor vuelve a generar una conducta con capacidad propia para ofender el honor ajeno, distinta a la del
autor originario; y se trata de un diseño típico autónomo, que supone la existencia de 2 autores de 2 delitos
distintos independizándose de la posibilidad de participación en el delito del autor original de la ofensa.

→Sujetos:
- Sujetos Activos: puede ser cualquiera que publique o reproduzca las ofensas inferidas por otro, no
exigiendo el tipo características especiales al respecto.
- Sujeto Pasivo: carece de requisitos específicos, aunque de las fórmulas vigentes en materia de calumnias e
injurias se desprende que debe tratarse de una persona física determinada.

→Medios: por “cualquier medio” indica una infinidad de medios posibles de repetir la imputación original,
entre ellos pueden mencionarse la palabra hablada o escrita, comisión por medio de misivas, teléfono, correo
electrónico, prensa oral, escrita, televisiva, etc.

→Atipicidad:
• Cuando se atribuye fielmente a la fuente pertinente: Tal punibilidad subsiste siempre y cuando el
contenido de las calumnias e injurias que se publica no reproducen no fueran atribuido sustancialmente
fiel a la fuente pertinente; el precepto regula una modalidad negativa de castigo al autor de la publicación
o reproducción de la ofensa. (Ej: cuando el que escribe la noticia en el diario, cita la injuria que otro dijo;
si lo cita y aclara quien lo dijo, queda atípico, si no aclara comete otra vez la injuria por repetirlo)
Se introduce un límite a la responsabilidad penal de quien publica a través de la prensa noticias o
informes constitutivas de calumnias o injurias, que han sido proferidas por otro en el marco del derecho
de la libertad de expresión; (causal de exclusión de la responsabilidad penal del periodista o del director
del diario cuando atribuya fielmente la noticia en formación a las fuentes pertinentes)
• Las calumnias referidas a asuntos de interés público o cuando no sean asertivas: esta fórmula no implica
más que una mera repetición de la que fue introducida el Art 109 por lo tanto absolutamente
innecesaria. Dicha regulación omite toda referencia al delito de injuria, menciona únicamente a la
calumnia, circunstancia que podría generar dudas o doble interpretaciones a la hora de su aplicación en
la práctica.

→Tipo Subjetivo: el autor debe obrar con dolo de calumnia o injuriar, es decir conociendo principalmente el
carácter ofensivo de lo que reproduce o pública (sin atribuirlo de modo fiel a su fuente) y que ello no se refiere a
un asunto de interés público. Además, ha de actuar con la voluntad de comportarse de esa manera.
Como consecuencia no se admite la responsabilidad a título de culpa, ni la llamada responsabilidad objetiva.

→Consumación: se trata de un delito que se consuma con la reproducción o la publicación, sin que sea
necesaria la divulgación ya que el tipo no requiere un resultado. alcanza con reproducir (aunque el hecho haya
trascendido a no más de una persona distinta de quienes conocían la ofensa originaria) o publicar (aun cuando la

Sol Aranguren P á g i n a 92 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

publicación no haya conseguido la publicidad de la ofensa llevándole al conocimiento de un número indeterminado


de personas).

→Tentativa: es un delito de peligro que admite la posibilidad de tentativa.

→Pena: será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate.

29 Ofensas Propagadas por Medio de Prensa


Art 114 “Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la capital y territorios
nacionales, sus autores quedarán sometidos a las sanciones del presente código y el juez o tribunal ordenará, si lo
pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o periódicos, a costa del culpable, la
sentencia o satisfacción”

El precepto legal contiene una forma de reparación (si lo pide el ofendido) publicando la sentencia o
satisfacción (explicación o retractación) y una regla que determina la jurisdicción aplicable, pero en cualquier caso
se trata de un delito dependiente de la calumnia o injuria, como tipos generales de imputación.

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en propagar una injuria o una calumnia por medio de prensa, vale decir que la
conducta prohibida se traduce en cometer una injuria o calumnia, pero que se especializa por la publicidad que se
imprime a la ofensa.
 Propagar: no quiere decir otra cosa que divulgar, difundir, publicar a través de un medio de prensa que
es un medio masivo de difusión que hace llegar la injuria o calumnia un número indeterminado de
personas. Implica extender el conocimiento de la ofensa a través de la prensa. Si la difusión no se hace
(pues la ofensa impresa destinada a ser difundida no se da a conocer) no procederá la publicación
reparadora ya que la propagación no se realizó.
 Prensa: toda publicación u obra (expresión de ideas) impresa periódica o no, a condición de que esté
publicada por un editor (incluyéndose folletos y libros); por lo tanto, queda excluido el precepto legal
todo otro medio distinto de publicidad (por ej: radial, informática, televisiva, cinematográfica, etc.).

→Sujetos: Es un tipo penal de sujetos indiferenciados, ya que cualquier persona puede ser sujeto activo o
pasivo de esta infracción.

→Reparación: la ley prescribe una forma de reparación penal a pedido del ofendido y a costa del culpable,
cuando la injuria o calumnia se ha propagado por medio de prensa, que es la publicación de la sentencia o
satisfacción. Es decir, se da la reparación del honor del ofendido insertando en los impresos o periódicos la
sentencia o satisfacción. Sin embargo, el código establece que si fuera imposible la publicación por el mismo
órgano que la emitió no podrá requerirse ni hacerse en otro medio diferente y cabría solamente la reparación civil.
• Sentencia: en la resolución definitiva y firme dictada por el Juez o Tribunal de juicio, basada en la
autoridad de cosa juzgada (incluyendo fallos de primera y segunda instancia, en la medida en que así
sea necesario como complemento).
• Satisfacción: es la explicación brindada en juicio por el querellado en oportunidad de ejercer su derecho
de retractación.
Como la ley no fija el momento de pedido de publicación de la sentencia, creemos que este solo puede
ser formalizado en el momento en el que se presenta el escrito; se trata de un derecho exclusivo del
querellante.
El Juez o Tribunal están impedidos de ordenar la publicación de oficio ya que, el precepto establece que
la publicación debe hacerse a costa del culpable, es decir del condenado o de quien se retractó un juicio
debiendo correr con todos los gastos que demande la publicación; si aquél o este fueran personas
distintas del editor responsable o director del impreso, la orden judicial debe dirigirse a estos.
Sol Aranguren P á g i n a 93 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El incumplimiento a la orden judicial hace incurrir a su destinatario en el delito de desobediencia, sin


perjuicio de exigir el cumplimiento de publicación y eventualmente los daños a través de la pretensión
civil en su fuero natural.

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso, el autor debe saber y querer proferir o publicar una injuria o calumnia
por medio de la prensa; para la doctrina de la ‘Real malicia’ el ofendido debe probar que el periodista-editor
(responsable o no) actuó con intención de ofender o agraviar a funcionarios públicos, figuras públicas o
particulares que involuntariamente devienen públicas.

30 Injurias en Juicio
Art 115 CP “Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o
informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarán sujetas únicamente a las correcciones
disciplinarias correspondientes”

¿Cuál es el fundamento de la exclusión de la punibilidad prevista en esta figura? La doctrina coincide en que la
norma busca preservar el ejercicio de la defensa, aunque:
o Para un sector de la doctrina se trata de una causa de justificación proveniente del legítimo ejercicio de
un derecho.
o Para la opinión mayoritaria la figura ventila una verdadera excusa absolutoria.

Se trata de injurias vertidas en juicio por cualquiera de las partes en conflicto, sus apoderados o defensores,
en el ejercicio de dichos roles, que no hayan sido dadas a publicidad por obra de aquellos. Reunidas estas
condiciones, la ley penal exime de pena y deja librado al reproche de las correcciones disciplinarias
correspondientes de naturaleza administrativa (Leyes Orgánicas de Administración de Justicia) aun cuando
encuentren asidero en la ley procesal que prescribe la dinámica del conflicto judicial, administrativo, militar, etc.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en proferir injurias en un juicio que se dirime ante los Tribunales de Justicia en un
litigio jurisdiccional. Solo alcanza al delito de ‘injuria’, abarcando las injurias manifiestas, equivocas, encubiertas,
explicitas o implícitas, directas, larvadas, transversales, originarias, reproductivas, etc. inclusive las llamadas
“injurias reales” (hechos, gestos, señales indecorosas, etc.).

→Sujetos: es un delito especial propio de autores calificados por el rol de que desempeñan dentro del proceso
controversial.
- Sujetos Activos: litigantes, que son los que ejercitan el derecho propio cuyo reconocimiento se pretende en
un proceso en forma (las partes):
o Activa (pretensor, actor, fiscal, querellante, actor civil, etc.)
o Pasiva (demandado, incidentado, acusado, querellado)
o Apoderados (los que actúan por mandato general o especial del litigante en un litigio de cualquier
fuero).
o Defensores que son los profesionales con capacidad de postulación que ejerce la defensa técnica del
imputado.
No puede ser sujeto de delito el juez porque no es litigante, toda injuria a un juez es una injuria del Art 110.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, otro litigante, un perito o testigo que depone y hasta cualquiera
al que se haga referencia.

→Medios: Las injurias deben haberse proferido por los medios típicos previstos en el precepto legal:
• Escritos: cualquier presentación que se efectúe por escrito Ej: interposición de la demanda, su
contestación, planteo de excepciones, ofrecimiento de pruebas, memoriales, dictámenes del Ministerio
Fiscal y de la defensa etc.

Sol Aranguren P á g i n a 94 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Informes: supone cualquier información brindada vinculada con el juicio Ej: conclusiones, explicaciones,
etc.
• Discursos: expresiones de palabra que se realizan en algún acto del procedimiento Ej: exposiciones,
alegatos orales, declaraciones de parte etc.

Lugar: Deben haber sido proferidas ante los tribunales, debiendo entenderse por tal a: todo lugar físico donde
se encuentren aquellos en forma permanente con autoridad para entender y resolver cuestiones judiciales de
cualquier naturaleza. Quedan comprendidos no solo los tribunales judiciales, sino también los administrativos, de
faltas, militares, etc. ya sea unipersonales, colegiados, nacionales, provinciales o federales.
Publicidad: Las injurias proferidas en juicio deben quedar en el ámbito del conflicto, pues el injusto típico se
aplica a condición de que las injurias no fueran dadas a publicidad, es decir, que no se ventilen fuera del marco de
cuestión justiciable.
Publicidad no implica la divulgación de la injuria a un amplio público, sino que sea sacada por el autor
intencionalmente del tribunal, y es suficiente que la injuria sea conocida por una sola persona.
La ofensa no ha sido dada a publicidad si no ha llegado por obra del autor o de un 3ro con su participación o
inducción, a un número indeterminado de personas de un modo distinto al que supone la publicidad propia de un
asunto judicial. (si lo da a conocer la prensa, no es culpa del autor de la injuria)

→Tipo Subjetivo: las injurias de esta figura son derivadas del Art 110, de manera que el dolo requerido por el
tipo legal es el mismo que hemos analizado allí.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma al proferirse las injurias ante los Tribunales de Justicia en el
concurso de un proceso contencioso de cualquier naturaleza. La tentativa es posible debido a los medios típicos
seleccionados, por ej: un escrito presentado en tribunales que no llegue a proveerse por extravío y que es hallado
ex temporáneamente, porque el derecho donde están contenidas las injurias caduco.

→Pena: Se declara impune el comportamiento del autor sometido a las correcciones disciplinarias
correspondientes que están previstas en la Ley Orgánica de la Administración de Justicia o a las mismas leyes
procesales. Estas medidas deben ser impuestas por el juez, aunque la excusa opera de manera independiente de
que el juez aplique normas disciplinarias.

31 Injurias Reciprocas
Art 116 CP “Cuando las injurias fueren recíprocas, el tribunal podrá, según las circunstancias, declarar exentas
de pena a las dos partes o a alguna de ellas”

Injurias recíprocas: aquella en las que por lo menos dos personas se ofenden mutuamente, es decir deben
cumplir dichas ofensas los requisitos del tipo objetivo del tipo subjetivo del Art 110. Dadas las circunstancias el juez
tiene facultades para eximir de pena a las partes (excusa absolutoria)

Se trata claramente de una excusa absolutoria. Es un obstáculo excluyente de la punibilidad cuya existencia
declara ad initio la operatividad de la coerción penal; con efecto personal (individual) que no afecte a la existencia
del delito y opera desde el mismo momento del hecho. Suponen la realización recíproca de conductas típicas de
injurias antijurídicas y culpables. Si bien no se autoriza la injuria, se le acusa por las circunstancias de su emisión.
Al Instituto de la injuria recíproca se lo ha identificado con los del derecho italiano de la provocación, retorsión
o defensa y la compensación o retribución

Entidad de las injurias: no es necesario que las injurias recíprocas sean similares o idénticas, aunque no debe
existir una notable disparidad entre ambas injurias ej: no habría reciprocidad si las segundas manifestaciones son
solo expresiones de indagación frente a las primeras ofensas, o si no tienen igual publicidad; una se profirió a través
de un periódico y la segunda a través de una carta privada.

Sol Aranguren P á g i n a 95 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Reciprocidad: debiendo mediar una relación de causalidad entre la injuria ofrecida por el ofensor y la expresada
por la víctima. Es decir, una injuria debe ser la causa determinante de la otra, la cual debe presentar cierta
razonabilidad con la primera ofensa esto es, cierta similitud o proporción con la ofensa original, aunque no sea
necesaria una perfecta equivalencia.

Causalidad: la reciprocidad se da cuando una de las injurias se ha emitido porque previamente el emisor de esta
fue injuriado, es decir que debe haber una relación de causalidad, donde una injuria se motive en otra anterior. No
es necesario que sean simultáneas ni Unidas temporalmente (pues no es la ira o ímpetu lo que hace pronunciar la
segunda injuria) aunque la continuidad temporaria indicará la relación de causalidad entre una y la otra

Compensación: corresponde al Tribunal establecer las circunstancias y evaluar si se deben o no compensar los
agravios, no siendo factible a los agraviados exigir o deshacer esa compensación. Al tratarse de una facultad del
juez no es necesario que las partes pidan la aplicación de la excusa, siendo aquel quien puede compensar una o
ambas ofensas, y condenar a un autor y absolver al otro.
deben probarse en el juicio ambas injurias; así el querellado puede probar la injuria del querellante, aunque no
la hubiera invocado expresamente de contestar la querella e incluso si antes había negado la injuria que el
querellante le imputa.
Se podrá compensar ambas o solo las ofensas de 1 de los sujetos.
Circunstancias a computar: el juez para aplicar la simiente debe tener en cuenta las circunstancias en que
operaron las ofensas, es decir la entidad de las mismas, la publicidad de ellas, el lugar, el tiempo de emisión y todo
aquello que sirva al juez para tomar la decisión sobre si aplicar o no la excepción.

→Pena: el artículo exime de pena a una o ambas partes; aunque queda incólume el carácter delictivo de las
ofensas por lo que se mantienen las consecuencias civiles de ellas.

32 Retractación
Art 117 CP “El acusado de injuria o calumnia quedará exento de pena si se retractare públicamente, antes de
contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractación no importará para el acusado la aceptación de su
culpabilidad”

Se aplica en este caso una causal de cancelación de la punibilidad o excusa absolutoria, para la cual es necesaria
la retractación. Se entiende que el acto de desdecirse ante el juez de lo escrito, dicho o hecho, y mediante lo cual
se ha ofendido al querellante, pero conforme al texto vigente no importa aceptación de la culpabilidad.

La reforma de la ley 26551 ha establecido 3 modificaciones importantes:


1. Relativa al sujeto activo en la calumnia o injuria: se ha sustituido la palabra “culpable” que traía el texto
anterior, por la de “acusado”. Este cambio de roles del sujeto activo de estos delitos ha sido correcta por
cuanto culpable es solo quien ha sido declarado tal por sentencia firme, mientras que acusado es aquella
persona imputada de la comisión de un delito y como establece la propia normativa, la retractación
producirá la eximición de pena únicamente cuando se realice “antes de contestar la querella o en el acto
de hacerlo” oportunidades que presuponen un proceso penal en curso, el cual por definición aún no
admite la posibilidad de un culpable porque falta la sentencia firme.
2. Relativa al sujeto pasivo del delito: se elimina la frase “contra un particular o asociación” que poseía el
texto anterior, quedando de este modo superada la polémica doctrinal acerca de si las personas jurídicas
podían o no ser sujetos pasivos del delito contra el honor.
3. Relativa a los efectos de la retractación en el caso judicial: no importará para el acusado la aceptación de
su culpabilidad manifiesta la ley.
La propia ley es la que establece la exención de la pena del acusado al decir “quedará exento de pena” con
lo que se mantiene el carácter de ‘excusa absolutoria’ de la retractación, no implicando para el acusado la

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aceptación de su culpabilidad aun cuando ella será reconocida en juicio, la que deberá ser establecida en
el respectivo fuero civil.
En sede penal aun cuando el acusado manifieste ser el culpable de la injuria, ello no implicará la aceptación
de su culpabilidad. Tradicionalmente se entendió que la retractación tenía al alcance que se le había dado
en los viejos antecedentes españoles que implicaba el reconocimiento expreso de haber mentido. Esta
visión de la retractación fue abandonada por la doctrina de nuestros autores entendiéndose en la
actualidad, que es suficiente a los fines de la retractación que el acusado diga simplemente “me retracto”
“me desdigo” “vengo retratarme”.

La retractación supone no solo la tipicidad de la ofensa, sino también su ilegitimidad y punibilidad, y desde
luego para que el agente se pueda retractar tiene que reconocer su autoría o participación en la ofensa, quien las
niegue no podrá retractarse de una ofensa que dice no haber inferido. La retractación siempre implica el
reconocimiento de algún aspecto del delito, incluso su culpabilidad. El acusado podrá decir en el acto de
retractación que es culpable del delito, pero aun así dicha confesión no podrá tomarse en cuenta en el caso judicial,
pues la propia ley prohíbe que la retractación implique la aceptación de culpabilidad del mismo.

Es un instituto de derecho público, por cuanto la aplicabilidad de su procedencia es competencia exclusiva del
juez, por lo que éste no está obligado a eximir de pena al querellado que se retracta en un caso de aceptación del
querellante.

→Sujetos: quien resulta beneficiado con la exención de pena es el sujeto activo de la injuria o calumnia,
descripto actualmente por la ley como el ACUSADO.

→Ofensas retractables: todas las modalidades de injurias y calumnias serian susceptibles de retractación. Se
ha dicho que cabe retractarse incluso de las ofensas cometidas por vías de hecho (como una bofetada que causaría
un agravio moral.

La retractación debe ser pública, este es un requisito del tipo objetivo. “Públicamente” no puede referirse a
que la retractación debe ser publicada en un medio específico, sino que debe realizarse públicamente lo cual debe
entenderse como aquella que se lleva a cabo ante el magistrado competente, constituyendo la publicidad propia
de los actos o procedimientos judiciales.
Deben formularse antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. Las oportunidades para que opere
eficazmente la retractación en el juicio por injurias o calumnias son 2:
• Durante la audiencia de conciliación (antes de contestar la querella)
• En el acto de contestarla, vencido el plazo para responder la querella, también se agota la oportunidad
para formular la retractación; no obstante, si la retractación es espontánea y el querellante la acepta se
estará ante una hipótesis de renuncia del agravio prevista en el Art 59 inc. 4, operando como causa
extintiva de la acción penal y correspondiendo el sobreseimiento del querellado.
Ej: Pablo es querellado por injurias por parte de Pedro, a quien ciertamente aquel se había encargado de
difamar en cuanto foro estuviese dispuesto a escucharlo. Pablo concurre a su estudio y lo consulta de un método
eficaz de cesar con la causa criminal.
La forma que tiene para cesar con la causa criminal eficazmente es recurrir al Art 117 del código, que hace
referencia a la RETRACTACION, la cual si es hecha públicamente permite quedar exento de pena.
En caso de que no quiera hacerlo puede pagar el mínimo de la multa y reparar, por Art 64. Si el juicio ya inicio
debe pagar el máximo de la multa.
Art 64 CP “La acción penal por delito reprimido con multa se extinguirá en cualquier estado de la instrucción y
mientras no se haya iniciado el juicio, por el pago voluntario del mínimo de la multa correspondiente y la reparación
de los daños causados por el delito.
Si se hubiese iniciado el juicio deberá pagarse el máximo de la multa correspondiente, además de repararse los
daños causados por el delito.

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En ambos casos el imputado deberá abandonar en favor del estado, los objetos que presumiblemente
resultarían decomisados en caso que recayera condena.
El modo de extinción de la acción penal previsto en este artículo podrá ser admitido por segunda vez si el nuevo
delito ha sido cometido después de haber transcurrido ocho años a partir de la fecha de la resolución que hubiese
declarado la extinción de la acción penal en la causa anterior”

33 Suministro de Información Falsa a Terceros


Art 117 bis CP
“1°. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N° 26.388, B.O. 25/6/2008)
2°. La pena será de seis meses a tres años, al que proporcionara a un tercero a sabiendas información falsa
contenida en un archivo de datos personales.
3°. La escala penal se aumentará en la mitad del mínimo y del máximo, cuando del hecho se derive perjuicio a
alguna persona.
4°. Cuando el autor o responsable del ilícito sea funcionario público en ejercicio de sus funciones, se le aplicará
la accesoria de inhabilitación para el desempeño de cargos públicos por el doble del tiempo que el de la condena”

Debido a la ubicación del tipo, se sostiene que el articulo contempla las acciones que desacreditan o
deshonran, aunque esto no sea lo que se desprende del texto legal. Por ej: si los datos falsos mejoraran la
reputación de la persona a la que se refieren, la acción seria atípica.

Este Art incorpora a la ley 25326 de Protección de Datos personales (habeas data). Es reglamentaria del Art 43
de la CN cuyo texto tipifica dos delitos:
- La inserción de falsedades en un archivo de datos personales (DEROGADO)
- Suministro a terceros de información falsa contenida en un archivo de datos personales.
En los inc. 3 y 4 se alojan circunstancias agravantes de los tipos mencionados.

Bien Jurídico Protegido: es la ‘intimidad personal’ en dimensión positiva, esto es como afirmación de la propia
libertad y dignidad de la persona, en el sentido de revalorizar el derecho del individuo a resolver sus cuestiones y
tomar decisiones al margen de la influencia de terceros. Fundamentalmente en lo que refiere al ejercicio de su
libertad en el ámbito de la informática, lo que actualmente se denomina “libertad informática” o derecho a la
autodeterminación informativa.

La interpretación de la expresión “datos personales” surge de la ley 25326 que nos brinda el concepto, junto
a otros importantes: Art 2 Ley 25329 (Definiciones). “A los fines de la presente ley se entiende por:
— Datos personales: Información de cualquier tipo referida a personas físicas o de existencia ideal determinadas
o determinables. (es decir cualquier información perteneciente a una persona física o jurídica inclusive)
— Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y étnico, opiniones políticas, convicciones
religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información referente a la salud o a la vida sexual.
— Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrónico o no, cualquiera que fuere la modalidad de
su formación, almacenamiento, organización o acceso.
— Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemáticos, electrónicos o no, que permitan la
recolección, conservación, ordenación, almacenamiento, modificación, relacionamiento, evaluación, bloqueo,
destrucción, y en general el procesamiento de datos personales, así como también su cesión a terceros a través de
comunicaciones, consultas, interconexiones o transferencias.
— Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona física o de existencia ideal pública o privada,
que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
— Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrónico o
automatizado.

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— Titular de los datos: Toda persona física o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o
sucursales en el país, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley.
— Usuario de datos: Toda persona, pública o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en
archivos, registros o bancos de datos propios o a través de conexión con los mismos.
— Disociación de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la información obtenida no
pueda asociarse a persona determinada o determinable”

SUMINISTRO DE INFORMACIÓN FALSA CONTENIDA EN EL CHIVO DE DATOS PERSONALES (2do inc)


Estructura del delito:
→Acción Típica: acción de proporcionar (entregar, suministrar, dar, copiar, transmitir, hacer saber, distribuir)
información falsa que se encuentra en un archivo de datos personales y no en “proporcionar falsa información”
que se encuentra en un archivo de datos personales.
NO es lo mismo: “proporcionar información falsa” (que siempre es falsa) que “proporcionar falsa
información” (que puede ser verdadera). En efecto este delito no consiste en proporcionar falsamente un dato
verdadero o en proporcionar en forma diferente la realidad que se encuentra contenida en el registro, sino en
proporcionar o suministrar a un 3ro una información cuyo contenido es falso y que se encuentra contenida en un
archivo de datos personales.

→Falsa información: hace referencia a un dato o un conjunto de datos personales que se encuentran
contenidos en un archivo de datos personales. (LEER ART 2)

→Sujetos:
- Sujeto activo: es la persona que se encuentra en condiciones de suministrar la información falsa a otra
persona que es el responsable o titular del archivo de datos personales, y por ello se trata de un tipo especial
propio de autor calificado.
- Sujeto pasivo: es el tercero que recibe la información falsa, pudiendo o no coincidir con el titular del dato,
de cualquier modo, el titular del dato siempre será damnificado por la conducta ilícita.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de DOLO DIRECTO

→Consumación y Tentativa: coincide con la realización de la conducta descripta, pues en ese momento en el
que se pone en peligro del bien jurídico protegido por la ley, no parece posible de esta manera la tentativa.

AGRAVANTE por el resultado: con arreglo de la ley, corresponde la mayor pena cuando del hecho se derive un
perjuicio a alguna persona; el perjuicio puede ser de cualquier naturaleza (patrimonial, extrapatrimonial o de otra
índole) y puede haber sido sufrido por “alguna persona”, por lo que quedan comprendidos el titular del dato como
terceros ajenos a él. para la aplicación del calificante el perjuicio debe haber concurrido efectivamente.

AGRAVANTE por la condición y rol del autor: corresponde la aplicación de la accesoria de inhabilitación para
el desempeño de cargo público por el doble tiempo que la condena, cuando el autor o responsable del ilícito sea
un funcionario público en ejercicio de sus funciones. La accesoria de inhabilitación se aplica tanto al autor del ilícito
como a los partícipes necesarios o secundarios; sería razonable pensar que si el autor y el cómplice del delito son
funcionarios públicos la agravante se limite solo el primero.

Si bien es un delito de especial impropio la sola condición del autor no es suficiente para concretar la tipicidad,
es necesario que el autor del delito haya actuado en ejercicio de sus funciones públicas de manera que no quedan
alcanzado por la disposición de funcionarios públicos en uso de licencia o ausentes en el ejercicio del cargo (Ej por
enfermedad).

El principio general en materia de acciones penales es la promoción de oficio, el ejercicio privado solo es la
excepción, es dable interpretar que la acción penal por delito previsto en el Art 117 bis es pública, perseguible de
oficio.

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→ Delitos Contra la Integridad Sexual 


(Art 118 a 133)

Delitos Contra la Integridad Sexual


Esto sufrió muchas reformas, antes se lo regulaba como “Abuso”, “Abuso deshonesto”, “Violación”,
“Estupro”, “Rapto”, “Facilitamiento de la promoción de corrupción”, “exhibiciones obscenas”, etc. todos estos
se consideraban que atentaban contra el bien jurídico de HONESTIDAD.

Bien Jurídico Protegido:


Este título comprende una variedad de figuras delictivas y esto generó una profunda discusión acerca de si
existe realmente un único objeto de protección.
Hoy se dejó de lado esa idea de “honestidad” y se considera que el bien jurídico es “INTEGRIDAD SEXUAL”,
esto se modificó teniendo en cuenta la ley 25.087 (entro en vigencia en mayo del 99) que dejo sin efecto el capítulo
que, hacía referencia a la honestidad, pasando a la actual denominación. (La ley fue nuevamente modificada en el
año 2016).
Esta modificación tiene su fundamento en querer dejar de lado, es decir, que no se vinculen estos delitos con
lo que es la moral o la ética, que no esté todo limitado por una creencia religiosa o ideas moralizantes; entonces se
buscó proteger la LIBERTAD SEXUAL DE LA PERSONA. Es un aspecto de la libertad que posee la persona, es decir
un ser humano por la simple condición de tal, es portador de distintas libertades ej: liberad de movimiento, libertad
ambulatoria, y entre ellas está la libertad sexual.

Integridad Sexual: qué es el bien jurídico penalmente protegido, derecho de todo individuo a ejercer
libremente su sexualidad o no verse involucrado sin su consentimiento en una relación sexual. El concepto se
puede analizar desde una triple perspectiva:
- Dinámica positiva: que hace referencia a la facultad del individuo de ejercer o de disponer libremente de su
sexualidad, sea en su forma como en las personas con quienes desean mantener la relación sexual.
- Estática negativa: que se concreta en el derecho de rechazar o repele la relación sexual que no se desea
soportar; el individuo se reserva el derecho de tener relaciones sexuales con quien más le plazca.
- Mixta o integradora: compuesta por elementos conceptuales de ambos criterios ya que se entiende que
los distintos aspectos que caracterizan a las concepciones no son opuestos sino complementarios entre sí.

La Integridad sexual debe ser entendida como libertad sexual; es decir, no es más que un aspecto de la libertad
personal en ámbito de la sexualidad, o sea que todo atentado contra ella conlleva una injerencia intolerable a la
dignidad del ser humano. Afecta indiscutiblemente el derecho de toda persona a su autorrealización,
autodeterminación en el ámbito de la sexualidad, que significa entre adultos un obstáculo a la libre opción sexual
y entre los menores (que todavía carecen de capacidad de análisis para decidir responsablemente en el ámbito
sexual), un abuso de esa capacidad que aún no desarrolla.

Libertad sexual: (según Buonpadre) derecho de toda persona su autorrealización autodeterminación en el


ámbito de sexualidad. Esta pose un aspecto positivo y uno negativo o receptivo, y está totalmente vinculado con
la autodeterminación.
- Negativo o receptivo: no ser abordado sexualmente por un tercero en contra de la voluntad del propio
titular del bien jurídico protegido.
- Positivo: elegir con quien quiero estar o mantener un trato sexual, de qué forma quiero hacerlo, en cuanto
al vínculo con el tercero.

Doctrina: Dentro de los delitos regulados se distinguen por lo general entre mayores y menores de
determinada edad, y entre personas normales y personas que padecen alguna deficiencia o incapacidad, un sector
doctrinal ha puesto de relieve que determinados sujetos en las condiciones de incapacidad mencionadas no son

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

titulares de una tal libertad, porque carecen de la capacidad de entender la significación de los actos relativos a la
sexualidad y, consiguientemente la de querer y consentir en ellos con lo cual, el objeto de protección debería estar
contenido en otra categoría de bienes → Así se habla de:

• Indemnidad sexual: para las personas menores de cierta edad que tienen el derecho de estar exentos o
libres de cualquier daño de orden sexual.
• Intangibilidad de sexual: en el sentido de considerar a los menores e incapaces personas intocables, vale
decir que tienen el derecho a que no se le toquen sexualmente.

Critica: no solo pueden propugnarse de tales bienes jurídicos de los menores incapaces sino también de las
personas mayores quienes tienen igual derecho a no ser molestados ni tocados sexualmente por terceros;
tampoco no se podría hablar de menores o de incapaces indemnes de intocables ya que, a partir de la reforma de
los delitos sexuales el legislador ha permitido que tengan relaciones sexuales siempre que no se abuse de ellos.
Además, el daño sexual es lo que fundamenta el injusto en los atentados sexuales; por lo tanto, no puede
constituir al mismo tiempo un bien jurídico.

Este bien jurídico tutelado contempla diferentes formas comisivas, también incrementos de pena en función
de la mayor gravedad del ataque sexual.

Delitos Sexuales:
- Delitos que se caracterizan por una conducta sexual abusiva (Art 119, 120 y 124)
- Delitos que se caracterizan por conductas vinculadas a la corrupción y prostitución de menores y mayores
(Art 125, 125 bis, 126 y 127)
- Delitos que se caracterizan por una conducta sexual exhibicionista, provocadora o relacionada con material
pornográfico (Art 128 y 129)
- Delitos que se caracterizan por una conducta restrictiva de la libertad personal (Art 130)
- Delitos que se caracterizan por el medio empleado (Art 131)

En algunas figuras también se penan algunas conductas que atenten contra la dignidad del sujeto y al mismo
tiempo se protege el derecho al libre desarrollo sexual (forjar su personalidad sexual libre de intromisiones).

Ejercicio de la Acción penal:


El código regula en el Art 72 CP “Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes
delitos:
1. Los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del Código Penal cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91.
2. Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
3. Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del agraviado, de su
tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de oficio:
a) En los casos del inciso 1, cuando la víctima fuere menor de 18 años de edad o haya sido declarada incapaz;
b) En los casos del inciso 2, cuando mediaren razones de seguridad o interés público;
c) En los casos de los incisos 2 y 3, cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor
ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador, o cuando existieren intereses
gravemente contrapuestos entre éstos y el menor, siempre que resultare más conveniente para el interés superior
de aquél”
Este artículo establece que son delitos PUBLICOS DE INSTANCIA PRIVADA, siempre que no resultare la muerte
de la persona ofendida o lesiones graves (Art 91) en cuyo caso el ejercicio de la acción penal es público.
La acción penal solo podrá promoverse (formar causa) mediante acusación (querella) o denuncia del agraviado
(victima) del tutor, guardador o representantes legales.

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Podrá proceder de oficio (ej: por denuncia de un 3ro o requerimiento el Ministerio publico) cuando le delito
fuere cometido contra un menor de 18 años que no tenga padres, tutor, ni guardador o que lo fuere por uno de
sus ascendientes, tutor o guardador. Cuando existieren intereses contrapuestos entre alguno de estos
(representantes legales o, de hecho) y el menor, el fiscal podrá actuar de oficio cuando así resulte más conveniente
para le interés superior de aquel.
34 Abusos Sexuales
Art 119 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el que abusare sexualmente
de una persona cuando ésta fuera menor de trece (13) años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o
intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la víctima por
cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción.
La pena será de cuatro (4) a diez (10) años de reclusión o prisión cuando el abuso por su duración o circunstancias
de su realización, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima.
La pena será de seis (6) a quince (15) años de reclusión o prisión cuando mediando las circunstancias del primer
párrafo hubiere acceso carnal por vía anal, vaginal u oral o realizare otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías.
En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho (8) a veinte (20) años de reclusión o prisión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor, curador, ministro
de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, y hubiere
existido peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus
funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la situación de convivencia
preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión o prisión si concurren las
circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f)”

Este artículo posee diferentes modalidades de abuso sexual:


- Abuso sexual simple
- Abuso sexual gravemente ultrajante
- Abuso sexual con acceso carnal
Esto es bajo el régimen anterior, no se encontraban contemplados aparecían previstas en figuras distintas
que en la actualidad han sido derogadas o reformadas.

ABUSO SEXUAL SIMPLE → 1er párrafo “Será reprimido con reclusión o prisión de seis (6) meses a cuatro (4)
años el que abusare sexualmente de una persona cuando ésta fuera menor de trece (13) años o cuando mediare
violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o
aprovechándose de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción…” → Este es
el delito básico o genérico

Bien jurídico protegido: es la libertad sexual de las personas, que se ve agredida en el derecho que cualquiera
tiene de realizar su actividad sexual de acuerdo con su propia voluntad y con relación a sus propias preferencias
personales.
Cuando el abuso recae sobre un menos de 13 años o de una persona afectada de incapacidad, el atentado
menoscaba la sexualidad en su desarrollo potencial, en el futuro desarrollo personal en el ámbito de la sexual.

Estructura del Delito:

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: la ley determina que es “abusar sexualmente de personas de uno u otro sexo”, sin precisar en
qué consiste en un acto de abuso. se trata de un acto de connotación sexual distinto del del acceso carnal es decir
que para que haya abuso sexual simple no debe haber penetración ni su intento.
Este delito abarca:
1. La agresión sexual cometida contra un menos de 13 años aun con su consentimiento
2. La agresión sexual perpetrada contra otra persona de cualquier edad, mediando violencia o intimidación,
abuso coactivo o intimidatorio de la relación de dependencia, de autoridad, o de poder o aprovechándose
de que la víctima, por cualquier causa, no haya podido consentir libremente la acción.

Abuso sexual: es una agresión sexual violenta, distinta del acceso carnal. Ejecutada sobre una persona, contra
su propio querer consciente. Todo abuso sexual supone una conducta de contenido o significado sexual ejecutada
sobre las partes sexuales de otra persona, y un aprovechamiento, un exceso, una cosificación, una
instrumentalización de la víctima.
Por lo que, abusa sexualmente quien realiza actos corporales de tocamiento o acercamiento de carácter
sexual, bajo alguna de las modalidades que requiere la figura, quedando excluidos los altos de acceso carnal y su
intento que aparecen comprendidos en el 3er párrafo del Art.
Elementos:
• Una conducta abusiva de contenido sexual
• Contacto corporal directo entre el agresor y la victima
• Que este contacto corporal afecte las partes sexuales del cuerpo de la víctima; no es suficiente la simple
implicación del cuerpo del sujeto pasivo en una acción de contenido sexual, sino que debe mediar un
contacto físico.
• Ausencia de consentimiento en la victima respecto del acto sexual en que se ve involucrada por la
conducta del autor.

Abuso siempre indica el uso objetual (la cosificación) del sujeto pasivo. Sin embargo, hay casos que son
objetivamente indiferentes con relación al sexo o que pueden tener más de un significado (ej: el beso, el abrazo,
las caricias) y que resultan muchas veces difíciles de resolver.
Buompadre: la cuestión debe resolverse objetivamente; observando y analizando cada caso en particular, pero
siempre partiendo desde la existencia de un elemento esencial a la configuración típica, “la concurrencia de un acto
objetivamente impúdico o de la significación sexual, con independencia de la finalidad que haya guiado el autor”. Por
esta razón un tocamiento en las partes pudendas de la víctima, sin propósito lascivo, incluso guiado por otra
intención (ej: burla, humillación, venganza) configura un abuso sexual típico, mientras que, por el contrario, el
contacto físico con otras partes del cuerpo, aun con un móvil sexual, no tipifica el delito.

Un sector de la doctrina exige, un contacto corporal directo entre el agresor y la víctima, mientras que otros,
entienden que el tipo puede concretarse incluso sin la concurrencia de ese contacto corporal directo, pues en
cualquiera de ambos supuestos puede vulnerarse la libertad sexual de la víctima. Para estos últimos, el abuso
sexual admite comportamientos tales como obligar a la víctima a desnudarse y llevar a cabo actos de exhibición
obscena, a masturbarse u obligarla a efectuar esta clase de actos en la persona de un tercero, siempre en presencia
del sujeto activo.
Buompadre: si bien este tipo de conductas implican un ataque a la libertad sexual de la víctima, no encajan en
el tipo de abuso sexual simple, que exige actos físicos de tocamiento y no la simple implicación del cuerpo del
sujeto pasivo en una acción de contenido sexual. Estos supuestos configuran el delito de coacción (Art 149 bis)
como delito contra la libertad individual. El abuso sexual se configura solo si se afecta físicamente el cuerpo de la
víctima, sea que la acción recaiga directamente sobre ella o que, por obra del autor, la victima actúe sobre el cuerpo
de este. No son suficientes las palabras obscenas, los gestos, a la simple contemplación, las proposiciones
deshonestas, los actos de aproximación, etc.

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Abuso deshonesto: Soler considera que eran las acciones corporales de aproximación a tocamiento y
verecundo, realizadas sobre el cuerpo de otra persona; entendiendo que los actos deshonestos realizados sobre
la propia persona en presencia de otro, sin que haya aproximación, sin perjuicio de la posibilidad de subsunción en
otros delitos, no constituiría este delito.
Nuñez: Sostuvo que abusaba deshonestamente de otra persona el que usaba el cuerpo de ella para actos de
significado objetivo impúdico, comprendiendo esta noción la acción del autor sobre las partes pudendas de la
víctima, la acción de esta, por obra del autor, sobre esas partes de su cuerpo o del cuerpo del autor o de un 3ro.
Ni las palabras (por lujuriosas que resulten) no la simple contemplación constituye abuso sexual.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como pasivo del delito pueden ser cualquier persona, sin que exija la
concurrencia de ninguna cualidad especial que no sean aquellas que agravan el hecho (párrafos 5) se trata de un
delito común de autor y víctimas indiferenciadas

→Formas comisivas o Circunstancias de criminalidad:


1. Que la víctima sea menor de 13 años: este límite impuesto por la reforma aumentó el de 12 años que
regulaba antes. Es menor de 13 años aquel que al momento del hecho no ha cumplido aún los 13 años, (se
trata de la edad cronológica, no de la edad mental o siquiátrica), su comprobación en el caso concreto
puede realizarse con la partida de nacimiento o bien con la pericia médica.
La ley le niega al menor de 13 años, la capacidad suficiente para comprender el significado sociocultural del
acto social que protagoniza; no se trata de ineptitud para entender el alcance fisiológico de la relación
sexual, ya que puede el menor haber tenido conocimiento anterior de él, ya sea por aprendizaje teórico o
por relaciones sexuales pasadas.
El legislador considera una que persona del menor de 13 años esta incapacitada para comprender el
sentido del acceso carnal, por lo cual no puede prestar válidamente su consentimiento. Es una incapacidad
automática, presunta iuris et de iure (no admite prueba en contrario), por lo cual no hay que reconocerla
encada caso concreto, para acreditar la tipicidad es suficiente con la prueba de la edad real.
Error acerca de la edad de la víctima impide la tipificación del delito ya que, elimina la culpabilidad como
fundamento de la responsabilidad criminal, pero no produce ese efecto de la duda o ignorancia, que no
benefician al autor.
2. Que el delito se haya cometido, (contra mayores o menores de edad) mediante violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia de autoridad o de poder o aprovechándose de
la víctima, por cualquier causa, no haya podido consentir libremente la acción
a. Violencia: (VIS ABSOLUTA) la violencia es el despliegue de una energía física, animal, mecánica o
de otra índole, llevada a cabo por el autor o un partícipe que recae sobre la persona de la víctima
o se proyecta directamente hacia ella, con el propósito de lograr el contacto sexual.
Equivale a fuerza física, a medios de acción material que actúan sobre el cuerpo de la otra persona
o se proyectan hacia ella. Esto último implica que en el caso de ejercer fuerza sobre la puerta para
ingresar al lugar donde se encuentra otra persona que luego accede a los tocamientos, no importa
un acto de abuso sexual (D’Alessio).
Vis absoluta: aun cuando su empleo no demande una resistencia continua o persistente (hasta el
cansancio) opuesta por la víctima; basta con que la voluntad de esta haya sido quebrada por el
abuso violento del autor.
El consentimiento libremente prestado por la víctima mayor de 13 años hace desaparecer el delito,
con excepción de aquellos supuestos en que se acordó un tipo de contacto sexual y
posteriormente por la fuerza se logra otro distinto. Ej: manipular el ano u otras partes sexuales no
permitidas.
Al concepto de violencia quedan equiparados el uso de hipnóticos o narcóticos Art 78. Art 78 CP
“Queda comprendido en el concepto de "violencia", el uso de medios hipnóticos o narcóticos”
Resistencia de la víctima: en el concepto de violencia se supone la existencia de una posición de la
víctima, que se quiere vencer mediante eje ejercicio. No existiría abuso sexual si la victima

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

pudiendo hacerlo, no expresa de alguna manera su voluntad de oponerse al acto sexual


(igualmente no se exige que represente una actuación heroica, sino que debe ser seria y
constante). En el caso de que la víctima no haya tenido oportunidad de resistir el abuso por ser un
tocamiento de carácter sorpresivo, se lo considera comprendido en el supuesto de abuso sexual
violento, porque al ser sorpresivo hace que sea imposible oponerse a ello.
b. Amenaza: (VIS COMPULSIVA) es la intimidación o anuncio de un mal para infundir temor en la
víctima y así lograr el contacto sexual. Es medio para provocar miedo o temor a la víctima.
Quedan encerrados los casos en que medie violencia moral, es decir aquellos en los que la
resistencia de la víctima es vencida por virtud del temor que a ella se le infunde, merced al anuncio
de producirle un mal grave e inminente.
Vis Compulsiva: El mal puede estar dirigido directamente a la víctima, como también a un tercero,
pero en cualquier caso debe constreñir psicológicamente al sujeto pasivo determinado a
someterse a los deseos del autor.
Para ser típica debe reunir ciertas características:
o Grave o Futura
o Seria o Posible
o Inminente o Dependiente de la voluntad del
o Injusta autor
o Determinado o determinable
por las circunstancias
Es la contrapartida de la acción libre y autónoma de una persona, su empleo implica un acto
compulsivo que afecta a la libertad de decisión del sujeto pasivo con respecto a su libre actividad
sexual.
c. Abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de poder: nueva
modalidad de abuso sexual que introduce la ley 25087. Esta situación de superioridad tiene su
correlato en la condición de inferioridad en que se encuentra el sujeto pasivo que demanda
obediencia o acatamiento funcionario laboral por parte de éste a aquél; esa situación es de la que
se aprovecha el autor para el logro de sus objetivos sexuales.
El autor tiene por objeto obtener una contraprestación de índole sexual, pero no se trata de las
conductas a que alude el Art 199, puesto que cuando hablamos de abuso sexual los actos de
acercamiento o tocamiento ya se han intentado o concretado.
Se presupone la obtención de un consentimiento viciado, por cuanto el tipo requiere que la
conducta sea abusiva sexualmente, esto es, que el autor use indebidamente el cuerpo de la víctima
como consecuencia del aprovechamiento de una relación de dependencia autoridad o poder.
i. Acoso sexual: solicitud o requerimiento de favores de naturaleza sexual, prevaliéndose el
autor de una situación de superioridad, docente, laboral o de prestación de servicios y
anunciándole a la víctima males relacionados con sus legítimas expectativas en el ámbito
relacional, funcional o de trabajo que las une al agente, si no accede a sus pretensiones
sexuales (Ej: si no accedes a tener relaciones sexuales serás despedida del trabajo); esto
genera en la victima una situación objetiva y gravemente intimidatoria, hostil o humillante.
Diferencia con Abuso sexual: Los supuestos de este delito (al contrario de lo que sucede
con el delito de abuso sexual) excluyen los contactos corporales entre el autor y la víctima;
se trataría más bien de actos no consumados de abuso sexual o de una coacción
especializada por el propósito sexual perseguido por el autor. El abuso sexual en cambio
exige para su perfeccionamiento actos directos de tocamiento de las partes sexuales de la
víctima; (el límite máximo de intervención penal en un atentado sexual viene marcado por
la exigencia de un contacto corporal)
En todo caso si el sujeto pasivo accediera a las propuestas del acosador y mantuviera el
contacto sexual, será de aplicación el delito de abuso sexual en la modalidad que estamos

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

analizando. El acoso sexual no fue tipificado como delito autónomo en nuestro


ordenamiento penal.
En esta figura lo que se intentó incluir aquellas situaciones en las que para acceder al acto
sexual el autor no necesita usar la fuerza o la amenaza, pues la posibilidad de resistencia
estaría neutralizada de antemano por el temor de la victima de sufrir un mal que fue
anunciado por aquel, pero que por las características del acto y sus antecedentes como las
de la propia relación, está implícito que aquel puede llevar a cabo.
d. Aprovechamiento de la especial situación de vulnerabilidad en la que se encuentra la víctima:
donde la víctima no puede consentir libremente la acción, hace referencia a una especial situación
de debilidad en que se encuentran ciertas personas por hallarse afectadas de enfermedades o
padecimientos, o por encontrarse en determinadas situaciones que las colocan en una condición
de inferioridad ante el autor, y que le reportan mayor dificultad (o una imposibilidad) para
oponerse a los de signos sexuales del agresor. En estos casos se presume iuris tantum (admite
prueba en contrario) que la víctima carece de capacidad suficiente para consentir o rechazar
libremente la relación sexual; tal presunción desaparecerá la razón de la incriminación si el sujeto
pasivo tenía capacidad para auto determinarse libremente en el ámbito sexual.
Se exige una especial referencia subjetiva en obrar del autor, cuyo alcance abarca distintos
aspectos:
o Que se aproveche la situación de incapacidad o de vulnerabilidad en que se encuentra la
víctima para comprender el sentido del alcance sexual que realiza.
o El conocimiento de tal incapacidad en el sujeto pasivo.
No toda relación sexual con un enfermo mental o con una incapaz resulta punible, sino que
solamente lo será aquella que implica un abuso, es decir, un aprovechamiento de las incapacidades
del sujeto pasivo. La nueva fórmula abarca distintos tipos de incapacidades de orden físico
congénitas o provocadas por el autor, así como cualquier dolencia transitoria o permanente, física
o mental, pero condicionada a que impida a la víctima consentir libremente la acción. Quedan
comprendidas las secuelas dejadas por la enfermedad (Ej: la parálisis la amputación de los
miembros), pero siempre que la causa opere impidiendo a las víctimas su libre autodeterminación
sexual.
Ejemplos: Se encuentra privada de sentido quien esté en una situación de inconciencia no
patológica (como el sueño, casos de ebriedad o desmayo)
La ley presume la ausencia de capacidad para comprender el significado del acto; no se trata de un
estado de la persona, pues la normalidad de sus facultades mentales aparece incólume, sino de
una situación, podríamos decir coyuntural, que le impide estructurar y expresar válidamente su
voluntad. Ahora, si el autor fue quien coloco a la víctima en esa situación por el uso de narcóticos
o hipnóticos, nos encontraremos ante un caso de violencia por impero del Art 78.
Otro caso sería en el que el sujeto pasivo comprende perfectamente el significado del acto, pero
se encuentra total y materialmente impedido de oponerse o resistirlo (ej: cuadripléjico). C

Consentimiento de la víctima: el consentimiento no plantea ningún problema cuando se trata de una víctima
mayor de 13 años o no sea de aquellas especialmente vulnerables (incapaces, trastornados mentales, etc.).
Pero en el caso de que sean menores de edad o personas especialmente vulnerables la situación es diferente;
en los últimos casos la doctrina entiende que el consentimiento carece de eficacia, el derecho no les reconoce la
capacidad suficiente para consentir libremente un acto de naturaleza sexual.
En base a esto si se da en el caso particular a las condiciones de minoridad o incapacidad, la presunción se
torna absoluta, importando la aplicación automática del Art 119, sin embargo, nosotros (Buompadre) creemos que
en ciertas hipótesis el consentimiento del sujeto pasivo (ya sea menores e incapaces) tiene relevancia
desecriminlizante.
Buompadre: No es suficiente con la existencia de la menor edad o de la incapacidad para la aparición del delito,
sino que hace falta algo más: “que se abuse de la condición en que se encuentre la víctima”. En tales supuestos el
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

consentimiento que han presentado el autor o el incapaz no solo es posible sino válido, ya que de lo contrario no
tendría explicación la exigencia normativa del “abuso” para considerar cometido el delito.

La ley 25087 incorpora el “abuso del otro”, como un elemento del tipo, así concede relevancia el
consentimiento para aquellos casos de relaciones sexuales entre menores o practicadas con adultos, cuando
dichas relaciones son realizadas sin violencia, engaño, intimidación o sin manipulación, o aprovechamiento de
parte del agente activo. Si el legislador ha exigido que se abuse sexualmente el sujeto pasivo, es porque le ha
reconocido el derecho a ejercer su sexualidad libremente, por tanto, que de no mediar una conducta abusiva la
relación sexual con el menor o incapaz no constituiría un delito. Por lo que el menor o el enfermo pueden
válidamente otorgar el consentimiento para el acto sexual. De lo contrario se deberá entender que la presunción
de invalidez del consentimiento es absoluta entonces el comportamiento del contenido sexual con personas
comprendidas en tales categorías debería ser considerado delictivo por el solo hecho de reunir una de las partes
alguna de las condiciones.

No se debe olvidar el Art 22 CCyC “Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples
actos, o actos jurídicos determinados” Esta es la regla general, la limitación está dada por el Art 119 CP al castigar el
abuso sexual contra un menor de 13 años. De otro modo si el menor según las circunstancias del caso concreto
cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurídico Art 24 y 26 del código.

Art 24 CCyC “Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:


a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la Sección 2ª
de este Capítulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en esa decisión”

Art 26 CCyC “Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad ejerce sus
derechos a través de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos que le son
permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes legales,
puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le concierne así como a
participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y dieciséis años tiene aptitud para decidir por sí respecto de aquellos
tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad física.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o está en riesgo la integridad o la
vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos
se resuelve teniendo en cuenta su interés superior, sobre la base de la opinión médica respecto a las consecuencias
de la realización o no del acto médico.
A partir de los dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes al
cuidado de su propio cuerpo”

El Código Penal no prohíbe al menor de edad el ejercicio de su derecho a entablar una relación sexual con una
persona de su preferencia. Solo exige que en el caso concreto el menor cuente con madurez suficiente que le
permita comprender el sentido y el alcance de su obrar condición que lo habilita para ejercer sus derechos
fundamentales.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo subjetivo: con relación a la culpabilidad en este delito en la doctrina presupone distintas soluciones:
• SUBJETIVISTA: exige para la consumación típica de la concurrencia de un elemento subjetivo especial
en el autor, esto es que se proponga con el acto deshonesto desahogar un apetito de lujuria, pero sin
ánimo de llegar al coito.
Es decir, es necesario que se verifique la concurrencia de la finalidad libidinosa del autor, ya que la falta
de intención de obtener un desahogo sexual convierte al acto en atípico, al menos desde la perspectiva
de esta figura.
Ej: la conducta de un sujeto que, enemistado con una mujer, para demostrarle su odio y provocarle
indignación, frota con la mano su vagina, resultaría atípica por no estar presente el especial ánimo de
excitar o desahogar la propia sensualidad.
El dolo para esta doctrina queda caracterizado como un elemento subjetivo del tipo de injusto.
• OBJETIVISTA: considera suficiente que el acto sea objetivamente de contenido sexual con toda
presidencia del ánimo del autor. Hacen referencia a que la norma no exige aquel fin libidinoso en el
autor. Para estos, alcanza con la verificación de la existencia de un abuso den términos objetivos,
desentendiéndose del ánimo de quien lo comete.
Basta con que el acto aun cuando no fuera libidinoso ofenda el pudor sexual de la víctima, esto es, que
sea objetivamente impúdico. Cualquiera sea el propósito del autor del delito se consuma con el acto
objetivamente impúdico o de significación sexual.
Serán actos de abuso sexual aquellos que afecten partes pudendas de la víctima, sin perjuicio de que
con ello el autor se excite o se satisfaga sexualmente, o persiga cualquier otra finalidad. Ej: si el autor
efectúa tocamientos en las nalgas de la víctima, con el propósito de jugarle una broma o hacerla pasar
vergüenza, de igual manera se habrá configurado el abuso, más allá de que no exista un motivo lubrico.
La conducta se torna abusiva no por el significado sexual o dirección que le otorgue al autor, sino porque
se ejerce prescindiendo de la voluntad de la víctima, reduciéndola a simple objeto del acto. (D’Alessio
considera que esta es la que mejor se adecua al sentido de la protección penal)

Todas las figuras de abuso que tienen su apoyo en la figura básica del articulo aquí analizado, poseen un
denominador común: la ausencia total de consentimiento por parte del sujeto pasivo sea por la edad, la utilización
de métodos violentos, coactivos, intimidatorios o por cualquier vía que impliquen la imposibilidad de prestar
aquiescencia de manera libre.

Ahora si la actuación del médico deja de ser terapéutica es evidente que esa decisión modifica el sentido mismo
del comportamiento, pasando a lesionar la libertad sexual de la víctima, porque en principio de presumirse su falta
de conocer consentimiento para ese proceder del profesional. por ello es necesario establecer, dentro del aspecto
objetivo, si la acción del auto respondió no al tipo de procedimiento propio de la actividad que desarrolla, dentro
de la cual es natural o socialmente aceptada la posibilidad de que se efectúen tocamientos en sueños pudendas.

El abuso sexual es un DELITO DOLOSO, pues se requiere que el autor además de realizar un acto
“objetivamente impúdico”, conozca lo que hace (esto es que lo realiza sobre una parte pudenda del cuerpo de la
víctima sin su voluntad) y tenga la voluntad de hacerlo.
De lo común la ley no exige ningún elemento subjetivo del tipo de injusto, basta con el dolo común. Las
conductas torpes o culposas no están incriminadas.
Cuando el acto esencial y objetivamente impúdico constituirá abuso sexual, aunque de manera subjetiva el
autor hubiese agregado miras distintas de las del ultraje sexual. Cuando el acto de sexualmente indiferente o puede
resultar equívoca su referencia a esa esfera de la personalidad será el contenido sexual que de manera subjetiva el
agente le otorgue lo que lo convierta en abuso sexual.

Casos de error: aparecerán conectados con problemas de conocimiento de los elementos del tipo objetivo,
como los relacionados con el hecho de que el autor no sepa que se afecta una zona pudenda de la víctima (extremo

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

que creemos que va a ser de difícil alegación) o que el autor aprecie la existencia de voluntad de la víctima para el
acto, cuando en realidad ella no existe o que crea que el sujeto afectado no es menor de 13 años.

→Consumación y tentativa: el delito es de pura actividad y se consuma cuando se ejecuta el acto de contenido
sexual sobre el cuerpo de la víctima. La posibilidad de la tentativa ha dividido a la doctrina si bien pueden ser
imaginables formas imperfectas de ejecución en la praxis puede resultar muy confuso el deslinde entre los actos
preparatorios y la otra tentativa punible, en la que la intención del sujeto juega un rol preponderante

Soler: cuando el acto es llevado a cabo mediante violencia real, la tentativa es factible, pues bien puede ocurrir
que los actos realizados violentamente (como aferrar por los brazos a la víctima) no sean en si impúdicos, pero que
exteriorizan inequívocamente la intención. En cambio, aunque no descartaba por completo la posibilidad,
consideraba sumamente difícil concebir la tentativa en los casos de violencia presunta ya que allí el hecho al no
mediar resistencia por parte de la víctima consiste directamente en el contacto.

Núñez: es posible que, aun no siendo el caso de la violencia o la intimidación, el autor realice actos
demostrativos de su intención de consumar el abuso que, por supuesto, no lo involucren.

→Pena: reclusión o prisión de 6 meses a 4 años.

ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE → 2do párrafo “…La pena será de cuatro (4) a diez (10) años de
reclusión o prisión cuando el abuso por su duración o circunstancias de su realización hubiere configurado un
sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima…”

Este es un subtipo agravado del abuso sexual simple.

Sometimiento sexual gravemente ultrajante: (la definición de esto depende la delimitación de la figura con la
del abuso sexual simple) lo que caracteriza a conductas de esta clase es la humillación que causa en sus víctimas
ej: los actos sexuales realizados en público o ante la propia familia, empleándose objetos o instrumentos mecánicos
o de cualquier naturaleza, de connotación sexual (a excepción del pene), introduciéndolos en la boca de la víctima,
entre otros.
-Sometimiento: se relaciona con la idea de dominio, es decir, cuando de alguna manera, se coloca a una persona
bajo la autoridad de otra. Algunos autores fincan la distinción entre esta figura y la del abuso sexual simple en la
noción de sometimiento, por entender que esta situación no se presenta en la figura simple.
Se alcanza el grado de sometimiento demandado por la figura y no presente en el tipo básico, cuando el autor
tiene la intención de someter a la víctima, es decir, ponerla bajo su entero control como mero objeto de placer.
Pero no cualquier abuso sexual importa sometimiento para la víctima, por tratarse de un acto contrario a su
voluntad, como también un ultraje ara su dignidad o integridad. De allí que lo que distinga a esta modalidad de
abuso es la característica de ese sometimiento, que en el caso debe ser en función de la duración o circunstancias
de realización del abuso, no ya ultrajante, sino “gravemente ultrajante”
-Gravemente ultrajante: Sera la jurisprudencia la que vaya definiendo los contornos de esta figura que, se ira
transformando, en un espacio para los abusos que, sin importar acceso carnal ni su intento, involucren actos
sexuales objetivamente desproporcionados con relación al abuso sexual simple e impliquen una degradación o
humillación mayor que la que producen los abusos simples.
Queda comprendido, por ej: el empalamiento, introducción de dedos, lengua y objetos. También se entendió
que estaba contemplado que se acerque el pene a los genitales de la víctima (en el caso de 2 años y 7 meses de
edad) para eyacular sobre dicha zona, toda vez que las circunstancias bajo las cuales se realizó dicho acto
resultaron objetivamente desproporcionadas con relación a las diversas formas de abuso sexual simple.
No se aplica a la penetración del organo genital por vía oral (fellatio in ore) después de la reforma de 27352, ha
pasado a configurar el delito de violación. Por tratarse de un subtipo derivado (agravado) de la figura básica del
párrafo 1.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

“Gravemente ultrajante” debe medirse en términos objetivos, de modo que no interesa la poca o mucha
sensibilidad de la víctima, a la hora de medir el ultraje y su gravedad.

Estructura del delito:


→Acción Típica: No existen sustanciales diferencias con la de la figura básica (abuso sexual simple), su
aplicabilidad dependerá, además de la concurrencia de los elementos que concierne el tipo, de los requisitos
exigidos para la figura básica.
Por ende, importa la existencia de actos de acercamiento o tocamiento de carácter sexual sin que se llegue al
acceso carnal ni a su intento, llevados a cabo bajo alguna de las modalidades del párrafo 1. Y además de esto;
requiere 2 elementos más:
• Elemento temporal: el legislador se refiere a una excesiva prolongación temporal, que excede el tiempo
necesario para llevar a cabo el abuso sexual, lo que representa un peligro mayor para la integridad de la
víctima, y una mayor afectación a su dignidad. El abuso puede ser temporal0mente variable, pero en
cualquier caso deberá tratarse de una conducta sexual abusiva que se prolongue de manera excesiva
en el tiempo, por un lapso cuya duración (no prevista en ley) solo podrá determinarse sobre la base de
criterios ponderables por vía judicial.
• Elemento Circunstancial de realización: aquellas situaciones en que los actos son intrínsecamente
escandalosos, humillantes, peligrosos y de un alto contenido vejatorio. Por ciertas circunstancias de
tiempo, modo, lugar, medio empleado, etc. que generen un sometimiento gravemente ultrajante para
la víctima.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo puede ser cualquier persona (tanto hombre como mujer)

→Tipo Subjetivo: igual al abuso sexual simple; una figura DOLOSA que exige que el autor conozca lo que hace
y tenga la intención de hacerlo, y que además tenga la voluntad de someter a la víctima degradándola en la forma
explicada. En lo que concierte a la esencia conativa y los supuestos de error se aplica lo mismo que el abuso sexual
simple.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización misma del acto (igual al abuso simple). SI la
concurrencia de esta figura agravada tiene lugar por virtud de la duración del acto, se presentará la dificultad
relacionada con el establecimiento del momento preciso en que este pasa a tener una duración que hace que la
tipicidad se desplace del abuso simple a esta forma agravada.

→Pena: 4 a 10 años de reclusión o prisión.

ABUSO SEXUAL AGRAVADO POR EL ACCESO CARNAL (VIOLACION) → 3er párrafo “…La pena será de seis (6)
a quince (15) años de reclusión o prisión cuando mediando las circunstancias del primer párrafo hubiere acceso
carnal por vía anal, vaginal u oral o realizare otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primeras vías…”

Este delito antes se encontraba regulado de manera autónoma. La ley 27352 ha introducido otras condutas
equiparables al acceso carnal, aunque el núcleo rector del tipo sigue siendo el acceso carnal.

Bien Jurídico Protegido: es la libertad sexual de las personas, entendida como la facultad del individuo de
autodeterminarse respecto al uso de su propio cuerpo en la espera sexual.

Libertad Sexual: quiere decir en este caso “libertad de elegir” con quien, como y cuando realizar el acto sexual.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: es el Acceso Carnal, es decir la penetración de miembro viril del actor en la cavidad receptiva
de naturaleza orgánico-funcional, o en el conducto rectal de la víctima, con el propósito de lograr el coito. La noción

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abarca el acceso carnal vaginal y anal, (coito peranus), heterosexual y homosexual. Es la unión de 2 personas que
implica la penetración del miembro sexual masculino en la cavidad natural de la víctima que, si bien en los
precedentes históricos se limitó a la vagina de la mujer, en la actualidad se ha ampliado al ano y a la boca, tanto en
un hombre como de una mujer, mientras que la introducción (penetración) de partes del cuerpo humano u objetos
se ha limitado solo a las dos primeras vías (vagina y ano).

Se excluyen las cavidades naturales que no resultan aptas para configurar el coito (por ej: fosas nasales y
auditivas). También quedan excluidas la penetración en orificios o cavidades artificiales, (ej: heridas, o en cavidades
quirúrgicas, vaginas artificiales en sujetos transexuales, etc.)

Penetración sexual: para configurar acceso carnal como conducta típica, debe realizarse en cavidad que
represente una receptividad sexual funcional en la victima y no en cualquier orificio, natural o artificial del cuerpo
humano. Esta no es otra que la vagina de la mujer, pero como es la ley la que evita toda diferenciación de sexos,
queda abierta la posibilidad de que también el hombre pueda ser sujeto pasivo del delito.

Ley 27352 introdujo 2 formas de cometer el delito de violación: Introducción de objetos y partes del cuerpo por
vía anal o vaginal: “…realizare otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías…”

Otros actos análogos: (Buompadre) debe tratarse de algo (un objeto o una parte del cuerpo) que tenga
significación sexual, ya sea por su propia entidad o estructura (Ej: un objeto artificial predispuesto para la
sexualidad: un consolador) o por la forma en que se lo emplea (Ej: la introducción de un dedo en la vagina).

Objeto: Es una cosa, por tanto, algo inanimado. Es un instrumento no adherido o que forme parte del cuerpo
humano. No se trata de un organo o un miembro corporal, sino de algo inerte, inane, instrumental.
Si bien es verdad que el objeto para configurar la violación no solo debe ser introducido en laguna de las vías
normativamente predispuestas por el tipo, y cumplir una función sustitutiva del organo sexual masculino, no lo es
menos que si su incorporación al tipo limitándose los lugares de introducción a las vías vaginal y anal, se justifica
en cuando solo de ese modo podría vulnerarse la libertad sexual del sujeto pasivo.
Para que la introducción del objeto pueda configurar un delito sexual, se debe haber lesionado la libertad
sexual del sujeto pasivo, lo cual solo puede ser explicable si la introducción se produce en un lugar del cuerpo
humano que posea connotación sexual.
Buompadre: cualquiera sea la interpretación que se escoja no tienen mayor importancia para ubicar la
introducción de objetos en el tipo de violación, el legislador entendió que esta conducta es violación, porque la
introducción de un objeto (cumpla o no funciones sustitutivas del pene o sea o no apto para el ejercicio de la
sexualidad) en las vías vaginal o anal de la víctima es una agresión de carácter sexual que vulnera el bien jurídico
protegido por la norma, la libertad sexual del sujeto pasivo, aun cuando desde un punto de vista técnico (o
histórico) el hecho no configure una violación en sentido estricto.
La conducta de introducción de objetos puede considerarse constitutiva del delito sexual y para esto no
requiere que estén dotados de específicas connotaciones eróticas. tales características concurren sin lugar a dudas
en objetos diseñados específicamente para ser utilizados en actos actuales como los consoladores. Sin embargo,
no tiene por qué descartarse otros objetos a los que teniendo otras utilidades se les puede atribuir una significación
sexual; no depende tanto del tipo de objeto como de la cavidad por la que se hace entrar.
Buompadre: la equiparación punitiva que establece la norma entre la introducción de objetos y la introducción
de partes del cuerpo por la vía anal o vaginal puede resultar violatoria del principio de proporcionalidad por cuanto
a todas luces se muestra en la primera como una conducta de mayor contenido de lesividad que la segunda ya que
el daño que se puede causar a la víctima mediante la introducción de objetos es notoriamente mayor aquellos
casos en que se producen miembros o partes del cuerpo humanas como podrían ser los dedos o la lengua.

Partes del cuerpo: son todas aquellas partes del cuerpo humano superiores o inferiores internas o externas
distintas del pene que pueden ser utilizadas por el agente activo para la consumación de delito sexual (dedos,
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

lengua, manos). Esto fue integrado de manera urgente a la ley para cubrir un vacío de punibilidad, pero no abarca
muchos supuestos que pueden ocurrir en la vida real cómo podría ser la penetración mediante una prótesis
corporal la cual no puede calificarse ni como un objeto, ni como miembro corporal, aunque se podría discutir si es
parte del cuerpo cuando está adherido a él.
Hay quienes manifiestan que esta no es un órgano sino una herramienta artificial que se integra el cuerpo para
reemplazar un órgano que le falta por lo tanto la introducción de una prótesis en la vagina o en el ano de otra
persona no sería típico de violación sino un ultraje encuadrable en el segundo párrafo del Art 119.

Opinión de Buompadre sobre el “Coito Oral”: no es una expresión equivalente a “acceso carnal” no resulta
posible la existencia de un acceso carnal por vía bucal, como hoy está regulado en la nueva versión del Art 119; esto
es porque si por el acceso carnal hemos de entender que debe traducirse como equivalente de coito, es decir
acoplamiento sexual que involucran acciones sexuales por penetración del órgano sexual masculino en la vagina o
el ano de la víctima, entonces la referencia a un posible acceso carnal por vía bucal implica una extensión
inadmisible del concepto y una utilización impropia del término coito; si es que entendemos por tal el concepto
que de “ayuntamiento carnal del hombre y la mujer”. → Por ende, no es posible admitir la existencia cuito oral,
por cuanto ni es coito, ni acceso carnal.
La equiparación que realiza el Art 119 es simplemente a los fines de la pena. Por lo tanto, la penetración forzada
del pene en la boca de la víctima configura una hipótesis de violación porque así lo estableció el legislador, pero el
acto no constituye un acceso carnal.

→Sujetos:
- Sujetos Activos: puede ser cualquier persona, y en la actualidad el delito puede ser cometido por cualquier
persona tanto por hombres como por mujeres, debiendo en este supuesto (penetración vaginal) ser mujer
el sujeto pasivo. En las otras situaciones el sexo de los sujetos es indiferenciado
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona vida sin que importe la edad o el sexo. Se debe tener en cuenta
que la necrofilia (acceso carnal a un cadáver) o los actos de bestialismo (actos sexuales con animales) no
están abarcados por el tipo penal.
 Violación de la prostituta: lo que está en juego en este delito no es la condición moral de la víctima,
sino su libertad individual de practicar el acto sexual con quien mejor le plazca y en las formas y
condiciones bajo las cuales ha sido consentido. El derecho de disposición sexual es idéntico tanto, para
la meretriz, como para la mujer que no lo es. Por ende, la prostituta puede ser accedida carnalmente
con violencia como cualquier otra mujer.
Tanto fuera como dentro de un prostíbulo, merece la protección de la ley penal. Todo acceso carnal
violento, tendiente a hacer cumplir la negativa de prestarse al acto, haya o no habido pago de un precio,
configura este delito.
 Violación entre cónyuges: los actos sexuales violentos o abusivos seguidos de acceso carnal en el
ámbito del matrimonio configuran este delito. La violación en la pareja, en especial entre cónyuges,
implica una problemática muy antigua y que en la actualidad se ve reflejado en las cuestiones de
género. Esto ya que se reconoce en los instrumentos sobre derechos humanos como la “Convención
para la Eliminación de toda Forma de Discriminación contra la Mujer”, la Conferencia de Viena sobre
DD HH de 1993.

La violencia sexual contra la mujer es un problema de derechos humanos, no solo porque afecta la integridad
física y espiritual de ellas, sino porque compromete seriamente el ejercicio autónomo de su sexualidad y no deja
de serlo, porque la violencia se lleve a cabo en el limitado e íntimo espacio del tálamo conyugal.

La ley 26485 de Protección Integral a las Mujeres: Art 5 “Tipos. Quedan especialmente comprendidos en la
definición del artículo precedente, los siguientes tipos de violencia contra la mujer: 3.- Sexual: Cualquier acción que
implique la vulneración en todas sus formas, con o sin acceso genital, del derecho de la mujer de decidir
voluntariamente acerca de su vida sexual o reproductiva a través de amenazas, coerción, uso de la fuerza o

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

intimidación, incluyendo la violación dentro del matrimonio o de otras relaciones vinculares o de parentesco, exista
o no convivencia, así como la prostitución forzada, explotación, esclavitud, acoso, abuso sexual y trata de
mujeres…”

El deber de fidelidad que derivaba del Art 198 del CC, (el cual es invocado por algunos doctrinarios para justificar
el acceso carnal violento de la esposa), ninguna incidencia podría tener hoy en el ámbito del derecho penal. Hoy el
derecho civil toma a la fidelidad como un DEBER MORAL, (no como un deber jurídico) sin consecuencias civiles ni
penales.

→Circunstancias de Criminalidad: son las mismas que se analizaron para el delito de Abuso Sexual Simple.

→Tipo Subjetivo: el delito es DOLOSO y el dolo consiste en la voluntad de tener acceso carnal con la víctima,
con conocimiento de la situación en que se encuentra. Con respecto a la edad de la víctima por debajo del límite
legal, es suficiente el dolo eventual.

→Consumación: se consuma con el acceso carnal (penetración) o con la introducción de objetos o partes del
cuerpo en las vías indicadas por la ley. No interesa que la penetración sexual sea perfecta, esto es: que haya habido
eyaculación en el cuerpo de la víctima. Es suficiente con que haya sido incompleta o parcial; por ende, el “coitus
interruptus” (retiro del pene de la vagina antes de la eyaculación) supone ya la consumación delictiva.
Se excluye la denominación “coito perineal” (succión vaginal, frecuente en el campo de la homosexualidad
femenina) y otras formas de acceso que no sea en las vías establecidas normalmente.
El “coito inter femora” es cuando el miembro viril permanece entre los muslos, en contacto con los labios
mayores o externos, pero sin penetrar en el interior de la vulva, no es suficiente para consumar el delito, pero
puede significar un signo inequívoco del propósito del autor de lograr el coito, lo cual implicaría el comienzo de
ejecución del delito en los términos de una tentativa punible.
Este tipo de abuso sexual es un delito de acción que se realiza a través de una conducta activa (la copula) con
exclusión de todo comportamiento omisivo. Es de mera conducta o de pura actividad, pues para la integración del
tipo es suficiente con la realización de las conductas típicas, sin que se requiera una modificación en el mundo
exterior que recaiga sobre el objeto de la acción (la victima). Es un delito INSTANTANEO, ya que se consuma y al
mismo tiempo se agota y desaparece.

→Resultado: NO requiere resultado material alguno (la eyaculación del autor o el ulterior embarazo de la
mujer).

→Tentativa: es admisible y la participación se rige por las reglas comunes.


En lo referente a las relaciones concursales, este abuso sexual puede concursar con otros delitos, tales como
las lesiones, la privación ilegítima de la libertad, el homicidio, el rapto, la corrupción, la violación de domicilio, etc.

→Pena: 6 a 15 años de reclusión o prisión

AGRAVANTES: 4to y 5to Párrafo: “…En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho (8) a
veinte (20) años de reclusión o prisión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor, curador, ministro
de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, y hubiere
existido peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus
funciones;

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la situación de convivencia
preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión o prisión si concurren las
circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).”

Las circunstancias agravantes se aplican tanto para el “Simple Abuso Sexual”, “Abuso Sexual Gravemente
Ultrajante”, “Abuso Sexual con Acceso Carnal”; la única excepción es el Inc. C que no se aplica al Abuso Sexual
Simple. El esquema de agravantes es:

AGRAVANTE POR RESULTADO: comprende el grave daño a la salud (Art 119) y la muerte de la persona ofendida
(Art 124)
- Grave Daño: el legislador no reparó en que el problema que se había suscitado en la doctrina no residía en
sí el concepto de salud física abarca o no al de salud mental, sino en el alcance de la expresión “grave
daño”; si la redacción comprendía solo las lesiones graves y gravísimas (Art 90 y 91) o si se hace extensible
a otros daños graves determinables judicialmente.
• Algunos autores entienden que el grave daño a la salud no quiere decir técnicamente lesiones graves o
gravísimas, sino que se trata más bien de una expresión genérica que le permite al juez apreciar
libremente la gravedad del daño.
• Posición restringida según la cual la expresión “grave daño” equivale a los Art 90 y 91.
• Buompadre: no es más que una expresión genérica que permite una libre interpretación judicial, sino
una expresión jurídica con contenido propio cuya única posible determinación solo puede hacerse a
partir de una interpretación legal. Es un concepto normativo y por lo tanto es siempre una lesión grave
o gravísima.
Una interpretación que deje librado al arbitrio del juez (teniendo en cuenta que las conclusiones
periciales no son vinculantes para el juez), constituye a nuestro modo de ver no solo un peligro cierto
de interpretación, sino una verdadera fuente de inseguridad jurídica.
Desde el punto de vista subjetivo el agravante es de naturaleza preterintencional, que el resultado más
grave (culposo) no debe haber sido querido ni buscado por el autor. Por lo tanto, grave daño a la salud
debe ser entendido como un daño fisiológicamente importante, es decir de mayor entidad que las
lesiones leves, y de otro, que debe afectar el cuerpo de la víctima (daño Anatómico) o su salud mental
(daño funcional).
- Muerte de la Víctima (Art 124) se trata de un resultado preterintencional no conectado subjetivamente al
autor. La muerte de la víctima es un acontecer culposo, que no estuvo en los designios del agente, ni
siquiera como resultado probable. La muerte de la persona debe resultar de alguna de las conductas
previstas en el Art 119 y 120, es decir, que debe ser una consecuencia del propio abuso sexual, del
sometimiento sexual gravemente ultrajante o del acceso carnal, y en todas las hipótesis, no debe haber
estado prevista por el autor, (sino la figura quedaría desplazada al Art 80 inc. 7).
La remisión al delito del Art de 120 constituye un punto de apoyo a la tesis de resultado preterintencional,
ya que la muerte de la víctima no parece ser un resultado compatible con la estructura típica del estupro,
cuya dinámica comisiva requiere el consentimiento del sujeto pasivo.
Con respecto a las penas, debemos entender que la escala penal del Art 124 no representa el principio de
proporcionalidad.

AGRAVANTE POR EL PARENTESCO CON LA VÍCTIMA: exige para su aplicación no solo la existencia de vínculo
parental entre la víctima y victimario, sino también la concurrencia de la situacilón de abuso previsto en el párrafo
1 del mismo Art. Fuera de estos casos, la simple relación carnal consentida entre personas parentalmente (incesto)
no configura delito en nuestro régimen penal.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

AGRAVANTE POR LA CALIDAD DEL AUTOR:


- Ministro de algún culto reconocido o no: la nueva legislación reemplaza la expresión ‘sacerdote’ por la del
‘ministro de algún culto reconocido o no’; hoy queda comprendida en el agravante cualquier actividad
ministerial, religiosa, de cualquier jerarquía, careciendo de relevancia el que haya sido o no reconocida
como tal por el estado, por lo que quedan comprendidos de sacerdote de la Iglesia católica, el rabino, el
Pastor Protestante, un guía espiritual de un grupo religioso, gurú de una secta etc.
Lo importante es el mayor castigo por la simple calidad que posee el sujeto activo, pero a su vez también
la ley exige la concurrencia una conducta abusiva: el autor debe prevalerse o aprovecharse de su condición
de sacerdote, por lo tanto, la víctima debe conocer su calidad de tal.
- Fuerzas Policiales o de Seguridad: El agravante de que el hecho haya sido cometido por un personal
perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad se trata de una circunstancia calificante novedosa que
no estaba prevista en la legislación derogada.
Fundamento: por la posición de poder que represente la autoridad policial ante los 3ros, que ven
debilitadas sus defensas frente al ataque sexual de que son objeto. La agravante solo resulta aplicable si el
abuso sexual se lleva a cabo por la autoridad pública en ocasión de sus funciones, de modo que no resulta
suficiente que sea personal policial o de seguridad (Ej: un agente de policía que comete el hecho estando
en Franco de servicio), sino que el abuso sexual debe haberse cometido en oportunidad de estar
desarrollando ejecutando una actividad en el marco de su competencia funcional y territorial.
La expresión fuerzas policiales o de seguridad comprende las policías provinciales, Policía Federal
Argentina, Gendarmería Nacional, Prefectura Naval Argentina y Policía de Seguridad Aeroportuaria.

AGRAVANTE POR LA EXISTENCIA DE CIERTOS DEBERES ESPECIALES: aquí se lo incluye al tutor, curador, el
encargado de la educación y el encargado de la guarda. El fundamento del agravante debe buscarse en la violación
de los deberes particulares inherentes al cargo o a las obligaciones asumidas voluntariamente por el autor.

- Encargado de la Educación: es aquel a cuyo cargo esta la tarea de enseñar, instruir, educar, corregir, etc. a
otra persona. Puede tratarse de una relación jurídica o una de hecho y el ejercicio del cargo o el
mantenimiento de la situación fáctica que puede ser permanente (o de cierta estabilidad o permanencia),
meramente transitoria, o circunstancial. Son ej; el profesor universitario, el secundario, el maestro de
escuela, el preceptor, el maestro particular, etc.
- Encargado de la Guarda: es aquel a cuyo cargo está el cuidado del sujeto pasivo sea que la relación
provenga de un acto jurídico o de una mera situación de hecho. Ésta también puede ser transitoria o
permanente, pero no meramente circunstancial, como sería el caso por Ej: del amante estable de la madre
de la víctima. Se requiere al menos, entre el autor y la víctima, que exista la relación a la que hace referencia
la ley. El encargo significa tener a cargo o bajo el propio dominio o poder el cuidado (guarda) de la víctima.

AGRAVANTE POR LA PATOLOGÍA DEL AUTOR: este agravante solamente se aplica a: sometimiento sexual
gravemente ultrajante y abuso sexual agravado por el acceso carnal; NO se aplica al abuso sexual simple. La
exclusión del agravante para los casos abuso sexual simple es por la dificultad de contraer el peligro de contagio
de la enfermedad si no existe penetración sexual, pero es harto sabido que este tipo de enfermedades también
pueden transmitirse por otras vías distintas del contacto sexual, más aún si tenemos en cuenta la reforma de la ley
27352 que ha equiparado la introducción de objetos y otras partes del cuerpo a la penetración sexual violenta.
El autor debe tener conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave contagiosa
y que se encuentra en actividad (es decir que se encuentra en periodo de contagio). Además, la conducta sexual
tuvo que haber creado concretamente el peligro de contagio en la otra persona. Se trata de una figura de peligro
concreto. Son enfermedades de transmisión sexual grave: sífilis, el charco blando, blenorragia, hepatitis B, y sida.

AGRAVAANTE POR EL NÚMERO DE AUTORES: caso en el que ha sido cometido por dos o más personas. De
esta manera las modificaciones introducidas en el texto han venido a solucionar el viejo problema planteado en la
doctrina sobre el número mínimo de personas querido por el agravante derogado, que hacía referencia al concurso

Sol Aranguren P á g i n a 115 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

de 2 o más personas. Para que resulte aplicable el tipo agravado en el hecho, deben haber intervenido como
mínimo 2 personas, sin límites en su máximo.
Fundamento del agravante: la menor posibilidad de defensa que experimenta la víctima frente a un hecho de
plural participación, en la mayor potencialidad qué importa el ataque de un grupo de personas.
La agravante se configura aun cuando 1 o más de los autores sean inimputable, o sea que lo que importa es el
número y no la capacidad penal de los intervinientes. Es suficiente con que 1 solo de ellos haya cometido la agresión
sexual; la participación se rige por las reglas comunes. La intervención pasiva igualmente da lugar a agravante.

AGRAVANTE POR EL MEDIO USADO: se agrava la pena cuando el abuso sexual haya sido cometido con armas.
Fundamento: el incremento del peligro corrido por la víctima del ataque sexual. No solo en relación con el bien
jurídico específicamente protegido, sino con otros bienes cuya integridad también corre peligro (Ej: la vida o la
integridad corporal). El uso de un arma además de mejorar la posición del agresor sexual disminuye los mecanismos
de defensa de la víctima, por ende, la agravante comprende las armas propias, impropias de fuego o de disparo.
Hay quienes consideran que con solo mostrar el arma ya estaría configurándose el delito, otros (Boumpadre)
consideran que tiene que ser usada, es decir mediante el empleo de ella, no siendo suficiente la mera portación del
arma que únicamente podrá ponderarse como un acto de intimidación. Pese a que “armas” está empleado en
plural, es suficiente con el uso de una sola arma.

AGRAVANTE POR LA EDAD Y SITUACIÓN DE LA VÍCTIMA: esto requiere para su configuración:


a. Un menor de 18 años varón o mujer
b. Una situación de convivencia con el sujeto pasivo que sea preexistente al hecho mismo
c. El aprovechamiento de tal situación por parte del autor
La situación de convivencia puede ser transitoria o permanente, ya que ley nada indica al respecto, pero
seguramente habrá que tener especial cuidado con el que esas situaciones de cohabitaciones parejas esporádicas
de muy corta duración y que revelan la inexistencia de una verdadera convivencia entre el autor y la víctima, que
supone una vida en común compartida.
Convivencia: implica algo más que el estar o permanecer en el mismo lugar que el autor, no se trata de una
situación meramente material o física, sino de una situación que tiene como presupuesto una continuidad de
intereses, de afectos y de situaciones compartidas que son similares a la de una familia, que puede estar
formalmente constituida o conformar simplemente una unión de hecho convivencial. No resulta suficiente el solo
vivir bajo el mismo techo.
La agravante solo resulta aplicable en la medida en que el autor se aproveche de la situación de la convivencia,
es decir, se prevalece o utilice las ventajas que tal situación les brinda para consumar el abuso sexual (elemento
subjetivo que acompañe la obra del autor).

35 Abuso Sexual por Aprovechamiento de la Inmadurez Sexual


Art 120 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de tres a seis años el que realizare algunas de las acciones
previstas en el segundo o en el tercer párrafo del artículo 119 con una persona menor de dieciséis años,
aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón de la mayoría de edad del autor, su relación de preeminencia
respecto de la víctima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más severamente
penado.
La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de las circunstancias previstas en los inc
a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119”

La actual figura reemplaza el viejo tipo penal del estupro. Este art hace referencia a 2 conductas del Art 119,
que son: “Abuso Sexual Gravemente Ultrajante” (párrafo 2) y “Abuso Sexual con Acceso Carnal” (párrafo 3). El Art
120 pena esas conductas, pero con algunos requisitos más.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: se tiene que dar la constitución de un abuso sexual, la diferencia se encuentra en que el delito
del párrafo 3 la acción incriminada es acceso carnal o la introducción de objetos o partes del cuerpo. Lo que
caracteriza entonces la figura es la condición del sujeto pasivo que presta su consentimiento.
Consentimiento del sujeto pasivo: es un requisito que no está expresamente en la ley, pero de su interpretación
sistemática surge que el menor de 16 años debe haber prestado consentimiento para la realización del acto sexual,
de modo que su disenso o negativa desplaza el hecho alguno de los tipos previstos en el párrafo 2 o 3 del Art 119.

→Elementos Normativos:
✓ Inmadurez sexual de la víctima: ‘inmadurez sexual’ debe ser entendido como inexperiencia, desconocimiento,
falta de hábito en las relaciones sexuales. Un menor no ha iniciado la sexualidad, esto es una persona
sexualmente inexperta de cuya condición debe aprovecharse el autor. Como es un elemento del tipo tiene que
ser probado en el proceso judicial; la ley no lo presume, así como no presume la existencia de seducción en la
conducta del autor.
El término madurez sexual se estableció para resolver los problemas que generaba el concepto “honestidad”
en el delito de estupro.
✓ Aprovechamiento de la condición de la víctima: posee una referencia subjetiva relacionada con el obrar del
autor, es decir para que sea punible, el autor debe aprovecharse de la inmadurez sexual del menor. Es una
situación de prevalencia o de obtención de ventajas derivadas de una condición de inferioridad o de especial
vulnerabilidad en que se encuentra el sujeto pasivo por su falta de madurez sexual, condición que le facilita al
sujeto activo el logro de sus objetivos sexuales.
El aprovechamiento configuró un elemento del tipo objetivo que no debe ser presumido por el intérprete, ya
que la ley no lo presume, sino que lo requiera expresamente; por lo tanto, se convierte en un elemento del tipo
que debe ser probado en el caso en concreto.

Seducción: el tipo penal ¿exige la concurrencia de la denominada “Seducción Real” (empleo de maniobras,
artificios, engaños, etc.) por parte del autor para concretar sus objetivos sexuales?
• Un sector de la doctrina entiende que el delito requiere lo requiere en el sentido de que el autor debe
realizar ciertas maniobras o utilizar ciertos medios (promesa de matrimonio, excitación del instinto,
regalos, engaños, halagos, etc.) para lograr el consentimiento de la víctima y así conseguir sus objetivos
sexuales.
• Otros autores sostienen que el tipo penal no requiere la comprobación de maniobra o artificio alguno
para lograr el consentimiento de la víctima, sino que es suficiente con acreditar en el proceso judicial la
concurrencia del aprovechamiento de su inmadurez sexual para lograr los cometidos impuestos.
El delito del Art 120 no requiere la concurrencia de seducción real (ni de ninguna otra) de la víctima, en el
sentido de que el autor debe emplear ciertos y determinados mecanismos tendientes a lograr el acceso carnal con
el sujeto pasivo, pues es perfectamente factible que la relación sexual se lleve a cabo como consecuencia de actos
de seducción provenientes de la propia víctima. Por lo tanto, nada de esto debe ser objeto de comprobación en
caso judicial.
La circunstancia de aprovecharse de la madurez sexual del menor de 16 años no implica necesariamente que
el autor haya empleado algún tipo de seducción o maniobra para lograr sus objetivos sexuales; puede haber
existido aprovechamiento sin seducción de la víctima.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: en principio puede ser cualquier persona (tanto mujer como hombre) pero debe ser mayor
de edad. El autor se debe aprovechar de la inmadurez sexual de la víctima en razón de su mayoría de edad
(18 años cumplidos al momento del hecho) su relación de preeminencia con respecto a ella u otra
circunstancia equivalente.
- Sujeto Pasivo: en principio puede ser cualquier persona (tanto mujer como hombre), pero debe ser una
persona que no haya cumplido los 16 pero ya tener cumplidos los 13 años. Si la víctima tiene 16 o es mayor

Sol Aranguren P á g i n a 117 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

a esta edad y no concurren algunas de las circunstancias del 1er o 2do párrafo del Art 119 la conducta es
atípica.

→Tipo Subjetivo: son delitos dolosos de dolo directo. La referencia es subjetiva “aprovechándose” de la
madurez sexual de la víctima presupone este tipo de dolo el delito.
D’Alessio: considera que nada obsta para la admisión de un dolo eventual, sobre todo en lo que concierne a
aquello relativo a la edad de la víctima, y su condición de inmadurez o inexpertiz.
• Edad de la víctima además del caso del error dentro del tipo subjetivo de la figura del abuso sexual con
acceso carnal, ahora puede darse también el supuesto de que el sujeto activo crea que la víctima de los
actos abusivos que consciente es mayor de 16 años. En este supuesto habrá de juzgarse ese error a la
luz de las reglas del error de tipo, al recaer sobre un elemento de tipicidad objetiva. Como el delito no
admite forma culposa, constatando el error, sea evitable o inevitable, el hecho deviene atípico. Como el
conocimiento del autor debe comprender la condición de inmadura o inexperta de la víctima, en lo que
al trato sexual se refiere, el error sobre este aspecto también habrá de ser relevado según las pautas
del error de tipo.

→Consumación y Tentativa: Se consuma de acuerdo con la dinámica comisiva de cada tipo penal;
• En la modalidad del Art 119 párrafo 2 la consumación coincide con el contacto corporal
• En la modalidad prevista para el párrafo 3 el delito se consuma con el acceso carnal o con la
introducción de partes del cuerpo u objetos.
Resulta admisible en todos los casos. Estas figuras pueden concursar con otros delitos para lo cual serán de
aplicación las reglas generales.

→Pena: prisión o reclusión de 3 a 6 años

AGRAVANTES: Segundo párrafo del Art “La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna
de las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119”

Las circunstancias que califican cualquiera de las modalidades de abuso sexual por aprovechamiento de la
inmadurez sexual de la víctima, se encuentran previstas en el Art 120 párrafo 2; se establece una pena de 6 a 10
años de prisión o reclusión cuando:
• Resultare un daño grave a la salud física o mental de la víctima
• Si el hecho fuese cometido por ascendiente, descendiente afín en línea recta, hermano, tutor, curador,
ministro de algún culto reconocido o no, o por el encargado de educación o guarda de la víctima
• Si el autor tuviera conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave y
hubiese existido peligro de contagio
• Si el hecho fuese cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad en
ocasión de sus funciones
• Contra un menor de 18 años aprovechando la situación de convivencia preexistente con él.

Quedan al margen de la mayor penalidad las circunstancias previstas en el Art 119 párrafo 4 inc. D, (cuando el
abuso sexual ha sido cometido por dos o más personas, o con armas), puesto que la mayor gravedad que implica
la comisión del hecho en grupo o con el abuso de medios peligrosos para otros bienes jurídicos justifica que se
aplique la mayor penalidad de las figuras más graves de los párrafos 2 o 3.

Art 124 CP “Se impondrá reclusión o prisión perpetua, cuando en los casos de los artículos 119 y 120 resultare la
muerte de la persona ofendida” Se aplica el agravante tanto para delitos del ART 119 y ART 120

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

36 Corrupción de Menores
Art 125 CP “El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de dieciocho años, aunque mediare el
consentimiento de la víctima será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años.
La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera menor de trece años.
Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de diez a quince años, cuando
mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, como
también si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educación
o guarda”

La ley 25087 (Delitos Contra la Integridad Sexual) había implicado importantes reformas en los delitos
relacionados con la corrupción y prostitución de personas, y la difusión de material pornográfico; en especial en lo
relativo a menores de edad. Además, en 2008 la ley 26364 (Prevención y Sanción de la Trata de Personas y
Asistencia a sus Víctimas) implementó modificaciones en los delitos de rufianería y proxenetismo; la ley 26842
(Prevención y Sanción de la Trata de Personas y Asistencia a sus Víctimas) de 2012 produjo cambios más
significativos en ellos.

Corrupción: es un estado que implica la deformación del sentido de naturalmente sano de la sexualidad, sea
por lo prematuro de su evolución (con respecto a la de la víctima), sea porque el sujeto pasivo llega a aceptar como
normal la depravación de la actividad sexual.
Se ha dicho que la corrupción es un vicio o una perversión del instinto sexual; la depravación de los modos de
la conducta sexual en sí misma. El acto corruptor implica siempre una alteración del sentido natural de la
sexualidad, así como la depravación sexual de la víctima.
Por tratarse de un tipo de tendencia, el hecho que la ley castiga es el de volver corrupta a una persona o
facilitarle la permanencia en ese estado.
La corrupción no implica en sí misma, una acción física sobre el cuerpo de la víctima; no es un hecho o un acto
material, sino una acción de contenido psicológico que produce una alteración en la psique de la persona con
relación a su sexualidad natural.

Acto corruptor: implica la realización de actos sexuales prematuros (antes de su debido tiempo, precozmente)
perversos (significación depravada o lujuriosa) y excesivos (lujuria desmedida o extraordinaria).

¿Delito de peligro abstracto o de peligro concreto? Se trata de un delito de consumación anticipada, de peligro
concreto. Por su propia naturaleza, la conducta debe ser idónea para pervertir el instinto sexual del menor, pero ello
no es suficiente, el autor debe perseguir un fin, la efectiva corrupción de la víctima. De aquí que el tipo legal exija la
promoción o facilitación de la corrupción (no de otra cosa) de un menor.
De otro modo, cualquier conducta sexualmente abusiva (un incesto, un coito Inter femoral, un tocamiento,
etc. que por definición no son conductas que en sí mismas pervierten el sentido de la sexualidad, aunque son aptas
para ello) implicarían siempre el delito de corrupción, con lo cual se perdería la delimitación del ámbito de
aplicación de una figura y otra.

No podría tratarse de un delito de peligro abstracto porque la corrupción requiere una perturbación del bien
jurídico, un peligro real a la sexualidad del menor. El tipo requiere una víctima menor de cierta edad, qué haya
entrado efectivamente en el radio de acción peligrosa, lo cual ocurre cuando el menor ve seriamente
comprometida su salud sexual; en este momento se oculta el requisito de la puesta en peligro de concreto

Aunque en muchos casos no es fácil la distinción, la figura de la corrupción, debe ser reservada para casos muy
graves, en los que la finalidad de condicionar o predisponer el sentido sexual de la víctima sea determinante.
Aunque su consumación comprenda la realización de conductas abusivas previstas en algunos o algunos de los
tipos que componen la rúbrica bajo análisis; la diferencia sustancial radica en qué la proporción o facilitación de la
corrupción supone la potencial depravación de los modos de la conducta sexual en sí misma.
Sol Aranguren P á g i n a 119 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito


→Acción Típica: promover o facilitar la corrupción de un menor de 18 años. La auto depravación no es punible.
• Promover: significa iniciar o llevar inicialmente a la víctima hacia una actividad sexual depravada o
desviada de su sentido natural. Abarca tanto el comienzo en el vicio, como el mantenimiento, o el
refuerzo (aumento) desea existente. Esto es susceptible de grados (puede corromperse lo que ya está
corrupto).
Promueve quien impulsó determina al menor a la realización de prácticas sexuales depravadas, idóneas
para torcer o deformar a su libre crecimiento sexual.
• Facilitar: hacer más fácil o posible la corrupción del menor; a diferencia de la promoción el impulso o la
iniciativa parte de la propia víctima, que puede corromperse gracias a la intervención del facilitador.
facilita entonces quien coopera, apoya, asiste o favorece.
Participación criminal: cabe distinguir entre el facilitador, que es autor en términos de la norma en
estudio y quien coopera con este, en alguna de las modalidades previstas por el Art 45 y 46 del código.
Núñez dice que,
o Si el impulso hacia la corrupción obedece la intervención de un 3ro, será un promotor;
o Si es la víctima quien ha decidido corromperse y un 3ro colabora con ella proporcionando los
medios para hacerlo, será un facilitador.
o El que coopere con el promotor, allanando el camino para su obra, no será un facilitador en base a
este artículo sino un partícipe.

→Sujetos: tanto el activo como el pasivo pueden ser cualquier persona sin que importe del sexo. En la primera
parte del artículo a persona tiene que ser menor de 18 años, en cambio luego se establece el caso del delito
cometido contra una persona menor de 13 años. La promoción y facilitación de la corrupción de una persona mayor
de 18 años no es delito.

El consentimiento de la víctima carece de relevancia en esta figura; Ahora bien, si el consentimiento es


arrancado por el empleo de alguno de los medios previstos en el párrafo 3, el hecho se desplaza hacia ese
agravante.

→Omisión: Como la promoción de la corrupción exige actividad se ha dicho que no es posible la comisión por
medio de omisiones, pero no ocurre lo mismo con la facilitación que sí puede consumarse mediante una omisión
por Ej: cuando los padres, pudiendo hacerlo, no corrigen eficazmente al hijo menor que les demuestra con su
conducta que tiende a una depravación sexual. Como se advertirá rigen en el caso los principios generales de
tipicidad omisiva impropia

→Medios:
• Promover:
 Buompadre: Admite tanto acciones de tipo material (sobre el cuerpo de la víctima) como intelectuales
(Ej: consejos, ejemplos, exhibiciones, enseñanzas, etc.), siempre que estén directamente conectadas
al acto corruptor.
 Soler: determina que se requieren actos de naturaleza sexual, por lo que descarta las palabras o los
consejos, que en todo caso podrían considerarse como formas de instigación. deben tratarse o bien
de actos sexuales ejecutados sobre el cuerpo del menor o hechos ejecutar por este sobre el cuerpo de
otro, o bien de actos sexuales del autor o de terceros a cuya ejecución se hace asistir al menor.
 Molinario: esta iguala la acción promover a instigar; manifiesta que no comprende los casos de actos
directos entre un sujeto y otro, porque estos están contemplados como violación, abuso deshonesto,
o son impunes.
Sobre lo que no existe desacuerdo alguno es considerar que la acción de corromper dejó una huella
psíquica de carácter deformante o para verso, torciendo el sentido natural biológico y sano de la
sexualidad
Sol Aranguren P á g i n a 120 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Facilitar: puede representarse a través de diversas modalidades, por Ej: suministrando los medios o
allanando los obstáculos, prestar un local o sitio para que el corrupto pueda allí practicar sus actos
depravados, o procurando modalidades, entre muchos otros. La facilitación admite las formas activas y
omisivas, y solo es posible a partir de una víctima que busca su auto corrupción.

→Tipo Subjetivo: El delito se satisface con dolo directo, El autor debe conocer la edad de la víctima y que
realiza actos que por su naturaleza son susceptibles de corromperla. Para la perfección típica no es suficiente con
la realización de una acción potencialmente peligrosa para la sexualidad del sujeto pasivo, sino que a ello debe
sumarse una finalidad concreta: el logro de la corrupción de la víctima.

→Consumación y Tentativa: por ser un delito de peligro para la consumación basta con que el autor realice
aquellos actos reputados como idóneos para corromper. la estimación sobre el peligro surgirá de las características
de la acción en relación con las condiciones de la víctima. No es necesaria de la reiteración de los actos corruptores
basta el acto único o aislado.
Pero ocurre que la realización de determinadas prácticas sexuales de manera reiterada sobre todo frente a
menores de corta edad puede adquirir la entidad corruptora que no la tendría de ser 1 solo. El hecho de que exista
reiteración de actos típicamente corrupto sobre una misma persona no significa que estemos frente a un concurso
material de delitos, porque por lo general este delito se integra con una pluralidad de comportamientos sexuales
que conforman una unidad de conducta en sentido jurídico. sí lo habrá cuando pese a darse en un mismo contexto
la acción involucra distintos damnificados.
Buompadre: tentativa no es posible. Donna y nuez: la tentativa es posible.

→Pena:
- Si es menor de 18 años: reclusión o prisión de 3 a 10 años.
- Si es menor de 13 años: 6 a 15 años de reclusión o prisión → AGRAVANTE POR EDAD DE LA VÍCTIMA

AGRAVANTES: Último párrafo “Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión
de diez a quince años…”
• Engaño: consiste en las maniobras o maquinaciones realizada eficazmente por el autor que determinan
un error en el sujeto pasivo y permiten el logro de los actos de depravación. Sea cuando se induce a la
víctima error a través de simulación del objetivo del autor, que la lleva a intervenir en ellos, como es el
hacer participar al menor de juegos que no entiende, pero que tienen un claro sentido depravador.
• Violencia y Amenaza: (ver concepto en Abuso Sexual Simple)
• Abuso de autoridad: supone una relación de poder o de mando entre el autor y la víctima que coloca a
está en una situación de inferioridad y de la cual se aprovecha o abusa el agente para someterla a su
accionar depravador; se trata de un caso de temor frente a una figura de autoridad jerarquizada.
• Cualquier otro medio de intimidación o coerción: hace referencia a una actitud similar a la amenaza de
abusos sexual simple. La coerción implica siempre un acto compulsivo hacia la víctima, que obliga o
cómete, por el temor de sufrir el daño anunciado, a la acción corruptora del autor.
• Vínculo entre el autor y la víctima:
o Ascendiente
o Hermano, legítimo y legítimo, unilateral o bilateral
o Tutor: es el encargado de gobernar la persona y bienes de un menor no sujeto a patria potestad y
de representarla en todos los actos de su vida civil.
o Persona encargada de su educación o guarda (igual el agravante del delito de abuso sexual simple)
o Persona conviviente (comprende el caso de concubinato)

37 Proxenetismo
Art 125 bis CP “El que promoviere o facilitare la prostitución de una persona será penado con prisión de cuatro
(4) a seis (6) años de prisión, aunque mediare el consentimiento de la víctima”
Sol Aranguren P á g i n a 121 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Prostitución: es el trato sexual, promiscuo, habitual y por precio. La noción jurídico-penal de prostitución da
idea de una actividad permanente o al menos prolongada, de cierto tiempo de duración, que implica la entrega
carnal a personas indeterminadas o a terceros determinados.

Existen 3 sistemas legales sobre la prostitución:


1. Sistema Reglamentarista: (sistema latino) es el más antiguo, se basa en que la prostitución es un “mal
necesario” y por ello, debe ser tolerada y reglamentada en su faz higiénica. (Ej: Francia)
2. Sistema Abolicionista: (sistema anglosajón o germánico) es la contracara del reglamentarista. El sistema no
persigue el castigo de la prostitución en sí misma, sino solo de aquellos hechos que germinan a su alrededor
proxenetismo, trata de personas, contagio venéreo, instigación a la prostitución, etc. La prostitución es
libre y la prostituta solo debe respetar el decoro público y someterse a un tratamiento médico periódico.
3. Sistema Prohibicionista: este pretende el castigo de la prostitución a través de su definición como delito y
de la aplicación de una pena. El criterio no ha tenido eco ni en la doctrina ni en la legislación universal.

Argentina: El simple ejercicio de la prostitución NO ES PUNIBLE como delito en nuestro ordenamiento (aunque
puede significar una contravención), pues su práctica importa una acción privada al margen de toda injerencia
estatal. Utiliza un sistema abolicionista, porque si son delito los hechos alrededor de la prostitución.

Proxenetismo:
Este delito pena a la promoción o al favorecimiento del ejercicio voluntario de la prostitución de una persona
mayor de 18 años, sea por ofrecimiento de un 3ro (proporcionar el lugar: tercería locativa) o por pedido del propio
sujeto prostituido, sin que en la realización de las conductas típicas el autor haya empleado algún medio que anule
o limite la voluntad o libertad del sujeto pasivo en el proceso de toma de decisión; esto vulnera el principio de
reserva o de autonomía personal establecido como principio cardinal de estado de derecho en el Art 19 de la CN.

Bien jurídico protegido: es la libertad de autodeterminación sexual de la persona titular de ese bien jurídico, de
manera que la intervención penal estará vedada cuando la conducta de promover o facilitar el ejercicio de la
prostitución ajena, no lesione o ponga en peligro la libertad sexual de la persona interesada, lo cual sucede cuando
la prostitución es ejercida por una persona mayor de edad, que ha decidido dedicarse a dicha actividad en forma
libre y voluntaria.

El Art 125 bis no comprende un supuesto de explotación sexual coactiva o abusiva de la prostitución ajena,
particularmente por 2 razones:
1. Porque bien puede suceder que el autor no persiga ninguna ventaja o interés (ni lucrativo, ni de otra
naturaleza) al facilitar el ejercicio de la prostitución del tercero.
2. El tipo penal no exige la concurrencia de ningún medio que implique la anulación o restricción de la
voluntad de la persona prostituida, de manera que pudiera justificare, por tal motivo, la intervención penal.
Buompadre: la intervención (lucrativa o no) en el ejercicio de la prostitución adulta consentida, que por
definición excluye la concurrencia de medios engañosos, violentos, o abusivos; debe quedar al margen de la
intervención del derecho penal. La norma tipifica la promoción y facilitación de la prostitución de una persona en
términos muy similares a la corrupción de menores.

38 Agravante de Proxenetismo
Art 126 CP “En el caso del artículo anterior, la pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, si concurriere
alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de
autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

Sol Aranguren P á g i n a 122 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15) años de prisión”
(Todas explicadas en artículos anteriores)

39 Rufianería
Art 127 “Será reprimido con prisión de cuatro (4) a seis (6) años, el que explotare económicamente el ejercicio
de la prostitución de una persona, aunque mediare el consentimiento de la víctima.
La pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de
autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda de la víctima.
3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15) años de prisión”

En nuestros precedentes la explotación de la prostitución ajena estuvo tipificada en la ley 17567/68 como un
castigo a una forma parasitaria de vivir del ejercicio de la prostitución de otra persona, explotando sus ganancias.
Pero ese texto preveía una modalidad de delito en cuya comisión no importaba el consentimiento de la persona
prostituida, con lo cual se tenía de inconstitucional la figura.

El texto de hoy pune (al igual que el de 1968) pero con diferente redacción, una modalidad de rufianismo
voluntario de mayor de edad, ya que, por un lado el tipo exige la concurrencia de medios comisivos que anule o
vicie en el consentimiento del sujeto pasivo (elementos que han sido desplazados al siguiente artículo como
subtipos agravados), por otro lado la explotación económica de la prostitución de menores de 18 años está prevista
también como un subtipo agravado en el último párrafo del Art 127, que contempla una escala penal de 10 a 12 años
de prisión.

Bien Jurídico Tutelado: es la libertad sexual de la persona que ejerce la prostitución, interés que solo puede ser
disponible por su titular, y como el tipo regula un caso de “ejercicio libre de dicha actividad”, pues no requiere el
empleo de algún medio idóneo que vicie el consentimiento libre del sujeto pasivo, ya que de concurrir alguno de
estos medios el hecho se desplazaría hacia el subtipo agravado del segundo párrafo numeral 1 del Art 127, la
conducta será atípica cuando sea realizada con el consentimiento de la persona titular del bien jurídico protegido,
qué es la persona prostituida.
Explotación (sexual) implica una forma de aprovechamiento, dominación, coerción, manipulación, y en
algunos casos sometimiento a servidumbre, a partir de la situación de indefensión inmadurez o debilidad del menor
con relación a su explotador, entonces deben quedar excluidos del ámbito de la explotación los actos sexuales en
los que el sujeto pasivo qué consciente, ostenta un poder y estatus similar al del sujeto activo, Ej: el caso del menor
con edad para consentir sexualmente que mantiene, libremente, relaciones sexuales con un adulto de edad y
estatus similar. La ausencia de abuso impide que este supuesto pueda calificarse como una forma de explotación.

En base rufianismo y al proxenetismo: (buompadre) estas conductas no implican, aunque pueden concurrir, las
de forzamiento, tráfico, tercería coactiva, en la prostitución; sí así sucediera bastaría con castigarlas de ese modo.
Pero si se trata de conductas desligadas de la decisión de prostituirse resulta obligado revisar el fundamento de su
posición, prescindiendo del juicio moral que pueda merecer quien se dedica a ser rufián proxeneta: la fuerza
expansiva del respeto a la libre decisión de la persona que se prostituye ha de acarrear la inhibición del derecho
penal en relación a la con las que, por libre decisión de aquellas se vinculan a la práctica de la prostitución, sea
como protector- amante- mantenido (rufián) , sea como comerciante del escenario (proxeneta). No hacerlo, en el
fondo supone negar la validez a la decisión tomada, que es una manifestación de disposición del propio cuerpo, al
margen de lo reprobable que puede hacer, cosa que no atañe a un derecho de mínimos como es el punitivo.

Sol Aranguren P á g i n a 123 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: explotar económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, es decir, obtener
alguna utilidad o provecho de carácter pecuniario, ya sea dinero o bienes. A su vez en su nueva redacción agrava
el tipo penal en los mismos casos que el Art 126. En doctrina se exige la habitualidad del agente como elemento del
tipo. Se señala que este requisito no debe entenderse como una mera reiteración de actos, ya que el delito se
perfecciona con un solo acto de aprovechamiento, sino como orientación subjetiva a fines concretos: continuar
con la explotación ilícita de la prostitución ajena.

El tipo no prevé (pese a usar el sustantivo explotación) el uso abusivo, fraudulento o forzado de la prostitución
ajena, sino que por el contrario la conducta de explotar implica simplemente el aprovechamiento (sacar ventaja o
utilidad en propio provecho) de una situación de necesidad o vulnerabilidad en que podría encontrarse la persona
prostituida (porque puede suceder que esta situación no ocurra), sino de las ganancias o ventajas económicas que
surgen del ejercicio de dicha actividad, que son conocidas y consentidas por aquella. Por lo tanto, el tipo penal no
contiene o exige un plus adicional de lesividad mayor que el que deriva del mero lucro o ventaja económica que se
obtiene de la prostitución ajena, todo lo cual conduciría a la tipicidad de la conducta por inexistencia de ofensa del
bien jurídico protegido.

En estos casos de explotación económica de la prostitución ajena se vulneran varios bienes jurídicos además de
la libertad sexual, entre otros se encuentra la dignidad personal, que obstaría a la validez del consentimiento de la
persona prostituida (o que ha decidido ejercerla) por estar su decisión condicionada a factores externos de empuje
o de llamada (la economía del país, la inestabilidad política, los conflictos armados, la pobreza, la marginalización,
la demanda laboral, etc.) que limitan o determinan su elección, pero no lo es menos que se trata del mismo
argumento artificioso utilizado para justificar la penalización de la trata voluntaria de mayores de edad y todas
aquellas otras situaciones en que la persona prostituida decide por sí misma, no solamente desplazarse de un sitio
a otro con ayuda de un 3ro para trabajar en la industria del sexo, sino también cuando decidió voluntariamente
ejercer la prostitución y entregar sus ganancias a otra persona.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: solo puede ser la persona que ejerza el trabajo sexual.

→Tipo subjetivo: So configura con el dolo directo, requiriéndose el conocimiento por parte del sujeto activo
de que la persona ejerce la prostitución, que las ganancias provienen de dicho ejercicio y la voluntad de explotar
económicamente la actividad de la víctima.

→Consumación y Tentativa: Se trata de un delito permanente y de resultado materia, por lo cual requiere que
el autor se haya aprovechado, que haya obtenido lucro efectivamente de la actividad ejercida por la víctima. La
tentativa aparece como posible.

→Pena: prisión de 4 a 6 años.

AGRAVANTES:
→ La pena será de 5 a 10 años de prisión si se da alguna situación de los 3 incisos
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de
autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente, tutor,
curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda de la
víctima.
3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.

→ Cuando la víctima fuere menor de 18 años la pena será de 10 a 15 años de prisión.


Sol Aranguren P á g i n a 124 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Delitos Vinculados con la Pornografía

40 Pornografía Infantil
Art 128 CP “Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que produjere, financiare, ofreciere,
comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representación de un menor de
dieciocho (18) años dedicado a actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines
predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales
explícitas en que participaren dichos menores.
Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a un (1) año el que a sabiendas tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el párrafo anterior.
Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años el que tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el primer párrafo con fines inequívocos de distribución o comercialización.
Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el acceso a espectáculos pornográficos
o suministrare material pornográfico a menores de catorce (14) años.
Todas las escalas penales previstas en este artículo se elevarán en un tercio en su mínimo y en su máximo cuando
la víctima fuere menor de trece (13) años”

La ley 27436 de 2018 introdujo reformas en este capítulo. El nuevo Art atiende a la protección integral del menor
de 18 años como probable sujeto de una explotación sexual en el mundo de la pornografía. Esta nueva normativa
significa un avance en la incriminación de estos comportamientos, pero ha cometido el mismo error que las
anteriores al no abordar uno de los problemas que más preocupa qué es el fenómeno de la explotación sexual de
menores como forma de criminalidad organizada.

DISTRIBUCIÓN COMERCIALIZACIÓN y OFRECIMIENTO DE IMÁGENES PORNOGRÁFICAS Párrafo 1


(Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que produjere, financiare, ofreciere, comerciare, publicare,
facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representación de un menor de dieciocho (18) años
dedicado a actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines
predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales
explícitas en que participaren dichos menores.)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en producir, financiar, ofrecer, comercial, publicar, facilitar, divulgar o distribuir por
cualquier medio, representaciones (imágenes) de un menor de 18 años dedicado a las actividades sexuales
explícitas o de sus partes genitales (imágenes pornográficas) con fines predominantemente sexuales.

La gran cantidad de acciones típicas surge de las recomendaciones internacionales del “Protocolo de la Venta
de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de los Niños en la Pornografía”, esto complementa la Convención
de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Niños, a la cual Argentina se suscribió con la ley 25763. El Art 2
establece conceptos: Artículo 2 “A los efectos del presente Protocolo:
a) Por venta de niños se entiende todo acto o transacción en virtud del cual un niño es transferido por una
persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneración o de cualquier otra retribución;
b) Por prostitución infantil se entiende la utilización de un niño en actividades sexuales a cambio de
remuneración o de cualquier otra retribución;
c) Por pornografía infantil se entiende toda representación, por cualquier medio, de un niño dedicado a
actividades sexuales explícitas, reales o simuladas, o toda representación de las partes genitales de un niño con fines
primordialmente sexuales” → De este concepto se puede ver que comprende no solo las imágenes reales, sino
también las simuladas, pero el Art 128 no ha receptado esa modalidad. Por lo tanto, el injusto típico solo se ve
perfeccionado en la medida en que las representaciones de un niño dedicado a las actividades sexuales explícitas

Sol Aranguren P á g i n a 125 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

o de sus partes genitales sean reales, es decir, que la imagen representada corresponde a realmente a un menor
de 18 años comprometido en situaciones relacionadas con la pornografía, y no a imágenes simuladas o virtuales
que no tienen existencia material, pero representan imágenes que muestran a menores involucrados en actos
sexuales explícitos, circunstancia que dará lugar a múltiples y complejas cuestiones de prueba en el procedimiento
judicial.

Las acciones típicas son:


- Producir: significa hacer, crear, fabricar, imprimir, constreñir materialmente una cosa, la actividad
comprende la reproducción o la reimpresión de la imagen, así como otros comportamientos tales como
editar, filmar, retratar, dibujar etc.
- Financiar: debe entenderse como realizar los aportes, sufragar los gastos, facilitar los medios (por lo
general de carácter económico) para garantizar la realización de las representaciones sexuales de
menores.
- Ofrecer: quiere decir prometer la dación de una cosa, comprometer su entrega.
- Comerciar: poner el producto en el comercio.
- Publicar: quiere decir difundir, hacer conocer, a un número indeterminado de personas.
- Facilitar: hacer más fácil, allanar los obstáculos para el logro de los fines perseguidos.
- Divulgar: hacer conocer la representación la imagen.
- Distribuir: hacer llegar, entregar a terceros la imagen o representación del menor en una situación de
contenido sexual explícito.

No queda abarcada la mera exposición del material pornográfico en un punto de venta, de modo que al
kiosquero que exhibe al público en las portadas de diarios revistas pornográficas debidamente presentadas, no
cometería este delito, aun cuando las distribuya (comercialice) a sus clientes, salvo que no adopte las medidas
necesarias para que esta revistas no lleguen a manos de los niños (Ej: realice la entrega o la venta conociendo la
edad del menor, sabiendo que el material entregado contiene imágenes pornográficas y teniendo la clara voluntad
de entregar el producto), en cuyo caso habrá cometido el delito. Por cuanto el tipo penal exige que la imagen que
se distribuye corresponda a menores de 18 años exhibiéndose en un contexto de naturaleza sexual, la facilitación
por Ej: de una cinta de video o de una revista pornográfica conteniendo imágenes de adultos a un menor de esa
edad no tiene encaje en la tipicidad.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: es el menor de 18 años que aparece en la imagen pornográfica. De modo tal que queda
desincriminada la producción, distribución, comercialización, difusión, etc. de imagen o de representación
pornográfica en las que se exhiban personas mayores de 18 años. quedan comprendidos en la protección
legal los menores de 18 años incapaces, no en cuanto tales, sino cuanto menos que son.

→Medios: el delito puede cometerse por cualquier medio ejemplo haciendo una entrega del objeto para su
venta en un puesto público, a través de la prensa, por medio del correo, incluido el electrónico, a través de
internet etc.

ORGANIZACIÓN DE ESPECTÁCULOS PORNOGRÁFICOS: Ultimo parte del párrafo 1 (“al igual que el que
organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales explícitas en que participaren dichos menores.)
→ La fórmula es novedosa pero no cambió el concepto. En referencia al texto anterior.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: organizar espectáculos en vivo en los que se exhiben escenas pornográficas realizadas por
menores de 18 años, o a las que participen dichos menores. Es suficiente con que el sujeto pasivo intervenga o

Sol Aranguren P á g i n a 126 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

participe en el espectáculo, sin que deba necesariamente realizar alguna escena pornográfica, que puede ser
llevada a cabo por terceros que actúen en él.
La norma solo abarca la organizador, aquella persona que se ha ocupado de la organización el establecimiento,
de la ordenación, los aprestos, el montaje escenográfico, etc. del espectáculo, quedando al margen de la
incriminación de este delito el productor, el director del espectáculo, los colaboradores inmediatos, los actores e
intérpretes de las escenas pornográficas, el expendedor de billetes, los espectadores, etc.; además lo incriminable
es la organización de un espectáculo en vivo, esto es actuando directamente ante el espectador, y no la exhibición
de un film o grabaciones fotografías etc. de escenas pornográficas en la que participó en menores de 18 años.

→Tipo Subjetivo: Se trata de un delito de pura actividad, de peligro y doloso compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: la consumación coincide con la realización de la conducta típica, es decir, con la
mera organización del espectáculo en vivo en el que participen menores, independientemente de que éste se haya
realizado o no.
Debido a la particular configuración de esta figura se trata de un delito compuesto de 2 actos: la organización
del espectáculo y la participación de menores en él, de modo que la consumación requiere la realización de estos
dos actos. La tentativa no parece probable, aunque alguna doctrina la considera posible.

→Pena: prisión de 3 a 6 años

POSESIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO: Párrafo 2 (“Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a un
(1) año el que a sabiendas tuviere en su poder representaciones de las descriptas en el párrafo anterior”)

El objetivo de este texto es tipificar el delito de tenencia o posesión de pornografía infantil, en forma
autónoma, es decir con prescindencia de su distribución y/o comercialización, como estaba regulado en el texto
anterior. Se incrementa en algunas penas y se incorpora una fórmula móvil de agravación punitiva para aquellos
casos en los que el delito involucre a una persona menor de 13.

Todas las figuras descriptas en la nueva disposición tienen relación con una víctima menor de edad entre 13 y
18 años, pues si se tratare de un menor de aquella edad entonces concurre la agravante del párrafo quinto.

POSESIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO DE FINES INEQUÍVOCOS DE DISTRIBUCIÓN O


COMERCIALIZACIÓN: Párrafo 3 (“Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años el que tuviere en su
poder representaciones de las descriptas en el primer párrafo con fines inequívocos de distribución o
comercialización”)

Es una modalidad de comisión anticipada, un acto preparatorio convertido en delito, mediante el cual se
persigue la finalidad de otorgar mayor y mejor protección al bien jurídico en cuestión.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: la posesión del material pornográfico debe estar destinada a la distribución comercialización.
No es suficiente la mera tenencia o posesión de tales imágenes, sin la concurrencia de tales finalidades, en estos
casos se vería comprometida en la figura de del párrafo 2.

→Sujetos
- Sujeto Activo: debe tener en su poder representaciones de menores en actividades sexuales explícitas o
de sus partes genitales con la clara voluntad de distribuirlas o ponerlas en el comercio, sin que importe el
medio utilizado para lograr tales objetivos. Pero lo que el sujeto activo debe tener en su poder son dichas
representaciones, lo cual implica que quedarán fuera de la incriminación, la tenencia de otros materiales o
instrumentos que eventualmente pueden ser utilizados en la fabricación, creación, distribución,
comercialización, difusión etc. de tales imágenes (Ej: equipos de computación). La simple visualización de
Sol Aranguren P á g i n a 127 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

estas representaciones (Ej: vía online en internet) siempre que no se las difunda, divulgue, ofrezca, etc.
queda al margen de la tipicidad penal.
- Sujeto Pasivo: menores de edad en situación de especial vulneración de su libertad sexual

→Tipo Subjetivo: Es un delito subjetivamente configurado, que solo admite el dolo directo, de tenencia
intensificada, de peligro abstracto y de resultado cortado.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola posesión de las representaciones descriptas en el párrafo,
es decir, representaciones de menores 18 años dedicados a actividades sexuales explícitas o de sus partes
genitales, a la que debe sumarse la finalidad establecida en la ley.
La distribución o comercialización efectiva de estas representaciones son resultados extra típicos que hacen
al agotamiento del delito y que deberán tenerse en cuenta solo a los fines de la ponderación de la pena.
La tentativa no resulta admisible.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años.

FACILITACIÓN DE ACCESO A ESPECTÁCULOS PORNOGRÁFICOS O SUMINISTRO DE MATERIAL


PORNOGRÁFICO A MENORES DE 14 AÑOS: Párrafo 4 (“Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el
que facilitare el acceso a espectáculos pornográficos o suministrare material pornográfico a menores de catorce (14)
años”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: contempla a quien facilita el acceso a espectáculos pornográficos o suministra materiales
pornográficos a una persona menor de 14 años
 Facilita: quien hace más fácil, más permisible, allana las dificultades y los obstáculos, para que el menor
ingrese a un espectáculo pornográfico (Ej: cine o un teatro)
 Suministrar: quien entrega, pone a disposición del menor, un material de contenido pornográfico.
Espectáculo: comprende a cualquiera representación en escena, en vivo, en directo o por imágenes, público o
privado.
Material pornográfico: la doctrina ha puesto de relieve que el empleo del sustantivo material antepuesto a
pornográfico, puede distorsionar el propio concepto de pornografía al permitir la inclusión de toda clase de objetos
(preservativos de fantasía, consoladores, muñecas inflables, etc.) que van más allá de la mera representación
gráfica escrita o video gráfica de actos susceptibles de excitar o satisfacer instintos libidinosos y que deberían
quedar extramuros de la incriminación, pues de lo que se trata no es de proteger el mero tráfico, sino a
determinadas personas de una confrontación con contenidos que pueden distorsionar su proceso de aprendizaje,
sin interferencias, ni hipotéticas futuras, sobre el libre y responsable ejercicio de la sexualidad.

→Sujetos:
- Sujeto activo: en ambas modalidades puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo: solo puede ser un menor de 14 años varón o mujer.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la facilitación del ingreso del menor al espectáculo
pornográfico, aún sin que lo vea, o con la entrega del material pornográfico, aunque este material se encuentre
debidamente presentado. Carece de relevancia típica si el suministro es a título oneroso o gratuito.
Como éste establece dos figuras distintas hay que distinguir: en ambos casos nos encontramos con delitos de
pura actividad, pero en la “facilitación” estamos ante un delito de peligro abstracto, ya que se perfecciona con
prescindencia de que el menor ingresé y contemplé el espectáculo, en cambio en “suministrar” el delito es de
peligro concreto, porque requiere la entrega del material al menor.
La tentativa aparece como de difícil constatación más aún en la modalidad de facilitación.
Sol Aranguren P á g i n a 128 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 mes a 3 años

Buompadre: existe una incoherencia en la regulación, ya que mientras por un lado se prohíbe al menor de 14
años mirar una revista pornográfica o asistir a un espectáculo de tales características, por el otro se permite tener
relaciones hetero y homosexuales a partir de los 13 años, circunstancia que torna sumamente discutible la
posibilidad de peligro de jurídico tutelado en los casos de menores de 18 años cuando el código es el que determina
el momento iniciación sexual de los jóvenes a los 13 años de edad. Igualmente, estas disposiciones en general
ponen el acento en imágenes o escenas en las que se exhiban a menores 18 años, pero de cuya autoría son
responsables personas adultas. No hace hincapié en la preservación del propio menor de edad de haberse
involucrado en un contexto sexual de contenido pornográfico, ya que, si se lo exhibe o suministra a un menor de
18 años, pero mayor de 14, material pornográfico de alto contenido erótico, pero con escenas o imágenes de
personas adultas la conducta es atípica.

AGRAVANTE: último párrafo (“Todas las escalas penales previstas en este artículo se elevarán en un tercio en
su mínimo y en su máximo cuando la víctima fuere menor de trece (13) años”)

41 Exhibiciones Obscenas
Art 129 CP “Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o hiciese ejecutar por otros actos
de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión de seis meses a cuatro años. Lo mismo
valdrá, con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece años”

En la actualidad la doctrina exige una mayor claridad y concreción de los clásicos tipos penales relacionados
con conductas sexuales exhibidoras o de escándalo público (actos obscenos y de difusión de material
pornográfico) precisamente para preservar el principio de legalidad y evitar que la deficiencia técnica de algunos
tipos termine por imponer la inercia de la tradicional confusión del derecho moral.

Lo obsceno: es lo impúdico por lujuria, lo que es sexualmente vicioso por representar un exceso respecto del
sexo, o lo torpe y lujurioso, lo que tiende a excitar, los apetitos sexuales. Buompadre: considera que el concepto
es indefinible.
Lo único que puede saberse sobre el obsceno, es que tal calidad existe solo en la medida en que alguien, con
autoridad para hacerlo, dice que algo lo es. En suma, lo que es pornográfico obsceno depende únicamente de las
creencias de quien lo expresa.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar (llevar a cabo, realizar, poner de manifiesto) o hacer ejecutar por otro
(hacer realizar el acto a otra persona distinta del autor) actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas
involuntariamente por terceros.

La exhibición debe ser del cuerpo desnudo del autor, de sus partes sexuales o de acciones físicas que tengan
tal significado; por ende, están excluidas, por ende, la exhibición de escritos, imágenes, objetos o palabras
obscenas.
Los actos exhibicionistas deben de tener cierta gravedad para no confundirse con comportamientos
ejecutivos cuya práctica en público está comúnmente aceptada, ni con actitudes inmorales o simplemente
vulgares. De modo que quedarían excluidos del tipo de la exhibición del cuerpo desnudo, o partes de él (Ej: topless)
en público, pero en ciertos lugares por Ej: en una playa nudista, en una pantalla de cine, de televisión, en un local
público, etc. los actos no provocadores (Ej: striking) o los que no tengan entidad suficiente (Ej: orinar en la vía
pública en un lugar oscuro, bañarse desnudo en un río).
Aun cuando el texto no hace ninguna referencia al respecto, a los actos de exhibición obscena pueden
realizarse en un sitio público o privado, así caracterizados en forma permanente (plazas, calles, etc.) o en forma

Sol Aranguren P á g i n a 129 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

transitoria circunstancial (cines, teatros, café, vagones de ferrocarril) pero siempre de tal manera que puedan ser
vistos involuntariamente por terceros, de modo que la publicidad del acto sigue siendo un elemento típico, cuya
ausencia pide la consumación. La exhibición obscena no es posible cuando se realiza en lugar privado. La ley castiga
solo aquel acto obsceno cuya exhibición está expuesta a que sea vista involuntariamente por un 3ro, es decir
cuando las características del lugar permiten, hacen posible, que personas indeterminadas vean involuntariamente
(sin quererlo o habérselo propuesto, es decir desprevenidamente) la exhibición obscena. En cambio, si el tercero
se propuso ver y vio (Ej: trepando un muro para ver un desnudo en un sitio privado) la conducta del autor no es
punible.

→Sujetos: activo y pasivo puede ser cualquier persona varón o mujer.

→Tipo Subjetivo: El delito, en cualquiera de las modalidades, es doloso sin que se requiera de un especial ánimo
lúbrico o de algún elemento subjetivo que lo contenga.

→Consumación y Tentativa: es un delito de pura actividad, de peligro concreto, cuya consumación coincide
con el acto de exhibición obscena; lo que importa a la consumación es que la conducta pueda afectar el pudor de
las personas, no de que efectivamente la hayan afectado en el caso concreto. La tentativa, aunque difícil de
imaginar, puede resultar admisible.

→Pena: multa de $1.000 a $15.000.

→Acción penal: la acción es pública, perseguible de oficio.

AGRAVANTE: segundo párrafo (“Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión de
seis meses a cuatro años. Lo mismo valdrá, con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un
menor de trece años”)

La conducta se agrava si los sujetos pasivos fueran menores de 18 años, manteniéndose la misma penalidad si
se tratase de menores de 13 años, pero con la diferencia de que en este último supuesto carece de relevancia la
voluntad del afectado.

42 Rapto
Art 130 CP “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que sustrajere o retuviere a una persona por
medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual.
La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor de dieciséis años, con su
consentimiento.
La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidación o fraude a una persona
menor de trece años, con el mismo fin”

Bien Jurídico: hoy se entiende que se trata de delitos pluri ofensivos, que atacan la dignidad sexual y la libertad
de la víctima.

RAPTO PROPIO: Primer párrafo (“Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que sustrajere o retuviere
a una persona por medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en sustraer o retener a una persona por medio de la fuerza intimidación o fraude, con
la intención de menoscabar su integridad sexual.
 Sustraer: equivale a sacar, tomar, apoderar o arrebatar a la persona. Esta exige siempre el
desplazamiento de la víctima de un lugar a otro.

Sol Aranguren P á g i n a 130 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Retener: significa impedir que la persona se desplace de un determinado lugar que se aparte de él. Esta
exige el mantenimiento de la víctima en el lugar, lo cual implica en sí mismo privarla de su libertad
personal. Sin privación de libertad en esta hipótesis no hay rapto.

Para que el rapto sea punible debe haberse realizado por medio de fuerza, intimidación o fraude (ardid o
engaño) por ende el consentimiento del sujeto pasivo excluye la tipicidad de la conducta.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona hombre o mujer
- Sujeto Pasivo: Debe ser una persona mayor de 16 años.

→Tipo Subjetivo: Es un delito subjetivamente configurado, que no se satisface con el dolo común, sino que
exige un elemento subjetivo específico: la intención de menoscabar la integridad sexual de la víctima, que constituye
el propósito sexual del autor, ya sea para cometer alguno de los delitos sexuales de este capítulo o para realizar
cualquier género de actos lúbricos, aunque fueran penalmente atípicos.

→Consumación y Tentativa: Es un delito instantáneo, de eventual efecto permanente, si persiste


temporalmente la retención de la persona. Es un delito de tendencia interna trascendente que se consuma con la
realización de las acciones típicas; la tentativa es admisible.

→Acción Penal: al igual que las demás modalidades típicas del Art 130 es dependiente de instancia privada.

→Pena: prisión de 1 a 4 años

RAPTO IMPROPIO: Segundo párrafo (“La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor
de dieciséis años, con su consentimiento”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en el rapto de una persona menor de 16 años, con consentimiento, con la intención
de menoscabar su integridad sexual.

→Sujeto:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona sin distinción de sexo.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, con la sola salvedad de que debe tratarse de una persona
menor de 16 años, pero mayor de 13, esta especie delictiva requiere de los mismos elementos que el rapto
propio.

Esta modalidad exige que el autor le haya ocultado sus intenciones al sujeto pasivo o que se haya aprovechado de
él prevaliéndose de alguna condición de superioridad o de poder, para así obtener un consentimiento que no hubiera
sido presentado libremente de haberse conocido sus verdaderas intenciones; de lo contrario, la conducta sería
típica, precisamente por la prestación de consentimiento. Pero si éste fue obtenido por medio de la fuerza,
intimidación, o fraude, el hecho se desplaza al rapto propio del 1er párrafo.

No es aceptable sostener que la víctima sea una persona inexperta o inmadura sexualmente, ya que se
encuentra dentro de los delitos contra la libertad sexual, de modo que aún para aquellas personas con experiencia
sexual, el consentimiento para involucrarlas en una acción de contenido sexual debe ser prestado voluntariamente
en plena libertad. De otro modo nunca podría cometerse el delito en perjuicio de un sujeto pasivo maduros
sexualmente.

Se trata de una figura penal incongruente en el marco de la reforma actual de los delitos sexuales, es una
anticipada incriminación de una relación sexual consentida entre sus protagonistas.

Sol Aranguren P á g i n a 131 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

RAPTO DE MENORES DE 13 AÑOS: Último Párrafo (“La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere
mediante fuerza, intimidación o fraude a una persona menor de trece años, con el mismo fin”)

Es un agravante del tipo genérico. La característica es la del sujeto pasivo, es decir, menor de 13 años. Para su
configuración deben concurrir no solo las mismas conductas y medios típicos del rapto propio, sino también la
intención por parte del autor de menoscabar la integridad sexual de la víctima. El consentimiento del menor carece
de total relevancia.
43 Grooming
Art 131 CP “Será penado con prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el que, por medio de comunicaciones
electrónicas, telecomunicaciones o cualquier otra tecnología de transmisión de datos, contactare a una persona
menor de edad, con el propósito de cometer cualquier delito contra la integridad sexual de la misma”

Bien Jurídico Protegido: en esta figura es la libertad sexual del menor


En este delito se reprime el acoso sexual de menores por vía digital y fue incorporado por la ley 26904 de 2013.
Es una consecuencia del uso de internet o de cualquier otro sistema electrónico de transmisión de datos para la
comisión de delitos sexuales, en los que se encuentren involucrados menores de edad.
No es un delito informático, sino un delito sexual, que se caracteriza por la utilización de un medio informático
telemático para finalidades ilícitas de naturaleza sexual.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: contempla el que una persona contactare a una un menor de edad, por medio de
comunicaciones electrónicas, telecomunicaciones o cualquier otra tecnología de transmisión de datos, con el
propósito de cometer cualquier delito contra la integridad sexual de la misma.

→Elementos del delito:


 Conectar: comunicarse, relacionarse, conectarse a un menor de edad, (es la acción que nuclea el tipo)
 Recepción: tomar conocimiento de la comunicación por parte del menor
 Uso de internet, teléfono o de cualquier otra tecnología de información y la comunicación
 Finalidad de cometer el delito sexual (de los regulados en el Art 119 y 130)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el delito es de titularidad indiferenciada, puede ser cometido por cualquier persona adulta o
no, sin que se requiera en el autor de cualidades o condiciones especiales.
- Sujeto Pasivo: debe ser un menor de edad (menor de 18)

→Medios de comisión: son las comunicaciones electrónicas, de telecomunicaciones y/o cualquier otra
tecnología de transmisión de datos. No quedan abarcados otros medios de comunicación que también pueden ser
usados para la captación de víctimas (cartas, esquelas, contactos personales a cara a cara).

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo; pero demanda para su perfeccionamiento una
ultraintencionalidad que acompaña al dolo: la finalidad de cometer un delito sexual de perjuicio del menor de edad.

→Consumación y Tentativa: como es un acto preparatorio de un delito sexual convertido en delito, se


consuma con el logro del contacto del menor. Es necesario el contacto, su recepción por parte del sujeto pasivo,
para la perfección del tipo delictivo. Por tratarse de un delito pura actividad y de peligro abstracto la tentativa no
parece admisible.

→Acción penal: la acción penal es pública pudiendo ser móvil promovida por el Ministerio público fiscal

Sol Aranguren P á g i n a 132 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Prescripción de la acción penal: se produce a los 4 años, en los términos del Art 62 bis inc. 2, no siendo
aplicable el Art 63, ya que es anterior a la incorporación del grooming al CP.

→Pena: prisión de 6 meses a 4 años

44 Disposiciones Comunes
Art 132 CP “En los delitos previstos en los artículos 119: 1°, 2°, 3° párrafos, 120: 1° párrafo, y 130 la víctima podrá
instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas”

La ley 26738 de 2012 a reformado el Art y derogó la figura de avenimiento, que había sido incorporada por la
ley 25087 e introdujo como novedad la posibilidad de que la víctima tenga la facultad de instar el ejercicio de la
acción penal con el asesoramiento, representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro, pero
cuyos fines están orientados a la protección o ayuda de la víctima. En caso de conflicto entre menor y sus
representantes legales, entendemos que debe prevalecer el interés superior del menor o de la víctima, y por lo
tanto el conflicto se deberá resolver en favor de las instituciones que han instado en representación de éste.

45 Reglas sobre Participación Criminal


Art 133 CP “Los ascendientes, descendientes, cónyuges, convivientes, afines en línea recta, hermanos, tutores,
curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relación de dependencia, de autoridad, de poder, de
confianza o encargo, cooperaren a la perpetración de los delitos comprendidos en este título serán reprimidos con
la pena de los autores”

La norma consagra una regla de alternación de los principios en materia de participación criminal (Art 45 y 46)
sometiendo a todos los que cooperan en la perpetración de estos ilícitos a la misma escala penal correspondiente
al autor del delito de que se trata. Se trata de una agravante genérica para los supuestos de participación
secundaria, equiparando la pena en estos casos con la que correspondería al autor del delito.

Sol Aranguren P á g i n a 133 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra el Estado Civil 


(Art 134 a 139 bis)

Este título ha sido reformado por la ley 24410 de 1995. Esa reforma ha tenido incidencia en el bien jurídico,
relacionado con los delitos vinculados al estado civil, creando un bien jurídico autónomo con naturaleza antológica
propia, y la rúbrica del capítulo dos: “la identidad personal”, la cual ha pasado a constituir un bien jurídico
equiparable en su valor actual lógico al estado civil, no dependiendo de éste para su existencia o reconocimiento,
si no existiendo como derecho autónomo, personalísimo del ser humano. Este nuevo bien jurídico inherente a la
persona ha sido reconocido como derecho fundamental por instrumentos internacionales que ahora se encuentra
en la Constitución.

La ley 24410 modificó sustancialmente el capítulo 2 estableciendo una nueva rúbrica “supresión y suposición
Del Estado civil y de la identidad” incorporando a la identidad personal como nuevo valor a tutelar. Además,
introdujo modificaciones a los delitos de viejo cuño, no solo en su estructura típica, sino también en el régimen de
penalidad, el que ha aumentado considerablemente incorporando nueva figura delictiva que no tienen
precedentes en nuestra historia legislativa.

Bien Jurídico Protegido: es el estado civil de las personas, con más respecto del cual se puede decir que es la
situación jurídica de la persona que lo individualiza de la sociedad, ya sea mediante datos o hechos naturales (Ej:
nacimiento, sexo, etc.) o jurídicos (Ej: matrimonio, ciudadanía, etc.). Alguna de estas cualidades o datos que
constituyen el estado de la persona en la sociedad son inalterables, o sea que se adquieren desde el nacimiento y
continúan con ella durante toda su vida Ej: lugar y fecha de nacimiento, filiación natural, nombre y apellidos, etc.
estas cualidades pueden ser modificadas por actos posteriores (Ej: matrimonio, adopción, la adquisición de una
nueva nacionalidad, etc.). Una persona necesita de datos o factores personales que lo identifiquen en una sociedad
donde vive y no podría concebirse una persona humana sin identificación de aquí que el Estado civil se constituya
con un conjunto de datos que individualizan normativamente a la persona en la sociedad.

Matrimonios Ilegales

46 Matrimonio Ilegal Bilateral


Art 134 CP “Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años, los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos
que existe impedimento que cause su nulidad absoluta”

Bien Jurídico Protegido: en estos delitos es la legalidad del matrimonio civil. Los tipos penales de matrimonios
ilegales bilaterales o unilaterales, tienen en común los siguientes elementos:
- Celebración de un matrimonio formalmente válido
- Existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio

Los delitos enmarcados en el capítulo son delitos de pura actividad instantáneos de participación plural activo
y dolosa.

Estructura del Delito:


→Acción típica: contraer matrimonio con el cumplimiento de todas las formalidades legales para su
celebración, sabiendo los contrayentes de la existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta del
mismo. Debe tratarse de un matrimonio formalmente válido con arreglo de las condiciones de la ley.

La existencia por parte de uno o de ambos contrayentes de un impedimento que causa la nulidad absoluta del
matrimonio. Estos impedimentos denominados “dirimente no dispensables” (ya que hacen nulo el matrimonio y
no solo licitó, como los impedimentos impedientes) son los que están enumerados en el Art 403 del CCyC es:
1. El parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del vínculo
Sol Aranguren P á g i n a 134 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

2. El parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera sea el origen del vínculo
3. La afinidad en línea recta en todos los grados.
4. El matrimonio anterior mientras subsista.
5. Haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges
6. Tener menos 18 años.
7. La falta permanente o transitoria de salud mental que le impida tener discernimiento para el acto
matrimonial.
Estos impedimentos son los que ocasionan la nulidad absoluta del matrimonio y tienen relación con las figuras
típicas de matrimonios ilegales (bilateral o unilateral) los impedimentos que implican la nulidad relativa al
matrimonio no quedan alcanzados por la previsión legal.

→Sujetos: Se trata de un tipo penal de sujetos indiferenciados. El precepto contempla un crimen de acción
bilateral o pluripersonal de codelincuencia necesaria (dos contrayentes) y un oficial público; las demás personas
que asisten al acto Ej: testigos, apoderados e invitados a firmar el acta matrimonial son ajenos al delito, pero en
ciertas circunstancias podrían actuar como verdaderos partícipes.

→Tipo Subjetivo: la figura es dolosa de dolo directo, ya que exige el conocimiento alternativo por parte de
ambos contrayentes de la existencia del impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio, circunstancia
que impide el reconocimiento de otro dolo que no sea el directo.

→Consumación y Tentativa: El delito es de mera acción o de pura actividad, de carácter instantáneo. Se


consuma en el momento en que los sujetos son declarados unidos en matrimonio por el oficial público y suscriben
el acta matrimonial. No es necesaria la consumación del matrimonio, ni la convivencia. La tentativa es posible..

→Pena: prisión de 1 a 4 años

47 Matrimonio Ilegal Unilateral


Art 135 CP “Serán reprimidos con prisión de dos a seis años:
1º. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta,
ocultare esta circunstancia al otro contrayente;
2º. El que engañando a una persona, simulare matrimonio con ella”

El precepto tipifica dos delitos distintos:

MATRIMONIO ILEGAL UNILATERAL (Inc. 1)

Los principios explicados en el Art 134, son aquí de aplicación, se trata de un tipo agravado del delito de
matrimonio ilegal bilateral.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en contraer un matrimonio, de acuerdo a todas las formalidades previstas en la ley,
pero respecto de la cual 1 de los contrayentes oculta al otro la existencia de un impedimento que causa la nulidad
absoluta del mismo.

El ocultamiento se produce en el preciso instante en que el autor esconde o calla la existencia del impedimento
a la otra persona. Carece de relevancia que dicho ocultamiento se concrete mediante ardid o engaño, lo que
importa es que el otro sujeto ignore la existencia del impedimento por la actitud activa u omisión del agente. La
existencia del impedimento debe ser ocultada al otro contrayente y a terceros ajenos al acto (oficial público,
testigo).

→Sujetos: cualquier persona puede ser activo y pasivo

Sol Aranguren P á g i n a 135 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: El delito es de acción, aunque algunas veces puede cometerse por omisión
impropia, y se consuma con la celebración del matrimonio. la tentativa es admisible.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

SIMULACIÓN DE MATRIMONIO (Inc 2)

Bien jurídico: Este delito implica la apariencia de matrimonio válido, el cual se celebra supuestamente en
cumplimiento de los requisitos legales, cuando en realidad no se celebra ningún matrimonio válido, nulo o anulable;
puede darse el caso inclusive que de hecho los contrayentes no tengan impedimentos legales para celebrar un
matrimonio válido. Hay apariencia de matrimonio ya que no existe matrimonio legal ni ilegal, es por ello por lo que
resulta difícil de entender que el bien jurídico lesionado fuera el estado civil, ya que en realidad se trata de un acto
inexistente que nunca podría generar una lesión o puesta en peligro del bien jurídico. (Buompadre)
Tiene la característica de una estafa, hay que reconocer que actos de esta clase comprometen el estado civil
de la víctima al asignarle falsamente una situación jurídica determinada, circunstancia que habilita para considerar
el estado civil como bien jurídicamente afectado por el accionar del autor.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en simular un matrimonio mediando engaño de la otra persona, haciéndole creer
como verdadero un acto matrimonial que es falso. La víctima debe padecer el error determinante causado por la
mano de obra ardidosa desplegada por el autor, y creer que en realidad está contrayendo matrimonio válido.

→Sujetos:

- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona tanto hombre como mujer.
- Sujeto pasivo: es el contrayente que resulta engañado por la simulación del matrimonio.

→Tipo Subjetivo: la conducta es dolosa de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: es un delito de peligro, de pura actividad instantáneo y de consumación


anticipada, se consuma con la realización del matrimonio simulado, no siendo necesario otro resultado. La
tentativa es admisible al igual que la participación criminal en todos sus grados.
El delito se perfecciona como una suerte de estafa en la que existe un agente que engaña y una víctima
engañada, pero sin que requiera el resultado (el logro del acceso carnal, la producción de algún perjuicio
patrimonial, etc.) Ahora bien, si el hecho se lleva a cabo entre ambos falsos contrayentes, para engañar a un 3ro
con la finalidad de obtener un beneficio de tipo patrimonial, Ej: para hacerle creer la existencia de un matrimonio
del cual depende el otorgamiento de un patrimonio hereditario, estaríamos en presencia de una estafa.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

48 Responsabilidad del Oficial Publico


Art 136 CP “El oficial público que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en los artículos
anteriores, sufrirá, en su caso, la pena que en ellos se determina.
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe
para la celebración del matrimonio, la pena será de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e
inhabilitación especial por seis meses a dos años.
Sufrirá multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el oficial público que, fuera de los
demás casos de este artículo, procediere a la celebración de un matrimonio sin haber observado todas las
formalidades exigidas por la ley”

Sol Aranguren P á g i n a 136 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El Art regula 3 figuras distintas, según que la responsabilidad del oficial público sea dolosa o culposa. Las 3
hipótesis tienen en común que el autor del delito solo puede ser un oficial público con competencia para celebrar
matrimonios. Se trata por lo tanto de delitos especiales propios.

AUTORIZACIÓN DOLOSA DE MATRIMONIO ILEGAL (párrafo 1)

→Acción Típica: consiste en autorizar (un matrimonio nulo) es decir un acto de los previstos en el Art 134 y 135
inc. 1 del CP; NO alcanza el supuesto contemplado en el Art 135 inc. 2 (simulación) ya que en estos casos no se
puede hablar de autorización de matrimonio ya que al no existir matrimonio nada se puede autorizar.

→Tipo Subjetivo: el oficial público debe reconocer en forma asertiva (dolo lo directo) la existencia de un
impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio que celebra (a sabiendas) y que los contrayentes o solo
1 de ellos tiene noticia de él.

AUTORIZACIÓN CULPOSA DEL MATRIMONIO ILEGAL IGNORANDO EL IMPEDIMENTO (párrafo 2)

→Acción típica: consiste en autorizar, celebrar un matrimonio, pero ignorando la existencia de impedimentos
que causan su unidad absoluta.

→Tipo Subjetivo: Se trata de un delito culposo. En el que el sujeto activo actúa en la ignorancia (atribuible a él
mismo) de no tomar los recaudos para comprobar la legalidad del acto que está celebrando. La expresión “sin
saberlo” en el presupuesto legal es demostrativa de obrar culposo.

→Consumación y Tentativa: delito se consuma con la autorización del matrimonio, sin haber observado las
formalidades prescritas por la ley para la celebración de este. Dada la estructura subjetiva del tipo de la tentativa
no resulta admisible.

CELEBRACIÓN DE LOS DEL MATRIMONIO POR INOBSERVANCIA DE LA FORMALIDAD PRESCRITA


POR LA LEY (párrafo 3)

→Acción Típica: consiste en celebrar un matrimonio omitiendo la observancia de las formalidades prescritas
por la ley para la celebración de los mismos. Debe tratarse de un matrimonio legal pero que ha sido celebrado sin
las formalidades establecidas por la ley.

→Tipo Subjetivo: la figura admite tanto el dolo directo como el doble eventual.

→Consumación y Tentativa: Se consuma con la celebración del matrimonio, sin haberse observado las
formalidades legales. Se trata de un tipo de mera conducta que impide la realización de tentativa.

49 Responsabilidad del Representante de un Menor


Art 137 CP “En la misma pena incurrirá el representante legítimo de un menor impúber que diere el
consentimiento para el matrimonio del mismo”

Lo que busca este artículo es evitar la celebración de un matrimonio anulable.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: es autorizar (prestar el consentimiento) el casamiento de un menor impúber. Se trata del
delito de representante y no del menor, es decir que la conducta de los contrayentes (menores ambos o 1 solo de
ellos) es atípica.

Sol Aranguren P á g i n a 137 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el representante legítimo del menor impúber, estos son los padres
matrimoniales o extramatrimoniales, adoptivos, el tutor o el curador.
- Sujeto Pasivo: es el menor impúber. Menor impúber hace referencia a menor de 14 años; no tiene capacidad
legal para contraer matrimonio de acuerdo con las reglas civiles.

→Tipo Subjetivo: El delito es doloso de dolo directo, compatible con la forma menor. Hay quienes consideran
que es admisible el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: Se trata de un tipo especial propio de autor calificado, de acción, de mera
conducta de peligro concreto y de consumación anticipada. Se consuma cuando el representante del menor presta
el consentimiento para celebrar el matrimonio. La tentativa es admisible

Supresión y Suposición del Estado Civil y de la Identidad


Art 138 CP “Se aplicará prisión de 1 a 4 años al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere
el estado civil de otro”

Bien Jurídico: la ley protege la posesión de Estado civil de las personas, dejando reservada la tutela de su
registro público para el título de los delitos contra la fe pública.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ‘hacer incierto’, ‘alterar’ o ‘suprimir’ de modo que resulte difícil su determinación
o comprobación. También puede cometerse el delito adjudicando un estado civil incierto, dudoso a quien antes
carecía de él, Ej: Constitución de un estado civil a un menor de 10 años cuyo nacimiento aún no ha sido registrado.
 Hacer incierto: es crear inseguridad, duda, incertidumbre, zozobra, respecto del estado civil de una
persona,
 Alterar: modificarlo total o parcialmente, cambiándolo por otro. Se atribuye a un sujeto un estado
distinto al que posee realmente, se origina un estado civil falso, Ej: cambiando algunos datos o
condiciones que presentan a la víctima con otra filiación, otro estado matrimonial, otra nacionalidad, etc.
 Suprimir: se quita o despoja a la persona su verdadero estado, sin asignarle otro, de forma tal que se
desconozca cuál es su estado, a qué familia pertenece, etc. Ej: destruyendo la partida de nacimiento, en
este supuesto desaparece la posibilidad de acreditar o demostrar el estado civil.

→Medios: El delito puede cometerse según la prescripción legal, por un acto cualquiera, de manera que
cualquier medio es admisible. El medio más frecuente para cometer el delito es la falsedad documental, la
alteración del Estado civil de otra persona mediante la utilización de un instrumento público falso dará lugar a
concurso material de tipos penales, entre el delito contra la fe pública y el delito contra el estado civil (hay una
doctrina predominante que se inclina hacia lo que es el concurso ideal).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: se debe afectar el estado civil de “otro”, de modo que no constituye este delito las acciones
enderezadas a alterar, suprimir o hacer incierto el propio estado civil. Debe ser una persona viva ya que los
muertos no tienen estado civil. Si es menor de 10 años se aplica el Art 139 inc. 2

→Tipo Subjetivo: es doloso, que requiere dolo directo. Antes de la reforma de la ley 24410, la figura exigía la
concurrencia de un elemento subjetivo del tipo, “causar perjuicio”, que podía ser de cualquier naturaleza o
contenido (y materiales morales) para la víctima o para un 3ro. De allí que las acciones enderezadas a beneficiar al
sujeto pasivo a un 3ro (Ej: darle una familia al niño expósito) quedaban al margen de la tipicidad. Actualmente este

Sol Aranguren P á g i n a 138 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

particular elemento subjetivo ha quedado eliminado, circunstancia que implica que cualquiera sea el propósito que
persiga el autor al realizar la conducta típica, queda comprendido en el tipo.

→Consumación y Tentativa: La doctrina es uniforme de señalar que se trata de una infracción material de
carácter instantáneo, que se consuma cuando el autor ha logrado alguno de los efectos requeridos por las
conductas típicas (hacer incierto, alterar el estado civil de otro); la tentativa de admisible y no requiere perjuicio
efectivo alguno al estado civil; basta con el propósito de lograrlo. Se trata de un delito de peligro concreto y el
consentimiento de la víctima funciona como excluyente de la tipicidad.

→Pena: prisión de 1 a 4 años

50 Suposición del Estado civil fingiendo Preñez o Parto y Supresión de la Identidad de un Menos
de 10 Años
Art 139 CP “Se impondrá prisión de 2 a 6 años:
1. A la mujer que fingiere preñez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan.
2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 años, y
el que lo retuviere u ocultare”

SUPOSICIÓN DE ESTADO CIVIL FINGIENDO PREÑEZ O PARTO

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en fingir, simular preñez o parto, como un medio para hacer aparecer como hecho
real el nacimiento de un niño, cuyo estado civil se altera. Se trata de una figura autónoma.
 Fingir preñez simular todo el proceso biológico del embarazo o del alumbramiento (nacimiento del
niño).
 Fingir parto: supone que ha existido un estado real de embarazo y ante su frustración, se simula el
nacimiento de un niño con vida.
La preñez o el parto deben ser aparentes, simulados, inexistentes; si el hecho es real, no se sería típico, y no
habría delito. En todo caso la alteración o suposición quedarían comprendidas en el Art 139 inc. 2.

No es suficiente con la simulación del embarazo del parto, debe existir un niño cuyo estado civil se altera y a
quien se atribuyen derechos de otro. El tipo presenta una amplia gama de posibilidades, desde el fingimiento de
una preñez y el parto, presentándose a un niño como producto, hasta el fingimiento de un parto cuya preñez fue
interrumpida, presentándose a un niño como nacido en el fingido parto. Lo que importa es que la preñez o el parto
no sean reales y que el niño sea presentado como nacido del parto fingido, vale decir que debe tratarse de un niño
vivo, qué es ‘el otro’ cuyo estado civil se altera.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser una mujer, que es la que debe simular todo el proceso de embarazo; no
interesa su edad ni su estado civil, lo que importa es que se trate de la misma mujer que finge la preñez, ya
que, de otro modo, si se trataré de una mujer distinta de la que se hace aparecer como madre, podría
quedar alcanzada por la figura del Art 139 inc. 2 o eventualmente por el Art 139 bis.
La reforma de la ley 24410 derogó el párrafo que castigaba el médico o partera que hubieran cooperado
en la ejecución del hecho, por lo tanto, la participación de estas personas se rige actualmente por las reglas
comunes.
- Sujeto pasivo: es el niño cuyo estado civil se altera y a quien se le confieren los derechos que no le
corresponden.

→Tipo Subjetivo: Se trata de un delito doloso de DOLO DIRECTO. La figura exige la concurrencia de un
elemento subjetivo del tipo, consistente en “dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden” que elimina toda
posibilidad de pensar en el dolo eventual. Estamos frente a un delito intencional mutilado de 2 actos, en el que la
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

acción ejecutiva (el fingimiento de la preñez) es el medio para alcanzar otra finalidad ulterior que requiere una
nueva conducta (dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden). No es necesario que el fin perseguido se
logre, sino que es suficiente con la mera intencionalidad.

→Consumación y tentativa: se trata de un delito de resultado que se consuma con la presentación del niño
vivo, a quién se lo presenta como nacido del parto que es consecuencia de la fingida preñez. Los actos anteriores
(fingimiento de la preñez o del parto) puede dar lugar a una tentativa del delito.

→Pena: prisión de 2 a 6 años

SUPRESIÓN DE LA IDENTIDAD DE UN MENOR DE 10 AÑOS


Se trata de un tipo penal autónomo, que se caracteriza por la particularidad que presenta el bien jurídico y por
la minoridad del sujeto pasivo.

Bien Jurídico: la identidad de la persona. Fue incorporado por la reforma que efectuó la ley 24410, por lo que
el legislador ha entendido que la identidad implica un valor fundante, personalísimo y original del ser humano que
debe ser protegido penalmente.
Toda persona tiene derecho a que se respete su primaria identidad, a que se la mantenga inalterable durante
toda su vida, sin que circunstancias externas contribuyan a su manipulación. Aquí la identidad de la persona forma
parte de su propia integridad como ser humano. Ya no se trata de un simple aspecto o dato de estado civil, sino
que se equipara a él en una misma categoría axiológica. La identidad de la persona adquiere aquí plena autonomía
conceptual y jurídica al erigirse como bien jurídico fundamental, esto es como un derecho con jerarquía
constitucional.
La figura del inc. 2 no tipifica la mera modificación del estado civil del menor, sino que va mucho más allá y
hace referencia a una situación que podríamos describir como la alteración del ser mismo de la persona, de lo que
ella es en sí misma, independientemente de otros aspectos de su personalidad, como por Ej: la imagen, el nombre,
la nacionalidad, el nacimiento, etc. La identidad se presenta como un derecho inherente a la persona humana, pero
que al mismo tiempo trasunta su propia individualidad para constituir un patrimonio cultural propio, con
características también propias, pero, distintas a las demás.

El derecho a la identidad se manifiesta como el interés que cada sujeto tiene de ser representado en la vida en
relación con su verdadera identidad, a que se lo reconozca con lo que realmente es. Esto contempla elementos
variados a lo largo de la vida, como el patrimonio intelectual, político, social, religioso, ideológico, profesional, etc.
de la persona. Es decir, constituye un conjunto de creencias u opiniones y acciones del sujeto en su proyección
social.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en alterar o suprimir la identidad de un menor de 10 años, (iguales a las del Art 138)
y agrega retener u ocultar. El artículo determina “por un acto cualquiera”, es decir que se satisface la tipicidad con
cualquier actividad lo que produzca el resultado típico (sea que recaiga sobre la persona del menor sobre los
documentos que acreditan su identidad).
 Ocultar: a un menor de 10 años, es decir mantener al menor dentro de un espacio físico determinado
o sustraerlo de conocimiento de terceras personas. Es esconder el menor, conducta que pueden
ciertos casos superponerse con la retención.
Consiste en impedir que se conozca el verdadero estado civil del menor, puede ser llevado a cabo
creando incertidumbre, alterando o suprimiendo el estado civil del menor, de forma tal que no se
pueda saber la condición, afiliación del niño o cualquier otra circunstancia relacionada con su
nacimiento.
 Retención: puede o no ser la consecuencia de una previa sustracción de la persona de un lugar de
terminado, aun cuando el autor puede realizar ambas acciones, se trata de un supuesto de retención

Sol Aranguren P á g i n a 140 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

física del menor, no de una alteración de su identidad llevada a cabo a través de una retención. Implica
no solo la tenencia del menor dentro de la esfera del propio poder sino el hecho de no entregarlo a
quien se debe cuando se lo tiene que hacer.
 Exposición: consiste en colocar a la víctima fuera de su medio familiar, de su ámbito natural, de mera
que no pueda determinarse con certeza su filiación, la exposición siempre conduce a la incertidumbre
o confusión del Estado civil del menor.
Buompadre: Estas conductas no tienen ninguna explicación razonable en el texto legal, son comportamientos
que están tipificados en el código como delitos contra la libertad individual, contra la integridad sexual o bien
contra la propiedad, salvo que se haya querido castigar a quien coopera con el autor de la alteración de la identidad
ocultando o reteniendo a la víctima, pero en esta hipótesis hubiera bastado con las reglas generales de
participación o el incumplimiento. El derecho a la identidad del menor nada tiene que ver con su retención hubo
ocultación.

→Sujetos
- Sujeto Activo: por tratarse de un delito de titularidad diferenciada, puede ser cualquier persona, siempre
que no concurran las condiciones de autoría exigida por el Art 139 bis 2do párrafo.
La jurisprudencia se ha inclinado por responsabilizar como autores mediatos de este delito quienes
detentan el mando de una Fuerza Armada, se valieron de otras personas, que actuaron como instrumentos
fungibles dentro de una estructura organizada de poder, durante la dictadura militar a que gobernó de
facto entre 1976 y 1983.
- Sujeto Pasivo: solo puede ser un menor de 10 años. La alteración de la identidad del mayor de 10 años
inexplicablemente no está prevista en la ley como delito, salvo que se atente contra su estado civil, en cuyo
caso la figura aplicable Art 138.

→Tipo Subjetivo: el delito se satisface únicamente con dolo directo. Esto porque las acciones deben estar
dirigidas a afectar la identidad, por ende, parece difícil admitir el dolo eventual.
A partir de la variación legislativa parte de la jurisprudencia ha resuelto que la alegación de motivos benévolos
no inhibirá la tipicidad de la conducta, de modo que se encuadró en esta figura la inscripción de un recién nacido
como hijo de alguien con quien no mantenía tal vínculo biológico.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se torna incierto, se altera o se suprime la identidad del
menor de 10 años, tratándose de un delito de peligro concreto la tentativa resulta admisible.

→Pena: prisión de 2 a 6 años

51 Intermediación Ilícita
Art 139 bis CP “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que facilitare, promoviere o de cualquier
modo intermediare en la perpetración de los delitos comprendidos en este Capítulo, haya mediado o no precio o
promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
Incurrirán en las penas establecidas en el párrafo anterior y sufrirán, además, inhabilitación especial por doble
tiempo que el de la condena, el funcionario público o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas
previstas en este Capítulo”

Esta figura abarca uno de los tramos del tráfico de personas, que es precisamente el que en forma especial se
ha tenido en cuenta con la reforma de la ley 24410. En el régimen anterior la ‘intermediación ilícita’ debía ser
resuelta de acuerdo con los principios generales de la participación criminal, si es que se entendía que tal conducta
era delictiva, por cuanto el intermediador no participa, por lo general, en los actos de alteración del Estado civil o
de la identidad. En la actualidad se trata de una figura autónoma que reprime, como autor material, a uno de los
eslabones más importantes del tráfico de niños.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en “facilitar”, “promover” o “intermediar”. Se trata de acciones que implican formas
de participación (las dos primeras aparecen en el artículo 125 y 125 bis), a las que aquí se les ha otorgado autonomía,
incluso con pena superior a la del autor del otro delito.
 Facilita: quién proporciona medios de cualquier naturaleza para que el autor asuma las acciones
propias de aquellos delitos
 Promoción: no se refiere a la difusión, sino a la organización de los medios posibles para perpetrar los
delitos en cuestión, lo que normalmente sería una conducta previa a estos.
 Intermediar: tiempo en contacto a los sujetos activos, aunque hay quienes señalan que el empleo de
este último resulta innecesario por quedar comprendido en el termito facilitar. La Intermediación debe
ser ilícita, es decir al margen de lo que las leyes establecen en materia de adopción o guarda de
menores; si el autor intermediara para que el niño fuera legítimamente adoptado o entregado a un
guarda la conducta sería impune. Es decir, intervenir entre quien entrega, vende, o cede al menor para
que la operación se realice y el autor de la alteración del estado civil, de la identidad o el profesional
de la salud que extiende el certificado de parto o de nacimiento falso.

→Sujetos: pueden ser cualquier persona; pero en el segundo párrafo únicamente pueden ser autores los
funcionarios y profesionales de la salud que cometan alguna de las infracciones del capítulo.

→Modalidades de intermediación: ‘Facilitación’ y ‘promoción’, estas son 2 de las tantas formas en las que la
conducta puede manifestarse, la expresión “o de cualquier modo” lo confirma.
Es en esta etapa del tráfico de la intervención del intermediador cuando se capta o descubre la criatura y se
procede, sea a conectar a sus padres con el futuro comprador, o bien adquirir el niño y exponiéndolo a la venta. La
intermediación puede llegar hasta la etapa en la que se consigue el profesional de salud, (médico, partera, etc.)
para que certifique el nacimiento de la criatura.
Se puede manifestar de las más variadas formas: conseguir información sobre niños expósitos o predispuestos
a ser entregados por sus padres, conectar o vincular a madres embarazadas con futuros compradores, adquirir
directamente la criatura y ponerla a la venta, lograr el concurso de profesionales de la salud para que presten su
ayuda en la expedición de la documentación del niño, inducir a los padres a la realizar la operación, otorgar
beneficios o satisfacciones de cualquier naturaleza (especialmente económica) a la madre mientras dura el proceso
de gestación, dar comodidades o lugares propicios para ocultar el embarazo y evitar la noticia del nacimiento, etc.

Buompadre: Lo que no parece probable es que el intermediario actúe en la consumación de los actos típicos del
Art 139 inc. 1, ya que no se ve cómo puede intermediar en actos de simulación de la preñez, o el parto de la mujer
que pretende beneficiar a un supuesto niño en perjuicio de otro. En todo caso, si alguna intervención tuviera,
debería resolverse de acuerdo con los principios generales de la participación criminal.

→Elemento normativo:
Haya mediado no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad: si bien elude
modalidades mediante las que se podría perpetrar el hecho, resulta puramente aclaratoria ya que la tipicidad se ve
satisfecha, aunque las circunstancias mencionadas no se verifiquen. La consecuencia de esta expresión sería
eliminar toda posibilidad concurso ideal con las figuras de amenazo de abuso de autoridad.

La intermediación puede ser gratuita (ya que se practica sin el reconocimiento de ningún beneficio al dador
de la criatura, ni al propio intermediario), esto no quiere decir que en actos posteriores al tráfico ilícito no se
proponga u obtenga para sí o para un 3ro satisfacciones de cualquier naturaleza, inclusive económica. Para la ley
es indiferente que haya mediado o no precio o promesa remuneratoria en favor del donante o que el intermediario
haya hecho uso de amenaza o uso autoridad para lograr la entrada del niño (si se hubiese empleado violencia Ej:
física, el hecho da lugar a un concurso material de este delito y el de lesiones.

→Tipo Subjetivo: El delito se cumple subjetivamente con el dolo directo

Sol Aranguren P á g i n a 142 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se produce el contacto entre el sujeto activo y la o las
personas que intervienen en el tráfico, sea como compradores, receptores etc. del niño cuyo estado será alterado
ulteriormente. Pueden ser meros compradores del niño o ser intermediadores en otra operación de tráfico, con lo
cual se generaría una “intermediación en cadena”, en cuyo caso todos los sujetos intervinientes serán
responsables del delito del Art 139 bis, siempre que la intermediación tenga relación con alguno de los delitos del
capítulo. La Tentativa es admisible

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 10 años. Y en el caso de que sea funcionario público o profesional de la salud
se le suma inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena.

AGRAVANTE: (Segundo Párrafo) cuando en la comisión de alguno de los delitos previstos, el autor es
funcionario público o profesional de la salud, el agravante no se limita a la intermediación ilícita, sino que es
COMÚN PARA TODAS LAS FIGURAS DEL CAPÍTULO. La regla es taxativa, solo rige para el funcionario público y el
profesional de salud, expresión que comprende a todo profesional que ejerza el arte de curar, es decir que posea
título habilitante, reúna o no las exigencias administrativas para el ejercicio activo de la profesión (Ej: médico
diplomado, obstetra, partero, enfermero, profesional, farmacéutico, etc.), se encuentran incluidos otros
profesionales que según los medios de comunicación de todos los días intervienen frecuentemente en el tráfico
ilegal (Ej: abogados, escribanos, etc.).

Es una figura especial impropia, ya que requiere de sus autores una cualidad particular e implica, un
apartamiento de las reglas generales de participación criminal (se identifica al simple partícipe, con el autor
principal), esto no quiere decir que no intervengan otras personas a quienes no alcanza la agravante sea por no
haber ejecutado actos típicos de intermediación o bien por no haber realizado alguna de las conductas previstas
en los delitos específicos contra el estado civil o la identidad, pero que resultan una ayuda o cooperación que
contribuye a su perpetración Ej: policías, funcionarios del Poder Judicial, administración central, etc.

Sol Aranguren P á g i n a 143 | 485


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→ Delitos Contra la Libertad 


(Art 140 a 161)

Delitos Contra la Libertas Individual


Molinario: lo que aquí se tutela es la libertad como interés jurídico y no como presupuesto conceptual de la
norma jurídica, ni entendía como mera concepción ideal, entidad teórica y pura noción filosófica o jurídica.

Fontán Balestra: la protección no refiere a la libertad en sí misma sino al conjunto de derechos que comporta,
sin perder de vista que la libertad no es un derecho absoluto, sino que está constituida por un conjunto de derechos
que el individuo puede ejercer y cuyo límite está fijado por el ejercicio de los derechos de los demás y las
restricciones independientes para el desenvolvimiento de la vida en comunidad, y todo lo cual resulta de
imposiciones del ordenamiento jurídico, tendientes a mantener el orden social y evitar la lesión de los derechos
ajenos.

Libertad Personal: (en sentido amplio) la facultad de todo individuo de poder conducirse de un modo u otro,
o de abstenerse de hacerlo, conforme con sus propias determinaciones, así como el derecho a que nadie (persona
o estado) interfiera arbitraria o ilegítimamente en la esfera de la reserva o de la intimidad personal, con la sola
limitación que imponen el ejercicio de la libertad del otro y el imperio de la ley.

La libertad civil comprende la capacidad de obrar del hombre en su triple condición “ser físico, ser psíquico y
ser social” y esto en el derecho comprende a los delitos:
Ser Físico  → son aquellos vinculados a su libertad de movimiento y de trasladarse
Ser Psíquico  → principalmente las amenazas, coacciones, violación de domicilio y de secretos
Ser Social  → son los delitos contra la libertad del trabajo de la reunión (MOLINARIO)

Creus: habla de zonas


 De protección: que la persona realice una actividad decidiendo lo que quiere y puede hacer.
 De intimidad de las personas: dónde está la violación del domicilio, esfera del secreto etc.

Libertad es un bien personal e intransferible del individuo. Libertad y persona presuponen una conexión
inseparable, la negación de la libertad implicaría, lisa y llanamente, la negación del hombre y de su existencia
misma.

La libertad personal integra una esencial cualidad humana y una facultad consustancial al individuo, no es
creada por las constituciones ni por las leyes, sino que radica en la propia estructura existencial del ser humano en
cuanto único titular de derechos y deberes. Es un bien innato del hombre que debe ser valorado por el
ordenamiento jurídico. Es anterior y superior a las leyes escritas: pertenece al grupo de derechos socialmente
reconocidos y garantizados por las legislaciones de todos los países.

Si bien la Libertad es un bien material relativo, de carácter complejo y con múltiples dimensiones, como bien
jurídico debe ser entendida en un sentido amplio y en estrecho contacto con el imperativo constitucional que surge
del Art 19 de la CN “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública,
ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún
habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe” este
establece un espacio de libertad tanto con respecto a lo que la ley no prohíbe, y con respecto a lo que ella no
manda.

La protección penal de la libertad abarca tanto el libre despliegue (capacidad de acción) de la conducta
humana, como las zonas más íntimas y espirituales del hombre, en donde la injerencia del Estado sería arbitraria e
ilegítima. Además, también se puede ver en los TTII que se incorporaron a la CN.
Sol Aranguren P á g i n a 144 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

52 Reducción esclavitud o servidumbre


Art 140 CP “Serán reprimidos con reclusión o prisión de cuatro (4) a quince (15) años el que redujere a una
persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condición para mantenerla
en ella. En la misma pena incurrirá el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer
matrimonio servil”

Esta figura tiene su origen en la institución jurídica de la “esclavitud” del antiguo derecho; pero en nuestros
antecedentes proviene del proyecto de 1891 con el que se creyó castigar la compraventa de personas previstas
como crimen en el Art 15 de la Constitución. → Art 15 CN “En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que
hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé
lugar esta declaración. Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los
que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan
quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la República”

Hoy, luego de la reforma del 94, la reducción en esclavitud o servidumbre, en todas sus formas, está
expresamente prohibida en varios de los documentos internacionales introducidos en el Art 75 inciso 22

Si bien la ley 26842 (de Trata de Personas) introdujo la “reducción a esclavitud” como una de las formas de
atentar contra la libertad y la dignidad del ser humano, creemos que esta situación no es posible en el estado actual
de nuestro derecho; ya que el Art 15 de la CN determina que “no hay esclavos”, por ende, no sería posible reducir
a un sujeto a una condición sobre la que el propio ordenamiento constitucional rechaza su existencia.

Cualquier ser humano puede ser reducido o tratado como una cosa, pudiendo ser explotado comercialmente
por otro ser humano o por organizaciones criminales dedicadas al tráfico de personas; pero eso no quiere decir
que dicha situación sea una forma de esclavitud (la esclavitud, como concepto jurídico no existe en nuestro
derecho). La explotación comercial de un ser humano implica una situación equiparable o comparable a la esclavitud,
pero no es esclavitud.

Tanto la “esclavitud” como la “servidumbre” no son más que 2 de las tantas formas de explotación de un ser
humano, que implican tanto fáctica como normativamente, una grave afectación a la libertad personal.

Conceptos del Art:

Servidumbre: situación de hecho que implica un estado de sometimiento o sujeción de una persona al poder,
dominio o voluntad de otra. La jurisprudencia sostuvo que el permiso de salida durante los fines de semana no
excluye la configuración del delito de reducción a servidumbre, dado que éste no consiste en una privación de
libertad personal, sea que el sujeto pueda estar privado de ella y no encontrarse en condición de servidumbre.
La condición de trabajo o la obligación de trabajar o prestar servicios de la que la persona en cuestión no puede
escapar y que no puede modificar

Esclavitud: situación de derecho, un verdadero y propio estatus jurídico que consiste en un estado o condición
de un individuo sobre el cual se ejerce las atribuciones de derecho de propiedad o alguna de ellas. Esta es una
forma de trabajo forzoso que implica el control absoluto de la persona por otra o en ocasiones, de un colectivo
social por otro. Una persona que se encuentra en situación de esclavitud es utilizada para la realización de cualquier
actividad ser lucrativo no; la condición de esclavo NO tiene una duración determinada.

“Bajo cualquier modalidad”: debe entenderse que admiten cualquier medio de comisión, no solo las que
presuponen el uso de violencia o amenaza (engaño, persuasión, abuso de autoridad o de poder). Bajo esta
expresión se agrupan, entre otras prácticas análogas, la esclavitud, la servidumbre por deudas, el matrimonio
forzoso o servil, la servidumbre de la gleba, y la explotación de niños y adolescentes.

Sol Aranguren P á g i n a 145 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Obligar a otro a trabajar o contraer matrimonio: según el convenio sobre trabajo forzoso (Ginebra 1930) trabajo
forzoso u obligatorio es ‘todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de pena cualquiera y para
el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente’.

Matrimonio servil: implica un matrimonio precoz y forzado, sin que se permita ningún tipo de elección de la
pareja, situación que supone una forma de explotación laboral y/o sexual de un miembro de la pareja, implicando
situaciones de esclavitud, aislamiento, control, violencia física, sexual y reproductiva.

¿Consentimiento libremente prestado? Posibilidad de ser sometido voluntariamente a un estado de


servidumbre:
- Doctrina Minoritaria: sostenía que el consentimiento libre de una persona capaz de entender el significado
del hecho de estar sometido a tal condición no constituía reducción, por abusiva y viciosa que fuera y
aunque se opusiera a las leyes y costumbres, pues la servidumbre requería que la condición de víctima
hubiera sido impuesta por el autor.
- Doctrina mayoritaria: rechazaba esta posibilidad porque la condición de hombre libre es irrenunciable o
porque dicha posibilidad contraria a la dignidad del ser humano.
No es razonable sostener que alguien pueda prestar su consentimiento para ser reducido a condición de
esclavo o siervo, es ilógico suponer que una persona capaz y mayor de edad pueda querer ser sometida a
explotación. Por otro lado la voluntad de las personas que se encuentran en estado de servidumbre o esclavitud
suele estar viciada por los mismos medios utilizados por el sujeto activo para lograr mantenerlas en tal estado o,
por lo menos, porque se encuentra en una situación de vulnerabilidad tal que no tienen posibilidades de discernir
entre continuar bajo ese estado o conducirse como hombre libre, lo que impide que la persona sometida
previamente explotación pueda abandonar dicha relación por su propia voluntad.
La ley 26842 puso fin a este debate determinando así que el consentimiento dado por la víctima de reducción
o mantenimiento en estado de servidumbre y esclavitud “no constituirá en ningún caso una causal de sumisión de
responsabilidad penal civil administrativa de los autores, partícipes, cooperadores o instigadores” →EL
CONSENTIMIENTO NUNCA ES VALIDO. (PREGUNTA DE EXAMEN)

• REDUCIR A ESCLAVITUD O SERVIDUMBRE

Estructura del Delito:


→Acción Típica: reducir a un individuo a alguna de estas condiciones o a otras semejantes que le son
equivalentes.

Reducir: (sujetar, someter, constreñir, adaptar, etc.) someter a una situación no deseada a una persona. la
víctima está sometida al arbitrio del autor que le da en diversos aspectos la condición de cosa: lo compra, lo vende,
los cede, dispone de él sin consultar su voluntad y la víctima, carece de opinión para el cese de ese estado. Se debe
tener en cuenta que requiere tanto un dominio físico como psíquico.

El delito es material y de carácter permanente.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo puede ser cualquier persona sin distinción alguna.

→Medio: el autor puede llegar por cualquier medio (Ej: violencia, engaño, persuasión) siendo indiferente el
propósito perseguido. Lo que importa es que, valiéndose de cualquier medio, el autor logró un estado de
subordinación o sometimiento de la víctima.

→Tipo Subjetivo: la infracción es DOLOSA, de dolo directo y resultan admisibles las formas imperfectas de
comisión.

Sol Aranguren P á g i n a 146 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Soler: dice que la voluntad del autor debe estar dirigida no solo a ejercer sobre el cuerpo del sujeto pasivo una
dominación física, sino un verdadero dominio psíquico. Además, se trata del apoderamiento de la víctima PARA
reducir a la condición de una cosa.
Odirigo: considera que el móvil es indiferente
D’Alessio: considera que la especial dirección de la voluntad exigida por la norma torna inadmisible del dolo
eventual, aplicándose solo el dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se logre la situación de dominio o sometimiento de la


persona, manteniéndose la consumación mientras dicho acto continúa. Admite la tentativa.

→Pena: reclusión o prisión de 4 a 15 años.

• RECIBIR EN TALES CONDICIONES

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en recibir a una persona que ya se encuentra en una de estas situaciones, con la
finalidad de mantenerla en tal condición.
Recibe: quién toma la persona de manos del agente, que la ha reducido a la servidumbre o a condición análoga
o de un 3ro.

→Sujetos:

- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona sin distinción alguna.


- Sujeto Pasivo: la víctima debe reunir la característica particular de haber sido reducida a servidumbre o
condición análoga.

→Aspecto Subjetivo: La figura requiere la concurrencia de un particular elemento subjetivo: la intención de


mantener al sujeto en la misma condición en que los recibió. De modo que cualquier otra finalidad (Ej: liberar a la
víctima) torna atípica la conducta, por ausencia del elemento subjetivo.

→Tipo subjetivo: la infracción es DOLOSA, siendo compatible únicamente con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: El delito, a diferencia del tipo anterior, es de carácter instantáneo y se consuma
en el momento en el que el agente recepta a la víctima. Pero se resuelve permanente si el autor prolongando la
tenencia, mantiene a la persona en la condición prohibida. Si la operación no hubiese finiquitado habría tentativa
siempre que existe la finalidad de recibir para mantener en servidumbre.

→Pena: reclusión o prisión de 4 a 15 años.

53 Privación Ilegal de la Libertad Personal


Art 141 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres años; el que ilegalmente privare a otro de
su libertad personal”

En este tipo de infracciones se tiene en cuenta la libertad en un sentido físico corporal, como la libertad de
movimiento, que abarca no solo la facultad de moverse o disponer del propio cuerpo según la propia voluntad,
sino también el derecho de trasladarse de un lugar a otro sin ningún tipo de interferencias o impedimentos.

Como núcleo se encuentra el hecho de privar ilegalmente a otro de su libertad personal, pero esta figura
contiene mayores requisitos ya sea porque se ha tomado en cuenta un móvil, determinando vínculo de parentesco
entre autor y víctima, el medio empleado, consecuencias lesivas o el término durante el cual se ha prolongado el
hecho.

Sol Aranguren P á g i n a 147 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en privar ilegítimamente a otro de su libertad personal. Se puede llevar a cabo, con o
sin traslado de la víctima de un sitio a otro (abducción), encerrándola en un lugar, constriñendo su facultad de
locomoción o impidiéndole un determinado comportamiento.
Aún, cuando procedimientos como los descriptos pueden concretar una privación de libertad, es suficiente
con que se restrinja cualquier dimensión de la libertad de movimiento, aunque quede a disposición de la víctima
cierto grado de libertad ambulatoria (Ej: impedir el movimiento de los brazos, pero no el de las piernas) la anulación
de cualquier manifestación de libertad corporal queda comprendida en el tipo.
Generalmente requiere una actividad, puede cometerse por omisión (impropia) cuando el agente está
obligado a hacer cesar una situación de privación de libertad preexistente y no lo hace (Ej: usuario del transporte
público que no puede abandonar el medio de transporte por negarse el conductor a parar y abrir la puerta; el guía
que, habiendo introducido a un grupo de turistas a una bruta subterránea laberíntica, omite ir a sacar a 1 que no
puede encontrar la salida, etc.).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público, siempre que no actúe en el
ámbito propio de su actividad funcional, ya que siendo así la conducta se desplazaría hacia el Art 144 bis
inc. 1 CP.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, siempre que en el momento del hecho pueda expresar su
voluntad. Debe tratarse de una persona con capacidad para determinarse con libertad, es decir con
posibilidad de formar y expresar su voluntad. No revisten esta condición el niño de pocos días, el enfermo
mental en estado catatónico, retrasados mentales profundos o esquizofrénicos, la persona inconsciente ni
la persona dormida entre otros.
Algunos autores determinan que no es preciso que el sujeto pasivo tenga posibilidad de movimientos, si
es trasladado contra su voluntad o la de sus representantes, como ocurre con personas inconscientes,
paralíticos, etc.
También pueden ser aquellas personas a las que, estando ya privada de su libertad legítimamente, como
sucede con los reclusos, se les incrementa el estado de su detención al margen de las normas establecidas
en el régimen penitenciario, produciéndose, una nueva afectación del bien jurídico, que convierte la
conducta en delictiva.

→Medios: la ley no limita a los medios de comisión, de manera que, salvo aquellos que impliquen un
agravamiento, cualquiera es admisible (Ej: coerción, engaño, sujeción, mantenimiento en estado de error). El
atentado puede tener carácter negativo (caso en el que sea privado limita la acción o la locomoción de la víctima)
o positivo (donde se le impone una acción o una locomoción).

→Elemento Normativo: La privación de la libertad debe ser ILEGÍTIMA. Esto supone, que la conducta sea
contraria a la ley (antijurídica) y que el autor obre con la conciencia de que su accionar es formal o sustancialmente
arbitrario.
Jurisprudencialmente se ha resuelto que el error sobre la ilegitimidad de la privación de la libertad excluye el
tipo.

→Tipo Subjetivo: el delito es DOLOSO, siendo suficiente del dolo común. Por el hecho de que es necesario
que el sujeto esté en conocimiento de la ilegalidad de su acto y tenga la voluntad de restringir o menoscabar la
libertad de la víctima a través de este medio.

→Consumación y Tentativa: Es de carácter material e instantáneo y se consuma en el momento mismo en que


se produce la privación de libertad de la víctima, por muy breve que esta haya sido (Ej: cuando se la encierra en un
lugar, se le impide todo tipo de desplazamiento o se le impone una obrar determinado), el delito queda

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

perfeccionado. Esto debido a que se produjo algo significativo para mostrar la dirección de la acción del sujeto en
cuanto al ataque a la libertad.
Cómo puede prolongarse en el tiempo, el delito adquiere la particularidad de ser en ciertos momentos un
delito de carácter permanente. Son admisibles las formas imperfectas de ejecución.

La figura admite tentativa ya que es posible una actividad ejecutiva del delito sin su consumación; Ej: la
privación ilegal de la libertad había quedado en grado de tentativa si la víctima logró zafarse rápidamente y con
facilidad de quien había tomado de un brazo y de su cabello.

→Pena: prisión o reclusión de 6 meses a 3 años.

54 Agravantes
Art 142 CP “Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que privare a otro de su libertad personal, cuando
concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza;
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cónyuge o de otro individuo a
quien se deba respeto particular;
3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no
importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad pública;
5. Si la privación de la libertad durare más de un mes”

Son figuras agravadas, por lo que los elementos del tipo básico son aquí de aplicación. Por tratarse de tipos
agravados la privación de libertad debe ser ilegal para que pueda ser de aplicación la disposición del Art 141.

SI EL HECHO SE COMETIERA CON VIOLENCIA O AMENAZAS O CON FINES RELIGIOSOS O DE


VENGANZA (INC 1)

Violencia: es la fuerza o energía física (vis absoluta) aplicada sobre el cuerpo de la víctima o un 3ro que
interviene para impedir u obstaculizar la realización del hecho. No está comprendida la energía física indirecta,
ejercida sin contacto físico (EJ: encerrando la víctima).

El concepto de violencia abarca también el empleo de medios hipnóticos y narcóticos, sin embargo, se ha
determinado que la utilización de los medios no ticos para la consumación del robo no admite la consecuencia del
delito de privación ilegítima de libertad, debiendo jugar en el caso del principio de especialidad, resultando
absorbido este último por el delito más grave.

Amenaza: es la intimidación o violencia moral (compulsiva) consistente en el anuncio de un mal grave para la
víctima o un 3ro, que la coloca en el dilema de aceptar el estado de privación de libertad o de someterse al daño
anunciado. Ej: anunciará la víctima un mal que puede provenir de la actividad del agente o de un 3ro a instancias
de aquel.

Molinario: éste entiende que las amenazas deben contener una fuerza intimidatoria suficiente. Jurisprudencia:
se admitió la agravante respecto de la privación de libertad lograda mediante solapadas amenazas, cuya efectiva
virtualidad razonablemente la víctima pudo suponer.

 Violencia y Amenaza: Puede realizarse tanto para iniciar la privación de la libertad como en cualquier
etapa de la permanencia de la acción, si van destinadas a mantenerla. (Ej: quien tomó a la víctima del
cabello en forma violenta, manifestándole que si no se queda quieta le va a pegar un tiro, encuentra
adecuación en este delito de privación ilegal de libertad agravada por haber sido realizada con
violencia y amenaza en grado de tentativa (ya que la víctima logro zafarse rápidamente y con facilidad).
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Fines religiosos: debe ser entendido en sentido amplio, como comprensivo de cualquier privación de libertad
inspirada en un móvil religioso (Ej: impedir el oficio de la misa privando de la libertad del sacerdote, secuestrar a
una persona por pertenecer a determinada religión o por profesar determinado culto, retener a alguien para
impedir que concurra a un acto de culto). La agravante se caracteriza subjetivamente: el móvil del autor debe ser
religioso, más allá de que logró no su conducta el fin propuesto.
Puede que el autor ha sido impulsado por ideas relacionadas con la religión tanto para apoyar determinada
idea, para cambiarla, o para oponerse. Ej: encerrar a quien edita una publicación de carácter religioso para que esas
ideas no sean difundidas.

Fin de venganza: de una reacción o represalia del autor con respecto a una conducta anterior de la víctima o de
un 3ro. El delito obedece a una finalidad de estas características cuando para retribuir un agravio real o supuesto
se priva de libertad al ofensor (venganza directa) o a un 3ro unido a él por algún afecto o vínculo (venganza
transversal) Ej: el secuestro del hijo para vengarse del padre.

SI EL HECHO SE COMETIERE EN LA PERSONA DE UN ASCENDENTE, DE UN HERMANO, DE CÓNYUGE


O DE OTRO INDIVIDUO A QUIEN SE DEBA RESPETO PARTICULAR (INC 2)

La doctrina es uniforme al afirmar que esta agravante no se funda en el vínculo de sangre entre el autor y la
víctima, (porque ser así debería estar comprendido el hijo), la razón del agravante es el menosprecio al respeto
particular que el autor le debe a la persona privada de su libertad, por ende, se limita al ascendente, hermano y
cónyuge.

Hermano: se refiere al unilateral o al bilateral, matrimonial o extramatrimonial y el vínculo puede ser legítimo
o no.

Cónyuge: la agravante no alcanza a las uniones extramatrimoniales, ni aquellas que impiden amancebamiento,
los matrimonios simulados o aparentes (aquellos celebrados sin la presencia del oficial público autorizado), ni los
matrimonios inexistentes.

Individuo a quien se deba respeto a particular: la doctrina menciona a los tutores y maestros. La decisión sobre
la existencia de esta circunstancia calificación es una cuestión que debe quedar librada a la decisión judicial en cada
caso en particular, lo cual genera una gran amplitud y una fuente de inseguridad jurídica al dejar en manos del juez
la determinación o no del agravante.
Debe tratarse de una relación cuya índole a presuponer que el autor le debe a la víctima personal.

→Tipo Subjetivo: En la culpabilidad el dolo del autor debe abarcar el conocimiento del vínculo que lo une con
la víctima, de manera que la duda, la ignorancia o el error obrarían como circunstancias beneficiadoras.

SI RESULTARE GRAVE DAÑO A LA PERSONA A LA SALUD O A LOS NEGOCIOS DEL OFENDIDO,


SIEMPRE QUE EL HECHO NO IMPORTARE OTRO DELITO POR EL CUAL LA LEY IMPONGA PENA MAYOR
(INC 3)

Es un resultado de naturaleza ‘preterintencional’, no abarcado por el dolo del autor. Las consecuencias
señaladas por la ley deben ser el resultado de la privación de libertad personal, no así los que no derivan
casualmente en forma directa de la detención ilegal; en estos casos se daría una hipótesis de concurso real.

Daño a la persona: recae sobre la persona cuando afecta a bienes jurídicos inherentes a la personalidad, pero
distintos de la libertad mismo (Ej: honor, interés sexual).
Soler: determina que la norma hace referencia a daño que bien pueden no constituir una lesión como “el
escándalo sufrido por una mujer honesta encerrada en una casa de prostitución”

Sol Aranguren P á g i n a 150 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Daño en la Salud: Soria entiende que la figura requiere que la lesión sea grave. Balestra agrega a esto que la
lesión debe ser dolosa.

Daño a los negocios del ofendido: para los autores se trata de una repercusión en la ocupación empleo o trabajo,
y debe ser grave. comprende tanto el daño emergente como el lucro cesante y no se refiere a los bienes, sino los
negocios del ofendido.

‘Gravedad’ de los daños: Nuñez y Creus afirman que el grave daño calificante debe ser un resultado de la
privación de la libertad. el último agrega que no quedan comprendidos los daños graves que se hayan producido a
consecuencia de la actividad desplegada por el agente para privar de la libertad a la víctima.

En todos estos daños el autor debe haber obrado, como hipótesis mínima, con DOLO EVENTUAL.

La agravante es subsidiaria. Solo resulta aplicable en la medida en que el hecho no importe otro delito por el
cual la ley imponga una pena mayor.

SI ELLOS SE COMETIEREN SIMULANDO AUTORIDAD PÚBLICA U ORDEN DE AUTORIDAD PÚBLICA


(INC 4)

No es un caso de un funcionario público o autoridad pública, sino quien comete el hecho fingiendo poseer tal
condición o contar con una orden que proviene de una autoridad pública para privar la libertad a un individuo.

Simulación: es el ardid que el autor emplea para crear o inducir en error a la víctima y como consecuencia de
ese error privada de su libertad.
 Simulación de Autoridad: se refiere a la potestad estatal de ordenar la privación de libertad en el caso
concreto. Si la simulación es de autoridad pública pero no de la potestad para conducir, demorarlo,
detener, arrestar o castigar; la agravante no concurre, aunque la víctima renuncie a su libertad
intimada por el solo hecho de carecer del autor o por otra causa ajena a la suposición de que éste tiene
esa potestad.
Es decir, debe tratarse de una autoridad con competencia para privar ilegítimamente de la libertad a
una persona en caso concreto.
 Simulación de Orden de Autoridad Pública: Creus: la orden simulada debe referirse a la privación de
libertad, tiene que imitar en la comunicación de la disposición de la autoridad competente que imparte
la orden de privación

Fundamento del agravante: es por el error de la víctima, que de ese modo se somete a la voluntad del autor,
aun cuando la ley solo haya asignado efecto agravante al engaño sobre la creencia de que se trate de autoridad
pública o de quien cumple sus órdenes.

El simple engaño tampoco agrava el delito, así se ha resuelto que la invocación de autoridad por sí sola es
insuficiente y que debe ir acompañada de signos tales como vestimenta, exhibición de credenciales adecuadas que
sirvan para inspirar confianza o hacer creer al sujeto pasivo en la autenticidad de aquélla. Ya que si la víctima la de
un fingimiento el hecho queda comprendido en la figura básica.

SI LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DURANTE MÁS DE UN MES (INC 5)

Marca una referencia temporal que divide a la figura básica del delito calificado. Si la privación ilegal se
prolongó por un tiempo que no alcanzó el mes o duró un mes exacto, el hecho no sale de los límites de la figura
básica. La agravante solo se da cuando la detención dure más de un mes. El término mes equivale a 30 días.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Pueden ser más o menos según el mes de calendario en el que haya consumado la detención. El plazo debe
contarse en base al Art 6 del CCyC, por lo tanto, el mes es el tiempo que transcurre entre el día determinado mes
y el mismo día del mes siguiente (cualquiera haya sido el número de días transcurridos entre ambos).

Soler considera que este agravante es independiente de la concurrencia de cualquier otro daño o requisito,
con lo que creemos que el autor da por sentado que puede ser aplicado junto al anterior, si fuera el caso.

→Pena: Para todos los incisos antes explicados se aplica una pena de prisión o reclusión de 2 a 6 años.

55 Secuestro
Art 142 bis CP “Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su
voluntad. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.
La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad; o un mayor de setenta
(70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o de otro
individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público o pertenezca o haya pertenecido al momento de
comisión del hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de inteligencia del Estado
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión a reclusión si del hecho resultara la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima recupere la libertad,
sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor, se reducirá de un tercio a la mitad”

La nueva regulación no contiene figuras agravadas del Art 141, sino delitos distintos y autónomos.
Se trata de una modalidad especial de privación de libertad que se caracteriza, desde un plano objetivo, por
las formas tradicionales del secuestro, como son: la sustracción, la retención y la ocultación de la persona; Y desde
un plano subjetivo por la finalidad del autor, obligar a la víctima o a un 3ro a hacer, no hacer o tolerar algo contra
su voluntad.

Bien Jurídico Protegido: las conductas constitutivas del delito de secuestro coactivo atacan al bien jurídico
libertad. Ya que la realización de las conductas descritas a nivel típico por parte del sujeto activo ataca
(sucesivamente) a la libertad física, por un lado, y a la libertad psíquica de la autodeterminación por el otro.

▪ Párrafo 1: “Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere, retuviere u ocultare
a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su
voluntad”

Estructura del Delito:


→Acciones típicas:
- Sustraer: tomar a la persona, apoderarse de ella, quitándola de una determinada esfera de poder. Es quien
separa la víctima del lugar en que se encuentra y la conduce a un lugar diferente contra su voluntad. Esta
sustracción puede llevarse a cabo mediante ardid o de manera violenta, ya que la ley no especifica había
alguna.

Sol Aranguren P á g i n a 152 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Retener: tener, mantener, guardar, conservar, a la persona en un sitio determinado, por un lapso más o
menos prolongado. Se aparta la persona del lugar en el que se halla, es decir, cuando se la retiene.
- Ocultar: esconder al retenido al de la vista o vigilancia de los demás, de manera que impida o dificulte su
reintegro al ámbito del que ha sido sustraído. Significa hacerlo desaparecer temporalmente. es llevar a
cabo cualquier actividad que impida dificulte la posibilidad de que la víctima sea reintegrada a la esfera de
la que ha sido sustraída, por medio de la acción de terceros que quiebren la custodia que el agente ejerce
sobre ella.
Las dos últimas carecen de autonomía propia, ya que requieren como presupuesto la existencia de una
persona sustraída.

La jurisprudencia ha resuelto que desde el punto de vista literal las acciones antes descriptas distinguen una
conducta que tiene características de secuestro de la víctima es decir que en cualquiera de estas 3 formas que se
adopte la privación de la libertad debe tener nota del tiempo, por una parte, y de real libertad de acción del
delincuente como dominio de la víctima, por la otra.

→Sujeto:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, inclusive puede que sea la misma a quien se coacciona u otra
distinta. Pero el delito exige la concurrencia de un propósito definido: obligar a la víctima a una determinada
acción u omisión, hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad y se configura aun cuando el autor no
logre el fin propuesto.

→Tipo Subjetivo: requiere junto a su núcleo, una ultra intención: las acciones deben realizarse “para” obligar
a la víctima o a un 3ro a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si esa finalidad específica no concurre,
la conducta es atípica, sin perjuicio de que pudiera encuadrar en el Art 141 o 142. La conducta es DOLOSA,
compatible con dolo directo justamente por o antes manifestado, es decir esa característica de voluntad torna
inaplicable el doble eventual.

Se ha resuelto que incurrió en el tipo comentado quien dispuso ilegalmente de la detención de las autoridades
de un sanatorio, conociendo la falsedad inicial de la denuncia, para forzarlas a entregar una elevada cantidad de
dinero.

Cuando las conductas de retenerlo ocultar las realiza un agente que no intervino en la sustracción la
imputación del tipo requerirá que aquel tenga conocimiento del origen de dicha situación, es decir la finalidad para
la cual se ha llevado a cabo.

→Consumación y Tentativa: Donna y Creus: el delito se consuma cuando se completan las acciones, sin
requerir para ello el logro de la finalidad perseguida ni otro resultado. La figura admite tentativa.

→Pena: prisión o reclusión de 5 a 15 años.

AGRAVANTES:
1er Párrafo: “Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años”
Que el autor logrará su propósito: esto es cuando consigue el resultado buscado, en cuyo caso el mínimo de
la pena se eleva a 8 años.

2do Párrafo: “La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:”

1. SI LA VÍCTIMA FUESE UNA MUJER EMBARAZADA; UN MENOR DE DIECIOCHO (18) AÑOS DE EDAD; O UN MAYOR
DE SETENTA (70) AÑOS DE EDAD.
Cuando la víctima fuera una mujer embarazada: cualquiera fuere su condición, edad, estado civil (salvo que
esté casada con el autor, en cuyo caso el hecho se desplaza a la figura agravada del inc. 2 sin que ello importe
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

multiplicación delictiva), al momento de la ejecución de la acción típica, la mujer debe estar embarazada; es decir
debe estar gestando un ser vivo. Por lo tanto, en el proceso judicial, esta situación deberá someterse a las reglas
de prueba como cualquier otro elemento del tipo. (Antes esta regulación hablaba de “mujer” cualquiera fuere su
condición, hoy habla de “mujer embarazada”)

Víctima es un menor de 18 años: sin que importe su sexo u otras condiciones, con excepción de las situaciones
que están en el Art 142 bis inc. 2 (hermano, cónyuge) en cuyo caso se producirá una concurrencia de agravantes
sin implicancia de multiplicador.

Víctima tiene más de 70 años.

[Los límites de edad en estos últimos agravantes han sido tomados de la ‘Convención sobre los Derechos del
Niño’ que considera niño a la persona menor de 18 años y de la Ley de Ejecución de Penas que admite prisión
domiciliaria para las personas mayores de 60 años]

2. SI EL HECHO SE COMETIERE EN LA PERSONA DE UN ASCENDIENTE; DE UN HERMANO; DEL CÓNYUGE O


CONVIVIENTE; O DE OTRO INDIVIDUO A QUIEN SE DEBA RESPETO PARTICULAR.
Reproduce los casos previstos en el inc. 2 del Art 142, cuando la víctima fuera ascendiente, hermano, cónyuge,
conviviente o una persona a quien se le debe respeto particular, (ver conceptos en ese Art).

La nueva formulación incluye la figura del conviviente, con lo que queda en el marco de la mayor protección la
situación del concubino y aquellas parejas, sin distinción de sexo, que hayan legitimado su situación, como uniones
de hecho equiparables al matrimonio. Quedan comprendidas también las uniones matrimoniales de personas del
mismo sexo.

3. SI SE CAUSARE A LA VÍCTIMA LESIONES GRAVES O GRAVÍSIMAS.


Hay más penalidad por el resultado lesivo, pero se diferencia de él en que el agravante hace referencia ahora
a las lesiones graves o gravísimas (Art 90 y 91)
Se trata de resultados que deben haber sido causados por el autor a la víctima privada de su libertad personal,
ya sea por el hecho del encierro mismo (Ej: en el estado de salud física por falta de alimentación) o por haberles
causado el autor intencionalmente sobre el cuerpo de la víctima (Ej: golpes, tortura, disparo de arma de fuego) con
motivo del secuestro durante el tiempo de la duración de la privación de la libertad. No están abarcadas por las
disposiciones las lesiones leves, ni las lesiones culposas.

4.CUANDO LA VÍCTIMA SEA UNA PERSONA DISCAPACITADA, ENFERMA O QUE NO PUEDA VALERSE POR SÍ MISMA.
Se describe una agravante que tiene en cuenta la condición o estado en que se encuentre la víctima privada
de su libertad personal, debe ser una persona enferma, discapacitada o valetudinaria, es decir, que no pueda valerse
por sí misma. Son individuos que necesitan de atención y cuidados de otras personas para continuar su vida en
relación.
Al no hacer la ley ninguna distinción pareciera ser que cualquier enfermedad o discapacidad están
comprendidas, pero, creemos que debe tratarse de una situación o estado que le otorgue al autor mayores
facilidades para la comisión del delito precisamente por la especial situación de vulnerabilidad en la que se
encuentra la víctima.
Se impone una interpretación restrictiva del precepto porque solo tendría cabida en la mayor penalidad que
esas situaciones que le pidan a la víctima valerse por sí misma.

5. CUANDO EL AGENTE SEA FUNCIONARIO O EMPLEADO PÚBLICO O PERTENEZCA O HAYA PERTENECIDO AL


MOMENTO DE COMISIÓN DEL HECHO A UNA FUERZA ARMADA, DE SEGURIDAD U ORGANISMO DE INTELIGENCIA DEL
ESTADO.
Fundado en la calidad del sujeto activo, el autor del secuestro debe revestir al momento del hecho es decir al
momento de la ejecución del ilícito (consumado o tentado) la calidad de funcionario o empleado público en base
al Art 77, o debe pertenecer (agente en actividad) o haber pertenecido (personas dado de baja) a una Fuerza
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Armada (puede ser una fuerza regular Ej: Ejército, armada o aeronáutica; o de una fuerza irregular, lo que importa
es que se trate de una Fuerza Armada).

Fuerza Armada: grupo armado de personas, (aunque no reúna las características de asociación ilícita o de una
organización criminal) a una fuerza de seguridad (Policía Federal o Provincial Gendarmería Nacional, Prefectura
Naval, Policía de Seguridad Aeroportuaria, Servicio Penitenciario Federal) o a organismos de inteligencia del Estado
(Ej: Secretaría de inteligencia del Estado) nacional o provincial.
No quedan alcanzados por la agravante los miembros de la Dirección General de aduanas las Fuerzas Armadas
y el cuerpo de bomberos

6. CUANDO PARTICIPARAN EN EL HECHO TRES (3) O MÁS PERSONAS.


Se agrava por que participan 3 o más personas, esto se funda en la pluralidad de personas que intervienen,
participan en el hecho, que según la ley deben ser 3 como mínimo sin límites en el máximo; esto es por la mayor
indefensión que la víctima sufre frente a las manifestaciones de criminalidad plural.

REAGRAVANTE: Art 142 Antepenúltimo párrafo: “La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión a
reclusión si del hecho resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor”
Anteúltimo párrafo: “La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la
persona ofendida”

Se aplica cuando se produjere la muerte de la víctima; circunstancia agravatoria que funciona subjetivamente:
- Si la muerte de la persona ofendida fuere el resultado no querido por el autor: la pena es de 15 a 25 años de
prisión a reclusión.

Problema: ¿El agravante comprende solo la muerte culposa o también la muerte que se produce de un modo
accidental o causal? Esto no se ha resuelto,
• Tesis Restrictiva: la norma solo hace referencia a los tipos de muertes no intencionales;
• Tesis Restrictiva: no solo abarca la muerte preterintencional sino también la muerte culposa y la producida
causalmente.
Buompadre: cree que la razón la tiene la tesis restrictiva, en el sentido de que queda fuera del agravante la
muerte producida en forma accidental. La ratio de la reforma ha sido terminar con la discusión habida con motivo
del texto anterior distinguiendo claramente entre resultado doloso y causado de manera culposa. No cabe una era
opción, de modo que si la muerte de la persona en cautiverio se produce como consecuencia de un caso fortuito
(accidental o causalmente, fuera del control subjetivo del autor) el hecho que dan los límites de la figura básica.

- Si la muerte es un resultado causado intencionalmente: la pena es de prisión o reclusión perpetua.

En este caso se trata de un homicidio doloso, con las particularidades del Art79. A diferencia del párrafo
anterior, en este caso la ley no hace mención expresa al autor como sujeto activo del homicidio. Sin perjuicio ello,
sin dudas la norma se refiere al mismo sujeto activo que el anterior.

Trae aparejadas algunas particularidades respecto de las personas que pueden intervenir en las distintas fases
del iter criminis. Así antes de las reformas se había responsabilizado penalmente a quien determinó a la comisión
de ese delito, por considerarlo instigador de los delitos de homicidio simple en concurso ideal con sustracción de
persona agravado por muerte de la víctima. A su vez la conducta del instigado, que en la etapa preparatoria y a la
tapa ejecutiva propiamente dicha había asumido el pleno dominio del hecho, fue castigada con homicidio agravado
por alevosía en concurso ideal con esta figura.

Donna: dice que la figura admite doble eventual, algo que es admitido por la jurisprudencia.
Se ha resuelto que para la configuración del tipo subjetivo de la figura prevista en el Art 142 es necesario que
durante el cautiverio la persona aprehendida o un tercero hagan algo, o dejen de hacerlo, o toleren algo contra su

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

voluntad y que, ocurrido el homicidio, al no darse ninguno de estos presupuestos la figura no se consuma, sin
perjuicio de que corresponde encuadrar la conducta en otros tipos penales.

ATENUANTES: Art 142 Último párrafo: “La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de
modo que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor,
se reducirá de un tercio a la mitad”

Este es un supuesto de ARREPENTIDO; la figura que tiende a alentar la actitud de sujetos que integran un grupo
de delincuentes, que han intervenido en un secuestro (como partícipes, no como autores ni como coautores) para
que realicen el mayor esfuerzo tendiente a recuperar la libertad de la víctima en cautiverio y de ese modo obtener un
beneficio (disminución considerable de la pena en relación con la que les hubiera correspondido de haber obrado
de manera distinta). →Es un premio al arrepentimiento de los partícipes del secuestro.

Esta disposición guarda coherencia con la incorporación del Art 41 ter que permite al juez disminuir la pena
que corresponda aplicar a los partícipes o encubridores que, durante la sustracción del proceso antes de su
iniciación, colaboren en develar el lugar en el que la víctima se encuentra privada de su libertad, la identidad de
otros partícipes o encubridores del hecho, o aporten cualquier otro dato que posibilite el esclarecimiento.

Condicionamiento: solo para aquellos casos en que la libertad de la víctima no fuere obra de algún autor, que
el beneficio solo será aplicable cuando las libertades la víctima es la consecuencia directa de la intervención del
participó en el secuestro.

Exigencia: Lo que el legislador premia es la intención (el esfuerzo) del colaborador con la libertad de la víctima
y no la eficacia del aporte, con lo que no parecería necesario que la liberación de la persona secuestrada sea el
resultado del accionar del agente, pero si su esfuerzo lograrlo. → (Buompadre: creemos que la conclusión debe
ser la contraria, la atenuante solo puede resultar aplicable si la víctima ha recuperado la libertad).

56 Desaparición Forzada de Personas


Art 142 ter CP “Se impondrá prisión de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) años e inhabilitación absoluta y perpetua
para el ejercicio de cualquier función pública y para tareas de seguridad privada, al funcionario público o a la persona
o miembro de un grupo de personas que, actuando con la autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado, de
cualquier forma, privare de la libertad a una o más personas, cuando este accionar fuera seguido de la falta de
información o de la negativa a reconocer dicha privación de libertad o de informar sobre el paradero de la persona.
La pena será de prisión perpetua si resultare la muerte o si la víctima fuere una mujer embarazada, una persona
menor de DIECIOCHO (18) años, una persona mayor de SETENTA (70) años o una persona con discapacidad. La misma
pena se impondrá cuando la víctima sea una persona nacida durante la desaparición forzada de su madre.
La escala penal prevista en el presente artículo podrá reducirse en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo
respecto de los autores o partícipes que liberen con vida a la víctima o proporcionen información que permita su
efectiva aparición con vida”

El precepto legal tiene su origen en la ley 26679 y su antecedente inmediato en la “Convención Internacional
para la Protección de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas”

Bien jurídico protegido: la libertad física de la víctima, en sus aspectos de libertad ambulatoria y de
movimientos, aunque también implica un grave peligro para la vida de la persona secuestrada.

Estructura del delito:


→Acción Típica: se basa en una situación de secuestro o sustracción (clandestino o manifiesto) de la víctima,
haciéndolas desaparecer del ámbito social y familiar.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La norma castiga cualquier forma de detención, es decir, cualquiera sea la modalidad de comisión (mediante
violencia, engaño, intimidación, bajo la forma de arresto, aprensión, etc.); la privación de la libertad no
necesariamente debe ser ilegítima ab-initio. Lo que caracteriza a esta figura es la falta de información acerca del
paradero de la víctima, omisión o negativa que implicar sustraer a la persona de la posibilidad de controlar su
detención a través de los mecanismos previstos en la ley.
CIDH: “Un elemento esencial de la desaparición forzada es la negativa a reconocer la privación de la libertad”

Es la realización de una conducta activa (privación de la libertad) integrada por otros varios actos que se
acumulan a la acción originaria (falta de información, negativa de reconocer la privación de la libertad o negativa a
brindar información sobre el paradero de la persona detenida). Se trata de un delito complejo, de acciones
acumulativas; la central está dada por la privación de la libertad.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser un funcionario público o agente estatal o una persona que actuó en complicidad
con el estado, es decir con su apoyo, autorización o aquiescencia para cometer el delito. Se trata de un
delito especial.
- Sujeto Pasivo: persona privada de su libertad individual, aunque el tipo penal también asimila a la categoría
de víctima a la persona nacida durante la desaparición forzada de su madre.

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso, de DOLO DE DIRECTO.

→Consumación y Tentativa: tratándose de un delito complejo y de carácter permanente, la consumación se


produce cuando se omite brindar información respecto del paradero de la víctima o sobre el reconocimiento de su
detención. Si, por el contrario, el o los autores suministren esta información, o reconocen la detención de la víctima,
la figura aplicable en principio es el Art 141. La tentativa no se muestra como posible.

→Pena: prisión de 10 a 25 años e inhabilitación absoluta y perpetua.

AGRAVANTES: Anteúltimo párrafo: “La pena será de prisión perpetua si resultare la muerte o si la víctima fuere
una mujer embarazada, una persona menor de DIECIOCHO (18) años, una persona mayor de SETENTA (70) años o una
persona con discapacidad. La misma pena se impondrá cuando la víctima sea una persona nacida durante la
desaparición forzada de su madre”

- Por la muerte de la víctima: que debe ser la consecuencia de la privación de libertad (resultado
preterintencional) o producirse en cualquier momento del cautiverio, por lo que está comprendida la
muerte producida dolosamente.
- Mujer embarazada, menor de 18 años, mayor de 70 y víctima con discapacidad: situación que debe
concurrir en el momento en el que se ejecuta la privación de libertad (Ver explicación ANTES). Sobre el
concepto de persona discapacitada hay que remitirse a la definición que otorga la Ley 22431: Art 2 “A los
efectos de esta ley, se considera discapacitada a toda persona que padezca una alteración funcional
permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social implique desventajas
considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral”
ATENUANTES: Último párrafo: “La escala penal prevista en el presente artículo podrá reducirse en un tercio del
máximo y en la mitad del mínimo respecto de los autores o partícipes que liberen con vida a la víctima o proporcionen
información que permita su efectiva aparición con vida”

Establece una escala reductora de la pena para los autores o partícipes que liberen con vida a la víctima o
proporcionen información que permitan su efectiva aparición con vida.

Un beneficio a la reducción de la pena, específicamente para autores y partícipes (en cualquier grado). Es
necesario para que concurra la atenuante que la víctima aparezca con vida, no que se demuestre por medio de

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

informes u otros elementos (Ej: fotografía) que está con vida. Debe estar liberada viva, en cuyo caso la escala será
de 5 a 8 años y 3 meses de prisión.

57 Atentados contra la Libertad Personal Cometido por Funcionario Público (Ley 14616)
Art 143 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a tres años e inhabilitación especial por doble tiempo:
1º. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar;
2º. El funcionario que prolongare indebidamente la detención de una persona, sin ponerla a disposición del juez
competente;
3º. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
4º. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algún reo sin testimonio
de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean
los señalados al efecto;
5º. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad
competente, salvo el caso de flagrante delito;
6º. El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal omitiere, retardare o rehusare
hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver”

Art 144 CP “Cuando en los casos del artículo anterior concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en
los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, el máximo de la pena privativa de la libertad se elevará a cinco años”

Art 144 bis CP “Será reprimido con prisión o reclusión de uno a cinco años e inhabilitación especial por doble
tiempo:
1. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la ley, privase a
alguno de su libertad personal;
2. El funcionario que desempeñando un acto de servicio cometiera cualquier vejación contra las personas o les
aplicare apremios ilegales;
3. El funcionario público que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o apremios ilegales.
Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, la pena privativa
de la libertad será de reclusión o prisión de dos a seis años”

Estos delitos fueron incorporados por la Ley 14616 (Apremios Ilegales-Modificación Del Código Penal), tienen
en común ser configurados como delitos especiales, porque exigen la concurrencia de un autor cualificado
→FUNCIONARIOS PUBLICOS ACTUANDO DENTRO DE SU ESFERA DE PODER. Se los puede dividir en 2 categorías:

 Primera Categoría Delitos Art 143 Y 144


1 RETENCIÓN ILEGAL DEL DETENIDO O PRESO (Art 143 Inc 1 “El funcionario que retuviera a un detenido o preso,
cuya soltura haya debido decretar o ejecutar”)

Estructura del Delito:


→Acción típica: Consiste en retener (mantener bajo la esfera de poder o guarda) al sujeto en un estado de
detención, no obstante, concurrir la obligación legal de disponer su libertad, sea por propia decisión o por
incumplimiento de una orden recibida de otro funcionario.
- Quien decreta o decide la libertad de una persona solo es el juez.
- Quien ejecuta la soltura del funcionario es generalmente la autoridad policial, encargado de dar
cumplimiento a la orden de libertad emanada del juez.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Es decir, una persona legalmente privada de la libertad sea bajo la calidad de “detenido” (arrestado, detenido,
aprendido, demorado) o preso (“condenado a”). Se trata de un caso de detención legítima por su origen, pero que
se torna ilegítima por la posterior retención que realiza el autor

→Omisión: la norma describe la conducta de retener ósea mantener privado de su libertad del sujeto pasivo.
la omisión radica en que esa retención, pero viene de no haberse dispuesto la libertad y de no haberse ejecutado
la orden impartida por un funcionario competente, mediando:
• Orden escrita de libertad emanada de autoridad competente que generalmente es la que dispuso la
detención y a cuya orden se encontraba el detenido o, en su defecto, la legalmente facultada para impartir
esta orden
• Cumplimiento del término de la condena o arresto, en cuyo caso no se requiere la orden especial, sino que
la obligación resulta de la fecha del término de la sanción conforme al cómputo oportunamente practicado
conocer.
La jurisprudencia resolvió que incurrió en este delito el funcionario de una fuerza de seguridad que, en abuso
de las funciones que tenía a su cargo mantuvo a 7 personas privadas de su libertad luego de 2 días y algunas horas
después de que el juez competente dispusiera la libertad de ella en respuesta a una consulta telefónica y sin que
haya existido orden de detención previa.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es un funcionario público con capacidad funcional para decretar o ejecutar la soltura. Creus
separa los posibles autores en:
o El funcionario con competencia para disponer la soltura por sí mismo o cumpliendo una anterior
disposición de autoridad competente que requiere ser completada con su propia decisión
o El funcionario que tiene que ejecutar la orden concreta y actual de llevar a cabo la soltura de una
persona privada de su libertad que le ha impartido una autoridad competente.
- Sujeto Pasivo: es la persona que se haya detenido presa, es decir sospechada, procesada o condenada.

→Tipo Subjetivo: El delito es DOLOSO, siendo suficiente dolo eventual. El error, a un imputable, excluye la
culpabilidad, ya que no están comprendidas las formas culposas. En este caso el dolo consiste en conocer que
existe una persona bajo su guarda, que la legalidad de la privación de libertad ha cesado y que está sobre él la
obligación de disponer por sí la libertad o bien de cumplir una orden emanada por un 3ro; y a su vez la voluntad de
no disponer de la una o de no ejecutar la otra. Basta la intención directa indirecta o eventual de no de decretar o
ejecutar la liberación.

→Consumación y Tentativa: Se trata de un delito de omisión impropia, que se consuma con la retención del
detenido o preso, y es de carácter permanente, por cuanto la consumación perdura mientras se prolonga en el
tiempo la privación de la libertad. La tentativa no parece admisible, dado el carácter del delito.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.


2 PROLONGACIÓN INDEBIDA DE LA DETENCIÓN (Art 143 Inc. 2 “El funcionario que prolongare indebidamente
la detención de una persona, sin ponerla a disposición del juez competente”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en prolongar (mantener, continuar, etc.) el estado detención de un sujeto, sin
ponerlo a disposición (bajo la guarda, conocimiento o autoridad) de juez competente (juez de instrucción). La
detención no necesariamente en un establecimiento destinado al efecto dependencia de otra fuerza de seguridad
(puede ser en la calle, en un patrullero o camión celular, etc.).

Juez competente es aquel que tiene a su cargo, por imperio de la ley, la investigación de los delitos de acción
pública.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: El autor puede ser tanto el funcionario que impuso una privación de libertad inicialmente
legítima, como otro distinto en ejercicio de la competencia que poseen y las formalidades requeridas por
la ley
- Sujeto Pasivo: hace referencia a un “detenido”, es decir a una persona privada de su libertad por obra o
disposición de un funcionario con las facultades suficientes para ello, y cuya situación de detención debe
ser puesta en conocimiento del juez competente.

La ley contiene las normas a las que debe ajustarse la detención de las personas sometidas a proceso y en
todas ellas se fijó un límite de tiempo dentro del cual el procesado detenido debe ser puesto a disposición del juez
competente. Se contempla en esta figura la detención por un funcionario que carece de competencia a partir del
momento en que la ley dispone que debe poner al detenido a disposición del juez. el delito presupone una
detención legítima y la competencia al funcionario para tener al detenido a su disposición, bajo su guarda o la de
un 3ro.

→Elementos: Requiere como presupuesto una PERSONA LEGALMENTE DETENIDA, detención que se vuelve
ilegítima por su continuación al margen de una disposición legal que obliga a ponerla a disposición del juez
competente.

Delito de COMISIÓN POR OMISIÓN, ya que, si la acción se describe como la prolongación indebida de la
detención, la ilegalidad de ella surge de no haber puesto al detenido a disposición del juez competente. Las leyes
procesales son las que establecen los límites temporales para poner a una persona privada de su libertad a
disposición del juez competente.

Creus: dice que el funcionario prolonga la guarda que ejerce directa o indirectamente sobre el detenido sin
comunicar al juez que se encuentra este a su disposición a comunicándoselo a un juez que no es competente. Y
para este autor la ilicitud está constituida precisamente por el incumplimiento de esa obligación.

Núñez: considera que radica en el mantenimiento de ese estado de detención más allá del momento en el
que deba defenderse de la disposición del detenido y ponerlo a disposición del juez competente.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso y admite el dolo eventual, tiene las mismas características que el inc. 1.
El error del tipo elimina el dolo, aunque sea vencible.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando, vencido el plazo para poner el delito a disposición del juez
competente, el funcionario no ha cumplido con esa obligación. No se admite tentativa.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

3 INCOMUNICACIÓN INDEBIDA (Art 143 Inc. 3 “El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido”)
Bien Jurídico: dice la doctrina que se trata del resguardo penal de una garantía procesal, que en este caso es:
el derecho que tiene toda persona detenida estar comunicada, atendiendo el delito de la violación de las
condiciones de legalidad del aislamiento personal admisible con facilidades procesales, incluso de la
comunicabilidad con su abogado defensor.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en incomunicar indebidamente a un detenido, privarlo de la comunicación en forma
ilegítima, al margen de lo que establecen las leyes procesales. La figura prevé varias hipótesis en las que un
funcionario incomunica INDEBIDAMENTE a un detenido:

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

1. Cuando más allá de poseer la competencia, disponemos ejecutada la medida en infracción a las
exposiciones que regulan la materia.
2. Cuando haya sido dispuesta por el funcionario que carece de competencia para ello y no existe una orden
legalmente expedida en tal sentido.
3. Cuando la incomunicación se prolongue por más tiempo del autorizado por la ley de forma (en este caso
habría una omisión impropia siempre y cuando se den los extremos que esta estructura típica requiere)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: en principio solo puede ser un juez. Excepcionalmente puede ser la autoridad policial, si
concurrieran las circunstancias anteriormente explicadas.
- Sujeto Pasivo: es la persona detenida, entendiéndose por tal, solo al imputado detenido, esto es a la
persona que se encuentra indicada como partícipe de un hecho delictivo, quedando excluidos los simples
testigo, los testigos sospechosos y la persona citada a prestar declaración informativa.

→Elementos:
Incomunicación: es una medida de coerción personal por la que se le impide al imputado encarcelado mantener
todo tipo de contacto (verbal o escrito) con terceros, para evitar que estorbe la investigación.

Regla general de todo proceso: la persona detenida tiene derecho a comunicarse con terceros las veces que
estime necesario en cualquier momento del proceso. Pero este derecho es relativo, ya que su incomunicación
puede ser decretada de manera legítima cuando concurran ciertas causas, que expresa y taxativamente se
encuentran establecidas en la ley:
- Cuando haya motivos para temer que el detenido se pondrá de acuerdo con sus cómplices.
- Cuando pueda obstaculizar de modo la investigación.

En estos casos, la policía está facultada para disponer de la incomunicación por un término máximo de 10
horas, que no puede prolongarse sin orden judicial. Si existiera orden judicial en tal sentido la incomunicación
puede prolongarse hasta completar las 72 horas, (Art 205 del Código Procesal Nacional). El límite temporal de la
incomunicación es una cuestión regulada también a las leyes procesales locales.

Autoridad Competente: para decretar una incomunicación es el juez de instrucción. Cuando la autoridad policial
ejerce esta facultad solo lo puede hacer con conocimiento del juez de causa qué es quien, en definitiva, debe
aportar las medidas que el caso requiere.

No comete este delito sino abuso de autoridad, el funcionario que dispone de manera indebida la
incomunicación, no teniendo la guarda del detenido (Ej: al secretario del juzgado que dispone ilegalmente de la
comunicación de un detenido que se encuentra la alcaldía de la Jefatura o en otro centro de detención).

→Tipo Subjetivo: el delito es DOLOSO, compatible con dolo eventual. Exige el conocimiento del carácter de
detenido de la persona y de las situaciones que no permiten su incomunicación y además la voluntad de
incomunicado mantener indebidamente su incomunicación.
El error aún constituido por la errónea interpretación de la ley procesal puede eliminar el tipo. Se agrega que
si el error recae sobre la ilicitud (de la incomunicación) está en juego la culpabilidad del agente ya que se trataría
de un error de prohibición.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se incomunica indebidamente el detenido:

- Colocando al detenido en situación de no poder comunicarse


- Impidiéndole la comunicación en caso particular
- Cuando se lo deja en situación de no poder comunicarse pese a la orden en contrario o al vencimiento de
los plazos de incomunicación

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Las dos primeras situaciones admiten la tentativa no sucede lo mismo con la última.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

4 RECEPCIÓN Y COLOCACIÓN IRREGULAR EN ESTABLECIMIENTO DESTINADO AL CUMPLIMIENTO DE PENAS


(Art 143 Inc. 4 “El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algún reo sin
testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que
no sean los señalados al efecto”)

Bien Jurídico: (Molinario) la sumisión al cumplimiento de una pena, para que sea legítima debe hacerse en
virtud de resolución de autoridad competente. En consecuencia, todo funcionario administrativo, encargado de la
guarda de presos, debe exigir para recibir una persona detenida, el testimonio auténtico del documento en el que
conste que se ha dispuesto legalmente la privación de la libertad de esta. Toda conducta contraria a este principio
es ilegítima y constituye el delito comentado, ya que, en último término, implica colaborar en la permanencia de
una detención que podría ser ilegal.

Prescribe 2 tipos de delitos: la recepción indebida de reos y la colocación indebida de los reos.

Estructura del Delito:


→Acción Típica:
 Recepción indebida: consiste en recibir a un reo (condenado privado de su libertad) sin el testimonio
(copia autenticada) de la sentencia condenatoria.
Queda equiparado a la ausencia del testimonio el que no procede de una autoridad competente o el
que no tiene contenido dispuesto por la ley, o carece de requisitos de autentificación, o el que no
corresponde a la persona que se recibe.
La persona debe ser recibida: en una prisión o en otro establecimiento penal.
o Prisión: es el establecimiento destinado al cumplimiento de las sanciones impuestas por la
autoridad judicial
o Cárcel: es el establecimiento destinado a alojar procesados a disposición de la justicia.
 Colocación indebida: acción típica consiste en colocar (alojar, poner, internar, etc.) al reo en un lugar
de establecimiento (cárcel alcaldía) que no sea el que corresponde en razón de la naturaleza de la pena
impuesta o la infracción administrativa cometida durante el cumplimiento de la condena, en la medida
en que ello suponga un empeoramiento de situación carcelaria. La medida no consiste en una mera
desobediencia a una regla administrativa, sino que debe hacer haberse afectado la libertad individual
del río produciendo una mayor ofensa el bien jurídico.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el delito puede ser cometido por el jefe del establecimiento penal o por el que lo reemplaza
con arreglo de la ley o el reglamento, aunque sea por un momento. Si se trata de un empleado debe
tratarse del empleado encargado de recibir al detenido en el momento de ser entregado a la autoridad. Es
decir, debe tratarse de un jefe de prisión (el director de la cárcel penitenciaria, jefe del penal etc.) o de un
establecimiento penal semejante (alcaldía policial, tribunales, etc.) o de quien fuese el reemplazante,
aunque lo sea solo transitoriamente.
El sujeto activo carece de Facultad de detener a alguien, su papel es el de recibir en detención a la persona
condenada por la autoridad judicial a fin de que cumpla la pena impuesta con carácter de firme, por lo que
su conducta de responder a lo que disponga la sentencia condenatoria cuyo testimonio debe ser entregado
conjuntamente con el detenido.
- Sujeto Pasivo: la doctrina coincide que el tipo penal les indiferente que la víctima sea efectivamente un
condenado.

Sol Aranguren P á g i n a 162 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo:
- Recepción indebida: es un delito DOLOSO. El dolo exige el conocimiento de la ausencia del testimonio, o
de su irregularidad por incompetencia del órgano emitido o por los vicios de formalidad.
- Colocación indebida: la infracción es DOLOSA e instantánea. Solo es admisible el dolo directo.

→Consumación y Tentativa:
- Recepción indebida: se consuma en el momento en el que se recibe al reo sin el testimonio de la sentencia
firme, sin que sea necesario típicamente su alojamiento en el establecimiento. Es un delito de comisión
(dice Creus) que en sustento de esta afirmación cita el caso en que la intervención de otro funcionario
impide el ingreso mientras que se está realizando la recepción mediante las anotaciones en los libros del
penal, antes del procedimiento de alojamiento de la persona por esta razón el autor considera admisible la
tentativa.
- Colocación indebida: se consuma en el momento en el que se coloca al reo en el sitio no señalado al efecto,
aunque el hecho pueda prolongarse mientras esta situación se mantenga. Tiene carácter permanente y
admite la tentativa.
El tipo se del supuesto anterior, en que en este caso se requiere la internación o alojamiento del reo.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

5 RECEPCIÓN IRREGULAR EN ESTABLECIMIENTO DE DETENCIÓN (Art 143 Inc. 5 “El alcaide o empleado de las
cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad competente, salvo el caso de flagrante
delito”)

Bien Jurídico: existe mucha similitud con la figura anterior, por lo que se remite a ella.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en recibir un preso (alojando en el establecimiento), cualquiera que sea la calidad
que revista en el proceso (imputado, procesado, arrestado, detenido, condenado, etc.) sin la correspondiente
orden escrita expedida por la autoridad competente y de acuerdo con las formalidades legales.
La excepción (recepción sin orden escrita) está dada solo a los casos de flagrancia delictiva, en cuyo caso el
hecho es impune.
La materialidad del delito no reside en la detención de una persona sin orden ya que una persona ilegalmente
detenida sin orden puede ser alojada con orden. Por otro lado, el caso es autónomo de la existencia de una
ilegalidad sustancial, y se refiere limitadamente a los supuestos en los cuales no se observen las formalidades
prescritas por la ley.
Nuñez: no constituye delito, mantener alojado al detenido sin conservar la orden de autoridad competente
oportunamente recibida. una vez cumplido el requisito de admisión en forma legal queda excluido toda
delincuencia ulterior por la readmisión en caso de fuga o de otra interrupción temporal de la ejecución de la
detención.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser el alcalde (jefe de la alcaldía o cárcel de encausados) o un empleado de la cárcel
detenidos y seguridad; debe tratarse de un empleado con facultades para recibir presos. Es un delito
especial propio.
- Sujeto Pasivo: la víctima de este delito es el preso.

→Elementos: El alojamiento sin orden escrita no es delictivo si se trata de un clásico de FLAGANTE DELITO.
Según el código procesal habrá FLAGRANCIA cuando el autor del hecho es sorprendido en el momento de
cometerlo o inmediatamente después; o mientras es perseguido por la fuerza pública, por el ofendido o el clamor

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

público; o mientras tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir vehementemente que acaba de participar
de un delito.

Los autores se preguntan a qué supuestos hace referencia a la ley para proceder el funcionario sin necesitar
autorización expresamente. Mayoritariamente se sostiene que la única hipótesis comprendida es la de detención
del particular autorizado a actuar funcionalmente, que sorprendiendo in fraganti al detenido y no pudiéndolo
entregar a otra autoridad judicial lo entrega al alcalde de una cárcel. Otro sector de la doctrina amplía el espectro
incluye además a los funcionarios habilitados para detener.

→Tipo Subjetivo: es un delito DOLOSO, exige el conocimiento de la ausencia de la orden o de su irregularidad


por incompetencia del órgano emisor o por vicios formales esenciales. No parece admisible el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma en el momento en el que se produce la recepción del detenido en el


establecimiento penal. Creus: la figura admite tentativa.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

6 OMISIÓN RETARDO O NEGATIVA DE HACER CESAR UNA DETENCIÓN ILEGAL O DE DENUNCIARLA (Art 143
Inc. 6 “El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla
cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver”)

Bien Jurídico: (Molinario) todo funcionario público que llegue a conocimiento de la perpetración de un hecho
ilícito tiene la obligación de denunciar su existencia a la autoridad competente si no estuviere en sus manos
hacerlos cesar de inmediato.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: se trata de una omisión, que varía en si la autoridad posee o no competencia para hacer cesar
la detención ilegal.
• Si es competente: el sujeto activo toma conocimiento de la noticia y omite las medidas necesarias para
que cese, retarda esa disposición (o sea que no adopta dentro de los plazos que se consideran normales
para ejecutar la actividad necesaria). Es decir, demora la libertad de una persona que tiene conocimiento
cierto y real de la situación de arresto privación ilegal provocada por otro funcionario o rehúsa disponer
las medidas de cesación ante un pedido expreso en ese sentido.
• Si carece de competencia: el agente incurre en el tipo cuando no da cuenta oportunamente a la autoridad
que debe proceder, hacer cesación de la detención, es decir retarda, rehúsa efectuar la comunicación de
esa circunstancia.

En ambos casos (tenga o no la competencia que exige la ley) tiene que haber una persona ilegalmente
detenida, demorada (en estos dos supuestos no necesariamente ingresada en una dependencia de fuerzas de
seguridad respectiva) o presa.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: debe tratarse de un funcionario competente, es decir que, por la naturaleza de las funciones
a su cargo, tenga la obligación de hacer cesar la detención ilegal de una persona, y en caso contrario
quedará liberado de su obligación dando cuenta De hecho a la autoridad que estime pertinente.
Debe tratarse de un funcionario distinto del que ostenta la guarda del detenido, o sea que no es el autor
de la detención ilegal, solo tiene noticia de ella.
- Sujeto Pasivo: se trata de una persona que sufre arresto o prisión ilegal bajo la guarda de un funcionario
distinto del agente.

Sol Aranguren P á g i n a 164 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Elemento: Posibilidad de realizar la conducta debida: el sujeto activo debe tener la efectiva posibilidad de
realizar la conducta ordenada ya que de lo contrario su conducta sería atípica. para ello deberá estar en condiciones
de hacer lo que la ley le exige, lo que no ocurrirá Ej: si existiera algún impedimento físico o psíquico

→Tipo Subjetivo: Su infracción es dolosa de DOLO DIRECTO. Donna: toda vinculación con la culpa es
descartada por el tipo.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la omisión el retardo o la negativa, aunque la


intervención de otro funcionario hace cesar posteriormente la detención ilegal, y la figura no admite tentativa.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

AGRAVANTE → Art 144 “Cuando en los casos del artículo anterior concurriere alguna de las circunstancias
enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, el máximo de la pena privativa de la libertad se elevará a cinco
años”

Estos delitos se agravan si concurren algunas de las circunstancias del Art 142 inc. 1, 2, 3, y 5, que son: violencia
o amenaza, con fines religiosos o de venganza, si el sujeto pasivo es ascendente, hermano, cónyuge o persona a
quien el agente deba respeto particular, si resulta grave daño a la salud o negocios de la víctima, o si la privación
de libertad se prolonga más de un mes. NO se aplica a el INC 4 (simulación de autoridad pública u orden de ella),
ya que el carácter de funcionario público de agentes requisito imprescindible para que asuma tipicidad de autor en
los delitos indicados.

El aumento de penas se refiere aquí únicamente al máximo de las privativas de libertad, de modo que el mínimo
se mantiene en un año. Núñez: la pena de inhabilitación del Art 143 también se agrava, con arreglo al sentido de la
ley, su duración continuará subordinada a la pena principal privativa de libertad.

 SEGUNDA CATEGORÍA DELITOS ART 144 bis


1 PRIVACIÓN ILEGAL CON ABUSO DE FUNCIONES O SIN LAS FORMALIDADES LEGALES (Inc. 1 “El funcionario
público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad
personal”)

Bien Jurídico: Donna: se trata de la protección de garantías constitucionales, en especial la libertad de la


persona frente a los abusos de poder de los funcionarios públicos. Nuestra Constitución y tratados internacionales
(Art 75 inc. 22) protege la libertad persona diferente a cualquier tipo de ataque provenga de un particular o de un
funcionario público. Se constituye un límite expreso a la facultad funcional de detener sin orden judicial, se busca
preservar la legalidad de toda detención, sobre todo si se tiene en cuenta los influjos de peligro sismo que alienta
las detenciones arbitrarias de personas según sus rasgos fisionómicos su presencia en determinados lugares a
determinadas horas, por alguna determinada conducta etc.

Es decir, esta disposición importa el refuerzo del Principio de Legalidad Art 18 de la CN, cuyo texto consagra la
garantía de que nadie puede ser arrestado sino en virtud de una orden escrita por autoridad competente.

Comprende diferentes tipos de delitos, los cuales tienen en común que el autor solo puede ser un funcionario
público con competencia funcional (delito especial) y que la privación de libertad tiene que realizarse en ejercicio
del acto funcional.

Uno de estos delitos consiste en privar a alguien de su libertad personal con abuso de la función pública, el otro
en privar a alguien de su libertad personal sin abuso de la función pública, pero al margen de las formalidades prescritas
por la ley.

Sol Aranguren P á g i n a 165 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: se trata de una privación ilegal de libertad según los principios del Art 141. Se pueden distinguir
dos subtipos penales:
• Privación Ilegítima de la Libertad cometida con Abuso de Funciones: se tipifica cuando el funcionario
público carece de la facultad para detener a una persona o cuando, teniéndola hace un uso excesivo o
arbitrario de ella (Ej: arresta por averiguación de antecedentes a una persona perfectamente conocida por
él y que sabe que no es reclamada por autoridad alguna).
Soler: Este abuso de funciones puede asumir tanto un aspecto jurisdiccional es decir cuando el funcionario
ordena o dispone la privación de libertad sin tener facultades para ello, como un carácter sustancial, como
ocurre cuando un comisario envía al calabozo a un citado en un infractor, no detenido en virtud de alguna
expresa disposición procesal, cómo podría ser un testigo.
También se ha entendido que encuadra en este tipo la conducta de 2 agentes policiales que, eliminando su
arma reglamentaria y sin causa, introdujeron por la fuerza a la víctima en el móvil policial y le propinaron
golpes durante el traslado a la comisaría.
• Privación ilegítima de libertad cometía sin las formalidades prescritas por la ley: el funcionario que procede
a la detención de una persona sin contar con la orden escrita emitida por la autoridad competente, o bien
cuando teniendo dicha orden no le exhibe al sujeto pasivo, cuando tiene defectos formales o cuando está
referida a un caso distinto.
Hay abuso funcional, pero que no proviene de la falta de competencia para privar la libertad sino de la
inobservancia de las formalidades prescritas por la ley para proceder a la detención, (Ej: disponer la
detención en forma verbal cuando debería hacerlo por escrito; Arrestar a la persona sin que la orden
contenga claramente su individualización) las formalidades que deben observarse en los casos de
detención de personas se encuentran previstas en las leyes locales del procedimiento penal.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: ambos tipos delictivos supone una privación de libertad ejecutada por el funcionario con
ejercicio abusivo de las funciones públicas propias de su cargo, con lo que estamos ante un delito especial.
Será considerado autor tanto el funcionario público que dispone la privación de libertad como el ejecutor
de la orden, que aceptó voluntariamente cumplirla, como así también aquel quedándose los extremos del
tipo omisivo haces a la privación de libertad.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquiera. El consentimiento de la víctima, en este caso no es eficaz porque junto
con la tutela de la libertad concurre el interés del Estado en la corrección formal y sustancial de los órganos
ejecutivos, para cuyo abuso e inconductas nadie puede conceder un consentimiento válido. Creus: sostiene
que no está en presencia de un delito contra la administración pública sino de los delitos contra la libertad
cuyo ataque no se puede dar contra quien voluntariamente autolimita esa libertad Ej: quien
voluntariamente concurre una oficina pública acompañado al funcionario que requiere su presencia en ella.

→Tipo Subjetivo: Se trata de conductas dolosas, de dolo directo. Se necesita del conocimiento del carácter
abusivo de la privación por defecto de competencia, acceso funcional en el caso concreto, falta de presupuesto
sustancial para proceder o ausencia de los requisitos formales.

→Consumación y Tentativa: que se consuman cuando se produce la privación ilegal de la libertad personal.

→Pena: prisión o reclusión de 1 a 5 años e inhabilitación especial por doble tiempo

2 VEJACIÓN O APREMIOS ILEGALES EN ACTOS DE SERVICIO (Inc. 2 “El funcionario que desempeñando un acto
de servicio cometiera cualquier vejación contra las personas o les aplicare apremios ilegales”)

Bien Jurídico: se aplica tanto para el inc. 2 como para el inc. 3. La doctrina sostiene que son consecuencia de la
disposición constitucional del Art 18, y que el legislador tomó en cuenta ciertos procedimientos que por la

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

modificación que imponen al sujeto pasivo, atacan su libertad la cual se manifiesta en el derecho que tienen dividuo
posee a no sufrir tales procedimientos de parte de los funcionarios públicos que tienen en sus manos el poder que
les otorga la función, o s no ver agravada con ellos la privación de libertad que ya sufren.

Conceptos:
- Vejaciones: son los tratamientos humillantes para la dignidad del ser humano y que afectan su decoro
como persona. Significa tanto molestar, perseguir, maltratar, o hacer padecer a una persona tanto física
como moralmente. (Para Soler: un insulto proferido a un preso constituye una vejación)
Ej: malos tratos de contenido físico o psíquico, quehaceres humillantes, indecorosos, etc.
La jurisprudencia ha entendido que el vejamen puede ser físico y que es un fin en sí mismo encaminado a
producir la humillación o denigración de la víctima; el acto vejatorio se endereza a mortificar moralmente
a quien lo sufre e importa un menoscabo de la dignidad de la persona contra la cual se dirige, sin que resulte
relevante el móvil que lo haya guiado.
- Apremios ilegales: un procedimiento coaccionante que tiene una finalidad trascendente a él mismo, lograr
una determinada conducta del apremiado. Puede estar constituido por atentado físico sobre la persona
del sujeto pasivo (vejaciones o severidades) o realizados de otros modos que no caben dentro de los límites
de estos medios comisivos ya comentados como las amenazas, imprecaciones, órdenes intimidatorias etc.
Se debe tener en cuenta que no todo apremio es ilegal (así el uso de violencia mínima indispensable sobre
una persona para lograr determinada conducta dentro de los Marcos legales o reglamentarios, Ej: poner
fin a una rencilla entre detenidos o condenados) pero si esa misma fuerza utiliza con otro tipo de finalidad
(Ej: lograr una declaración o una confesión) el apremio será ilegal.

Concepto de Apremio Ilegal de la “Convención Contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles Inhumanas o
Degradantes”: Artículo 16 “1. Todo Estado Parte se comprometerá a prohibir en cualquier territorio bajo su
jurisdicción otros actos que constituyan tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes y que no lleguen a ser
tortura tal como se define en el artículo 1, cuando esos actos sean cometidos por un funcionario público u otra
persona que actúe en el ejercicio de funciones oficiales, o por instigación o con el consentimiento o la aquiescencia
de tal funcionario o persona. Se aplicarán, en particular, las obligaciones enunciadas en los artículos 10, 11, 12 y 13,
sustituyendo las referencias a la tortura por referencias a otras formas de tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes”

- Severidades: son tratos rigurosos y ásperos, que pueden consistir en atentados contra la incolumidad
personal, o en particulares modo de colocación o mantenimiento del preso, o la privación de actividades
que tienen derecho a realizar o que importan restricciones indebidas. Dicen algunos autores que es legal
toda modificación que sea una condición a circunstancia de una pena privativa de libertad con arreglo a la
propia naturaleza de la pena, pero todas ellas deben estar inspiradas en un criterio de humanidad de modo
que su imposición a los derechos no importe una aflicción corporal innecesaria y vejatoria para la
personalidad moral del preso.
Ej: la jurisprudencia ha encuadrado en esta definición el hecho de alojar durante 7 días a dos internos en
celdas de castigo, a sabiendas de que estas adolecían de determinadas carencias y anomalías, aplicándolo
como sanción disciplinaria.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en cometer, aplicar, imponer, cualquier vejación o apremios ilegales a una persona.
La vejación del apremio se produce en un acto de servicio, es decir un acto que se está cumpliendo propio de la
función administrativa del autor.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público (delito especial) y de cualquier rango en el escalafón
administrativo; la ley solo exige que el funcionario cometa el hecho en un “acto de servicio” (contenido
funcional del acto) vale decir que debe obrar en el marco del ejercicio de su actividad funcionaria
administrativa
Sostiene la doctrina que el autor debe actuar como funcionario, en un acto de servicio, cualquiera sea el
área administrativa a la que pertenezca. Más allá de tratarse de delitos especiales, en todas las hipótesis es
posible la participación accesoria de sujetos que no revistan la calidad de funcionarios, o que sean
funcionarios de una jerarquía distinta a la requerida para ser autor.
La jurisprudencia ha resuelto que son cómplices del ejecutor los de los apremios ilegales, los empleados
policiales que frente al acontecimiento que estaban presenciando, adoptaron una actitud de aparente
pasividad por cuanto en razón de sus funciones tenían el deber jurídico de obrar.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona que se encuentre o no detenido en el momento en el que se
produce el hecho.

→Tipo Subjetivo: se trata de una figura que admite únicamente DOLO DIRECTO, ya que es imposible a
premiar o vejar a un 3ro con otra intención que no sea este tipo de dolo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se aplican los apremios o se realiza el trato vejatorio. Se
admite la tentativa.

→Pena: prisión o reclusión de 1 a 5 años e inhabilitación especial por doble tiempo

3 SEVERIDADES, VEJACIONES O APREMIOS ILEGALES A PRESOS (Inc. 3 “El funcionario público que impusiere
a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o apremios ilegales”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: La diferencia con la disposición anterior reside en que aquí los malos tratos son aplicados a
un preso, a una persona que se encuentra privada de su libertad personal, cualquiera sea su situación en el proceso
(arrestado, detenido, preso, condenado).

Implica un exceso, una desviación o una extralimitación de lo que permiten los reglamentos penitenciarios en
materia de tratamiento de presos (Ej: castigos corporales, el cepo, aislamiento indebido, privación de alimentos).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el funcionario público que guarda presos o el que directa o indirectamente tiene la
persona de víctima a su disposición guarda o custodia, cómo hacer el jefe de la alcaidía.
- Sujeto Pasivo: solo pueden ser los presos guardados por el funcionario que impone el tratamiento
mortificante. Esta expresión está utilizada aquí en sentido amplio y comprende al privado de la libertad en
cualquier carácter arrestado detenido procesado en prisión preventiva o condenado)
La jurisprudencia interpretó que incurrió en este delito desempeñándose como celador de un Instituto de
menores y aplicó un cachetazo al menor cuando éste se negó a acatar una orden impartida por él.

→Tipo Subjetivo: (Soler) desde el punto de vista del dolo la situación es distinta según sea ilegal o legal pero
injusto. La legalidad misma de la medida vejatoria acarrea responsabilidad de quien la impone. En cambio, el
conocimiento de la injusticia de la medida legalmente impuesta resulta indispensable para integrar el dolo en la
segunda hipótesis. Donna entiende que el delito admite únicamente dolo directo

El error sobre el estado de detención de la víctima elimina el tipo sin perjuicio de la subsistencia de alguna
otra figura que tutela de la libertad y/o integridad física.

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→Pena: prisión o reclusión de 1 a 5 años e inhabilitación especial por doble tiempo

AGRAVANTES: Art 144 Último párrafo: “Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1,
2, 3 y 5 del artículo 142, la pena privativa de la libertad será de reclusión o prisión de dos a seis años”

Si se da alguna de las circunstancias de los Inc. que menciona el Art la pena privativa de libertad será de
reclusión o prisión de 2 a 6 años; (las mismas circunstancias de agravación previstas para el delito de privación de
la libertad Art 144).

58 Imposición de la Tortura
Art 144 ter CP “1. Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a veinticinco años e inhabilitación absoluta y
perpetua el funcionario público que impusiere a personas, legítima o ilegítimamente privadas de su libertad,
cualquier clase de tortura.
Es indiferente que la víctima se encuentre jurídicamente a cargo del funcionario, bastando que éste tenga sobre
aquélla poder de hecho.
Igual pena se impondrá a particulares que ejecutaren los hechos descritos.
2. Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena privativa de libertad será de
reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el artículo 91, la pena privativa de
libertad será de reclusión o prisión de diez a veinticinco años.
3. Por tortura se entenderá no solamente los tormentos físicos, sino también la imposición de sufrimientos
psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente”

Bien Jurídico: dona: la tortura es el desconocimiento de la persona como tal y que implica actos que el sistema
jurídico no puede tolerar y que deben tener en la gravedad de la sanción es una pena similar a la del homicidio. más
aún cuando se trate de un funcionario público, es decir aquel quien la CN confía justamente el cuidado de la vida la
libertad y el honor de las personas. Es imposible solazar el hecho de que la incorporación de los tratados
internacionales viene a reforzar la vigencia y la importancia de normas penales que tipifican conductas como esta.

Concepto de tortura: la ley 14616 (Apremios Ilegales-Modificación Del Código Penal) no definió la tortura, ni
tampoco otros padecimientos como las vejaciones y los apremios ilegales que también están descriptos en el
código, por lo que su distinción con el apremio se tornó mucho más precisa y segura durante la legislación anterior.

La nueva legislación definió la tortura en Art 144 inc. 3 “Por tortura se entenderá no solamente los tormentos
físicos, sino también la imposición de sufrimientos psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente” El concepto
de tortura es un concepto jurídico del cual el intérprete no podía apartarse ni modificarlo a voluntad, si es que no
se quería desnaturalizar el sentido y el alcance de la reforma.

La tortura se caracterizó por la gravedad de sus efectos, mientras que el ‘apremio ilegal’ quedó conectado
exclusivamente la finalidad del autor, es decir el fin de obtener la confesión del delito. La reforma constitucional
del 94 obligó a una nueva interpretación, debido a la incorporación en el Art 75 inc. 22 la “Convención Contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles Inhumanas o Degradantes”; en cuyo texto determina:
Artículo 1 “1. A los efectos de la presente Convención, se entenderá por el término "tortura" todo acto por el
cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin
de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razón basada en
cualquier tipo de discriminación, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u
otra persona en el ejercicio de funciones públicas, a instigación suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se
considerarán torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas, o que
sean inherentes o incidentales a éstas”

Sol Aranguren P á g i n a 169 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Entonces hoy el concepto se encuentra en la CN, concepto que debe prevalecer por sobre cualquier otro
ordenamiento jurídico, inclusive por sobre el concepto establecido en el Art 144 inc. 3 del CP (por la jerarquía
constitucional)

Diferenciación acerca del apremio ilegal y la tortura:


→Ambos: son dolosos, la víctima es cualquiera, el sujeto activo es un funcionario público y particulares
(actuando con anuencia del Estado o relacionado con el), se basan en provocar dolor o sufrimiento (físico o
psíquico)
→Finalidad:
• Procajlo: en ambos son las mismas, y se encuentran reguladas en la convención (obtener información,
obtener una confesión, castigar, intimidar o coaccionar)
• Hay quienes consideran que las de la convención son solamente para la tortura y que las del apremio son
todas aquellas que no mencione la convención en el artículo 1
→Gravedad del daño o sufrimiento:

• Procajlo: para él esta es la diferencia entre la tortura y el apremio. Dado que en la tortura es mucho más
grave que en el apremio. Además, si yo le pegó una cachetada y no se aplica esta diferencia de la gravedad,
lo que se aplicaría es la tortura tanto para una cachetada como para una picana eléctrica
• Hay quienes consideran que solo se diferencian por la finalidad y que el daño y el sufrimiento son el mismo.

Diferenciación dada por Boumpadre:


TORTURA APREMIO ILEGAL
Se trata de un acto intencional Se trata de un acto intencional
La víctima puede ser cualquier persona, esté o no La víctima puede ser cualquier persona, esté o no
privada de su libertad personal privada de su libertad personal
Consiste en la causación de dolores o sufrimientos Consiste en un mal trato o castigo de menor gravedad
graves, físicos o psíquicos, de grandes padecimientos o intensidad que la tortura, revelador de un cuadro de
para la víctima. menor dolor o sufrimiento en la víctima.
La finalidad de su aplicación debe ser la de obtener una La finalidad de su aplicación puede ser cualquiera, con
confesión a una información (Ej: suministro de datos excepción de aquella que la convención ha dejado
sobre personas, cosas, actividades selectivas o no) prevista expresamente para la tortura (Ej: la
castigar a la persona por actos realizados o que se aplicación de castigos físicos a la persona con
sospeche que los cometió, intimidarla o coaccionarla cualquier propósito malsano, por odio, venganza,
(con amenazas o violencia) para compeler u obligar a diversión, apuesta, juegos, etc.)
la víctima a que haga o deje de hacer alguna cosa, o por
cualquier otra razón basada en algún tipo de
discriminación (racial, religiosa, ideológica, política,
gremial, sexual, económica, social, física etc.)
El autor puede ser un funcionario público o un El autor puede ser un funcionario público o un
particular. La convención hace referencia a “otra particular. Si bien para este delito solo puede ser
persona” en el ejercicio de funciones públicas. Se trata suscrito activo un funcionario público en acto de
de una hipótesis en la que el particular actúa bajo la servicio, en el desempeño de la función pública que le
supervisión del funcionario, por orden el, con su es propia, de acuerdo con el texto de la convención la
permiso, tolerancia o en beneficio de el. autoridad se extiende al funcionario público u otra
Los particulares entonces pueden ser autores del persona que está en ejercicio de funciones oficiales
delito de tortura cuando actúan por instigación del por lo tanto, el funcionario debe actuar como tal en el
funcionario público o con su consentimiento o momento de aplicación del tormento, aunque no
aquiescencia, careciendo de relevancia que, en el pertenezca a una repartición de tareas asignada
momento de la aplicación del tormento, el funcionario competencia para privar de la libertad a las personas.
o particular tengan o no poder de hecho sobre la Los particulares podrán cometer este delito solo en
víctima. calidad de cómplices de instigadores, pero no de
autores, porque carecen de calidad exigida por el tipo

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Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en imponer a la víctima cualquier clase de tortura, es decir aplicarle procedimientos
causantes de intenso dolor físico o moral.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser tanto los funcionarios como los particulares que ejecutar en los hechos descriptos,
sin que sea necesario que los primeros tengan jurídicamente la víctima a su cargo, bastando que ejerzan
sobre ella el poder de hecho, aunque temporalmente no se prolongue más allá de lo necesario para
infligirle la tortura.
- Sujeto Pasivo: la víctima de este delito puede ser cualquier persona privada legítima o ilegítima mente de
su libertad. Creus: sostiene que la víctima tiene que ser la persona privada de su libertad por orden o con
intervención de un funcionario público.
→Medios Comisivos: el tipo se configura aun cuando la privación de libertad se haya concretado sin orden o
intervención de funcionario público, ya que el título de su autoría es autónomo y carente de esa limitación.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso. La ley hace referencia a la imposición de la tortura con independencia
de todo propósito motivación. Puede ser el medio de un apremio ilegal o agotarse como finalidad en sí misma
cualquiera sea su motivación. La figura dolo admite dolo directo. Puede comentarse por acción u omisión impropia

→Consumación y tentativa: la figura se consuma en el momento de la imposición de torturas, admitiéndose


la tentativa. No es necesario que se consiga el resultado buscado

→Pena: con reclusión o prisión de 8 a 25 años e inhabilitación absoluta y perpetua.

AGRAVANTE: Inc 2 “Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena privativa de
libertad será de reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el artículo 91, la pena
privativa de libertad será de reclusión o prisión de diez a veinticinco años”

Se establecen 2 agravantes en base al resultado:

- Si como consecuencia de la tortura (con motivo u ocasión) se produce la muerte de la víctima: en cuyo caso
la pena es de reclusión o prisión perpetua
- Si como consecuencia de la tortura (con motivo u ocasión) se le causa lesiones gravísimas: en cuyo caso la
sanción es de 10 a 25 años.
Las lesiones leves y graves que derivan de la aplicación del tormento no quedan comprendidas en el
agravante.

La doctrina no es unívoca al respecto:


• Creus: entiende que los resultados a los que se refiere la norma pueden ser tanto dolosos como culposos
• Núñez: sostiene que la figura representa los resultados intencional y preterintencional
• Soler: el tipo solo se refiere los resultados preterintencionales
• Breglia: se refiere la ley a los 3 tipos de resultados.
• D’Alessio y Donna: sostienen que tanto el resultado muerte como el de lesiones deben poder ser
imputados objetivos y subjetivamente a la imposición de torturas. por ello exige desde el punto de vista
subjetivo y atento a la penalidad, que el homicidio sea a título de dolo, aunque sea eventual.
• Buompadre: Se trata de un resultado preterintencional que no queda abarcado por el dolo del agente

La jurisprudencia ha resuelto que sobre la base de la aplicación de normas penales inexorablemente fundadas
en el principio de culpabilidad, para que proceda el agravante por muerte es fundamental demostrar quién fue la
persona que infligió los castigos concretamente causantes del deceso de la víctima y que ante la carencia de
pruebas selectivas en torno a que los acusados hayan efectuado los golpes provocadores de la lesión de carácter
mortal sufrida por la víctima no se puede considerar la conducta encuadrada en la figura penal agravada.
Sol Aranguren P á g i n a 171 | 485
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59 Omisiones Funcionales Relacionadas con la Tortura


Art 144 cuarto CP “1º. Se impondrá prisión de tres a diez años al funcionario que omitiese evitar la comisión de
alguno de los hechos del artículo anterior, cuando tuviese competencia para ello.
2º. La pena será de uno a cinco años de prisión para el funcionario que en razón de sus funciones tomase
conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior y, careciendo de la competencia a que
alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro horas el hecho ante el funcionario,
ministerio público o juez competente. Si el funcionario fuera médico se le impondrá, además, inhabilitación especial
para el ejercicio de su profesión por doble tiempo de la pena de prisión.
3º. Sufrirá la pena prevista en el inciso 1º de este artículo el juez que, tomando conocimiento en razón de su
función de alguno de los hechos a que se refiere el artículo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el hecho
al juez competente dentro de las veinticuatro horas.
4º. En los casos previstos en este artículo, se impondrá, además, inhabilitación especial perpetua para
desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación comprenderá la de tener o portar armas de todo tipo”

La ley establece tanto en el Art 144 cuarto como el quinto, un conjunto de omisiones en las que pueden incurrir
los funcionarios públicos cuando, de algún modo, toman conocimiento de una práctica de tortura. La punibilidad
de estas omisiones funcionales alcanza a conductas dolosas y culposas.

OMISIÓN DE EVITAR EL DELITO: Inc. 1º. Se impondrá prisión de tres a diez años al funcionario que omitiese
evitar la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior, cuando tuviese competencia para ello.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: el funcionario público, teniendo competencia para evitar una práctica de tortura no lo hace.
El agente debe encontrarse en conocimiento de la existencia de una persona, legítima o ilegítima mente privada
de su libertad, respecto de la cual un particular o funcionario público que la tenga jurídicamente a cargo, o que al
menos ejerza sobre ella un poder De hecho, se disponga a guasa comenzado en ponerle cualquiera de las hipótesis
del Art 144 tercero.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: son únicamente los funcionarios públicos que invistan poder jurídico y De hecho suficientes
como para evitar la comisión de tales infracciones
- Sujeto Pasivo: la ley remite a los hechos del Art 144 tercero, por ende, es de aplicación lo dicho respecto al
sujeto pasivo

→Omisión: La omisión comprende entonces la tentativa, la consumación, o la prosecución de la actividad


delictiva. Esto porque, el resultado de la conducta homicida del agente debe ser cuanto menos el comienzo de
ejecución de torturas.

→Tipo Subjetivo: Es un delito especial propio de omisión impropia (importa la violación de un deber jurídico
de actuar conforme a la norma) DOLOSO.

→Consumación y Tentativa: es de peligro concreto, que se consuma con la actitud pasiva del agente
(debiendo actuar, no impide la ejecución del hecho) la tentativa no es admisible.

→Pena: prisión de 3 a 10 años.

OMISIÓN DE DENUNCIAR EL DELITO: Inc 2º. La pena será de uno a cinco años de prisión para el funcionario que
en razón de sus funciones tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior y,
careciendo de la competencia a que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro horas

Sol Aranguren P á g i n a 172 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

el hecho ante el funcionario, ministerio público o juez competente. Si el funcionario fuera médico se le impondrá,
además, inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión por doble tiempo de la pena de prisión.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Consiste en no denunciar la comisión de un hecho de tortura del que se tuvo conocimiento
(ya sea mientras está cometiendo o cuando ha sido cometido), dentro del término de 24 horas de conocido aquel
y ante alguno de los funcionarios mencionados a la ley (funcionario competente, Ministerio Público, o juez
competente).

Comete el delito tanto quien omite denunciar el hecho de acuerdo con las exigencias de la ley, como quien no
lo hace fundado en que otra persona ya lo hizo, cuando fue frente a varios hechos solo denuncia uno solo de ellos
(omisión aquí se da con respecto a los otros) o se formula denuncia ante una autoridad incompetente.
Autoridad competente: es el funcionario público que está facultado por la ley para recibir denuncias. No exime
por tanto la denuncia formada ante el superior jerárquico o ante el funcionario de igual rango, cualquiera fuese la
repartición en qué revista. Pero el error acerca de la competencia del funcionario ante quien se realiza la denuncia
impide la configuración del delito.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: El autor debe ser un funcionario público que carece de competencia para evitar la aplicación
del tormento (como no puede evitar el hecho debe denunciarlo), no cualquier funcionario público queda
comprendido en el tipo, sino solo aquel que ha tomado conocimiento del hecho en razón de sus funciones,
en el marco de su propia actividad funcional.
- Sujeto Pasivo: la ley remite a los hechos del Art 144 tercero, por ende, es de aplicación lo dicho respecto al
sujeto pasivo

→Omisión: Quedan afuera de la tipicidad de las omisiones cuando aún el hecho no ha tenido principio de
ejecución, cuando el conocimiento se adquiere en forma particular extraordinaria fuera de la propia función o en
ocasión de ella y por razones de secreto profesional.

→Consumación y Tentativa: Se trata de un delito especial propio de pura comisión, de peligro, que se consuma
al producirse el vencimiento del plazo de 24 horas que establece la norma para denunciar el hecho ante la autoridad
competente. De manera que la denuncia formulada con posterioridad al vencimiento del plazo no excluye la
tipicidad de la conducta. La tentativa no parece admisible.

AGRAVANTE: regulada en la última parte del Inc “Si el funcionario fuera médico se le impondrá, además,
inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión por doble tiempo de la pena de prisión”

Bien jurídico: (Dona) entre los fines de la actividad médica está el curar dentro de lo posible los males de las
personas, de modo que si algo está lejano del actuar de un médico es permitir o no denunciar tormentos. Las
razones de política criminal en las que se funda la inclusión de esta disposición se vinculan a ciertos casos reales en
los cuales el dictamen del perito médico fue concluyente en cuanto a la existencia de alguna lesión, que luego se
verificó que no era cierta.

El delito se agrava si el autor de la omisión fuera MÉDICO, para quien además de la pena de prisión, la
disposición prevé una pena accesoria de inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión por el doble del
tiempo.

OMISIÓN DEL JUEZ: Inc 3º. Sufrirá la pena prevista en el inciso 1º de este artículo el juez que, tomando
conocimiento en razón de su función de alguno de los hechos a que se refiere el artículo anterior, no instruyere
sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las veinticuatro horas.

Sol Aranguren P á g i n a 173 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en que el sujeto activo se debe haber enterado, debido a sus funciones, de la
existencia de una persona, legítima o ilegítima mente privada de su libertad, respecto de la cual un particular o un
funcionario público que la tenga jurídicamente a cargo, o que al menos ejerza sobre ella un poder De hecho, se
disponga a guasa comenzó en ponerle torturas, y que éste (el juez) no instruya sumario o no denuncie el hecho
dentro del término de las 24 horas de conocido. El tipo comprende dos hipótesis:
- El juez que, teniendo competencia para instruir el sumario criminal, no lo hace
- El juez que, careciendo de dicha competencia, no denuncia del hecho al juez competente para que éste
instruye el sumario respectivo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: se trata del juez que instruye sumario en razón de su competencia, o que no lo instruye, pero
se entera del tormento en razón de su función. debe entenderse por juez competente el juez de instrucción
en lo penal en turno.

→Tipo Subjetivo: Es un delito especial propio, de omisión impropia, DOLOSO y de peligro. Si tiene lugar por
culpa el hecho no es delictivo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el vencimiento del término legal de 24 horas de haber tomado
conocimiento de la aplicación de las torturas.

→Pena: prisión de 3 a 10 años.

PENA DE INHABILITACIÓN: Inc 4º. En los casos previstos en este artículo, se impondrá, además, inhabilitación
especial perpetua para desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación comprenderá la de tener o portar armas
de todo tipo”

Se prevé un agravante común para todos los supuestos contemplados en el Art, consistente con una pena
accesoria de inhabilitación especial perpetua para desempeñar cargos públicos y para tener o portar armas de todo
tipo.

60 Omisión Funcional Culposa


Art 144 quinto CP “Si se ejecutase el hecho previsto en el artículo 144 tercero, se impondrá prisión de seis meses
a dos años e inhabilitación especial de tres a seis años al funcionario a cargo de la repartición, establecimiento,
departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias del caso permiten establecer que el
hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho
funcionario”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: En la repartición, establecimiento, departamento, dependencia, o cualquier otro organismo
a cuyo cargo esté el sujeto activo, debe darse la existencia de una persona, legítima o ilegítima mente privada de
su libertad, respecto de la cual se haya cometido o esté a punto de cometerse cualquiera de las hipótesis del Art
144, y este no despliegue una debida vigilancia o no adoptar los recaudos, o cuidados necesarios para evitar un
hecho de tortura, cuya ejecución se lleva a cabo precisamente por no mediar el control debido por parte del
funcionario.
Es decir, se trata de la inobservancia de un deber de control o de vigilancia sobre él o los hechos de otra
persona (negligencias).
Ej: se ha resuelto que encuadra en el tipo bajo análisis la conducta de quien vio que lo que sucedía en la puerta
de la seccional: un grupo de efectivos policiales intentaban reducir a un sujeto que había sido trasladado por

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

disturbios en un local de comidas cercano, tenía olor a alcohol y se encontraba en un evidente estado de excitación
psicomotriz; en tanto aquel no actuó.

→Sujetos:
- Sujeto activo: el autor del delito solamente puede ser el encargado directo de la repartición organismo
etcétera que reciba detenidos, es decir, el funcionario encargado de la repartición en cuyo ámbito se ha
cometido el delito (el jefe de la comisaría, de la unidad regional, alcaldía policial, etc.) ya sea que se trate
de una persona diferente del titular del cargo, como de quien hace las veces de reemplazante por
delegación de la función, aunque fuese temporalmente. Lo que importa es que, en el momento del hecho,
se encuentre a cargo de la repartición.
- Sujeto Pasivo: la ley hace remisión al Art 144.

→Elementos:
- Efectiva posibilidad de realizar la conducta ordenada: el sujeto activo debe hallarse en efectivas
condiciones de llevar a cabo el mandato que se le impone, ya que de lo contrario su conducta sería atípica.
Ej: no se da si el autor hubiera sido reducido por otro funcionario público de la misma repartición, con el
objeto de que un 3ro lleve a cabo la tortura.
- Violación del deber de cuidado: en las omisiones hay 3 instancias en que puede surgir la culpa por falta de
deber de cuidado, las que si se toman en cuenta la particular redacción del artículo será de utilidad para
dilucidar qué conductas atrapa la norma:
o en la apreciación de la situación típica
o Falta de cuidado al aprecia la posibilidad física de ejecución
o Falta de cuidado en apreciar las circunstancias que fundasen posición de garante
Se ha entendido en la jurisprudencia, que, si al momento del suceso el causante detenta una posición de
garante respecto del detenido, toda vez que se desempeña como director del respectivo centro de
detención y pese a lo cual no adoptó los recaudos necesarios para velar por la seguridad del interno,
violando su deber objetivo de cuidado, se tiene por configurar la conducta del Art 144 quinto.
- El resultado y el nexo de evitación: el resultado típico se produce por efecto de una causa, pero esta no
expuesta por el agente. El tipo de objetivo reclama que el agente no haya puesto la acción que hubiese
interrumpido la causalidad que provocó el resultado.

→Tipo Subjetivo: Es un tipo CULPOSO de omisión impropia, que se funda en la posición de garante que asuma
el funcionario frente a sus subordinados, sobre quienes tienen la responsabilidad de ejercer el debido control para
que no se cometan estos hechos.

→Consumación y tentativa: se consuma con la ejecución de la tortura por parte de otro funcionario, sea que
esta especie de delito (impropio de omisión) siempre debe concurrir un resultado externo que habría sido enviado
si el autor hubiese realizado la acción debida. La tentativa no es admisible

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años e inhabilitación especial de 3 a 6 años.

61 Conducción Fuera de las Fronteras de la Republica


Art 145 CP “Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que condujere a una persona fuera de las fronteras
de la República, con el propósito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejército extranjero”

Bien Jurídico: el delito ofender la libertad individual porque importa un atentado coercitivo fraudulento en la
Facultad de la persona de determinarse. algunos autores los siguen denominando “plagio político”, denominación
histórica que proviene de la época en que se lo consideraba un atentado contra la soberanía, al someter a los
súbditos de un príncipe al poder del otro, mientras que otros entienden que la razón del tipo se originó cuando los
ejércitos se constituían con tropas mercenarias, que eran objeto de un contrato de alistamiento.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Donna: la idea que subsiste en el tipo es dejar a la persona sin protección de la soberanía argentina y someterla
a un poder extraño, ajeno a la soberanía nacional

Este delito históricamente fue reconocido por el nombre de plagio político, debido a que el alistamiento de un
súbdito en el Ejército extranjero constituía una infracción que atentaba, no contra la libertad individual sino contra
la persona del príncipe; implica una violación de la libertad personal del individuo

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en conducir (llevar, dirigir su desplazamiento) a una persona hacia afuera de las
fronteras de la república, es decir, fuera de los límites territoriales de la nación o hacia otro lugar no sometido a la
jurisdicción del país.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo puede ser cualquier persona, nativo o extranjero, la víctima
incluso puede tratarse de un menor o de un inimputable.

→Medios: El medio del que se vale el autor para trasladar a la persona carece de relevancia, puede hacerlo
mediante intimidación, engaño, violencia, etc.

→Tipo Subjetivo: no se satisface con el dolo propio de la privación de la libertad, sino que requiere algo más:
propósito perseguido por el autor, esto es someter ilegalmente a la víctima del poder de otro o a alistar en un Ejército
extranjero.

→Elementos Normativos: El poder que hace referencia a la norma, es el dominio material de otra persona o
institución y la sujeción o sometimiento a ese poder debe ser ilegal, es decir contrario de las formalidades exigidas
por la ley para imponer ese poder (Ej: conducir a un detenido hacia la frontera sin observar el procedimiento de
extradición), o bien por la prohibición del acto en sí mismo.
La ilegalidad no versa sobre la conducción, sino sobre el sometimiento procurando: la conducción, en sí, puede
ser legal o ilegal (Ej: cumpliendo estrictamente las reglamentaciones); lo que resultará ilegal (y ello fundamenta la
punibilidad) será pretender un sometimiento cuando el agente carece de potestad para imponerlo, cuando lo hace
sin observar las formalidades que para ese acto exige las leyes nacionales (Ej: el policía de un país vecino que
persigue a un evadido y lo aprende en territorio argentino, conduciéndolo a la frontera sin observar el
procedimiento de extradición).
Cuando el sometimiento procurado no es ilegal, se excluye la tipicidad misma (Ej: conducir al desertor de un
Ejército extranjero entregado por la república a sus autoridades, cumpliendo pactos internacionales)
Otra modalidad subjetiva consiste en alistar a la víctima en un Ejército extranjero es decir entregarla a una
agrupación militar de cualquier arma, regular o no, ajenos a la soberanía de la República.

→Consumación y Tentativa: el delito es de pura actividad y se consuma con la mera conducción de la persona
hacia los límites del país, con la finalidad de lograr alguno de los objetivos descritos en la norma. Carece de
relevancia que estos fines se logren. La infracción puede concurrir con la privación ilegal de la libertad.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

62 Trata de Personas
Art 145 bis CP “Será reprimido con prisión de cuatro (4) a ocho (8) años, el que ofreciere, captare, trasladare,
recibiere o acogiere personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia
otros países, aunque mediare el consentimiento de la víctima”

Las ramificaciones de la trata de personas no se agotan en un solo territorio, sino que traspasan las fronteras
nacionales. Se trata de un fenómeno transnacional que golpea a todas las naciones del mundo, por eso es por lo
que existen diversos organismos internacionales que afirman que la trata de personas ocupa el tercer lugar como
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

actividad lucrativa ilegal en el mundo, después del tráfico de drogas y el tráfico de armas. Es por esta razón, que
las organizaciones internacionales de Derechos Humanos han introducido en sus agendas la problemática del
fenómeno de las migraciones y de las actividades ilícitas a ellas asociadas.

Convención contra la Delincuencia Organizada (Ley 26364 de Prevención y Sanción de la Trata de Personas y
Asistencia a sus Víctimas y su modificación 26842)
De los numerosos instrumentos internacionales destinados a combatir la trata de personas que firmó
Argentina, el de mayor relevancia es la Convención de Naciones Unidas contra la delincuencia organizada
transnacional y sus dos protocolos:
- Tráfico ilícito de inmigrantes por tierra mar y aire
- Prevenir reprimir y sancionar la trata de personas especialmente mujeres y niños

El Protocolo de Palermo introduce el concepto de trata de personas: Art 3 “Definiciones. Para los fines del
presente Protocolo: a) Por “trata de personas” se entenderá la captación, el transporte, el traslado, la acogida o la
recepción de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coacción, al rapto, al fraude,
al engaño, al abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad o a la concesión o recepción de pagos o beneficios
para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotación. Esa
explotación incluirá, como mínimo, la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, los
trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prácticas análogas a la esclavitud, la servidumbre o la extracción de
órganos;
b) El consentimiento dado por la víctima de la trata de personas a toda forma de explotación intencional
descrita en el apartado a) del presente artículo no se tendrá en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los
medios enunciados en dicho apartado;
c) La captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de un niño con fines de explotación se
considerará “trata de personas” incluso cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el apartado a)
del presente artículo;
d) Por “niño” se entenderá toda persona menor de 18 años.”

Ley 26364 de 2008: siguiendo los lineamientos del instrumento internacional introdujo importantes
modificaciones en el ámbito penal y procesal. Pero una reforma legislativa en 2012 volvió a introducir cambios, no
solo en el delito de trata de personas sino también en figuras relacionadas con la prostitución.

Esta última reforma no solo impuso un nuevo concepto de trata de personas, sino que eliminó la diferenciación
que existía entre la trata de mayores y de menores de edad, incorporó nuevas acciones (ofrecimiento y recepción),
convirtió los medios típicos del texto anterior en formas agravadas, estableció la ineficacia del consentimiento y
modificó el Art 23 del Código Penal vinculado con el decomiso de bienes relacionados con el delito.

La trata de personas puede implicar a un solo individuo o una cadena de personas, comenzando por aquella
que realiza el reclutamiento y terminando por la última que compra o recibe a la víctima (Ej: el dueño de la fábrica
o del prostíbulo) o aquella que retiene a otra en condiciones de esclavitud o que la emplea en prácticas esclavistas,
trabajo forzado u otro tipo de servidumbre, mediante el empleo de multitud de situaciones de explotación o abuso
en actividades tales como la confección de ropa, la agricultura, la pesca, la medicina, el sexo y otras industrias,
trabajos domésticos como empleadas de hogar o a través de matrimonios serviles etcétera).

La trata de personas no sugiere como condición previa el cruce de una frontera, gran parte de ella a la
actualidad supone el desplazamiento de personas de una región a otra dentro del mismo país.

Bien Jurídico: específicamente es la libertad de autodeterminación del individuo en la toma de decisiones sobre
sus propias preferencias personales.
Si bien la ubicación en el código de este delito parece indicar que se trata de una figura que se ocupa de los
ataques contra la libertad individual, lo cierto es que de los debates parlamentarios se concluye que los legisladores
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

tenían algunas cuestiones más en mente. Se ha sostenido que se trata de un delito que “viola los derechos
humanos básicos de las personas a estar libres de explotación, a estar libres de un trato cruel e inhumano, a estar
libres de la discriminación basada en el género, y a estar libre de violencia. Asimismo, se viola el derecho a la salud,
a la educación, y a la libertad de movimiento; en definitiva, a una vida digna”.

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas: consiste en ofrecer, captar, trasladar, acoger o recibir personas (hombres o mujeres)
mayores de 18 años, con fines de exploración, esto es:
- Someterlas, reducirlas o mantenerlas en la condición de esclavitud o servidumbre bajo cualquier modalidad
- Obligarlas a realizar trabajos o servicios forzados
- Promover, facilitar o comercial la prostitución ajena o cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales
ajenos.
- Promover, facilitar, comerciar la pornografía infantil o la realización de cualquier tipo de representación
espectáculo con dicho contenido.
- Cuando se forzaré a una persona al mantenimiento o a cualquier tipo de unión de hecho.
- Promover, facilitar o comercializar la extracción forzosa o ilegítima de órganos, fluidos o tejidos humanos.

Se trata de un tipo complejo de acciones alternativas: será suficiente con que el autor realice al menos una de
estas. Si lleva a cabo más de una de las conductas (comisión conjunta) ello no aumentaría la criminalidad, pero
podría influir al momento de la imposición de la pena.
• Captación: constituye el primer eslabón de la trata de personas; debe ser entendida como lograr atrapar,
extraer, conseguir, etc. la voluntad de otro. La conducta incide sobre el interior del individuo, sobre su
voluntad de determinación. Se trata de una actividad de intimidante vinculada con el engaño, de forma tal
que lo que hace el sujeto es conseguir la disposición personal de un 3ro para después someterlo a sus
finalidades.
• Trasladar: segundo eslabón de la trata, que se basa en el movimiento de la víctima tanto dentro del país
como desde o hacia el exterior. Quiere decir llevar, mudar, trasladar, algo de un lugar a otro.
• Acoger o recibir: tercer eslabón de la cadena de trata de personas
o Acoger: es admitir a una persona en un lugar, dar amparo, refugio, aceptar, recibir. (Dar albergue)
o Recibir: significa aceptar, admitir, hacerse cargo de lo que es enviado.
consideramos que los conceptos pueden diferenciarse, en tanto la acción de acogimiento implicaría algo
más que la mera recepción Ej: piénsese en el individuo que posee un galpón en las cercanías de la frontera
de un país limítrofe, lugar a donde son conducir a las víctimas de una banda que se dedica a cometer el
delito en el análisis, a medida que son ingresadas al país, y en el que solo pasan un par de horas hasta que
todas son reunidas para ser derivadas a los lugares en que finalmente habitarán: en ese caso el galpón Soro
incurriría en la acción de recibir, mientras que aquellas personas que brinden un lugar para que las víctimas
residan son quienes cometen la conducta de acoger.
• Ofrecimiento: presupone una invitación, una propuesta, un muestrario de víctimas para su explotación.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: se trata de un “delicata comunia”, ya que cualquier persona puede ser autor.
- Sujeto Pasivo: se presupone que la víctima ya ha cumplido los 18 años, ya que si es menor corresponde
aplicar el Art 145 ter.

→Elemento:
Influencia del consentimiento de la víctima en el tipo penal: uno de los principales problemas es determinar si el
consentimiento tiene o no eficacia de desincriminante.
Art 1 de la ley 26842, además el Art 145 bis reprime la trata de personas, aunque mediara el consentimiento de
la víctima. Vale decir que, desde una primera perspectiva de toda la sensación de que el consentimiento carece de

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

eficacia. Sin embargo, el Art 3 del Protocolo de Palermo además de definir el delito de trata mediante la comisión
de medios violentos, coercitivos, abusivos, defraudatorios, establece que el consentimiento dado por la víctima de
la trata de personas no se tendrá en cuenta cuando se haya recurrido al cualquiera de los medios enunciados.
Si la trata presupone una víctima en situación de dominio, sumisión, entonces eso es posible lograrlo frente a
una voluntad inexistente pues no resulta imaginable la anulación de la voluntad de una persona mayor de edad
con su consentimiento. Una situación de tráfico presupone ausencia de libertad en el sujeto pasivo.
La CN en el Art 15 establece que no hay esclavos, la esclavitud es un estado jurídico que no puede tener vigencia
en nuestro país, por ende, no resulta posible reducir a una persona humana a algo no humano, algo que implique
su propia negación. La esclavitud implica la negación de la persona como concepto derecho.
En la trata de mayores de edad del consentimiento libremente prestado por la víctima (salvo la expresión
apuntada relativa a la reducción a esclavitud), conduce a la atipicidad de la conducta. Por lo tanto, hay que concluir
que la exigencia normativa de medios fraudulentos, intimidatorios, violentos o abusivos para perfeccionar el tipo
legal implica necesariamente, la ausencia de consentimiento.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo; subjetivamente configurado de tenencia y de resultado
cortado. El tipo requiere un elemento subjetivo específico distinto del dolo: que el sujeto activo actúe con fines de
explotación, con las finalidades establecidas en la ley 26842. Cualquier otra finalidad o motivación que persiga (Ej:
ánimo de lucro) queda al margen de este tipo penal. La finalidad implica la imposibilidad de que el delito puede
cometerse con dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la realización de las conductas típicas, no requiere
resultado alguno (Ej: que la víctima efectivamente ejerce la prostitución o realice trabajos forzados). Sin embargo,
en razón de que el tipo abarca, tanto la trata interna como la trata internacional, debe hacerse una distinción acerca
del momento consumativo.
• Si las conductas se despliegan dentro del territorio argentino o desde el hacia el exterior: el delito quedará
consumado con la sola realización de las acciones típicas. Quién organizó y puso en obra la salida del sujeto
pasivo, comete ya el delito, aunque en la salida sea impedida por obstaculizar cualquier orden (falta de
transporte, prohibición de la autoridad trasladar a la víctima hasta el puesto fronterizo donde es detenido
por autoridad policial, etc.)
• Si las conductas tienen inicio de ejecución en territorio extranjero: el delito quedará consumado con el
ingreso del territorio argentino.

→Pena: prisión de 4 a 8 años.

63 Agravantes
Art 145 ter CP “En los supuestos del artículo 145 bis la pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, cuando:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de
autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
2. La víctima estuviere embarazada, o fuere mayor de setenta (70) años.
3. La víctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.
4. Las víctimas fueren tres (3) o más.
5. En la comisión del delito participaren tres (3) o más personas.
6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier
culto reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda de la víctima.
7. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando se lograra consumar la explotación de la víctima objeto del delito de trata de personas la pena será de
ocho (8) a doce (12) años de prisión.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15) años de prisión”

Inc 1: los medios previstos en dicho inc están analizados y explicados en los delitos sexuales.
 Concesión o recepción de pagos o beneficios a terceros: esta modalidad típica se concreta con dar,
entregar, otorgar o recibir, tomar, pagos (dinero efectivo o cosas con valor económico) o beneficios
(Ej: ofertas de trabajo de negocio) que se realizan sobre una persona (un 3ro) para que éste preste el
consentimiento para hacer valer su autoridad sobre la persona victima que el tratante pretende
introducirla al tráfico de seres humanos.

Inc 2 y 3: fueron analizados y tratados en los artículos anteriores.

Inc 4: se refiere a una situación de pluralidad de víctimas, cuyo mínimo el legislador ha establecido 3. Debe
tratarse de víctimas mayores de 18 años de edad, ya que sí fuera de menores la figura se desplazaría al último
párrafo del Art.

Inc 5: reprime la participación plural de personas en el delito en cualquier grado de participación, agravante
para la cual también se ha establecido un número mínimo de 3.

Inc 6: prevé la mayor penalidad para aquellos casos en los que entre autor y víctima existe un cierto y
determinado parentesco (que ya han sido analizados), agregándose la unión de hecho (convivientes).

HiperAgravante:
- Casos en que se produjera la consumación de la explotación de la víctima → pena será de 8 a 12 años de
prisión.
- Casos en los que la víctima es una persona menor de 18 años → pena será de 10 a 15 años de prisión

Trata de personas e inmigración ilegal


En base al Art 116 de la Ley de Migraciones 25871. Se establece: Art 116 “Será reprimido con prisión o reclusión
de uno (1) a seis (6) años el que realizare, promoviere o facilitare el tráfico ilegal de personas desde, en tránsito o
con destino a la República Argentina.
Se entenderá por tráfico ilegal de personas, la acción de realizar, promover o facilitar el cruce ilegal de personas,
por los límites fronterizos nacionales con el fin de obtener directa o indirectamente un beneficio”

Tráfico Ilegal de Inmigrantes: se caracteriza por ser un delito de orden migratorio, cuya violación es realizada
tanto por el traficante como por la víctima. Ambos acuerdan o pactan la transgresión de las leyes migratorias de
manera que en todas las situaciones la víctima presta su consentimiento para el traslado al país de destino, (se
diferencia de la trata por la finalidad y por la modalidad de su comisión).
En la trata la finalidad es la explotación de la víctima y se realiza dicha conducta a través de medios que en la
mayoría de los casos son engaños, violencia, coerción, abuso de la situación de vulnerabilidad, etc.
La finalidad del tráfico ilegal consiste en obtener, directa o indirectamente, un beneficio, por lo general de
carácter económico, sin que sea una exigencia típica la concurrencia de un medio fraudulento violento o abusivo.
La trata también podría implicar una violación de las leyes migratorias (Ej: hacer ingresar ilegalmente a un
extranjero con fines de explotación), pero en estos casos nos hallaríamos ante una hipótesis de concurso ideal de
delitos, por cuanto se daría un único hecho lesivo de varias leyes penales, que no se desplazan entre sí, resultando
todas aplicables. Si por el contrario se hiciera ingresar de forma irregular o clandestina el país a una persona con la
finalidad característica de la inmigración ilegal, pero una vez en el territorio argentino se la entrega a una
organización criminal para que sea explotada se estaría frente a la realización de 2 hechos distintos e
independientes, migración ilegal y trata de personas en concurso real.

64 Sustracción de Menores
Sol Aranguren P á g i n a 180 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Art 146 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de 5 a 15 años, el que sustrajere a un menor de 10 años del
poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo retuviere u ocultare”

Bien jurídico: no se relaciona con los derechos de los progenitores sobre sus hijos, sino esencialmente con la
propia libertad individual del menor, aun cuando ella pueda ser objeto del control por parte de estos. El delito no
atenta contra las relaciones familiares o los derechos de familia, sino contra la libertad individual del menor.

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en sustraer, retener, ocultar, al menor. Son acciones diferentes, pero las dos últimas
(retención u ocultación) carecen de autonomía propia, ya que requieren que un menor que haya sido sustraído por
un 3ro. La sustracción presupone un despojo intencionalmente dirigido a la apropiación del menor, sea en forma
temporaria, momentánea o definitiva.
El autor debe perseguir con la apropiación el ejercicio de actos de poder sobre la persona del menor, sea para
tenerlo para sí, entregárselo a un 3ro, etc. Cualquier otra finalidad, desplaza el delito hacia otras figuras (Ej: rapto,
secuestro extorsivo).
- Retención: implica tener, mantener o guardar al menor dentro de un espacio físico determinado.
- Ocultamiento: consiste en esconderlo de la vista de quién tiene la titularidad de su tenencia.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: pude ser, en principio, cualquier persona; se discute si los padres pueden serlo cuando han
sido privados de la patria potestad o de su ejercicio. Algunos entienden que ni el padre ni la madre pueden
ser autores del delito, y tampoco del Art 148, por cuanto ni en un caso ni en el otro pueden sacar del poder,
sino que lo conservan dentro de él y esto no es sino un derecho natural reconocido por el derecho civil.
Los padres legítimos, aun cuando hayan sido privados de los derechos que derivan de la patria potestad,
siguen siendo de los padres del menor, condición natural exigida por la norma penal y que no puede ser
eliminada por decisión judicial.
Ej: si se tratara del hijo de uno de los miembros de la pareja, estando la madre viuda o divorciada cuyo hijo
fruto de su anterior matrimonio es sustraído por un nuevo conviviente, en tal caso éste resulta ser el autor
del delito de sustracción de menores, porque no es el padre aun cuando pueda ejercer alguna ascendencia
o poder sobre este.
Los abuelos pueden ser sujetos activos del delito en la medida en que no se encuentran legitimados por la
ley o por una decisión judicial para la tenencia material del menor
- Sujeto Pasivo: es el menor de 10 años.

→Elementos:
• Carece de relevancia la sustracción del menor que haya sido en la casa de sus padres, del colegio o de
cualquier otro sitio, incluso de la vía pública, ni al medio de que sea válido el autor para consumar la
infracción cualquiera admisible.
• Consentimiento del menor: carece de eficacia para excluir el delito, salvo el que pudiesen haber prestado
los padres o los representantes de aquél, en cuyo caso la conducta es atípica, debido a la irrelevancia del
consentimiento del menor, la doctrina es uniforme en señalar que la introducción a la figura de un menor
de 10 años queda abarcada por el tipo de sustracción de menores.

→Tipo Subjetivo: El delito es doloso, aun cuando no es suficiente para su perfección el dolo común se requiere
que el autor dirija su acción hacia un propósito determinado: la apropiación del despojo del menor. Cualquier otra
finalidad excluye el delito, por ende, el dolo es directo sin que pueda ser dolo eventual.

→Pena: prisión o reclusión de 5 a 15 años

65 No Presentación de Menores
Sol Aranguren P á g i n a 181 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Art 147 CP “En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un menor de diez años,
no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razón satisfactoria de su desaparición”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en no presentar al menor a los padres o guardadores, no mostrarlo o exhibirlo o a
no brindar el informe del lugar en donde se encuentra. También es punible la conducta de quien no dar razón
satisfactoria de su desaparición, una vez requerido para brindar tales explicaciones. Existen dos modalidades
típicas:
• No presentar al menor
• No dar razón satisfactoria de su desaparición: Da razón satisfactoria quien demuestra que la desaparición
no se debió a su obra voluntaria, sino a la conducta de este menor o de un 3ro, aunque hubiesen mediado
culpa de su parte. La decisión sobre si las explicaciones son o no son satisfactorias es facultad del juez, no
de las partes.
Para que nazca el deber de presentar al menor, o dar explicaciones razonables, o coherente sobre su
desaparición, debe haber sido requerido o invitado por los padres o guardadores a prestarlo, o a brindar
información respectiva. Sin ese predio, reclamo que puede ser realizado por diversos medios (Ej: acta notarial,
exposición policial, carta documento, etc.) el delito no se configura. Se trata de un elemento del tipo objetivo
previo a la conducta típica.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: En ambas hipótesis solo puede ser el encargado de la persona del menor, cualquiera sea el
título por el cual lo tienen: niñera, profesor, maestro de un oficio, etc.
- Sujeto Pasivo: es el menor de 10 años.

→Elemento: El tipo exige a diferencia del supuesto anterior la entrega voluntaria del niño a otra persona para
que ejerza su tenencia o custodia y su consiguiente desaparición, en la sustracción (en cambio) sería una forma de
apoderamiento invitó dominé.

→Tipo Subjetivo: La infracción es dolosa de dolo directo de carácter permanente de omisión propia y se
consuma cuando no se entrega o no se presenta el niño no se dan las razones sobre su desaparición una vez
vencido el término acordado en el requerimiento.

→Penal: prisión o reclusión de 5 a 15 años

66 Inducción a la Fuga
Art 148 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor de diez años y menor de
quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en inducir (aconsejar, instigar, iniciar, ejercer influencia, etc.) a una persona mayor
de 10 años y menor de 15 a fugarse (huir, abandonar, sustraerse de un determinado poder o custodia) de la casa
de sus progenitores, guardadores o encargados.
La voluntad del menor (o la del autor) orientada a la idea de volver o no, en nada cambia las características del
delito, el tipo no requiere de algún elemento subjetivo específico que haga variar esta interpretación. Tampoco
creemos la idea de fuga debe ser entendida como fuga permanente sin la intención de retornar al lugar de
pertenencia, la fuga temporaria también es fuga y por ende constituye el delito.

Sol Aranguren P á g i n a 182 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: solo puede ser una persona mayor de 10 años y menor de 15 sin ninguna otra condición

→Tipo Subjetivo: doloso

→Consumación y Tentativa: delitos de pura actividad se consuma con la acción de inducir al menor a que se
fugue de la casa de sus padres guardadores o encargados sin que sea necesario el resultado material alguno o que
realmente se produzca la fuga. El delito consiste en inducir a la fuga, no en fugarse.
Lo que se pena en realidad es el peligro que constituye la inducción con respecto a la concreción de la fuga. La
tentativa no resulta admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

67 Trabajo Infantil
Art 148 bis CP “Será reprimido con prisión de 1 (uno) a (cuatro) años el que aprovechare económicamente el
trabajo de un niño o niña en violación de las normas nacionales que prohíben el trabajo infantil, siempre que el hecho
no importare un delito más grave.
Quedan exceptuadas las tareas que tuvieren fines pedagógicos o de capacitación exclusivamente.
No será punible el padre, madre, tutor o guardador del niño o niña que incurriere en la conducta descripta”

La explotación de la infancia no solo se realiza en la modalidad de tráfico de personas, de prostitución o de


pornografía infantil, también el abuso y la manipulación de las niñas en el ámbito, laboral implican una de las tantas
formas de explotación del ser humano.

La legislación sobre este problema en Argentina se encuentra diversificada, una norma es: “Convención de
Derechos del Niño”, la “Ley de Contrato de Trabajo” etc. El Art 148 bis fue introducido por la Ley 26847 (Trabajo
Infantil) de 2013.

Bien Jurídico: creemos que se vulnera varios bienes jurídicos que son prevalentes o principales respecto de la
libertad individual del sujeto pasivo, la formación y desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social del niño, el
derecho a la educación integral, y el derecho a que se respete su dignidad personal. La fórmula constituye un caso
de infracción a la ley administrativa que permite calificar el tipo penal como una ley penal en blanco (tipo abierto)
que requiere la complementación, de una remisión a una norma extrapenal (elemento normativo del tipo) que en
este caso es la ley laboral, para que así se dé la configuración de la materia de prohibición.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en apoderarse económicamente del trabajo de un niño, siempre que la conducta sea
violatoria de las normas nacionales que prohíben el trabajo infantil.
Se trata de una accesoriedad relativa, que requiere la concurrencia de ambos elementos del tipo de objetivo
para la consumación de un injusto típico. Se trata de un delito de doble conducta que implica una hiper protección
penal a una infracción de carácter administrativo.
Se incluyen dentro de las conductas típicas la explotación del menor para una finalidad lucrativa, no así cuando
realiza el trabajo con una finalidad pedagógica o de capacitación, ya que estas últimas dos están excluidas del
delito.
Explotación: implica la instrumentación del menor para el ejercicio de una actividad determinada, en este caso
una actividad laboral, y toda la instrumentación solo puede conseguirse a través de ciertos medios o mecanismos
violentos, fraudulentos o coercitivos. El aprovechamiento solo significa a los fines típicos, una modalidad de sacar
ventajas o beneficios de la actividad laboral de un 3ro, en este caso de un menor de 16 años.

→Sujetos:
Sol Aranguren P á g i n a 183 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Activo: en principio puede ser cualquier persona; con la excepción de los padres, tutores y
guardadores, que han sido excluidos expresamente del círculo de sujetos posibles.
La figura delictiva establece una inexplicable excusa absolutoria en favor de los padres tutores y
guardadores que incurrieran en la conducta descripta en el tipo penal. La regla no es satisfactoria, ya que
estos casos de involucramiento de familiares, parientes, o sujetos obligados por las existencias
responsabilidades especiales son los que deberían estar contemplados como formas agravadas en la
conducta típica, como se ha hecho con otros injustos penales. ¿Qué sucedería si el padre obliga a su hijo
menor a realizar trabajos prohibidos por la ley sin aprovecharse de las ganancias o inclusive
aprovechándose de ellas? → Hoy quedaría al margen de la penalidad al menos por este delito,
circunstancias que nos parecen de todo de vista rechazable (Buompadre)
- Sujeto Pasivo: solo puede ser una persona menor de 16 años.

→Elemento Normativo:
• Trabajo Infantil: se exige para este delito que exista trabajo infantil, lo cual esta conceptualizado en la
Convención Nacional para la Prevención y Erradicación del Trabajo Infantil: “es toda actividad económica,
y/o estrategia de supervivencia, remunerada o no, realizada por niños y niñas, por debajo de la edad mínima
de admisión al empleo trabajo, independientemente de su categoría ocupacional”.
• Conducta de apoderamiento: implica el disfrute o goce de los resultados económicos que provienen de la
actividad laboral del menor, en beneficio propio, pero no necesariamente requiere que al mismo tiempo
se persiga o logre su explotación. Si bien la conducta de aprovecharse representa una de las tantas formas
de explotación del ser humano, ello no quiere decir que se trate de conductas equivalentes.

→Medios: no requiere de medios específicos de comisión (violentos, fraudulentos o coercitivos), de manera


que, si el aprovechamiento de ventajas económicas provenientes del trabajo infantil fue la consecuencia del
empleo de tales medios, podría producirse relaciones concursales con otras figuras delictivas, Ej: lesiones,
amenazas, coacción, etc.
El aprovechamiento violento no redundará en una agravación específica de la penalidad del tipo básico, salvo
en lo que respecta a las pautas generales de la mensuración de la pena, ya que el tipo penal no establece formas
agravadas de imputación. Tampoco se ha previsto una mayor penalidad para los supuestos específicos de
criminalidad organizada.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo. El error vencible acerca de la edad del niño excluye la
tipicidad.

→Consumación y Tentativa: por ser un delito de resultado, de naturaleza subsidiaria, se consuma con el
efectivo aprovechamiento económico del trabajo infantil, no es suficiente con el propósito del agente de lograr los
beneficios económicos, deben haber ingresado al patrimonio del sujeto activo del delito; por lo tanto, la tentativa
resulta de admisible.

→Pena: prisión de 1 a 4 años.

68 Ocultación del Menor (Agravante)


Art 149 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que ocultare a las investigaciones de la justicia o
de la policía, a un menor de quince años que se hubiere substraído a la potestad o guarda a que estaba legalmente
sometido.
La pena será de seis meses a dos años, si el menor no tuviera diez años”

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 184 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: consiste en ocultar (esconder, tapar, cubrir a la vista de terceros) a un menor de 15 años (pero
mayor de 10) que sea sustraído (fugado por propia decisión) de la esfera de poder o custodia a la que estaba
legalmente sometido (patria potestad, tutoría, adopción internacional).

Además de dicha acción se debe llevar a cabo con un propósito determinados: frustrar las investigaciones de la
justicia o de la policía, es decir las diligencias que estos organismos están realizando para lograr el paradero del
menor. El mero ocultamiento sin esta finalidad no configura el delito.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: cualquier persona
- Sujeto Pasivo: menor de 15 años

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso compatible con doble eventual y se agrava si el menor no tiene 10 años
cumplidos

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

69 Amenazas y Coacciones
Art 149 bis CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que hiciere uso de amenazas para alarmar
o amedrentar a una o más personas. En este caso la pena será de uno a tres años de prisión si se emplearen armas o
si las amenazas fueren anónimas.
Será reprimido con prisión o reclusión de dos a cuatro años el que hiciere uso de amenazas con el propósito de
obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad”
Art 149 ter CP “En el caso del último apartado del artículo anterior, la pena será:
1) De tres a seis años de prisión o reclusión si se emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas;
2) De cinco a diez años de prisión o reclusión en los siguientes casos:
a) Si las amenazas tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o concesión por parte de cualquier
miembro de los poderes públicos;
b) Si las amenazas tuvieren como propósito el de compeler a una persona a hacer abandono del país, de una
provincia o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo”

Bien Jurídico Protegido: es la libertad individual en su esfera psíquica, es decir en el ámbito de la facultad que
toda persona tiene de obrar conforme a su propia voluntad, o bien de optar, libre de injerencias externas, por
aquello que sus deseos más íntimos le aconsejan hacer o no hacer.

ART 149 BIS 1ER PÁRRAFO PRIMERA PARTE

❖ Amenazas

Estructura del Delito:


→Acción Típica: El delito no consiste en amenazar a otro, es decir en anunciarles algún daño, mal o desgracia
que le va a suceder en un futuro, sino hacer uso de esa amenaza para infundirles miedo o temor. La conducta no es
la de proferir amenazas, sino la de usarlas para emplear la amenaza con el fin de producir en el sujeto pasivo un
estado de temor, intranquilidad o desazón espiritual. Sin esta dirección final de la acción, el hecho no resulta
oponible a este título, sin perjuicio de que la conducta pudiera dar lugar a otro delito (intimidación pública).

La simple expresión de deseos de que a alguien le ocurra un mal (ojalá te maten) queda fuera de la tipicidad.
Son admisibles las formas activas y omisivas (Ej: la enfermera que amenaza con no cuidar o alimentar a un enfermo,
no abrir la puerta de mi domicilio conyugal a la esposa etc.)

Sol Aranguren P á g i n a 185 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La amenaza de ser empleada para alarmar o amedrentar a otro, es decir para infundirles miedo o temor
relacionado con un daño que le sucederá en el futuro, pero para concretar su tipicidad, debe reunir ciertas
características, debe ser:
 Grave: tener entidad para infundir alarma o temor a la víctima.
 Futura: que debe hacer referencia a un hecho o circunstancia de ocurrencia futura, ya que solo de ese
modo puede constituir un peligro potencial para la víctima, capaz de perturbar su normalidad vital.
Queda fuera de tipicidad el anuncio de males pasados o presentes (Ej: te hubiera matado, ahora mismo
te mataré), sin embargo, es típica la renovación de un mal que ha sufrido o que está sufriendo.
 Determinada: que es suficiente con señalar el daño que se va a causar, aun cuando no se trata de un
anuncio específico ni particularizado.
 Injusta o ilegítima: la persona amenazada no está obligada a sufrirla, cuando el autor carece de
derecho de proferirla o de inferir el daño que anuncia.
La amenaza justa (Ej: la advertencia de denunciar o querellarse si no se paga la deuda) aun cuando
haya sido realizada para atemorizar al sujeto pasivo, queda al margen del tipo penal, se estaría frente
al ejercicio de un derecho el cumplimiento de un deber u otros supuestos.
 Posible: que el daño que se anuncia pueda ocurrir en la realidad (los daños anunciados de imposible
realización son atípicos).
 Debe depender de la voluntad del que la profiere o de un 3ro: esto es la gobernabilidad del daño, el
agente o un 3ro deben tener el dominio o poder sobre la producción del mal. Es punible el anuncio de
un daño que lo va a realizar una 3ra persona, siempre que la amenazadora aparezca con poder
suficiente para desencadenar su producción o impedirla. Quedan por tanto fuera de tipicidad aquellas
hipótesis que no dependen de la voluntad del autor (Ej: que te parta un rayo, te asaltaran los ladrones).
 Serias: ser atendibles; por lo general quedarían al margen de la punición aquellas proferidas en estado
de ebriedad, en el tránsito de una discusión o como consecuencia de un exabrupto.
 Idoneidad de la amenaza: esto es exigido por algunos autores, es una cuestión esencialmente relativa
que debe considerarse acudiendo a criterios razonabilidad y merituado el caso concreto; la existencia
de la amenaza no puede hacerse depender de un mayor o menor temor, o amedrentamiento del sujeto
pasivo, sino de su potencialidad para vulnerar el bien jurídico protegido. La amenaza no es punible por
el daño que la víctima pueda o no creer que ocurrirá en su persona, o sus intereses; sino por el peligro
de que ello realmente ocurra.
El daño contenido a la amenaza puede ser de cualquier naturaleza, puede recaer sobre cosas o bienes
de pertenencia del sujeto amenazado o de un 3ro.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso aquella sobre la que recaerá el propio daño amenazado,
Ej: el condómino que amenaza con prender fuego a la propiedad común; el hijo que amenaza al padre con
suicidarse.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona, siempre que pueda comprender el significado y alcance de la
amenaza que se le profiere. No reúnen esta calidad los dementes, el recién nacido, la persona dormida,
inconsciente o alcoholizada, o bajo efectos de estupefacientes; y todas aquellas que al momento del hecho
carecen de capacidad para entender el sentido y significado del acto.

→Medios de comisión: puede comentar es a través del lenguaje, oral, escrito o mímico, en forma manifiesta
o encubierta, así también en forma explícita o implícita.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa, de dolo directo, con la concurrencia un elemento subjetivo
específico: usar la amenaza como finalidad de infundir temor a la víctima. Sin esta dirección final, queda excluido de
la culpabilidad típica. No resultan admisibles ni el dolo eventual, ni las formas imprudentes. Se trata de infracciones
configurativas de delitos de intención “mutilados en dos actos” en los que una acción dolosa es realizada por el

Sol Aranguren P á g i n a 186 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

sujeto activo como medio de ejecución para una ulterior actuación del propio autor, que es el fin subjetivo que
pretende alcanzar.

→Consumación y Tentativa: Tratándose de una infracción de pura actividad es de peligro concreto, por lo que
se consuman cuando la amenaza llega a conocimiento del sujeto pasivo, independientemente de su real y efectiva
atemorización. La perfección típica no requiere del logro del fin propuesto por el autor o que la víctima se halla
realmente atemorizado; la tentativa resulta admisible.

El delito es de carácter subsidiario, es decir que solo resulta aplicable cuando la amenaza no constituye un
elemento típico o una circunstancia agravante de otro delito (Ej: la violación, robo con intimidación, la extorsión)
siendo admisible todas las formas de participación criminal.

→Acción Penal: el ejercicio de la acción penal es público

→Pena: con prisión de 6 meses a 2 años

AGRAVANTES DE LA AMENAZA: “En este caso la pena será de uno a tres años de prisión si se emplearen armas
o si las amenazas fueren anónimas”

1. Armas: comprende tanto las “propias” como las “impropias”. Están abarcadas por la mayor penalidad las
armas de fuego, las armas de disparo, los objetos punzantes o con filo, romo y duros, corrosivos etc.
La agravante exige el empleo del arma, por ende, no basta con llevarla encima, sino que debe ser utilizada
como tal real y efectivamente o al menos exhibida de una manera ostensible de tal modo que demuestre un
acto intimidatorio en sí mismo.
También comprende el arma descargada o con desperfectos, aun cuando el agente conozca tales
circunstancias, si la víctima por el contrario tiene conocimiento de esas deficiencias no se configura el
agravante, al igual que en aquellos casos en que se utilicen armas simuladas o de juguete.
2. Amenazas anónimas: el fundamento de la mayor penalidad es por el mayor temor que se produce en la
víctima, porque se desconoce no solo su origen, sino la identidad de los autores, circunstancias que
implican una disminución de los medios de defensa que podrían oponerse y si se conocía aquellos puntos.
Las amenazas son anónimas cuando el sujeto pasivo ignora realmente de quién provienen o cuando resulta
imposible o muy dificultoso individualizar a su autor. Pueden realizarse de diversas maneras:
En forma oral o escrita, por cualquier medio de comunicación (voz, imagen, telefónicamente) o a través
de identidades distintas, seudónimo, símbolos, o también a través de una red informática.

ART 149 BIS 2DO PÁRRAFO

❖ Coacciones

Es un delito que atenta contra el libre desenvolvimiento de la voluntad a través de la libre elección de una
conducta, entre varias posibles.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en hacer uso de amenazas para obligar al sujeto pasivo a hacer, no hacer o tolerar
algo en contra de su voluntad; aun cuando el sujeto esté obligado a realizar la conducta exigida por el autor, es
suficiente para perfeccionar el tipo que la amenaza cuarte su libre voluntad de decisión, Ej: la amenaza a un juez
para que dicte una resolución configura un tipo de coacción, no obstante que el juez está obligado jurídicamente
a hacerlo.
Queda abarcada la vis compulsiva, es decir la violencia ejercida a través de la psique del individuo, sea que haya
recaído sobre la propia víctima, sobre un 3ro o sobre cosas. No así la violencia física y los medios fraudulentos, aun
cuando a través de ellos se logre el fin propuesto.

Sol Aranguren P á g i n a 187 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Con respecto a los demás las exigencias requeridas para la tipicidad de la amenaza caben aquí las explicaciones
de tal cuestión.

→Tipos de Subjetivos: exige que el autor obre con el propósito de obligar al sujeto pasivo a hacer no hacer o
tolerar algo. Por lo tanto, la conducta solo es compatible con el dolo directo la ausencia de este particular elemento
subjetivo desplaza la figura del delito de amenazas

→Consumación y Tentativa: por ser un delito de pura actividad, se consuma cuando la amenaza llega a
conocimiento de la víctima, independientemente de que está realice o no un determinado obrar. Aun cuando se
trata de un delito de mera acción, la tentativa es posible.

→Pena: prisión o reclusión de 2 a 4 años.

AGRAVANTE
• Por usar armas
• Cuando las amenazas fueran anónimas
• Por la específica finalidad del autor:
o Obtener alguna medida: disposición, resolución etc.
o Coerción: otorgamiento de algo por parte de cualquier miembro de los poderes públicos nacional
provincial o municipal.
• Califican subjetivamente que el autor se proponga:
o Compeler: obligar a la víctima a hacer abandono (alejamiento definitivo) del país, de una provincia,
o de los lugares de su residencia habitual, o de trabajo. La ausencia de este propósito específico
mantiene el hecho en la figura simple.

Violación de Domicilio

70 Violación del Domicilio


Art 150 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare otro delito más severamente
penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro,
contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo”

Bien Jurídico Protegido: es el ámbito material de intimidad personal

La palabra ‘domicilio’ no es utilizada en el Código Penal, ni tampoco se da una definición al respecto por ende
se considera que lo determine la doctrina o jurisprudencia. Se puede afirmar que el concepto penal es más amplio
que en el ámbito civil, procesal o electoral, por cuanto comprende lugares que no constituyen el asiento principal de
la residencia o negocios, por otro lado, es más restringido ya que, exige la ocupación real y actual del lugar por el
titular del domicilio. Por lo tanto, para que el lugar sea susceptible de protección penal, debe poner en manifiesto
la existencia de una ocupación efectivo y real del titular, aunque éste no se encuentre presente al momento del
hecho.

Abarca no solo lugares de asiento permanente de la persona, sino también la residencia accidental o
temporaria (Ej: el cuarto de hotel, el camarote de un barco, de un tren); las oficinas públicas, los automóviles y los
templos por el contrario no constituyen domicilio.

→Objeto del Delito: son la morada y la casa de negocio ajena sus dependencias y el recinto habitado por otro.
 Morada: es el hogar o residencia en donde el hombre desarrolla su vida privada o familiar. Lo que
caracteriza un lugar como morada es su efectiva ocupación, (aunque no esté habitada en el momento
de la infracción), y que esa habitación revele una situación de continuidad o relativa permanencia.

Sol Aranguren P á g i n a 188 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Domicilio habitado no quiere decir con personas adentro, sino con un dueño un titular, una familia que
vive ahí, aunque se encuentre temporalmente deshabitado. (sino la casa de fin de semana quedaría sin
protección porque hay días en los que no está habitada)
 Casa de negocio: es todo lugar en que la persona realiza temporaria o definitivamente una actividad
comercial, científica, artística, profesional, lucrativo o no, al que tiene acceso el público en forma
indeterminada (Ej: locales de acceso público, un teatro, el bufete de abogados, consultorio médico)
 De dependencia: son aquellos ámbitos o espacios que sin constituir morada o casa de negocio, se
encuentran materialmente unidos, como aquellos que responden a las necesidades de la actividad allí
desplegadas en el local principal o bien se emplean para servicio o complemento de la habitación o el
lugar de permanencia privada (Ej: los establos, los depósitos, Corrales, cocheras, lavaderos, sótanos).
 Recinto habitado hace referencia a todo espacio o lugar habitado, ocupado que no puede ser
considerado morada o casa de negocio. La doctrina entiende que la diferencia con la moderada está
dada por la accidentalidad o relativa permanencia de la vivienda (el cuarto de un hotel, el camarote,
un barco, una carpa en la que se pasó una noche)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en entrar contra la voluntad expresa o presunta del morador, en alguno de los sitios
antes mencionados. La acción supone la introducción o penetración total, de cuerpo entero, en alguno de los
recintos. Ir de afuera hacia adentro, no a la inversa, por ello no es suficiente a los fines típicos de la introducción de
una parte del cuerpo (un brazo o un pie) o de un elemento que prolongue el alcance natural del brazo como
alambres, cuerdas, caños o asomarse a alguno de los espacios abiertos de las paredes o ejecutar actos como espiar
arrojar objetos, servirse de otras cosas.

La violación de Interior a interior, es decir, la que se realiza por aquel que habiendo sido autorizado a ingresar
a un determinado lugar (living de la casa) se introduce a otros ambientes prohibidos, o al menos no autorizados
(Ej: los dormitorios privados) no configuran el delito, ni tampoco es delito la permanencia en el domicilio en contra
de la voluntad de quien tiene derecho a la exclusión.

→Elementos:
- No se necesita permanecer en él contra la voluntad de su titular.
- La entrada para que resulte punible debe ser a un domicilio ajeno, un lugar sobre el cual el autor no tiene
ningún derecho. No comete el delito quien entra a una propia morada, aún separado de hecho o en trámite
de divorcio, porque no entra a una morada ajena sino propia salvo que el inmueble sea de propiedad de
otro cónyuge.
- Se debe llevar a cabo contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo. Este
derecho en general es el titular del domicilio, es decir coincide con quien mora, habita, o realiza actividades
en ese lugar, pero en algunos casos no es así; la titularidad del derecho a excluir puede recaer en quien
mora la casa en un momento en el que se produce el hecho (la esposa o hijos en ausencia del padre, el
empleado a cargo del negocio) o en otra persona en forma accesoria Ej: personal de servicio.
Para quienes conviven bajo el régimen compartido jerarquizado, la voluntad de exclusión la tiene el jefe o
cabeza del grupo. Los límites de este derecho están dados por los derechos reconocidos a los demás
miembros subordinados del grupo. En cambio, para los que conviven bajo un sistema de relaciones
igualitarias, es decir, sin que exista razón alguna para que la voluntad de unos prevalezca sobre la de otros,
el derecho de admisión y exclusión la tienen todos ellos. Esto plantea dificultades en cuanto a la relevancia
del consentimiento cuando hay discrepancias entre los miembros del grupo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: solo puede ser quien tiene el derecho de exclusión

Sol Aranguren P á g i n a 189 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El delito de carácter subsidiario es decir que se aplica cuando no hay otro delito más severamente penado,
vale decir que el desplazamiento se produce cuando la violación del domicilio es un elemento que ha integrado la
tipicidad de la acción de otro delito (ejemplo penetración con escalamiento para hurtar) o cuando en sí mismo el
hecho constituye el Corpus del delito más grave (ejemplo cuando la penetración y la permanencia en el domicilio
ajeno sea el hecho que el agente hace tolerar a la víctima por medio de coacciones)

→Tipo subjetivo: es un delito doloso compatible solo con dolo directo y se consuma con la entrada al domicilio
ajeno de cuerpo entero, por ende, es a domicilio y la tentativa la acción penal es pública

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

71 Allanamiento Ilegal del Domicilio


Art 151 CP “Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de seis meses a dos años, al funcionario público
o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que
ella determina”

Allanamiento: implica la penetración a un recinto determinado contra o sin la voluntad del titular, por lo que
solo es legítimo cuando lo práctica a la autoridad en los casos determinados por la ley y con las formalidades
requeridas por ella. Los códigos procedimientos provinciales son los que determinan las formalidades necesarias.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en allanar (entrar, ingresar, penetrar) un domicilio sin observar las formalidades
legales o fuera de los casos expresamente establecidos por la ley.

La orden de allanamiento de un domicilio solo puede ser emitida, salvo situaciones excepcionales, por un juez.
La excepción concurre cuando me dio autorización expresa y escrita del titular del domicilio o se trate de alguno
de los supuestos de necesidad previstos en las leyes procesales. En los casos en el que el propio juez es quien
presta el acto de allanamiento la orden se torna innecesaria.

Además, la orden de allanamiento debe reunir los siguientes requisitos: debe ser escrita, resuelta por auto o
decreto judicial fundado, debe ser mencionada el lugar el día y la hora, el nombre de la persona comisionada y la
determinación específica del domicilio allanar.

La prevención policial solo podría practicar un allanamiento por propia autoridad y sin orden judicial, cuando
concurren algunas de las situaciones de excepción que en forma taxativa prescriben las leyes locales:
- Cuando existiera peligro para bienes y personas, causado por incendio, inundación u otros desastres
semejantes.
- Cuando personas extrañas entran en un local con signos evidentes de ir a cometer un delito y el hecho ha
sido denunciado por terceros.
- Cuando un imputado de un delito grave, al ser perseguido para su aprensión se introduzca un local
- Cuando voces provenientes de una casa denunciaran que allí se está cometiendo un delito o pidieran
socorro.
- En casos de suma urgencia para ingresar a pedidos rurales privados, en horario diurno o a cualquier hora
cuando lo autorice o consienta la interesado o su representante.

→Sujetos:
- Sujetos Activos: solo pueden ser funcionarios públicos o agente de la autoridad en ejercicio de sus
funciones.
- Sujeto Pasivo: es quien en el momento del allanamiento ejerciere el derecho de exclusión.

→Tipo Subjetivo: Se trata de un delito doloso de dolo directo


Sol Aranguren P á g i n a 190 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma con el ingreso del funcionario del interior del domicilio; la tentativa
resulta admisible.

→Pena: pena e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años

72 Casos de Justificación
Art 152 CP “Las disposiciones de los artículos anteriores no se aplicarán al que entrare en los sitios expresados,
para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un deber de
humanidad o prestar auxilio a la justicia”

La disposición prescribe una causa de justificación referida solo a la violación de domicilio, se caracteriza
subjetivamente ya que el agente debe actuar con el propósito (para) específico indicado la disposición, si se dan
esas condiciones el precepto resulta de aplicación obligatoria.

Violación de Secretos y de la Privacidad


Bien jurídico: se trata de proteger aquella manifestación de la libertad individual, prohibiendo la intromisión de
terceros en la intimidad del sujeto pasivo o la comunicación de sus secretos a otros por parte de quienes (si bien
tienen derecho a conocerlos o los han conocido lícitamente) carecen de derecho de comunicarlos, ya sea porque
efectivamente violan la esfera de reserva o porque creen peligro para ella.

La ley 26388 de 2008 introdujo importantes cambios, empezando por la rúbrica del capítulo cuyo texto original
fue sustituido por el de “Violación de Secretos y de la Privacidad”

Buompadre: esto es técnicamente incorrecto y puede generar confusiones. Hubiera sido más apropiado hacer
referencia solo a la privacidad o a la intimidad (violación de la privacidad) o dejar las cosas como estaban, pero no
aludir al ‘secreto y a la privacidad’ al mismo tiempo, como si se tratara de 2 bienes jurídicos equivalentes.
- Secreto: no es un bien jurídico, sino un elemento del tipo objetivo de los delitos descritos en los Art 156,
157 y 157 bis.
- Privacidad: sí es un bien jurídico protegido contra ciertos comportamientos, entre los que se encuentra la
violación o el descubrimiento de secretos.

La incorporación del Art 117 bis y 157 bis por la ley de “Habeas Data”, ha significado una muestra de una política
criminal orientada a brindar una más completa y eficaz protección penal a la intimidad personal que, en gran
medida, se complementa con la ley 26388.

73 Atentados contra la Correspondencia


Art 153 CP “Será reprimido con prisión de quince (15) días a seis (6) meses el que abriere o accediere
indebidamente a una comunicación electrónica, una carta, un pliego cerrado, un despacho telegráfico, telefónico o
de otra naturaleza, que no le esté dirigido; o se apoderare indebidamente de una comunicación electrónica, una
carta, un pliego, un despacho u otro papel privado, aunque no esté cerrado; o indebidamente suprimiere o desviare
de su destino una correspondencia o una comunicación electrónica que no le esté dirigida.
En la misma pena incurrirá el que indebidamente interceptare o captare comunicaciones electrónicas o
telecomunicaciones provenientes de cualquier sistema de carácter privado o de acceso restringido.
La pena será de prisión de un (1) mes a un (1) año, si el autor además comunicare a otro o publicare el contenido
de la carta, escrito, despacho o comunicación electrónica.
Si el hecho lo cometiere un funcionario público que abusare de sus funciones, sufrirá, además, inhabilitación
especial por el doble del tiempo de la condena”

Este Articulo contempla 4 tipos de delitos, y 3 agravantes.


Sol Aranguren P á g i n a 191 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

APERTURA INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA Y ACCESO INDEBIDO A UNA COMUNICACIÓN ELECTRÓNICA


Primera parte del primer párrafo del Art: “meses el que abriere o accediere indebidamente a una comunicación
electrónica, una carta, un pliego cerrado, un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, que no le esté
dirigido”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en abrir ilegítimamente una correspondencia o acceder indebidamente a ella. Es
decir, abrir indebidamente (romper, cortar, despegar la correspondencia) una carta (papel escrito introducido en
un sobre destinado a la comunicación con otra persona), un pliego cerrado (papel escrito doblado sobre sí mismo
y cerrado), un despacho telegráfico (telegrama), un despacho telefónico (piensa escrita en la que se asienta una
comunicación telefónica) o de otra naturaleza (Ej: grabación fonogramatica), que no ha sido dirigida al autor.

Antes no se encontraba regulado el verbo acceder, al incorporarlo además de ampliar el espectro de las
conductas, obedece a que también se ha agregado como objeto del delito “una comunicación electrónica” la que
no es susceptible de “abrirse” en el sentido literal. Esto lo incorporo la ley 26388.
 Acceder indebidamente a una comunicación electrónica: esto es ingresar, introducirse, penetrar, etc. a una
correspondencia digital, sin que importe la motivación que haya tenido el autor para el ingreso (Ej:
imponerse de contenido).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, siempre que no sea el destinatario de la comunicación (“que
no le esté dirigido”)
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona. Creus: incluso el despacho dirigido a un destinatario imaginario
o a un fallecido, sigue siendo un objeto cuya apertura es típica, ya que el derecho del secreto tanto del
destinatario como del remitente, que será violado en ambos supuestos.

→Objetos Materiales: son todos los que la norma manifiesta, a excepción de la correspondencia digital o
electrónica que se compone de datos intangibles, pero todos pueden quedar abarcado por la expresión
“correspondencia”.

Correspondencia: toda comunicación escrita entre 2 interlocutores, que 1 de ellos envía, hace enviar, deja o
hace dejar en poder de otro y que contiene la expresión de su pensamiento, cualquiera sea el procedimiento de
escritura de que se valga (Ej: palabras, símbolos, caracteres ideográficos). También se protege aquí los papeles
privados, los cuales están a la espera de reserva del sujeto pasivo y conteniendo la expresión escrita de su
pensamiento, serían los que no están destinados a ser comunicados a un interlocutor.

Comunicación electrónica: abarca diversos medios tecnológicos (email, chat, mensaje de texto en teléfonos
móviles), así como cualquier otro sistema o programa electrónico o informático, actual o que pueda inventarse en
el futuro, que implique interlocución, diálogo o comunicación entre personas.

→Elementos Importantes:
• La correspondencia debe estar “cerrada”: por cuanto solo puede abrirse lo que está cerrado. No es
suficiente la lectura del texto (Ej: leer la carta atrás) sino, la apertura o el acceso indebido. Es por esto por
lo que resulta típicamente indiferente que el objeto contenga o no un secreto. El delito se comete
entonces, aunque la comunicación resulte ininteligible para terceros (Ej: por estar redactada en lenguaje
cifrado).
• Apertura Indebida: la apertura de la correspondencia, para que sea típica, debe haber sido realizada sin
derecho a hacerlo. Esto ya que el derecho a la inviolabilidad de la correspondencia no es absoluto,
existiendo varios supuestos en que la ley otorga a terceros que no son destinatarios la Facultad de abrir la
correspondencia, como ocurre cuando la autoridad judicial intercepta, abre y examina el contenido de la
correspondencia por la autorización que en tal sentido le otorgan las normas procesales que regulan la
Sol Aranguren P á g i n a 192 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

investigación de delitos. O cuando lo hace la autoridad administrativa por razones de seguridad (como la
apertura de correspondencia en los establecimientos penitenciarios), lo cual está seriamente cuestionado.

→Tipo Subjetivo: el delito es DOLOSO, de dolo directo; el error sobre el destinatario puede excluir la
culpabilidad.

→Consumación y Tentativa: la consumación se da al abrir la correspondencia o acceder indebidamente a la


comunicación electrónica; aunque luego se la cierre. no tiene importancia tomar conocimiento del contenido o
que éste sea inteligible para terceros, o sea que lo protegido aquí especialmente es el derecho al secreto, que se
ataca con la sola apertura o el mero acceso. La tentativa parece admisible en ambas hipótesis.

→Pena: prisión de 15 días a 6 meses.

APODERAMIENTO INDEBIDO DE CORRESPONDENCIA O DE COMUNICACIÓN ELECTRÓNICA


Segunda parte del primer párrafo del Art: “o se apoderare indebidamente de una comunicación electrónica,
una carta, un pliego, un despacho u otro papel privado, aunque no esté cerrado”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en apoderarse indebidamente de una carta, pliego, despacho o de otro papel
privado que no esté cerrado. La ley 26388 agregó la “comunicación electrónica” como nuevo objeto de delito.

→Sujeto:
- Sujeto Activo: el autor puede ser cualquiera que no sea destinatario de la correspondencia o de la
comunicación electrónica, o quién no haya expuesto el pensamiento o la referencia particular en el papel
privado o en la correspondencia digital.
- Sujeto Pasivo: también puede serlo cualquier persona, quien (como titular del secreto) remitiera la
correspondencia o fuera su destinatario, según dónde se encuentra aquella el momento de la acción.

Apoderamiento: aquí esta palabra implica una expresión de amplio contenido, que abarca tanto el
apoderamiento furtivo, cuando él se realiza mediante engaño, retención o apropiación de la correspondencia. Esto
exige que el autor tome la cosa no siendo suficiente la mera imposición del contenido de la correspondencia.

Comunicación electrónica, teniendo en cuenta la imposibilidad de apropiación o aprensión material que


implica una cosa de tales características, el autor debe haberse impuesto el contenido de la comunicación, que
vendría a constituir un modo de apoderamiento de esta.

→Objetos: El precepto comprende las cartas y papeles privados, resultando indiferente que esté encerrado o
abiertos y la comunicación electrónica.

→Tipo Subjetivo: el delito DOLOSO, compatible solo con dolo directo, ya que se requiere que el sujeto activo
tenga conocimiento del carácter del objeto y de lo indebido del apoderamiento que lleva a cabo.

→Penal: prisión de 15 días a 6 meses.

SUPRESIÓN Y DESVÍO DE LA CORRESPONDENCIA DE COMUNICACIÓN ELECTRÓNICA


Ultima parte del primer párrafo del Art: “o indebidamente suprimiere o desviare de su destino una
correspondencia o una comunicación electrónica que no le esté dirigida”

Estructura del Delito:


→ Acción Típica: consiste en suprimir o desvío a la correspondencia en curso, impidiendo que la misma llegue
al destinatario a quién va dirigida.

Sol Aranguren P á g i n a 193 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Suprimir: afectar la existencia material, destruir, sacar del curso definitivamente, ocultar, etc. Implica
básicamente desviarla de manera definitiva del curso que lleva, no es indispensable destruir la pieza, aunque
obviamente la desaparición por tal motivo importaría suprimirla.

Desviar de su destino: cambiar el curso dándole un destino distinto. del destino original. Nuñez aclara que no
incurra en este delito quien, sin haber desviado la correspondencia pudiendo hacerlo, no le da el curso debido.

Ambas modalidades presuponen una correspondencia en curso, esto quiere decir una pieza en camino a su
destinatario. Esto sucede desde el momento en el que el remitente se desprende de ella hasta el momento en el
que de ella se desprende el correo.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Medios: la doctrina acepta a cualquiera, siendo imprescindible que la correspondencia se encuentre en


curso, no importando que aquí ya esté abierta o cerrada, ni que contenga unos secretos.

Comunicación electrónica: también es posible su desvío o supresión, pero si alguna de estas conductas se
concreta mediante la introducción de virus o programas que impliquen la desaparición o inutilización de la
información, la figura se desplaza al delito de daño informático previsto en el Art 183 párrafo 2. La desviación o
supresión de un correo electrónico porque contiene un virus o un spam (información no requerida por el usuario)
con el propósito de desinfectar o limpiar el ordenador, no configuraría este delito ni ningún otro, por cuanto el
autor no estaría obrando indebidamente.

→Tipo Subjetivo: el delito doloso y admite el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma en el momento en el que se suprime o debía la


correspondencia, independientemente de que por cuestiones ajenas al autor la pieza retome su curso (Ej: por la
acción de un 3ro).

→Pena: prisión de 15 días a 6 meses.

INTERCEPTACIÓN O CAPTACIÓN DE COMUNICACIONES ELECTRÓNICAS


Ultima parte del primer párrafo del Art: “el que indebidamente interceptare o captare comunicaciones
electrónicas o telecomunicaciones provenientes de cualquier sistema de carácter privado o de acceso restringido”

La penalización de estas conductas ha tenido como fundamento el castigo de las “escuchas telefónicas
ilegales” (pinchaduras), que se venían y vienen sucediendo en Argentina en los últimos tiempos y tuvieron amplia
difusión por los medios de prensa.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en interceptar (tomar conocimiento, acceder, descubrir, interrumpir, obstruir,
perturbar) o captar (atraer, escuchar, aprender intelectualmente) comunicaciones electrónicas o
telecomunicaciones privadas o de acceso restringido.
No quedan alcanzadas por disposición las comunicaciones electrónica o telecomunicaciones de carácter
público, es decir aquellas a las que tiene acceso un número indeterminado de personas.

→Sujetos: puede ser cualquier persona.


Quienes cometen este delito no suelen ser ya mero hackers aburridos o embaucadores informáticos, sino que
los alientan objetivos de espionaje, por lo que suelen contar con cierta infraestructura: además de conocimiento
técnico y la posibilidad fáctica de realizar el acto, deben leerse o escucharse todas las comunicaciones
interceptadas o captadas, clasificarlas, etc. finalmente nadie obtiene tantos datos por curiosidad o diversión, debe
dársele una utilidad, sea negociar con ellos o completar tareas de inteligencia diversas.

Sol Aranguren P á g i n a 194 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: El delito es DOLOSO, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: la consumación se produce cuando el autor logra interceptar o captar la primera
llamada o mensaje. la tentativa es posible, cuando el dispositivo receptivo ya está instalado, pero aún no se le ha
captado ninguna comunicación: porque no se realizó, porque el sistema requiere algún ajuste de último
momento, etc.

→Pena: prisión de 15 días a 6 meses.

AGRAVANTES:
1. 3er párrafo del Art “La pena será de prisión de un (1) mes a un (1) año, si el autor además comunicare a otro
o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o comunicación electrónica” → Alcanza a los tipos
previstos en el párrafo 1 y 2. La apertura, el apoderamiento, la supresión o el desvío de una
correspondencia se agravan si el agente “comunicaré a otro” (hacer saber a un 3ro o a un número
determinado de personas) o “publicar el contenido” (hacer saber al público en general) de la carta el
escrito el despacho o la comunicación electrónica.
La doctrina es uniforme en aceptar que estamos frente a un delito de doble actividad: la agravante exige
que la autora haya cometido alguno de los tipos previstos en el 1er párrafo de la norma, posteriormente
comunicar o publicar el contenido de la carta escrito despacho. La ausencia de este lazo comunicante hace
desaparecer la mayor penalidad. La agravante es dolosa, siendo suficiente del doble eventual.
2. 4to Párrafo del Art “Si el hecho lo cometiere un funcionario público que abusare de sus funciones, sufrirá
además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena” → Si el autor fuere un funcionario
público y realizaré el hecho con abuso de sus funciones, entonces la pena de prisión se le agrega una pena
de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena.

→Acción penal: TODOS LOS DELITOS DEL ART son de “acción privada” y su juicio se regirá en el ámbito
nacional, según el Art 415 y ss del CPPN.

74 Acceso no Autorizado a un Sistema Informático


Art 153 BIS CP “Será reprimido con prisión de quince (15) días a seis (6) meses, si no resultare un delito más
severamente penado, el que a sabiendas accediere por cualquier medio, sin la debida autorización o excediendo la
que posea, a un sistema o dato informático de acceso restringido.
La pena será de un (1) mes a un (1) año de prisión cuando el acceso fuese en perjuicio de un sistema o dato
informático de un organismo público estatal o de un proveedor de servicios públicos o de servicios financieros”

Esta figura es conocida como “Hacking”.

Bien Jurídico: este tipo penal se ocupa del intrusismo propiamente dicho, despojado de cualquier otra
intención distinta del acceso mismo y de los diversos protagonistas del llamado mundo subterráneo de la
computación.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en acceder (ingresar, penetrar, entrar) en forma indebida o no autorizada, o
excediendo una autorización concedida, a un sistema de tratamiento automático de la información de acceso
restringido.
Acceso: todo ingreso no consentido.
Debe tratarse de un “sistema o dato informático de acceso restringido”; no abierto al público en general, como
lo son algunas redes o sitios de internet. Si el acceso se produce con el consentimiento o permiso del titular de la
red, sitio, correo electrónico, etc. la conducta es atípica.

Sol Aranguren P á g i n a 195 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Generalmente el acceso indebido a un sistema informático suele ser la antesala de la comisión de otro delito
(Ej: un sabotaje informático, un espionaje de datos, una estafa, el descubrimiento de algún secreto, incluso por
móviles terroristas) en cuyo caso será de aplicación las normas comunes relativas a tales ilícitos.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, por lo general es un hacker, una persona con conocimientos
en materia informática, experto en computación, cuya capacidad le permite vencer los obstáculos que
presenta el sistema (contraseñas, claves de accesos, password, etc.); pero igualmente la ley no hace
ninguna distinción, por lo tanto, puede ser cualquier persona sin importar el sexo, ni la edad, ni el nivel de
conocimiento informático que posea.
- Sujeto Pasivo: es el titular del sistema o dato informático violado. →Medio de comisión: el delito admite
cualquier medio, aprovechando las deficiencias en los sistemas de seguridad o en los procedimientos del
sistema, simulando ser usuarios legítimos, etc.

→Objetos de la Acción: sistema informático: es todo dispositivo separado, o que forma parte de dispositivos
interconectados o emparentados, que asegure mediante la ejecución de un programa, un tratamiento autorizado
de datos, el dato es la información que debe suministrarse a una computadora, preparada en forma adecuada para
ser usada en sistemas de computación.

debe gozar de carácter restringido; no está prohibido acceder al sistema o redes abiertas, o al contenido
publicado en un sitio público de internet.

→Tipo Subjetivo: es un delito DOLOSO de dolo directo, de allí la frase “a sabiendas”. La motivación que puede
tener el autor del delito para ingresar indebidamente a un sistema informático es indiferente.

→Consumación y Tentativa: El delito es de pura actividad de peligro abstracto que se consuma con el mero
acceso indebido al sistema informático. Es decir, la consumación se produce cuando el autor logra acceder al
sistema o al dato restringido. La tentativa no es posible.

→Acción Penal: conforme el Art 73 inc 2 este delito de acción privada.

→Pena: con prisión de 15 días a 6 meses. Es una figura subsidiaria, es decir, una figura que se encuentra
condicionada a que nos resulte un delito más severamente penado.

AGRAVANTE:
• 2do párrafo del Art: “La pena será de un (1) mes a un (1) año de prisión cuando el acceso fuese en perjuicio
de un sistema o dato informático de un organismo público estatal o de un proveedor de servicios públicos
o de servicios financieros” → el delito se agrava si el acceso no autorizado se realiza a un sistema o dato
informático de un organismo público o estatal, o de un proveedor de servicios públicos o de servicios
financieros.
Fundamento del agravante: “la naturaleza de los organismos protegidos”, deben ser públicos
(organismos del Estado, nacional, provincial o municipal y sus entes descentralizados o autárquicos) o en
el servicio público que se prestan.

75 Violación de Correspondencia Calificada por la Calidad del Autor


Art 154 CP “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el empleado de correos o telégrafos que, abusando
de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, se
impusiere de su contenido, la entregare o comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o
cambiare su texto”

Sol Aranguren P á g i n a 196 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Bien Jurídico Protegido: si bien se consideró este tipo como una protección a la regularidad de los servicios de
correos, lo cierto es que el bien jurídico protegido así encontrándose dentro del “marco de la reserva propia de la
libertad”.

Nuñez: solo algunas hipótesis de artículos representan un agravamiento en razón de la calidad del autor y del
abuso de ella, mientras que otras se refieren a conductas consistentes en imponerse del contenido de la pieza
correspondencia, entregarla a otro que no sea su destinatario, ocultarla o cambiar su texto, las cuales no están
previstas por el Art 153 (artículo anterior)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: entre ellas se encuentran la de apoderarse y suprimir (Art 153); imponerse del contenido de una
carta de un pliego de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, la cual consistiría en que el empleado de
correos o telégrafos llegue a conocer el contenido de la correspondencia por cualquier medio, abriéndola, leyendo
la a trasluz, utilizando aparatos especiales que le permiten hacerlo, escuchando la grabación, etc.
También se reprime entregar a otro, lo cual significa desvía la correspondencia un destinatario distinto de aquel
al que originariamente iba dirigida, no importando la forma en que tal desvío se produce (Ej: entregando
personalmente la correspondencia al tercero o dejándola en un buzón que implique la recepción de esta por aquel).
Comunicar a otro el contenido de la correspondencia: implica poner en conocimiento de 1/3 que no es el
destinatario de la misma y contenido tal comunicación
Ocultar la correspondencia: se entendió que es esconderla, aunque no implique apoderarse de ella y
obviamente siempre que no importe una supresión. Asimismo, no bastaría la simple retención, o sea que sería
necesario que intencionalmente, y sin autorización, se le ponga fuera de vista de los terceros cualquiera sea el de
signo del autor.
Cambiar el texto: es decir modificarlo, ya sea en todo o en parte, la estructura contenida en la correspondencia.

El autor debe actuar abusando de su empleo, es decir aprovechándose del cargo que ocupa o de las facilidades
que le brinda la función que desempeña.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: Se trata de un delito especial propio, por lo que puede ser cometido solo por una limitada
clase de autores: empleo de correo o telégrafos. La norma alcanza a los particulares que trabajan en el
servicio postal de una empresa privada que ha sido concesionada por el estado, por cuanto el servicio sigue
siendo público.
- Sujeto Pasivo: serán tanto el remitente como el destinatario de la correspondencia violada, ya que el
derecho a la inviolabilidad de la correspondencia pertenece tanto a 1 como al otro.
El autor se impone del contenido cuando lee y se entera del texto de la correspondencia. No basta con abrir la
carta o el pliego, debe leer su contenido.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso compatible solo con dolo directo.

→Acción Penal: conforme el Art 73 inc 2 este delito de acción privada.

→Pena: prisión de 1 a 4 años

76 Publicación Indebida de Correspondencia


Art 155 CP “Será reprimido con multa de pesos un mil quinientos ($ 1.500) a pesos cien mil ($ 100.000), el que
hallándose en posesión de una correspondencia, una comunicación electrónica, un pliego cerrado, un despacho
telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, no destinados a la publicidad, los hiciere publicar indebidamente, si el
hecho causare o pudiere causar perjuicios a terceros.
Está exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el propósito inequívoco de proteger un interés
público”
Sol Aranguren P á g i n a 197 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: hacer publicar indebidamente alguno de los objetos protegidos por la norma, no estando
destinados a la publicidad.
 Hacer publicar: dar a conocer, difundir el contenido de la correspondencia de la comunicación electrónica,
el pliego cerrado, etc., a un número indeterminado de personas, de modo que estas pueden llegar a tomar
conocimiento real de ellos.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, quien esté en posesión legítima de la correspondencia sea el
destinatario o quien tenga en su poder alguno de estos objetos. Además, se exige un presupuesto: “tener
bajo el propio poder la correspondencia o los otros objetos”.
La conducta solo es típica en la medida en que el autor se halla en posesión de estos, que no están
destinados a la publicidad.
no puede ser sujeto activo el remitente, o sea que la publicación que él haga de su propia correspondencia,
que cause perjuicios a terceros, puede dar lugar a otros delitos (Ej: contra el honor), pero no al presente,
ya que nadie está vulnerando su propia esfera de reserva.
- Sujeto Pasivo: se encuentra discutido; algunos autores consideran que el ofendido por el delito es el
remitente; otros consideran que puede ser tanto el remitente como el destinatario o un 3ro.

→Medios: La publicación puede producirse por cualquier medio (oral o escrito ya está pictórico) pudiendo
hacerlo el autor por sí mismo (Ej: el editor de un periódico que ha recibido la correspondencia) o por otro (el que
entrega la correspondencia al editor o para que éste la publique) y sobre todo o parte del contenido de la carta.

→Objetos: la correspondencia, la comunicación electrónica, el pliego cerrado, los despachos (telegráficos,


telefónicos) no destinados a la publicidad, ya sea por su propio contenido o por la voluntad expresa o tácita del
remitente.

→Elementos Importantes:
- La publicidad debe ser indebida: sin derecho a que el contenido de los objetos protegidos sea divulgado, ya
sea porque el remitente no lo ha autorizado, por no concurrir alguna causa de justificación en particular o
por cualquier otra causa que legitime la difusión pública. El consentimiento del remitente elimina la
tipicidad de hecho
- No resulta necesario que aquel conocimiento sea efectivo, hay tratando con la posibilidad de ese
conocimiento. Es suficiente con el perjuicio potencial, que puede ser de cualquier naturaleza (material,
moral, patrimonial, público 0 privado, etc.)
- Contenido de la correspondencia: no es necesario que tenga carácter secreto, o confidencial, el precepto
abarca toda clase de piezas particulares cuya publicidad se lleva a cabo en forma indebida

→Tipo Subjetivo: el delito es DOLOSO, aceptando algunos autores el dolo eventual. Donna considera que solo
puede ser admisible el dolo directo ya que el autor debe conocer que está frente a una correspondencia que esta
no puede ser dada a publicidad, que la publicidad indebida y que pueda ocasionar un perjuicio .

→Consumación y Tentativa: se consuma en el momento de producirse la publicación de los objetos


protegidos. La tentativa, según la doctrina, es admisible.

Antijuridicidad: segundo párrafo del Art “Está exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el
propósito inequívoco de proteger un interés público”. El precepto establece una excusa absolutoria a favor del
agente, mediante la cual se exime de responsabilidad penal si hubiera obrado con el propósito inequívoco de
proteger un interés público común, un interés que tenga relevancia para toda la comunidad en general.

→Acción Penal: conforme el Art 73 inc 2 este delito de acción privada.


Sol Aranguren P á g i n a 198 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: multa de $ 1.500 a $ 100.000


77 Violación del Secreto Particular
Art 156 CP “Será reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitación especial, en
su caso, por seis meses a tres años, el que teniendo noticia, por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte,
de un secreto cuya divulgación pueda causar daño, lo revelare sin justa causa”

Bien jurídico: la libertad del individuo en su manifestación relativa a su esfera de reserva o intimidad.

Estructura del Delito:


→Acción típica: es revelar un secreto, (descubrirlo, ponerlo en manifiesto, darlo a conocer) a una o varias
personas, quedando comprendida la divulgación de lo reservado. Lo que importa es que la comunicación del
secreto se haga a otra persona que no se encuentre dentro de un círculo de personas que están obligadas a
mantener sus reservas.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: se trata de un delito propio o de sujeto calificado, o sea que el autor solo es el que tiene un
determinado estado, profesión, oficio, empleo o arte.
o Estado: es la especial condición social, de hecho, o de derecho, en que se halla un individuo, aunque
no ejerza una profesión en sentido estricto, para poder ser elegido depositario del secreto (Ej: el
sacerdote que conoce con motivo de la confesión; la enfermera que recoge las confidencias de los
enfermos y de los moribundos; la esposa del abogado o el hijo del médico etc.)
o Oficio: ocupación habitual de quien no es empleado ni profesional ni practica un arte (Ej: cerrajero,
masajista, gráfico) y en general actividades de carácter manual. En la actualidad sin embargo
algunas de estas actividades son para llegadas por profesionales con título universitario
(Kinesiólogo, diseñador gráfico) el periodista es un profesional que ejerce una actividad cuyo título
lo otorga una Universidad Nacional que es la de técnico universitario en el periodismo
o Empleo: es la actividad remunerada o no que se ejerce en relación de dependencia
o Profesión: es la actividad para cuyo ejercicio se requiere título habilitante o autorización del Estado
y matrícula oficial. La doctrina las denomina “profesiones liberales” (abogados, médicos,
ingenieros, escribanos, etc.)
o Arte: es aquella actividad que supone la posesión de conocimientos o técnicas especiales y
superiores (Bellas Artes, técnicas industriales)
- Sujeto Pasivo: es el titular de un secreto, puede ser cualquier persona no requiriéndose una característica
especial.

→Objeto del delito: es un “secreto”, esto es lo que está oculto, reservado y limitado a un número determinado
de personas. El concepto abarca tanto el acontecimiento todavía desconocido por el interesado, y aquel que es
conocido y mantenido en reserva, lícito o ilícito, moral o inmoral, etc.

No es secreto el hecho notorio manifiesto y el que ha sido divulgado o puesto en conocimiento del público en
general. La revelación del secreto solo es punible si su divulgación puede causar daño, o sea que la conducta derive
la posibilidad de un perjuicio para un 3ro. El detrimento puede ser de cualquier naturaleza físico, moral, patrimonial,
social etc.

→Medios: El delito admite cualquier medio de comisión

→Elemento Importante:
- El tipo se completa cuando la revelación ha sido hecha sin justa causa, en forma ilegítima. La ausencia de
justa causa de revelación debe quedar abarcada por el dolo, de manera que sí está justificada la conducta
es atípica, al igual que el consentimiento del interesado para que el secreto sea revelado

Sol Aranguren P á g i n a 199 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso siendo suficiente del dolo eventual, cómo sería el caso del profesional
que deja en manos de un 3ro los medios necesarios para conocer el secreto en cuestión.

→Consumación y Tentativa: Por tratarse de un delito de mera actividad o de peligro concreto, la consumación
coincide con la acción de revelar el secreto a un 3ro, sin que sea necesario que lo revelado alcance divulgación, ni
que haya producido eficientemente un daño. La tentativa es admisible.

→Acción: la acción penal de naturaleza privada Art 73 inc 2.

→Pena: multa de $1500 a $90000 e inhabilitación especial, en su caso, por 6 meses a 3 años

78 Revelación de Hechos, Actuaciones o Documentos Secretos


Art 157 CP “Será reprimido con prisión de un (1) mes a dos (2) años e inhabilitación especial de un (1) a cuatro
(4) años, el funcionario público que revelare hechos, actuaciones, documentos o datos, que por ley deben ser
secretos”

D’Alessio: Se critica la inserción de este delito sobre lo que es la “libertad personal”, considerando que sería
más adecuada y congruente su ubicación entre los delitos contra la administración, pues se protege aquí el secreto
que se origina y mantiene dentro de la administración pública, y solo en determinados casos y en forma indirecta
este secreto “puede revertir sobre la intimidad de las personas vulnerando su esfera de reserva”.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en revelar el secreto, para lo cual sería suficiente con que se lo comunique a cualquier
persona que no sea una de las que está obligada a guardar el secreto. Los datos hechos, actuaciones o documentos
deben contener secretos cuya revelación ha sido prohibida por una ley. Se trata de secretos de la administración
que no abarcan los políticos ni los militares.
- Revelar (descubrir, poner de manifiesto, etc.)

→Sujetos
- Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público (delito especial propio).
Buompadre: agrega que puede ser que lo haya conocido al secreto con motivo de sus funciones o fuera de
ellas (Ej: acceder al secreto leyendo lo en el despacho del colega que lo redactó), pero D’Alessio y Dona:
consideran qué es una extensión indebida del tipo, que exige la relación funcional es decir que lo haya
conocido por el ejercicio del cargo.

→Objetos:
- Hechos (acontecimientos de cualquier naturaleza, humanos o naturales)
- Actuaciones (trámite, expediente, resoluciones, diligencia procedimientos, etc. emitido por una autoridad
y correspondientes a cualquier fuero judicial o administrativo)
- Documentos (informes escritos)
- Despacho (comunicaciones, esquemas, aunque no lleven fecha ni firma)
- Datos (información contenida en un sistema informático)

→Tipo Subjetivo: es un delito DOLOSO, de pura actividad

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola revelación del secreto haciéndolos llegar a conocimiento
de un 3ro extraño al círculo de personas que tiene derecho a conocerlo y guardarlo. No requiere la producción del
daño alguno. A la doctrina se admite la tentativa.

→Acción: la acción penal para su persecución pública

Sol Aranguren P á g i n a 200 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial de 1 a 4 años.

79 Acceso Ilegitimo a Banco de Datos Personales. Revelación de datos Personales


Art 157 bis CP “Será reprimido con la pena de prisión de un (1) mes a dos (2) años el que:
1. A sabiendas e ilegítimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere, de
cualquier forma, a un banco de datos personales;
2. Ilegítimamente proporcionare o revelare a otro información registrada en un archivo o en un banco de datos
personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposición de la ley.
3. Ilegítimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.
Cuando el autor sea funcionario público sufrirá, además, pena de inhabilitación especial de un (1) a cuatro (4)
años”

Estos delitos protegen la intimidad personal como bien jurídico penal.

ACCESO ILEGÍTIMO A BANCO DE DATOS PERSONALES


(Inc 1 “A sabiendas e ilegítimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere,
de cualquier forma, a un banco de datos personales”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en acceder, ingresar o introducirse en forma ilegítima, o violando un sistema de
confidencialidad y seguridad, a un Banco de datos que contiene información referida a una persona física. La
conducta típica solo puede tener cabida a partir del almacenamiento de los datos en el sistema informático, no
antes (Ej: en la etapa de recogida de datos).
 Acceso: implica la toma de conocimiento de los datos, pues solo así podría afectarse la intimidad personal
del titular del dato y puede cometerse por cualquier medio (de cualquier forma)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: es la persona física o jurídica titular del dato contenido en el Banco de datos personales.

→Elementos Importantes: los conceptos siguientes surgen de la Ley 25326 de “Protección de Datos
Personales”
• Datos personales: Información de cualquier tipo referida a personas físicas o de existencia ideal
determinadas o determinables.
• Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrónico o no, cualquiera que fuere la
modalidad de su formación, almacenamiento, organización o acceso.
• Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemáticos, electrónicos o no, que permitan la
recolección, conservación, ordenación, almacenamiento, modificación, relacionamiento, evaluación,
bloqueo, destrucción, y en general el procesamiento de datos personales, así como también su cesión a
terceros a través de comunicaciones, consultas, interconexiones o transferencias.
• Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona física o de existencia ideal pública o
privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
• Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrónico o
automatizado.
• Titular de los datos: Toda persona física o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o
sucursales en el país, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley.
• Usuario de datos: Toda persona, pública o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea
en archivos, registros o bancos de datos propios o a través de conexión con los mismos.

Sol Aranguren P á g i n a 201 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Disociación de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la información obtenida no
pueda asociarse a persona determinada o determinable.
• Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y étnico, opiniones políticas, convicciones
religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información referente a la salud o a la vida sexual.

Todos ellos constituyen un “sistema de información”, que engloba una colección de información consistente
en ensayos números diagramas y similares, organizadas sistemáticamente de modo que puedo hacer analizado
como computador electrónico.

→Tipo Subjetivo: el delito exige DOLO DIRECTO, la expresión “a sabiendas e ilegítimamente” descarta el dolo
eventual.

→Consumación y Tentativa: Por tratarse de un delito de peligro concreto se consuma con la realización de la
acción típica y la puesta en peligro efectivo del bien jurídico tutelado. De aquí que la toma de conocimiento del
dato personal resulta imprescindible a los fines consumativos. La tentativa puede resultar admisible en ciertos
supuestos (Ej: sorprender al autor en el ordenador al ingresar al sistema). Puede ser de difícil contratación
probatoria.

→Acción penal: poco se ha dicho aún sobre si estos delitos son de acción privada o pública. D’Alessio: en mi
opinión habiéndose ubicado a aquellos en este capítulo estamos frente a un delito de acción privada, ya que si el
legislador hubiera querido incluirlos en las excepciones del Art 73 inciso dos así lo hubiera previsto expresamente
a la ley 25326.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años

REVELACIÓN DE INFORMACIÓN REGISTRADA EN UN ARCHIVO O EN UN BANCO DE DATOS PERSONALES


(Inc 2 “Ilegítimamente proporcionare o revelare a otro información registrada en un archivo o en un banco de
datos personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposición de la ley”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en proporcionar o revelar, (describir, poner en conocimiento de un 3ro, informar,
comunicar, transmitir, suministrar, poner a disposición, etc.) por cualquier medio (sea informático, no por algo
escrito etc.) una información (conjunto asociado de datos) referente a una persona, que se haya almacenada en
un archivo o en un Banco de datos personales y cuyo secreto el autor está obligado a preservar por disposición de
la ley.
El suministro de la información o revelación debe ser ilegítimos (en contra de lo dispuesto por la norma)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser solo quien tiene la obligación de guardar secreto profesional de los datos
personales
- Sujeto Pasivo: es la persona titular de la información que no desea ser conocida por terceros.

→Tipo Subjetivo: el tipo penal es DOLOSO, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: por ser un delito de peligro concreto, la consumación típica coincide con la
revelación del dato personal a un 3ro ajeno al ámbito situacional de reserva, la tentativa puede resultar admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años

INTRODUCCIÓN ILEGÍTIMA DE DATOS EN UN ARCHIVO DE DATOS PERSONALES


(Inc 3 “Ilegítimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales”)

Sol Aranguren P á g i n a 202 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en insertar o hacer insertar datos en un archivo de datos personales.
 Inserta: quien incluye los datos en el archivo de datos personales
 Hace insertar: quien logra que otra persona introduzca los datos en un archivo de datos personales.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquiera, el que inserta o hace insertar el dato a un archivo de datos personales.
- Sujeto Pasivo: es la persona física o jurídica titular del dato personal

→Objeto: El dato introducido el sistema debe ser de carácter personal, es decir que debe hacer referencia a
ciertos aspectos de la vida de la persona y no a otros (Ej: datos de carácter económico, científico) quedan
comprendidos en el tipo los datos sensibles y los referidos a personas colectivas. Carece de relevancia que la
inserción se refiera a un dato falso o un dato verdadero.

Tampoco importa que se trate de un dato perteneciente a un 3ro o a su propio titular; lo que importa es que
se trate de la introducción ilegítima, es decir sin permiso, ni autorizada.

El consentimiento del titular del dato en la introducción de aquel elimina la tipicidad de la conducta, no quedan
alcanzadas por el tipo penal la conducta que consiste en introducir datos inexactos o incorrectos, que se realizan
más por ligereza o imprudencia del agente que por acciones ilegales.

La figura no requiere para su concreción la concurrencia de perjuicio alguno al sujeto pasivo o a terceros que
pueden tener acceso al archivo de datos personales. Tampoco requiere que los beneficie, pero la conducta debe
haber puesto en peligro el daño al bien jurídico protegido, en caso contrario, la conducta es atípica.

→Tipo Subjetivo: requiere un actuar doloso, compatible solo con el DOLO DIRECTO, el obrar ilegítimamente
conduce a esta conclusión.

→Consumación y Tentativa: Por tratarse de un delito de pura actividad de peligro se consuma con la
introducción de datos en el archivo de datos personales pues es en este momento en el que se coloca el peligro de
lesionar bien jurídico protegido la tentativa no es admisible

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años

AGRAVANTE: Último párrafo del Art “Cuando el autor sea funcionario público sufrirá, además, pena de
inhabilitación especial de un (1) a cuatro (4) años” → Por la condición del autor, se establece una pena accesoria
de inhabilitación especial de 1 a 4 años para el autor que reviste la calidad de funcionario público, sin que se requiera
además que se encuentre en el ejercicio de actividad funcional. La agravante se extiende a todas las formas típicas
prevista en la disposición penal.

Delitos Contra la Libertad de Trabajo y Asociación


Estas infracciones protejan la libertad como facultad de trabajar o de asociarse de los obreros, patrones,
empresarios y empleados.

80 Delitos contra la Libertad de Trabajo


Art 158 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año; el obrero que ejerciere violencia sobre otro para
compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot. La misma pena sufrirá el patrón, empresario o empleado que, por
sí o por cuenta de alguien, ejerciere coacción para obligar a otro a tomar parte en un lock-out y a abandonar o
ingresar a una sociedad obrera o patronal determinada”

Sol Aranguren P á g i n a 203 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Bien Jurídico Protegido: a través de este tipo se ampara la libertad de trabajo, es decir la relacionada con todas
las actividades laborales (libertad de cualquier individuo de trabajar cuando quiere, así como de integrar las
asociaciones laborales a las que desee pertenecer), entendiéndose a aquélla como otra cara de la libertad personal

Dentro de este Articulo se regulan 3 conductas”

1 COMPULSIÓN A LA HUELGA O BOICOT (Primera parte del Art: “el obrero que ejerciere violencia sobre otro
para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot”)

Huelga: es un movimiento colectivo de fuerzas, dispuestos por un gremio obrero, a raíz de un conflicto laboral;
consiste en la suspensión de las tareas.

Boicot: es la abstención voluntaria de los obreros, en razón de un conflicto de laboral, de trabajar para
determinado o determinados empleadores, o bien de no utilizar los servicios que estos prestan, o de no adquirir
ciertos productos que estos fabrican o venden.

Estructura del delito:


→Acción Típica: es ejercer violencia, es decir llevar adelante o desplegar medio físico sobre persona de sujeto
pasivo para que tome parte en una huelga o boicot
Lo que se castiga no es la huelga (o sea que es lícita por imperio del Art 14 de la CN), o el boicot. Lo que se
castiga es el ejercicio arbitrario de tales procedimientos por medio del compelimiento violento sobre otros para
que tomen parte en aquellos.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser un obrero, entendiéndose como tal a la persona que realiza tareas manuales
en relación de dependencia para un empleador particular o público (persona humana o jurídica).
- Sujeto Pasivo: también debe ser un obrero, de faltar tal calidad, tanto en la víctima como en el autor
podremos estar frente a otros delitos contra la libertad (privación ilegal de la libertad o coacción) pero no
éste.

→Medio: La violencia debe ser física, quedando excluido todo otro medio de coacción que no represente el
ejercicio de “vis física” (Ej: la fuerza en las cosas, la amenaza, los insultos). Están comprendidos en el concepto de
violencia el empleo de medios hipnóticos y narcóticos. La fuerza ejercida sobre una cosa no encuadra esta figura y
también se descarta la coacción moral o física.

→Tipo Subjetivo: El delito es DOLOSO, de dolo directo. Requiere además la concurrencia de un elemento
subjetivo añadido al dolo, que es “compeler a un obrero a tomar parte en una huelga o boicot”. La preposición
“para” indica a esta dirección subjetiva de la conducta. No queda comprendido en este delito la violencia
desplegada con motivo o en ocasión de la huelga o el boicot.

→Consumación y Tentativa: El tipo se consuma en el momento en el que se ejerce la violencia sobre el sujeto
pasivo, independientemente de que se logró al fin propuesto. Creus Afirma que la tentativa es posible.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año.

2 COMPULSIÓN AL LOCK-OUT (Segunda parte del Art: “el patrón, empresario o empleado que, por sí o por
cuenta de alguien, ejerciere coacción para obligar a otro a tomar parte en un lock-out”)

Estructura del delito:


→Acción típica: se trata del cierre concentrado de establecimientos industriales o comerciales como medio
de lucha laboral frente a los obreros.

Sol Aranguren P á g i n a 204 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Se busca proteger el trabajo, pero en este caso se hace referencia al sector empresarial o patronal.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el autor puede ser el patrón o empleador, o un empresario, o el empleador de estos,
aclarando igualmente que el sujeto activo puede accionar por sí mismo o por cuenta de terceros.
- Sujeto Pasivo: solo podría hacerlo quien reviste el carácter de patrón (exige las mismas cualidades para
sujeto activo) el empleado puede ser víctima del delito, pero para ello debe estar dotado de poder para
disponer del cierre del establecimiento.

→Medio: En esta figura el medio compulsivo resulta más amplio que en la que se analizó anteriormente ya
que la acción típica consiste en ejercer coacción, lo cual comprende tanto la violencia física como la moral
(intimidación), que debe ser utilizada de manera compulsiva, para doblegar la voluntad del sujeto pasivo, con la
finalidad de que obre de una manera determinada.

→Tipo Subjetivo: es imprescindible el DOLO DIRECTO. En el plano de la culpabilidad el tipo exige un elemento
subjetivo específico (para obligar a otros a) que excluye el dolo eventual.

→Consumación: se consuma en el momento de ejercerse la coacción contra el sujeto pasivo

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año.

3 COMPULSIÓN ASOCIATIVA (Ultima parte del Art: “y a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o
patronal determinada”)

Estructura del delito:


→Acción Típica: ejercer coacción (violencia física o moral) para lograr un fin determinado: la afiliación o
desafiliación de la víctima de una sociedad obrero patronal.
Se protege a través de esta norma la libertad de asociarse o de formar parte de cualquier tipo de asociación
gremial, buscándose evitar los monopolios forzados de asociaciones de obreros y patrones que despóticamente
imponen su voluntad. Así mismo la conducta típica está constituida en este tipo por una coacción, en los mismos
alcances que el delito anterior.

→Sujeto:
- Sujeto Activo: aquí solo puede ser autor el patrón, empresario o empleado de estos, actuando por sí o por
cuenta de otro.
- Sujeto Pasivo: puede serlo un obrero, un patrón o un empresario.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso compatible con DOLO DIRECTO. El tipo a su vez exige la concurrencia de
un elemento subjetivo especial: para obligar a otro, que excluye el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: la infracción se consuma cuando se ejerce la violencia típica, con la finalidad
señalada en la norma, independientemente de que se logre o no dicho objetivo.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año.

81 Concurrencia o Propaganda Desleal


Art 159 CP “Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, el que, por maquinaciones
fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar, en su provecho, la
clientela de un establecimiento comercial o industrial”

Sol Aranguren P á g i n a 205 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Bien Jurídico Protegido: Creus: este tipo tiene un evidente trasfondo económico; El agente procura mediante
el fraude, lucrar con la clientela ajena; pero el legislador ha preferido incluirla entre los delitos contra la libertad de
trabajo, acentuando la protección del normal ejercicio de la competencia como marco dentro del cual el
comerciante o industrial pueden desarrollar libremente sus actividades. nada tiene que ver este delito con los
previstos en la ley 22262 (fraudes al comercio y a la industria).

A la luz de la normativa vigente y en particular de la CN que explícitamente otorga protección y tutela los
derechos de los Consumidores y Usuarios de bienes y servicios, algunos autores consideran que la ubicación
sistemática este delito debería estar entre los tipos del capítulo 5 título 13.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: en tratar de desviar, por los medios que la propia ley establece, la clientela de un
establecimiento comercial o industrial, en provecho propio.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, aunque no posea un comercio
- Sujeto Pasivo: debe ser necesariamente un comerciante o un industrial en actividad, porque solo así puede
tener clientela.

→Medios:
• Maquinaciones Fraudulentas: es decir ardides, artificios, engaños o cualquier tipo de fraude, para lograr
los fines propuestos (Ej: el uso de envases o envoltorios de una marca ajena, o el nombre comercial ajeno).
• Sospechas Malévolas: están constituidas por afirmaciones, sugerencias o inexactitudes, deslizadas por el
autor y tendientes a desacreditar al establecimiento ajeno.
• Propaganda Desleal: es aquella que se realiza al margen de las reglas de la buena fe y rectitud que deben
imperar en el mundo del comercio o la industria en general. Propaganda desleal no es igual la propaganda
excesiva, ésta por más exagerada que sea no constituye delito.

→Tipo Subjetivo: solo es compatible con el DOLO DIRECTO, al que se añade la concurrencia de un elemento
subjetivo específico: la finalidad del autor de tratar de desviar la clientela en su propio provecho.

→Consumación y Tentativa: El delito se consuma con la realización de la conducta típica, sin que importe al
logro del fin propuesto. La tentativa resulta admisible.

→Acción Penal: El ejercicio de la acción penal es privado Art 73 inc 3.

→Pena: multa de $2500 a $30000.

Delitos Contra la Libertad de Reunión

82 Delito contra la Libertad de Reunión


Art 160 CP “Será reprimido con prisión de quince días a tres meses, el que impidiere materialmente o turbare
una reunión lícita, con insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del acto”

Bien Jurídico Protegido: el derecho de los habitantes del país a congregarse para fines lícitos (de conformidad
con la Constitución, la ley y los reglamentos vigentes) es decir a reunirse lícitamente. si bien es un derecho que no
está enumerado expresamente por la Constitución, nace políticamente de la soberanía del pueblo y de la forma
Republicana de Gobierno.

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 206 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: el artículo prevé dos conductas:


• Impedir materialmente (imposibilitar físicamente) envíe el que logra que la reunión no se realice actuando
antes de que haya comenzado o disolviéndola una vez que está en curso.
• Turbar (alterar el curso normal) implica menos que impedir, importa alterar el normal desenvolvimiento
de la reunión, ya sea confundiéndola o desordenándola.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: autor podría ser cualquier persona. Si se trata de un funcionario público, se afirma que el
hecho concurriera realmente con el abuso de autoridad previsto y reprimido en el Art 248, si, además de
impedir materialmente la reunión lícita, la prohíbe ilegalmente.
- Sujeto Pasivo: el orador, el establecimiento, fundación o entidad bajo cuyo patrocinio o dirección la reunión
se ha realizado. Además, las víctimas de este delito son todas las personas que se reúnen lícitamente antes
de la acción del autor.

→Medios: mediante insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del acto. Cualquier otro
medio o modalidad empleada por el autor (Ej: una silbatina, gritos, manifestaciones generales al público, etc.)
quedan fuera de la tipicidad.

→Tipo Subjetivo: Las dos modalidades típicas de este delito son DOLOSAS (el dolo eventual solo resulta
admisible en la hipótesis de turbación de la reunión, de resultado material)

→Consumación y Tentativa: siendo un delito material, se consuma cuando efectivamente la reunión se ha


imposibilitado (por haber impedido que se concrete o por haber sido disuelta) o turbado. Así los actos materiales
que no lo hagan concretar el impedimento de la turbación solo pueden ser atribuidos a la tentativa.

→Pena: prisión de 15 días a 3 meses

Delitos Contra la Libertad de Prensa

83 Delito contra la Libertad de Prensa


Art 161 CP “Sufrirá prisión de uno a seis meses, el que impidiere o estorbare la libre circulación de un libro o
periódico”

Bien jurídico protegido: la libre circulación de la prensa.

Estructura del delito:


→Acción Típica: es impedir o estorbar la libre circulación de un libro o un periódico. Puede tratarse de 1 o
varios ejemplares o de toda una edición. El delito prevé dos conductas:
• Impedir (hacer imposible la circulación distribución, se hace en todo o en parte, a una relación con
determinados ejemplares).
• Estorbar (dificultar, hacer difícil, poner obstáculos; es decir entorpecer y convertir en más difícil la
circulación siempre que los obstáculos interpuestos no hayan llegado a impedirla).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: cualquier persona puede ser autor del delito. si se trata de funcionario público que
pretendiera ejercer autoridad, el eventual abuso concurriría con este delito.
- Sujeto Pasivo: es la persona interesada en que el impreso circule, cómo podría ser el distribuidor y no
solamente el autor o editor, aunque estos lo serán generalmente.

Sol Aranguren P á g i n a 207 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Aunque sobre estos antes mencionados son sobre los que recaiga la acción también pueden resultar
damnificado los demás miembros de la sociedad que se ven privados de acceder al contenido de la
publicación escrita en cuestión; ya que no es un delito contra la libertad individual o la propiedad del autor
o editor, sino contra la libertad de prensa, que no reviste más el contenido individualista e histórico del Art
14 de la CN.

→Objeto:
• Un libro es una publicación impresa de varias páginas.
• Un periódico es una obra impresa pero que se publica regularmente, en periodos de tiempo determinado
(diariamente, semanalmente, quincenalmente)

→Tipo Subjetivo: Es un delito de resultado material DOLOSO que admite el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: cuando sea afectado realmente (sea impidiendo o estorbando la circulación del
libro o del periódico). Se admite (para la mayoría de la doctrina) la tentativa.

→Pena: prisión de 1 a 6 meses.

Sol Aranguren P á g i n a 208 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra la Propiedad 


(Art 162 a 185)

Bien Jurídico Protegido: la propiedad. Propiedad no quiere decir ni debe ser identificado con el dominio del
CCyC, sino que debe ser entendido en el amplio sentido que se le da el Art 14 y 17 de la CN.

El código penal lleva a cabo una tutela amplia del bien jurídico como la de la Constitución Nacional en estos
dos artículos: Art 14 CN “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes
que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de peticionar
a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de profesar libremente su culto;
de enseñar y aprender”

Art 17 CN “La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella, sino en virtud
de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente
indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Artículo 4º. Ningún servicio personal
es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su
obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para
siempre del Código Penal argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna
especie”

El derecho civil es mas restringido en este sentido.

En el derecho penal el concepto abarca el patrimonio en su totalidad, esto es, no solo al dominio en sentido
civilista sino también a los demás derechos reales y personales, bienes materiales e inmateriales y en general, todos
los intereses apreciables que un hombre pueda poseer fuera de sí mismo, de su vida y su libertad.
Hoy la opinión es casi general de que la palabra ‘propiedad’ debe ser sustituida por ‘patrimonio’; para esto se
suele invocar la figura del hurto impropio y así demostrar la inconveniencia de la denominación propiedad, ya que
es esta figura donde se evidencia el contrasentido de castigar como delito contra la propiedad al dueño de la cosa
que la sustrae del poder de un 3ro que la posee legítimamente, o bien aquella hipótesis de daño a la cosa propia.
Es decir, esto demuestra que no siempre se lesiona el derecho a la propiedad.

Patrimonio: la doctrina creo 4 teorías acerca del concepto de patrimonio


• Concepción jurídica: el patrimonio es la suma de las relaciones jurídicas, es decir, de derechos y
obligaciones relativos a las cosas, en cabeza de una persona; el daño patrimonial está entendido como
daño en sentido jurídico, o sea formalmente como la pérdida o limitación de un derecho
• Concepción económica: el patrimonio es un complejo unitario de los bienes económicamente evaluables
y pertenecientes De hecho o de derecho a un sujeto; el daño patrimonial es entendido como daño en
sentido económico es decir una efectiva definición del patrimonio en su unidad económica
• Concepción mixta: el patrimonio es la suma de las relaciones jurídicas evaluables económicamente en
cabeza de una persona. Toma de la concepción jurídica la exigencia de qué los bienes o valores sean
poseídos por sujeto en virtud de una relación jurídica y de la económica la exigencia de que el derecho
subjetivo tenga un valor económico. (Teoría dominante: principalmente porque sus líneas directrices se
orientan en dos direcciones bien definidas:
o Se limita a los bienes patrimoniales aquellos que poseen valor económico
o Se consideran bienes patrimoniales solo aquellos que gozan de algún reconocimiento jurídico (aquí
adquieren importancia las cosas poseídas ilícitamente -ej: la estafa al ladrón- los cuales para la
doctrina mayoritaria integran el concepto de patrimonio por cuando la apropiación implica la
adquisición de una relación física con la cosa que entraña un valor económico)
• Concepción personal: esta tiene en cuenta el reconocimiento de la finalidad económica individual y las
posibilidades de acción del titular del patrimonio. El patrimonio sería entonces una unidad personalmente

Sol Aranguren P á g i n a 209 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

estructurada que garantiza el desarrollo de la persona en el ámbito de los objetos. Los delitos
patrimoniales lesionan a la persona a la que corresponde el patrimonio los fines perseguidos con sus actos
de disposición.

Las infracciones con relación al patrimonio se pueden dividir en:


1. Delitos de apoderamiento: que se caracterizan por la acción de apoderarse de la cosa, quitándosela a quien
la tiene (hurto y robo de cosas muebles). O excluyendo de ella a quien la ocupa (usurpación de cosas
inmuebles)
2. Delitos de desprendimiento: en los que la acción material está dirigida a hacerse dar la cosa, obligado a
quien la tiene (extorsión) o engañándolo (defraudación)
3. Delitos de apropiación: cuya característica residen en quedarse con la cosa (abuso de confianza o de
situaciones) Ej: apropiación de cosas halladas.
4. Delitos de auto desprendimiento patrimonial: cuyo objeto de ataque es el propio patrimonio, cómo las
insolvencias quiebras y concursos.
5. Delitos de destrucción de la cosa (daños).

Las acciones típicas: estos tipos penales exigen como resultado de la disminución del patrimonio del sujeto
pasivo, ya sea reduciendo su activo aumentando su pasivo; y carece de relevancia es la gente hubo o habrá de
compensar la pérdida experimentada. Ej: haciendo una donación de bienes de su periodo valor porque desea
apoderarse de una cosa sin producir un deterioro económico (la donación aumenta el patrimonio del sujeto, pero
al quitársela la cosa igualmente se producirá una disminución en el).

Infracciones patrimoniales: se caracterizan por reunir una serie de elementos comunes:


- El delito recae siempre sobre un bien donde, los bienes deben ser susceptibles de apreciación económica
y pueden ser cosas materiales u objetos inmateriales.
- El autor es movido siempre por una intención específica, qué es la requerida por cada figura en particular.
- El perjuicio a la propiedad debe suceder invito dominio, sin el consentimiento o permiso del propietario
que tiene capacidad para darlo

Hurto

84 Hurto Simple
Art 162 CP “Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que se apoderare ilegítimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena”

Bien jurídico Protegido: es la tenencia de las cosas muebles.

Este delito requiere el actual mantenimiento corporal de la cosa que constituye la tenencia, por parte de
alguien: si no existe una cosa tenida por otro, el agente no puede cometer el delito

Tenencia: quiere decir “tener la cosa bajo poder”, lo cual implica que, para la perfección del delito, debe
haberse operado la transferencia de la cosa del “poder” del tenedor al “poder” del ladrón. Esta situación de poder
se manifiesta en el preciso instante en que el agente tiene la posibilidad inmediata de realizar materialmente sobre
la cosa actos dispositivos, posibilidad de la que se carecía antes de la acción, porque la cosa estaba en poder de
otra persona, fuese poseedor o simple tenedor.
La tenencia que la ley tutela abarca tanto la tenencia legitima, como la ilegitima. Hurtar una cosa a quien a su
vez hurto, es también hurto. Al ladrón se le puede hurtar la cosa que él, a su vez, hurto, cuando el que se la quita
no es el legítimo tenedor anterior de ella.

Sol Aranguren P á g i n a 210 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en apoderarse, esto implica en principio el desapoderamiento de quien ejercía la
tenencia de la cosa (quitarla de su esfera de custodia) lo cual no requiere el traslado de la cosa por parte del agente
ni su remoción (ya que la cosa puede ser consumida en el lugar), ni que el sujeto pasivo estuviera en contacto físico
con ella. Además, es necesario el apoderamiento material de la cosa por parte del agente, de modo que ahora él
cuente con la posibilidad de realizar actos de disposición. el desapoderamiento sin apoderamiento podrá constituir
a lo sumo una tentativa de hurto

El APODERAMIENTO de la cosa: Realizar objetivamente la acción de hurtar, en nuestro derecho, apoderarse de


la cosa. Para determinar el exacto sentido jurídico de la acción material del hurto se han puesto entre nuestros
autores 2 posiciones antagónicas:
1. Disponibilidad: el apoderamiento exige que el autor haya tenido la posibilidad de disponer de la cosa,
aunque sea por breve tiempo. La conducta importa la posibilidad inmediata de realizar materialmente
sobre la cosa actos dispositivos. En consecuencia, el desplazamiento de la cosa en el espacio no es el
criterio del hurto, sino el desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de disposición. El
apoderamiento requiere que el agente haya obtenido real y efectivamente la disponibilidad material del
objeto sustraído, bloqueando a la vez la posibilidad por parte del sujeto pasivo. El hurto exige el
desplazamiento o traspaso material de este aquel, no sé de la cosa sino su disponibilidad física, esto es de
la posibilidad de ejercer sobre ella actos dispositivos o de disposición material.
todo lo que no alcance este resultado podrá o no ser tentativa pero seguro no es delito consumado de
hurto.
2. Desapoderamiento: para esta es que el ladrón haya privado a otro de la posesión corporal de la cosa, con
la intención de apoderarse de ella. Con el apoderamiento de la cosa la propiedad ajena ya está lesionada
de manera perfecta, porque el bien que la integraba (la tenencia de la cosa) ya no la integra más. entonces
para esta teoría el delito consiste en quitar la cosa de quien la poseía, con la intención de disponer de ella.

Buompadre: creemos que la teoría de la disponibilidad consulta con una mayor precisión de las exigencias del
tipo delictivo. La teoría de desapoderamiento, al exigir que el hurto se consume con el suelo despojo, con la
intención (dolo) específica de disponer de la cosa, anticipa la etapa consumativa a un grado que resulta inadmisible
y que puede en la práctica conducir a soluciones verdaderamente injustas; ej: en el caso del ladrón que en el
momento de tomar el objeto del poder de la víctima, (tiene la cosa) se ve sorprendido por la oportuna intervención
policial o de un 3ro, lo que permite el inmediato recuperó de la res furtiva; el hurto ya estaría consumado. Para la
teoría de la disponibilidad en cambio, el ladrón solo tomó o quitó la cosa de su lugar, pero no alcanzó a consolidar
su poder sobre ella, esto es, no tuvo la posibilidad real de disponer del objeto sustraído, como sucedería por ej: sí,
no obstante, la sorpresiva presencia policial, el ladrón logra escapar en una veloz motocicleta, o en aquellos
supuestos en que la cosa es consumible, y el autor la ingieren mientras es perseguido.

Para determinar el MOMENTO CONSUMATIVO de estos delitos de apoderamiento, históricamente se ha


formulado numerosas teorías, pero las que más difusión han tenido en el ámbito doctrinal son:
1. Teoría de la attrectatio (teoría del contacto o de la contrectación) esta entiende que el hurto se
consuma con el mero tocamiento de la cosa
2. Teoría de la Apprehensio: consiste en la simple captación material del objeto o en poner la mano sobre
la cosa ajena. Basta con que el ladrón haya puesto su mano sobre el objeto, ej: carteritas no sobre la
cartera ajena sin llegar a abrirla o moda la del lugar.
3. Teoría de la Amotio: exige la remoción de la cosa del lugar en que se encontraba. No es suficiente poner
las manos sobre la cosa, sino que el autor debe remover la cosa. no resulta necesario que el autor saque
la cosa del lugar donde se encuentra sino removerla de la esfera de custodia del damnificado, Ej: el
ladrón que va apilando las cosas que saca del armario, sobre la cama.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

4. Teoría de la Ablatio: según la cual el apoderamiento se consuma cuando la cosa es transportada


traslada de un lugar a otro. Es cuando la cosa es desapoderada de la víctima; el autor debe haber sacado
la cosa de la esfera de custodia. Ej: un fanático de la ecología que libera a un pájaro de una jaula.
Establece el concepto de esfera de custodia: es el ámbito donde el tenedor ejerce su poder sobre la
cosa que debe ser determinado en cada caso. Ej: la casa de la víctima, o la habitación. lo importante es
que el sujeto pierda la tenencia.
5. Teoría de la Illatio: considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir lugar
seguro para resguardarla; donde el autor puede sacarle provecho; esta es una teoría extrema que deja
impunes muchos delitos (ej: venderla)
De todas estas teorías las dos primeras solo tienen un mero valor histórico, de manera que el debate se ha
centrado en las teorías 3 y 4; la doctrina y la jurisprudencia se inclinaron por la teoría Numero 4.

Otro elemento importante es: ILEGITIMIDAD (El autor para cometer el hurto debe haberse apoderado
ilegítimamente de la cosa. Se trata de un elemento normativo del tipo que debe quedar abarcado por el dolo del
autor)

Hay quienes lo entienden como un elemento normativo de recorte y que cumple la función de completar una
definición que conceptualmente requiere el componente de falta de aquiescencia o acuerdo del sujeto pasivo,
tomando en cuenta que la propiedad, a diferencia de otros bienes jurídicos es considerada indiscutiblemente
renunciable, por lo que el consentimiento libre del titular elimina la tipicidad de la conducta del agente.
El hurto no se define completamente como el apoderamiento de una cosa ajena, sino que el tipo demanda
como elemento normativo la precisión de que se actúa contra la voluntad (explícita o implícita) del sujeto pasivo,
o visitando esa voluntad (por fraude o coacción); el acuerdo ha de eliminar la tipicidad objetiva sistemática (no la
conglomerante) porque sin esos elementos no se puede conceptualizar la acción misma. para que la conducta sea
típica basta la mera existencia del acuerdo, aunque la gente las conozca

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo pueden ser cualquier persona. El sujeto pasivo puede ser a su
vez también personas jurídicas

→Objeto de la Acción: cosas muebles

COSA: Art 16 CCyC “Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del artículo 15 pueden recaer
sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a
las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre”

Art 15 CCyC “Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes
que integran su patrimonio conforme con lo que se establece en este Código”

Las cosas se caracterizan por dos notas esenciales:


• La materialidad: un objeto es material cuando es corporal, esto es, cuando posee extensión y por ende
ocupa un lugar en el espacio. Lo que importa al tipo penal es que la cosa, además de ser material, sea
susceptible de valor y de apoderamiento.
• El valor: la cosa debe tener un valor, puede no ser solamente un valor económico. El objeto sustraído
puede representar un interés para la víctima o para ladrón, que le sirve para satisfacer sus necesidades,
usos o placeres, o bien representar un valor puramente afectivo para la víctima (ej: cartas, autógrafos,
estampitas religiosas, recuerdos de seres queridos). Carece de relevancia entonces la clase de valor que la
cosa tenga para la persona. en todos estos casos la sustracción del objeto constituye el delito de hurto
por cuanto aun cuando puedan estas carecer de valor económico para quien no sea su propietario dueño,
están incorporadas a su patrimonio, por lo tanto, tienen un valor patrimonial.

Sol Aranguren P á g i n a 212 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Valor patrimonial: no siempre equivale a valor económico, qué es lo que sucede con aquellas cosas que no
poseen un valor económico en sí misma, ni para terceros, pero tienen un valor de uso de cambio y, por lo
tanto, un valor patrimonial que integra el patrimonio del sujeto.
- Las cosas pueden ser sólidas líquidas o gaseosas.
- Los objetos inmateriales bienes que integran el patrimonio de una persona no son susceptibles de hurto
(derechos). Tampoco lo son, aunque tengan existencia intelectual, las ideas científicas, artísticas o literarias
o materiales como la luz, el sonido, el calor o el movimiento.
- La energía eléctrica; el Art 16 la equipara a las cosas y puede ser objeto de hurto en cuanto esté incorporada
a un patrimonio.
- El agua solo puede ser hurtada cuando está separada del suelo, en pequeños recipientes, estanques,
piletas, etc. Cuando no esté para esté separada del suelo el agua no pierde su calidad de inmueble y por lo
tanto solo puede ser objeto de usurpación. (Carece de importancia que el agua sea pública o privada, lo
que importa es que se encuentre separada del suelo)
- Cadáver: como regla general no es susceptible de hurto porque no es cosa en los términos del CCyC. éste
carece de valor económico o de cualquier otra naturaleza. Las partes Unidas artificialmente al cuerpo en
cambio pueden dar lugar al delito, por cuanto estos objetos son cosas que poseen un valor económico (ej:
prótesis de dientes, miembros articulados, pelucas). El cadáver puede ser objeto de hurto cuando ha
entrado en el tráfico Mercantil (Ej: una momia como pieza de museo o de venta en un comercio).
- Sangre: también puede ser susceptible de hurto, solo cuando se encuentra separada del cuerpo humano
(ej: envasada en el Banco de sangre o en un laboratorio) así como también otras partes del cuerpo, como
los tejidos, órganos, etc. para fines de trasplantes.

MUEBLE: la cosa, además de ser material y susceptible de tener un valor, debe ser mueble.
La noción de cosa mueble del derecho penal no coincide con la del derecho civil; es decir el derecho penal no
sigue el criterio en el sentido de adherir a los principios de transportabilidad, accesoriedad y representación.
¿Porque es más amplio en el código penal?
- Para el derecho penal el concepto de cosa mueble es más amplio ya que importa solamente que la cosa
sea aprehensible y trasladable. Es decir, para el CP son cosas muebles las que para el CC no lo son. Por ej:
los inmuebles.
o Por su carácter representativo (Instrumentos públicos, Art 289 CCyC “Enunciación. Son
instrumentos públicos:
a) las escrituras públicas y sus copias o testimonios;
b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos con los requisitos que
establecen las leyes;
c) los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
conforme a las leyes que autorizan su emisión”)
o Por su accesión a los inmuebles. (Art 226 CCyC “Inmuebles por accesión. Son inmuebles por accesión
las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con carácter
perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un
derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesión las cosas afectadas a la explotación del inmueble o a la
actividad del propietario”)
o Por su destino: Art 225 CCyC “Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo,
las cosas incorporadas a él de una manera orgánica y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho
del hombre”
Para el Código Penal solo tiene importancia el criterio de transportabilidad de la cosa, según el cual cosa mueble
es aquella que es susceptible de ser trasladada de un lugar a otro, incluidos los animales o semovientes (Art 227 CCyC
“Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí mismas o por una fuerza externa”)

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

AJENA:
Cosa ajena: es aquella que no es propia ni es susceptible de apropiación u ocupación. La cosa, para que sea
hurtable, debe pertenecer a alguien, a otra persona, sea en forma total (cuando el autor no tiene ni una parte ideal
de ella en comunidad con sus propietarios), o en forma parcial (cuando tienen propiedad parte de ella, como
condominio o comunero hereditario).
• Casos de sociedad: el hurto es posible cuando los bienes que integran su patrimonio son distintos a los de
los socios.
• No es hurto, sino un tipo de defraudación (Art 173 inc. 5 CP) el apoderamiento de la cosa totalmente propia
estando legítimamente en poder de un 3ro.
• Cosas que carecen de dueño: (Res nullius) no se considera hurto la apropiación de aquellas cosas que
carecen de dueño, que no pertenecen a nadie y que cualquiera puede apropiarse de ellas (Ej: los animales
salvajes, los peces de los mares, ríos y lagos navegables, las cosas que se hallan en el fondo de los mares y
ríos, los enjambres de abejas en estado de libertad natural, etc.)
• Cosas abandonadas por su dueño: (Res delerictae) para que se apropie de ellas el primero que las
encuentre Ej: los objetos dejados frente al domicilio para que los lleve cualquier persona NO CONFIGURA
DELITO.
• Cosas que están perdidas para su dueño: (Res perditi) pero cuya propiedad, posesión o tenencia, no ha
sido abandonada ni objetiva, ni subjetivamente. En este caso la apropiación del objeto configura un
supuesto de defraudación atenuada del Art 175 inc 1.
Teniendo en cuenta que la propiedad de sus bienes jurídicos disponible por su titular, el consentimiento del
sujeto pasivo con actitud para autorizar y prestado sin vicio alguno, elimina la tipicidad del hecho.

→Tipo Subjetivo:
Buompadre: el hurto es un DELITO DOLOSO, de dolo directo, no siendo necesario la concurrencia de algún
especial elemento subjetivo adicional para su configuración (ej: el ánimo de apropiarse o el ánimo de lucro).

D’Alessio: No es suficiente la voluntad desapoderar al tenedor, también es necesario que el sujeto activo quiera
someter a la cosa al propio poder de disposición (apoderarse) lo que algunos traducen en la exigencia de querer
tener la cosa como verdadero dueño). otros consideran que alcanza con corroborar el propósito de llevar a cabo
actos de disposición que el legítimo tenedor puede realizar.
Cuando la sustracción se motiva en finalidades tales como hacer una broma, comprobar la vigilancia, daña la
cosa inmediatamente; faltará la conciencia subjetiva que el apoderamiento típico requiere y no será el tipo de
hurto.
Se ha entendido que la voluntad requiere de especiales disposiciones anímicas por parte del sujeto pasivo que
tornaría improbable un caso de dolo eventual.
En un caso en el que, en razón del lamentable estado de un vehículo, razonablemente los encausados pudieron
creer, aunque erróneamente, que él mismo se encontraba abandonado, se decidió que “existe un evidente
desconocimiento del carácter ajeno de la cosa” por lo que “la solución no puede ser otra que la exclusión del dolo”

→Consumación y tentativa: el hurto se consuma con el total apoderamiento de la cosa, es decir cuando el
agente tiene la posibilidad de disponer materialmente de ella, lo cual implica que el momento consumativo deberá
considerarse en cada caso en concreto, en función de la índole de la acción o de la naturaleza del objeto de
sustracción. El mero desapoderamiento podrá constituir una tentativa.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años

Hurto de uso: estaba regulado en el Art 37 del decreto-ley 6582/ 58; fue derogado por el Art 20 de la ley 24721
quedando, por ende, fuera de tipicidad del hurto.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

85 Hurtos Agravados
Art 163 CP “Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes:
1º Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de trabajo o de
productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros
elementos de los cercos.
2º Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación, naufragio, accidente de
ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmoción
pública o de un infortunio particular del damnificado;
3º Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave verdadera que hubiere
sido substraída, hallada o retenida;
4º Cuando se perpetrare con escalamiento.
5º Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se
cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren.
6º Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público”

HURTOS CAMPESTRES: dentro de este, en base a lo que reguló la ley 25890, pueden distinguirse 4 tipos:
Aunque la distinción entre estas figuras se realiza por los objetos, se da un elemento común concerniente a la
situación de todos ellos: “los objetos deben estar situados en el campo”.

1. HURTO CAMPESTRE PROPIAMENTE DICHO:


El agravante se da cuando el hurto se relaciona con productos separados del suelo, dejados en el campo.

→Objeto de acción: productos separados del suelo. La expresión “productos” abarca los “frutos”. Sin
embargo, la controversia surge cuando se deben determinar si la expresión comprende solo a los productos
vegetales que son aquellos que la tierra da o produce y se separan del suelo; o si también abarca los minerales.
Buompadre: éste considera que la razón es de estos últimos, ya que la ley no hace ninguna distinción al
respecto. tanto da que se trate de un producto que la tierra produce como que se lo saque o extraiga del suelo,
como sucede con los minerales. para la ley es suficiente que estén “separados del suelo”, es decir juntados,
amontonados, cosechados, etc.
La separación debe ser obra humana (de quién tiene derecho a hacerlo o el ladrón, pues si así fuera el caso el
empleo de fuerza podría trasladar el hecho al robo), no de la naturaleza.
Queda fuera de la disposición todo aquello que no sea producto del suelo, como la miel de las colmenas o de
los productos de los animales (ej: el guano).

→Lugar: todos los objetos deben estar situados en el campo. Campo: todo lugar fuera del radio poblado y
alejado del sitio habitado, o de sus dependencias (patios, jardines, huertos, etc) y recintos habitados (Corrales,
establos, galpones) inmediatos a la casa.

Los productos separados del suelo deben haber sido dejados en el campo, es decir, en situación en la que el
tenedor no puede ejercer la vigilancia inmediata sobre él. Es decir, se presupone que la cosa ha sido dejada sin
debida protección razón que fundamenta la mayor tutela de la ley penal y justifica el mayor reproche, ya que la
cosa se encuentra en una situación de indefensión frente a la acción del ladrón.

2. HURTO DE MAQUINARIA O INSTRUMENTO DE TRABAJO:


La acción furtiva puede afectar a la totalidad o parte de la maquinaria del instrumento (ej: apoderarse de la
bomba inyectora de un tractor).

→Objeto de acción: La acción recae sobre las máquinas e instrumentos de trabajo, que puede tratarse de
distintos elementos de cualquier naturaleza, incluso automotores, pero deben estar destinados a las tareas propias
del campo (Ej: arados, trilladoras, cosechadoras).

Sol Aranguren P á g i n a 215 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Quedan fuera los elementos o herramientas que, No obstante constituir máquina o elementos de trabajo, no
están afectados al trabajo del campo, o bien aquellos que no son maquinarias o instrumentos de trabajo, Ej: el
vehículo de transporte del personal.
La mayor penalidad comprende el hurto de cualquier otro instrumento que no cumpla mecánicamente la
función de multiplicar o desplegar la fuerza humana (ej: guadañas, hoces, puntales, lonas), siempre que estén
destinados a la producción, recolección, extracción o separación de los productos del suelo.

→Lugar: todos los objetos deben estar situados en el campo. Campo: todo lugar fuera del radio poblado y
alejado del sitio habitado, o de sus dependencias (patios, jardines, huertos, etc) y recintos habitados (Corrales,
establos, galpones) inmediatos a la casa.

Al momento del apoderamiento de la cosa debe haberse encontrado en el campo por haber sido dejada en tal
lugar.

3. HURTO DE PRODUCTOS AGROQUÍMICOS FERTILIZANTES U OTROS INSTRUMENTOS SIMILARES:


→Objeto de acción: Son todos aquellos que se utilizan frecuentemente en las labores agrícolas, con el fin de
potenciar el rendimiento de la tierra (Ej: fertilizantes, fungicidas, defoliante, insecticidas, herbicidas.).

Se trata de una regulación abierta, ya que establece “u otros instrumentos similares”, que permite la
incorporación de nuevos productos o especialidades que la ciencia y la técnica vayan descubriendo y elaborando.

→Lugar: todos los objetos deben estar situados en el campo. Campo: todo lugar fuera del radio poblado y
alejado del sitio habitado, o de sus dependencias (patios, jardines, huertos, etc) y recintos habitados (Corrales,
establos, galpones) inmediatos a la casa.

Los productos deben haber sido dejados en el campo

4. HURTO DE ELEMENTOS DE LOS CERCOS:


Este agravante tiene su razón de ser en la función rural que cumplen los cercos (sirve como custodia simbólica
del ganado, los cultivos, etc.) y no en la función demarcatoria o de deslinde natural de los fundos. Por ende, el
agravante solo concurre cuando el cerco está cumpliendo esa función y no otra.

→Objeto de acción: La sustracción debe recaer sobre alambres u otros elementos de cercos (postes, varillas,
tranqueras, etc.) siempre que el cerco existe al momento de la acción furtiva. Debe tratarse de un cerco en
funciones de cerramiento y de seguridad. Comprende todo tipo de cerco no solo aquel que está hecho de alambre.

→Acción típica: La norma vigente no requiere la destrucción total o parcial del cerco para tener por consumado
el hurto calificado; es suficiente con el apoderamiento ilegítimo de sus elementos.
Se configura un hurto simple si el apoderamiento recae sobre un cerco que estaba ya destruido total o
parcialmente; este resultado configura una exigencia típica que presupone el empleo de una fuerza propia de aquel
sin que por ello el hecho se desplace al robo. La idea de destrucción implica siempre el empleo de fuerza propia
tendiente a lograrlo.

D’Alessio: determina que cómo se basa en su función de custodia si el cerco ya estaba roto no podía cumplir
con su cometido por lo que no será hurto simple.

→Lugar: Carece de relevancia que el cerco se encuentre o no en el campo, ya que no podría interpretarse en
el sentido de que se incluyan en la grada antes los cercos que no son rurales, por el silencio de la ley en tal sentido
se justifica, puesto que los cercos no pueden ser dejados, sino que son plantados o construidos.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

HURTO CALAMITOSO: es cuando el hurto se lleva a cabo durante las siguientes situaciones:
1. Hurto cometido con ocasión y aprovechando las facilidades provenientes de un desastre o conmoción
pública

Sol Aranguren P á g i n a 216 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

2. Hurto cometido con ocasión y aprovechamiento de las facilidades provenientes de un infortunio particular

El agravante se fundamenta en la menor defensa privada frente a estos infortunios, y al mismo tiempo la mayor
criminalidad subjetiva que muestra quien se vale de miserables ocasiones para robar a las víctimas de la calamidad.
Es decir, la mayor indefensión que sufren los bienes, en este caso con motivo de ciertas circunstancias particulares
que afecten al sujeto pasivo.

→Ocasiones: El calificante exige que la sustracción se cometa CON OCACION DE, vale decir, en la misma
oportunidad en que ocurren los sucesos descritos en la ley, ni antes ni después, sino mientras está produciendo el
desastre o la conmoción pública.

*Desastre público: es un suceso dañoso de grandes proporciones, cuyos efectos recaen sobre un número
indeterminado de bienes y personas (Ej: grandes incendios, explosiones, terremotos). No es indispensable que el
hurto se consume sobre bienes jurídicos de personas que hayan sido afectadas materialmente por el desastre, sino
que puede darse sobre objetos de personas que se hayan visto afectadas de otro modo Ej: moralmente (temor,
ansiedad, etc.).

*Conmoción pública: es también un acontecimiento de gran magnitud, que se caracteriza por hechos violentos,
perturbaciones, alborotos, corridas, etc., que originan confusión y pesadumbre en un vasto sector de la
comunidad; (ej: rebeliones, motines, protestas callejeras, violentas, conflictos armados). Producidas por grupos
más o menos extensos de personas, características de asonada o de motín.

*Infortunio particular: es una situación de desgracia o aguda aflicción, física (enfermedades o accidentes,
lesiones, ebriedad, tentativa de suicidio, etc.) o moral (desgracias de índole afectiva como la muerte de un ser
querido), por la que atraviesa una persona. Que influye sobre el tenedor del objeto aminorando la vigilancia que
suele ejercer sobre él, lo cual excluye el sueño (que si bien es una situación que aminora la vigilancia, no hay ninguna
desgracia). Si se contempla el estado de ebriedad, esta situación solo tiene relación con las personas no con las
cosas. (Ej: el apoderamiento de objeto de una vidriera que previamente había sido Rota por un 3ro no constituye
hurto agravado)
Algunos planteos doctrinarios y jurisprudenciales han admitido que el sujeto pasivo sea una persona que ha
muerto cuando todavía ninguna otra lo ha sustituido en la tenencia de la cosa, entendiéndose el fallecimiento como
infortunio; pero se ha descartado la aplicación de este agravante a “la enfermera que se apodera en un hospital de
las cosas pertenecientes a una persona muerta de la que había asistido profesionalmente, porque el damnificado
no es el muerto y porque los efectos de quienes pasaron a ser titulares tras el deceso están bajo el control y la
responsabilidad del nosocomio”.

→Aspecto Subjetivo: no solo debe comentarse en ocasión de los eventos indicados, sino que también tiene
que mediar por parte del sujeto activo aprovechamiento de tales circunstancias. Es decir, el hurto se califica si el
autor ha aprovechado las facilidades que estas situaciones le han brindado, de lo contrario no resulta aplicable la
agravante.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

HURTO CON GANZÚA O LLAVE FALSA: Razón del Agravante: el hecho del empleo de ciertos medios por
parte del ladrón, que requieren astucia o habilidad para vencer las defensas preconstituidas de la cosa y que revelan
su mayor peligrosidad. El tipo excluye el uso de violencia.

→Presupuesto típico: La cosa objeto del delito debe encontrarse en “un lugar cerrado o unida a otros
elementos que impidan o dificulten su apoderamiento”. Lo que obedece a la mayor actividad que debe desplegar el
autor para vencer los obstáculos o defensas que se oponen al apoderamiento. En este caso el obstáculo es el
“cerramiento” del lugar donde se encuentra la cosa o de la atadura que la une a otros objetos o que dentro de otro
modo impide o dificulta su apoderamiento, debiendo mediar una cerradura con la llave echada; así sea en la puerta
de ingreso a un recinto de cualquier un material (cubierto o no) o a un contenedor de cualquier especie (mueble,

Sol Aranguren P á g i n a 217 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

vitrina, caja, etc.), como en cualquier instrumento que se oponga a la sustracción sujetando la cosa a otra (Ej:
cadena cerrada con candado). Es un presupuesto del agravante que la cosa esté protegida por una cerradura
(algún mecanismo que funcione con llave).
No se da el agravante cuando la cerradura no es el medio de protección, como resulta ser el tambor de la llave
de ignición de un automotor, o cuando se ingresa el vehículo para sustraerlo; sin perjuicio de que un automóvil
puede ser a su vez un contenedor, cuyas cerraduras en las puertas constituyen el presupuesto del calificante.

→Medios:
*Ganzúa: todo objeto o instrumento que, sin llave, permite, mediante maña o destreza abrir las cerraduras.
Está destinado a actuar sobre el mecanismo de la cerradura para abrirla o librarla, sin dañarla. Generalmente se
trata de un alambre doble en la punta o bien de otros objetos que cumplen la misma función de abrir la cerradura
(Ej: clavo o chapita). Cualquier instrumento que se utilice, sea o no una llave, es apto para configurar el hurto
agravado.

*Llave falsa: es aquella que no está específicamente destinada por su dueño para abrir la cerradura (no es la
verdadera), pero también es falsa la llave verdadera sustraída, hallada o retenida. En estos casos para que funcione
el agravante la llave verdadera debe haber sido utilizada ilegítimamente, es decir, en contra de la voluntad de su
dueño.

*Llave verdadera: no es solo el instrumento con forma de llave sino cualquier elemento que sea usado por las
personas legítimas para abrir la cerradura (ej: un picaporte que se quita una vez cerrada la puerta), es decir que la
condición de llave verdadera “no depende de la forma o actitud del instrumento sino su destino”.
Se vuelve falsa cuando ha sido sustraída hallada o retenida.
- Llaves sustraídas: es aquella que ha sido quitada a su dueño o tenedor sin su consentimiento; (no encuadra
en este caso la llave entregada por error o lo que ha sido olvidada puesta en la cerradura), pero debe
considerarse llaves sustraídas la que ha sido escondida por su tenedor o titular del conocimiento de
terceros. Si la llave se encontraba en un cofre y no la alcance de todos no hubo ni licencia por parte de la
damnificada pues su voluntad era ocultar el instrumento de la vista de cualquier persona ocultar su acceso,
por lo que su apoderamiento y posterior utilización para abrir el mueble donde se encontraban las cosas
configura el agravante.
- Llave hallada: es aquella que no tenida por su titular es encontrada por el ladrón, o por un 3ro, que se la da
a aquel. Es decir, es encontrada después de que el tenedor la extraviara, lo que quiere decir que no la
encontraron en el lugar donde éste la había dejado porque en ese caso sería sustraída.
- Llave retenida: es aquella que el ladrón o un 3ro, con su consentimiento, ha conservado en su poder contra
la voluntad de quien se la entregó, o por cuya orden le fue entregada.

Todos estos medios deben ser utilizados de manera:


• Ilegitima: en contra de la voluntad del dueño; Ej: no es el caso del empleado que abre la caja fuerte de la
empresa con la llave que le entregaron y sustraer el dinero.
• Utilizados como llave: es decir para hacer funcionar el mecanismo de la cerradura; si se los utiliza de otro
modo (Ej: una llave de gran tamaño como palanca) podrá darse otro tipo (robo), pero no hurto calificado.
Se realiza el agravante cuando se emplea en estos instrumentos tanto para penetrar al lugar en donde se
encuentra la cosa objeto de la sustracción como para salir de éste con la cosa sustraída.

→Aspecto Subjetivo: es un tipo DOLOSO en el que es necesario que el autor conozca que el elemento con el
que está accionando la cerradura no es el mismo que se usa habitualmente, o que la llave que le entregaron ha sido
sustraída encontrada o no devuelta a su tiempo.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

Sol Aranguren P á g i n a 218 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

HURTO CON ESCALAMIENTO: Razón del agravante: es por la inutilidad de la defensa privada, frente a la
habilidad del ladrón para violar el recinto donde se encuentra la cosa, que revela su mayor peligrosidad al vencer
las defensas opuestas para evitar el apoderamiento.

→Presupuesto típico: vencer los obstáculos o defensa que se oponen al apoderamiento, ingresando o
escapando por vía no destinada al efecto. si bien la doctrina ha calificado esas defensas como predispuestas esto
no significa ineludiblemente que legítimo tenedor las haya concebido como protección, solo alcanza con que
actúan como defensa de la cosa, dificultando su apoderamiento sin importar cómo estén constituidas.

La defensa de la cosa debe ser real, efectiva; no meramente simbólica o decorativa (Ej: una verja muy baja en el
frente de la casa no implica una defensa real de la cosa), pero sí lo son aquellas que tienen una considerable altura
y que son difíciles de escalar, o por lo menos que exigen del autor un esfuerzo superior al normal. Si la defensa de
la costa se ve debilitada por la propia obra del dueño (ej: la actitud negligente dejar una escalera o una pila de
ladrillos que permitieron fácilmente al ladrón entrar al lugar), no concurre el calificante.

Una verja colocada con una principal finalidad estética, o un seto colocado con principal finalidad de otorgar
privacidad a un predio, pueden perfectamente desempeñar aquella otra función. No tienen el carácter de defensa
predispuesta a los obstáculos que permiten el paso a través de ellos, o que pueden salvarse con un salto sin
esfuerzo, ni aquellos cuya función defensiva ha perdido efectividad, toda vez que el escalamiento no resulte
necesario para perpetrar el hurto.

→Modo: Escalamiento: el código no lo define, pero se entiende como toda penetración por una vía que no
está destinada a servir de entrada, que implique la superación de una defensa real consistente en obstáculos de
altura o descensos que exigen esfuerzo, actividad o artificio.
Lo que importa para que configure el agravante, no es la sola circunstancia de ingresar a un lugar por una vía
no permitida o no destinada a ese fin, sino el “vencer” una defensa, un obstáculo, que ha sido predispuesto como
resguardo de la cosa y para lo cual el ladrón debe realizar un considerable esfuerzo, habilidad o maniobra.
El escalamiento queda satisfecho cuando se superan defensas por ascenso o descenso (por alturas o vía
subterránea), interiores o exteriores. (Ej: en el que usa cuerdas y aparejos para descolgarse hasta donde está la
cosa).
El ascenso o descenso es para hurtar, no para subir o bajar con una cosa hurtada, ya que si escala para salir del
lugar con la cosa hurtada quiere decir que ya consumó el apoderamiento.

Para medir si hubo escalamiento debe recurrirse a pautas objetivas (por eso la idea de defensas
predispuestas), si no la califican te quedaría liberada las características físicas del autor, no es la fatiga del autor lo
que agrava sino el vencimiento de la particular defensa predispuesta. Determinar cuál es la altura, o profundidad
apropiada, así como el esfuerzo realizado, o la maña empleada para vencer los obstáculos, constituyen cuestiones
que se analicen el caso en concreto.

→Aspecto Subjetivo: es un tipo DOLOSO, el escalamiento debe haberse realizado ‘para hurtar’; si el autor ha
escalado por otras razones y luego aprovechó y comete un hurto no se daría la agravante, por más que escale para
salir. Tampoco se configura el agravante si al estar dentro del lugar se ve impedido de salir por donde penetró y así
debe escalar a causa de haber sido sorprendido y escapa con las cosas escalando, no se daría la razón de ser del
agravante y sería hurto simple.

→Consumación y Tentativa: la jurisprudencia ha dicho que el acto de escalar un muro indica sin duda comienzo
de ejecución del delito, verdadero acto Ejecutivo porque cae sobre el sujeto pasivo del atentado, de modo tal que
la penetración en morada ajena revela el propósito del autor”

→Pena: prisión de 1 a 6 años

HURTO DE COSAS TRANSPORTADAS: es una modalidad delictiva sin precedentes en el derecho argentino,
ni en el extranjero. Razón del agravante: radica en la menor protección que ciertas cosas tienen por el lugar en
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

donde se encuentran y por el momento en que se lleva a cabo el ilícito, circunstancias que aumentan los riesgos
propios de un viaje y que impiden una eficaz vigilancia privada. la mayor tutela tiene que ver con el accionar de los
llamados “piratas del asfalto” extensión de nuestro territorio y su característica de zonas abiertas sin protección
inmediata.

Este delito requiere de diferentes elementos:


• Que la sustracción recaiga sobre mercaderías o bien sobre otras cosas muebles transportadas.
• Que el hurto se cometa entre el momento de la carga de las cosas y el de su destino o entrega; o durante
las escalas que se realicen.

→Referencia de Ocasión: esta figura tiene por objeto proteger al transporte (no importa el medio que se
utilice) aunque dicha tutela se extiende, desde el momento de la carga y se prolonga durante todo el viaje hasta
que las cosas lleguen a destino o, en el caso que deban ser entregadas a un 3ro, hasta que se realice dicha entrega.
¿El delito puede ser realizad en su carga y descarga? → SI

Mercaderías de cosas muebles transportadas: está supeditado a la imputación a los objetos que se encuentren
en situación de transporte, es decir en proceso de traslado entre momentos y lugares señalados en la norma. No
califica el hurto la sustracción de mercaderías que aún se encuentra en un depósito, mientras no ha dado comienzo
el proceso de carga.
Momento de su carga: (es el proceso de carga) durante el período que va desde que comienza las operaciones
tendientes a concretar o poner en marcha dicho proceso, hasta que la mercadería está depositada en el medio de
transporte.
- Destino: ese lugar de arribo preestablecido como finalización del transporte
- Entrega: hace referencia al momento en que el producto es puesto en manos del recepcionista
- Durante las escalas: debe entenderse como durante los momentos de tensión del vehículo que transporta
la carga, que son aquellos lugares destinados generalmente a las empresas de transporte para restablecer
los vehículos y permitir el descanso de los pasajeros y del personal

Por tratarse de una carga transportada queda fuera del agravante el hurto de las pertenencias del conductor
o de las partes o herramientas correspondientes al medio de transporte.

Comprende: transporte terrestre, aéreo, marítimo, o fluvial; urbano o interurbano, para lo cual puede utilizarse
también cualquier clase de vehículos; no comprende el transporte a pie o por medio de animales o artefactos
mecánicos (ej: carro de supermercado, bici reparto).

→Pena: prisión de 1 a 6 años

HURTO DE VEHICULOS DEJADOS EN LA VIA PUBLICA O EN LUGARES DE ACCESO PUBLICO: razón del
agravante: dada por la naturaleza del objeto protegido (vehículo) como por la especial situación en la que se
encuentra (vía publica) verdadero estado de indefensión de la cosa objeto de tutela.

El delito consiste en el apoderamiento legítimo del vehículo que ha sido dejado en la vía pública o en un lugar
de acceso público.

→Objeto de la Acción: hurto de vehículos. Esto puso fin a alguna de las escalas penales más
desproporcionadas de la historia, pero también amplió el objeto de protección a niveles aún difíciles de predecir,
ya que se reemplazó “automotores” por “vehículos”.
Vehículo: Todo medio que sirva para el transporte por tierra aire o agua, realizado por fuerzas animales o
mecánicas. no caen dentro de ese concepto de los que el hombre arrastra o empuja por sí mismo como la carretilla
o el coche para llevar al bebé; si son vehículos la bicicleta o el triciclo, que disponen de un mecanismo que multiplica
la fuerza empleada y porque no son empujados ni arrastrados.

Sol Aranguren P á g i n a 220 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Aquel que se utiliza precisamente para el transporte de personas o cosas; abarca toda clase de vehículos,
aunque no sean los propulsados a motor (ej: bicicleta o triciclo), siempre que sirvan para el transporte objetos o
de personas.

→Referencia de Lugar: Se agrava solo si el vehículo fue dejado (colocado, estacionado), por su dueño o
tenedor en la vía pública o en lugar de acceso público, sin ningún tipo de custodia que implica una defensa de la
cosa, aún en aquellos casos que posean mecanismo de autodefensa (ej: alarma, llave especial de incendio,
interruptor de marcha).

Esto acoge el principio de política criminal según el cual, a mayor desprotección forzosa por el dueño de la
cosa mueble se incrementa la amenaza penal; esa mayor desprotección es el motivo del agravante y no lugar en sí
mismo, tanto que corresponde calificar como hurto simple cuando está probado que el rodado fue sustraído,
cuando fue dejado por su propietario estacionado en la vía pública y se encuentra aún bajo la esfera de su custodia,
quien acababa de descender del mismo.
Si el vehículo estacionado en la vía pública ha quedado con personas en su interior, tampoco se da el agravante
por ausencia de indefensión de la cosa.

Vía pública: todo lugar que se encuentra afectado al uso directo del público (ej: calles, plazas, puentes,
caminos), por donde circulan las personas o cosas en general

Lugar de acceso público: aquel en el que no siendo una vía pública se permite el ingreso y el uso público en
general (ej: playas de estacionamiento, aunque sean privadas, ya que lo que importa es que el público pueda
transitar libremente); quedan fuera del concepto los garajes privados o de alquiler, así como cualquier otro sitio
que ofrezca cierta defensa de la cosa.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

86 Hurto Agravado por la Condición del Sujeto Activo


Art 163 bis CP “En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará en un tercio en su mínimo
y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.”

Fundamento del agravante: debido a que meses anteriores a la promulgación de esta figura se habían
descubierto la participación de miembros de fuerzas de seguridad en varios hechos delictivos, para aplacar una
supuesta alarma social, el legislador entendió que agravar las penas era una forma idónea de resolver un problema
cuya permanencia en el tiempo es dudosa y debidamente naturaleza política, como pueden ser la dificultad
investigativa en el encarcelamiento de ilícitos. Tal agravante está basado en la calidad especial que el tipo exige al
sujeto activo, y que dicha investidura facilita la perpetración del delito y dificulta las tareas de investigación.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Hurto efectuado por el sujeto regulado en el art. Se trata de un delito especial impropio, que
requiere para su realización que el agente ostente, al momento del hecho la condición de miembro de alguna de
las fuerzas mencionadas en el artículo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier miembro integrante de Policía Federal Argentina, policías provinciales,
Gendarmería Nacional y Prefectura Naval Argentina, Policía de Seguridad Aeroportuaria, Servicio
Penitenciario Federal, Servicios penitenciarios provinciales y del cuerpo de bomberos; cualquiera sea el
grado, función o actividad que desempeña el momento del hecho.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona.

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NO pueden ser autores quienes se encuentran fuera de servicio, de licencia o sometido a algún procedimiento
administrativo judicial (Ej: suspendidos preventivamente) exonerados de la fuerza o dados de baja, los que han
renunciado al cargo o función pública desempeñados o estar gozando de retiro efectivo, pues han perdido la
calidad que los calificaba.
Exige que la autora haya ejecutado el delito, es decir, que lo haya cometido en calidad de autor o coautor, no
quedando alcanzados por la agravante los meros partícipes, los instigadores y los encubridores, porque estos no
ejecutan el hecho, sino que solo intervienen, en algún grado o tiempo en su comisión o con posterioridad a él.

→Pena: aumento en un tercio en su mínimo y en su máximo.

Robo

87 Robo (Figura Básica)


Art 164 CP “Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que se apoderare ilegítimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas, sea que la violencia
tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido para procurar su
impunidad”

Es un delito que responde a la estructura básica del hurto (apoderamiento, ilegitimidad, cosa mueble ajena), y
se agregan, como modalidades comisivas: la fuerza en las cosas y la violencia física en las personas. Por ende, el
hurto es el género y el robo es una especie, circunstancias que conducen a afirmar que no puede existir robo si no
concurren todos y cada 1 de los elementos constitutivos del hurto. Todos los elementos estudiados para el hurto
se aplican en esta figura.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con
fuerza en las cosas o violencia en las personas.

*FUERZA EN LAS COSAS: no debe ser entendido en el sentido de aquella que se utiliza para trasladar o mover
una cosa de un lugar a otro, cualquiera sea su peso; mover una cosa pesada no quiere decir necesariamente
“fuerza”; según lo que manifiesta la doctrina no se ejerce en la cosa, sino “en razón de la cosa”.
La cosa opone resistencia en sí misma cuando, por sus características, requiere una actividad del sujeto activo
que va más allá del esfuerzo necesario para transportarla o simplemente removerla del lugar donde estaba (el
esfuerzo debido al peso de la cosa o a su volumen no constituyen fuerza física)
Fuerza: es una energía física que puede ser, humana o artificial, y que produce en la cosa un cambio, un daño
o un movimiento, esto abarca el empleo de la energía eléctrica. Es aquella que dirige el agente para superar la
resistencia que le opone la cosa misma u otros reparos relacionados con ella, con el fin del apoderamiento.
Convierte el hurto en robo cuando se ejerce durante los actos de apoderamiento, quedando excluidas aquellas
que se dan después del apoderamiento para lograr la impunidad o para obtener la cosa, Ej: romper el continente
para tomar el objeto contenido en su interior. Cuando la ley habla de ‘acto de cometerlo’ se refiere a todos los
pasos punibles del Inter criminis, es decir, desde el momento del comienzo de la ejecución del hecho hasta el
momento de su consumación.
Ej: cortar una cadena que ata la cosa a la pared, rompe la caja que la contiene, cortar el cableado de arranque
de un automóvil y unirlo como puente, arrancar el precinto de seguridad a una prenda de vestir en un
supermercado; todo esto sin importar que no hayan sido dispuestos para la defensa, siempre que cumplan con esa
función.

¿Cómo debe ser la fuerza?


D’Alessio: la doctrina coincide mayoritariamente en que la fuerza debe ser:
- DESTRUCTIVA (romper, cortar, deformar, cualquier acción que provoque una modificación permanente)

Sol Aranguren P á g i n a 222 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- ANORMAL (superior a la que realiza el legítimo tenedor cuando toma la cosa), puede ser desplegada a
través de un esfuerzo físico por medio de un mecanismo u otros procedimientos dañadores, pero debe
tratarse de una actividad realizada por el agente o por un 3ro que actúa por él o participa en su hecho. El
simple aprovechamiento de la fuerza realizada por un 3ro extraño el apoderamiento del agente no califica
el hurto como robo.
Así se entendió que “si el imputado intentó apoderarse mediante el uso de un alambre de la moneda contenida
en un teléfono público, sin importar que haya existido fuerza en las cosas o se haya dañado el indicado objeto. La
mera utilización de dicho elemento no basta para tipificar la conducta como constitutiva del delito de robo en
grado de tentativa, sino que se configura el delito de hurto en grado de tentativa”.

Buompadre: La fuerza requerida es en base a que exista o se oponga resistencia, sin que importe si el uso de
la fuerza es ordinario (normal) o extraordinaria (anormal). La fuerza que transforma el hurto en robo es toda
aquella necesaria para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento, sin que la acción furtiva se cumpla,
además en forma anormal o destructiva a pesar de que, para separar la cosa de su sitio, el ladrón hubiera hecho lo
mismo que, por ser la forma normal para desprenderla, tendría que haber hecho el propietario.

*VIOLENCIA FÍSICA A LAS PERSONAS: es el despliegue, por parte del ladrón, de una energía física, animal o
mecánica, fluida o química, real o simulada, para vencer materialmente la resistencia del sujeto pasivo o un 3ro,
que se ejerce:
▪ Sobre la persona: sobre el cuerpo de la víctima, (Ej: arrebato, golpes empujón)
▪ Contra la persona: dirigida hacia la persona (Ej: disparo de arma o amenaza con arma)
El concepto abarca a los medios hipnóticos y narcóticos del Art 78.
No importa la intensidad de la energía necesario que medie contacto físico entre el agente y la víctima (el
arrebato de la cartera de un tirón constituye robo). La violencia puede recaer sobre el mismo sujeto pasivo de robo
o sobre un 3ro que se oponga o pueda oponerse físicamente al apoderamiento o a la consolidación de él.
Debe ser una actividad física efectiva y real sobre la víctima, no basta la presunción por parte de la victima de
que la violencia va a ser empleada (Ej: portar el arma sin exhibirla o blandirla).

La violencia implica siempre un despliegue de energía para vencer materialmente la resistencia opuesta por el
sujeto pasivo, sea en actual ejecución (para hacerla cesar) o destinado a evitar que la persona sobre la que recae
pueda, de manera eventual, ponerla en ejecución cuando todavía no lo ha hecho; con lo cual el robo se da
igualmente cuando el agente ejerce violencia sobre quién está incapacitado para desplegar resistencia (Ej: violencia
sobre un paralítico).

La resistencia que hay que vencer por consiguiente puede ser real, presunta o imaginada como posible por el
agente, circunstancia que demuestra que la energía desplegada por el autor no requiere una determinada
intensidad sino, que basta su relación con el apoderamiento, cualquiera sea aquella.

Momento: la violencia puede tener lugar:


- Antes del robo: cuando se la realiza para facilitar el apoderamiento, es decir antes de El primer acto
Ejecutivo. esto requiere una conexión ideológica: que el autor la haya asumido con miras a posibilitar o
hacer menos difícil el apoderamiento. (Ej: el sueño producido hipnóticamente por el empleado doméstico
al patrón, para luego por la noche, actúen los ladrones)
- En el acto de cometer el robo: momento que va desde el comienzo de los actos de ejecución hasta el final
de la consumación
- Después de cometido el robo: para procurar su impunidad; se debe haber consumado el apoderamiento o
el desistimiento de la tentativa y posteriormente al ladrón ejerce la violencia para lograr su impunidad o la
de un participante en la comisión del delito, no de quien no tomó parte en el robo (Ej: que planificó el
delito). éste debe reunir dos caracteres:
1. Objetivo: que sean medios empleados inmediatamente después de cometido el hecho (sin solución de
continuidad).

Sol Aranguren P á g i n a 223 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

2. Subjetivo: que el autor emplea el medio con posterioridad a la consumación del apoderamiento para
procurar la impunidad.
→Sujetos: tanto el activo como pasivo puede ser cualquier persona

→Tipo Subjetivo: es un tipo doloso. tanto la fuerza como la violencia tienen que estar vinculados objetivos y
subjetivamente con el apoderamiento, en alguna de las circunstancias enunciadas en la parte final de la norma.
Para el agente la finalidad de la fuerza o la violencia debe ser el apoderamiento o su consolidación; no basta que
éste haya sido el resultado de la acción, si el agente no la ejerció con ese sentido (ej: que se divierte simulando ser
un asaltante y recibe un reloj de alguien asustado).

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

Diferencia entre robo y extorsión: ¿Cualquier intimidación queda marginada del robo? ¿Todo procedimiento
intimidatorio dirigido a un apoderamiento ilegítimo lleva la conducta a la figura de extorsión?

La doctrina había reconocido que una forma de intimidación queda comprendida en la violencia física del robo:
‘la amenaza con armas ejercida por el agente para apoderarse de la cosa ajena’, considerando que en este caso se
desplegaba contra la víctima una verdadera energía física que, aún sin operar sobre el cuerpo, vencía
materialmente su resistencia.

Soler: expuso su opinión de modo más general, no limitado a la intimidación por el empleo de armas; según él
debía considerarse comprendida dentro del concepto de violencia física no solamente la acción que recae sobre
puramente como cuerpo, prescindencia de su voluntad, sino también aquella que quebrantado paraliza la voluntad
sin motivarla. Estableció la diferenciación entre ambas formas delictivas en una CIRCUNSTANCIA TEMPORAL (es
la postura mayoritaria):
• En el robo la intimidación (como amenaza de un mal) era inminente
• En la extorsión por el contrario era futura y daba un espacio de tiempo que permitía a la víctima optar por
someterse o no a la voluntad del agente.
Si bien la tesis de Soler era la que imponía la reforma de la ley 21338 con la fórmula actual la distinción debe
buscarse en otro lugar.

Formula Actual: todo lo que es violencia física, por sí o porque tiene que considerarse como tal, empleada
como medio de apoderamiento, constituirá robo; todo lo que radique en un procedimiento intimidatorio, no
equiparable a la violencia física para apoderarse o lograr una disposición patrimonial, estará en principio
comprendido en la extorsión..

Creus: determina que cuando HAY ENTREGA DE LA COSA (postura minoritaria), con una voluntad viciada de
parte de la víctima, no podría considerarse robo, por ende, es extorción. Y junto con esto Buompadre considera
que la distinción debe provenir desde LA ACCIÓN: cuando haya apoderamiento del agente (aprehensio), hay robo.
Cuando hay disposición de la víctima (entrega, traditio) hay extorsión.

Procajlo: no le gusta la teoría mayoritaria (la temporal) dice que el Art de Robo habla directamente de
“violencia física”, y si hay amenaza, entonces no habría directamente violencia física. Entonces de aplicar robo se
estaría contrariando el Principio de Legalidad.

88 Homicidio en Ocasión De Robo


Art 165 CP “Se impondrá reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si con motivo u ocasión del robo resultare
un homicidio”

Este delito también es denominado como “Latrocinio”. Si bien la legislación española contempla desde
antiguo esta especie de delito contra la propiedad, no hizo lo propio con el homicidio agravado que conocemos
como “homicidio conexo con otro delito” (Art 80 inc 7). El derecho argentino al legislar ambos provocó un gran
debate.

Sol Aranguren P á g i n a 224 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Problema: consiste en determinar el sentido y alcance del agravante.


• Están quienes entienden que dentro del Art 165 solo caben conductas culposas y preterintencionales
• Otros consideran que abarca tanto los homicidios dolosos simples, como los culposos. La muerte también
puede ser consecuencia de la resistencia emprendida por la persona asaltada o un 3ro (Ej: la de un
transeúnte que recibe un disparo de la víctima), por lo que podría exigirse a domicilio. Esta construcción
has llevado a afirmar que los homicidios pueden ser tanto de carácter doloso como culposo.
Critica de D’Alessio: aplicar tanto a doloso como culposo, al costo de incluir casos en los que resulta difícil
imputárselos al sujeto activo si no es por su responsabilidad objetiva y violando el principio de culpabilidad.
• Y están aquellos que aceptan solo el homicidio doloso no comprendido en el Art 80 inc 7 CP (“homicidio
conexo con otro delito”). El resultado culposo tiene solución a través de las reglas de concurso real de
delitos.
Buompadre: coincide con la última opinión, ya que cree que debe descartarse toda muerte causada en forma
accidental de toda previsibilidad, al margen de toda previsibilidad (caso fortuito), o sea que cuando la ley dice que
lo que resulta no es la “muerte de la persona” sino un “homicidio”, esto es la muerte como producto de la acción
legítima del hombre, es decir, la suma de la actividad y de su efecto, queda fuera del Art 165 el mero caso fortuito
por cuanto no es la consecuencia de un obrar humano.

Diferencia entre el Art 165 (Robo con Homicidio) y Art 80 inc 7 (Homicidio Conexo con otro Delito):
- En ambas hipótesis el agente mata, pero sí ha matado para robar el hecho es ‘homicidio agravado por
conexidad con otro delito’; sí en cambio al robar ha matado la figura es ‘robo con homicidio’.
- El Art 80 inc 7 presenta un elemento subjetivo que es: para o por, del que carece el robo con homicidio.
- En el Art 165 la muerte, aunque previsible representa un suceso que no ha estado anticipadamente en los
planes del autor, se trata de una consecuencia eventual. En cambio, en el Art 80 inc 7 si está en el plan del
autor.

Estructura del Delito:


→ Delito: El robo con homicidio es un delito complejo que exige la consumación de los dos hechos que lo
componen (el apoderamiento violento y la muerte).

→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Medios de comisión: pueden agravarse tanto los desapoderamientos cometidos con fuerza en las cosas,
como aquellos con violencia en las personas.

→Resultado: El robo calificado por “homicidio”. Se puede observar que cuando legislador se debía referir a
un tipo culposo preterintencional, no dice “homicidio” para aludir al resultado, sino que recurre a expresiones
como “produjera la muerte” o “causare a otro la muerte”, etc. Esto permite inferir que, si en este delito se utiliza
la palabra homicidio, es seguro que se ha querido decir algo más o algo distinto que la mera culpa o preterintención.

Entendido que alude al resultado muerte como ocurrido con motivo u ocasión de robo y como carece de otras
precisiones, ni siquiera resultaría necesario que el agente hubiera ejercido violencia sobre la persona, toda vez que
la muerte puede sobrevenir también si emplea fuerza sobre las cosas; tampoco sería indispensable una relación de
causalidad con sustento objetivo en el autor, entre la fuerza de la violencia y la muerte.

→Aspecto Subjetivo: el robo naturalmente es doloso. Corresponde esto cuando el agente se propuso el robo
y, al cometerlo, se presentaron circunstancias ajenas al plan escogido, que dan lugar al homicidio.

El autor debía prever que su accionar (violencia física, disparo de arma, etc.) podía resultar un homicidio (dolo
eventual). Si frente a esa previsión el autor continuó con su obrar ignorando la posible consecuencia, el homicidio
resultante encaja en los límites del agravante que estamos estudiando por aplicación del DOLO EVENTUAL. Los
resultados culposos no quedan abarcados por la disposición, sino que deben ser resueltos mediante la aplicación
de los principios generales del concurso de delitos.

Sol Aranguren P á g i n a 225 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y tentativa: Esta figura queda consumada cuando media el apoderamiento propio de todo
robo y la ocurrencia de la muerte; pero se ha entendido que dándose esta última, en las circunstancias típicas, el
tipo se tiene por consumado, pese a que el robo haya quedado en tentativa. Es decir, hay quienes consideran que
resulta indiferente que el robo se consume o quede en grado de conato, pues lo que tipifica esta conducta es que
las muertes estén relacionadas a un atentado a la propiedad.
La tentativa en el homicidio no aplica ya que se necesita para aplicar el agravante, y al ocurrir el homicidio el
tipo penal ya está consumado.

→Participación: cada partícipe solo puede responder en la medida de su dolo, quienes no hayan convergido
intencionalmente con ese modo de perpetración responderán por el tipo básico (Art 164) no por el agravado; Ej:
el partícipe que estuvo de acuerdo en qué otro utilizará explosivos para volar una puerta y por esa causa muere
una persona, no podrá negar esa convergencia; tampoco el que estuvo de acuerdo en cometer el hecho con un
arma de fuego cargada, porque aceptó su eventual utilización.
Así se sostuvo que, el exceso en el que pudo haber incurrido el difunto imputado en la ejecución del robo es
imputable a su consorte, porque las circunstancias concomitantes de ese hecho y de las posteriores, resultó que
ambos sujetos activos fueron dispuestos a robar y a emplear la violencia que fuera necesaria para alcanzar ese
objetivo, incluso el empleo de las armas que ambos portaban. Es decir, ambos contaban con ese posible empleo y
por lo tanto consintieron.
En cambio, sí se puede negar la convergencia aquel que estaba dispuesto a ejercer violencia física sobre la
víctima, pero ignoraba que otro portaba el arma con la que le causó la muerte a aquella.

→Pena: reclusión o prisión de 10 a 25 años.

HOMICIDIO EN OCACION DE ROBO (de DONNA)

El delito de robo con homicidio aparece, como la agravante más grave del robo, teniendo en cuenta la pena, y
debido a que se produce una muerte, dentro de un delito contra la propiedad, esto es, cuando el fin directo del
autor iba encaminado al apoderamiento ilegítimo de cosa mueble y éste es el motivo de la agravante y de la pena
de 10 a 25 años, que lo equipara al homicidio, de manera que no hay que buscar demasiadas explicaciones al
contenido de esta agravante que, contrariamente a lo afirmado por el legislador, se trata de una muerte dolosa.

Primera observación: existe una aparente superposición de normas; el Art 80 inc 7 y el Art 165, la posibilidad
de que exista un simple concurso, entre los Art 164 y 84, y también posibilidades de concurso ya ideales, ya
aparentes, entre el 165, el 79 y el 164 del Código Penal. El problema radica en que los dos Art que traen confusión
provienen de dos legislaciones distintas: la primera, esto es, el Art 80, inc 7, tiene su origen en el Código Penal
italiano de 1889. El Art 165, en cambio, proviene del Código Penal español de 1848. Es difícil, entonces, conciliar
ambas normativas, cuando en esos códigos no existían en forma conjunta, sino que, más coherentemente, están
excluidas mutuamente.

En general, la jurisprudencia y la doctrina española se han detenido en la expresión "con motivo y ocasión de
robo".

Pacheco: este tipo resulta aplicable cuando varios sujetos han intervenido en un robo, y alguno de ellos, sin
que se sepa quién es, haya matado a una persona, pues esta norma guarda estrecha relación con el homicidio en
riña. Ej: salen dos personas a robar a otra, de noche, en las calles de la ciudad, y en vista de que el acometido quiere
defenderse, le disparan los dos con las pistolas o trabucos que llevan, y le causan la muerte. Ha habido un homicidio
con ocasión de robo, pero siendo conocidos los ladrones, el homicida no se puede individualizar; (esta opinión fue
seguida por Gómez).

Quintano Ripollés: si bien la letra del precepto es terminante en cuanto a la inclusión de la responsabilidad en
todos los casos de efectividad de muerte, en plano de cualificación por el resultado, doctrinalmente, piensa que
sólo puede alcanzar a la concurrencia de los dos dolos, el necandi y el lucri faciendi, bien directos, bien eventuales,
pero no a posibles homicidios culposos y desde luego no a los fortuitos: la relación de causalidad debe respetarse

Sol Aranguren P á g i n a 226 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

siempre y servir de pauta a la evaluación de responsabilidades conforme a sus propias exigencias lógicas y
psicológicas. Ej: quien entra a robar en una casa y da lugar a que la víctima, enloquecida de terror, se tire por una
ventana y se mate o que sufra un colapso mortal, puede incurrir en robo con homicidio, atribuido este último a
título de culpa. Pero quien, al robar, arroja imprudentemente una teja que mata al transeúnte, es un homicida
culposo, aunque la muerte haya surgido "en ocasión" del robo.
El nexo causal en dimensiones de culpabilidad es el único medio técnico susceptible de corregir las graves
injusticias de la cualificación por el resultado. Destaca que el precepto hace neta referencia al robo, empleando
esta palabra y no la genérica de sustracción, en plano de tipo rector del dolo. Si en un hurto determinado
sobreviene una persecución, y el ladrón ocasiona un homicidio, éste no tiene por sí eficacia bastante para obrar, a
posteriori, sobre lo que fue ya un hurto consumado y convertido en robo, y tampoco habría complejidad.

Rodríguez Devesa: interpreta el Art 501 inc 1 del Cod penal español, analizando la relación que hay entre el robo
y el homicidio, partiendo de la explicación del significado de esta última palabra. La pregunta es más que obvia: el
término homicidio, ¿es un elemento normativo o descriptivo del tipo penal? Evidentemente se trata de un elemento
normativo. Para ello argumenta de la siguiente forma:
▪ Si fuera un elemento descriptivo bastaría que se hubiese puesto en el Código "muerte" y no homicidio, y
entonces sí, alcanzaría la muerte de una persona sin dolo ni culpa, de modo que se convertiría en un delito
calificado por el resultado, es decir, casi una responsabilidad objetiva vedada por el principio de culpabilidad.
▪ Desde otra perspectiva, esto llevaría a un problema de concursos, lo que sería algo inadmisible en este caso.
▪ Si se lo interpreta desde la historia, el autor citado llega a la conclusión de que el tipo penal exige dolo.
Para él, el homicidio es un elemento normativo del tipo, que lleva a éste a ser un delito complejo y, por ende,
el problema está en la relación entre ambas figuras. El robo es una causa y el homicidio el efecto o resultado, o sea,
en términos más sencillos, el homicidio aparece causado por el robo. Así, la expresión "con motivo u ocasión"
establece una relación de causalidad entre ambos, de modo que el homicidio aparece como consecuencia de la
violencia del robo, por lo que sólo puede admitirse respecto de aquel resultado dolo o culpa.
También se dijo que el delito de robo con homicidio, delito complejo, ha de considerarse no como infracción
cualificada por el resultado, sino teniendo en cuenta el elemento culpabilidad, pues es necesario que la muerte se
cause dolosamente, o al menos en forma culposa, siendo necesarias las siguientes condiciones:
▪ Que el propósito del agente o del sujeto activo del delito sea el apoderamiento de las cosas muebles ajenas,
y que la muerte se realice con motivo o con ocasión del robo, ya sea producida precedente, concomitante,
o consiguientemente con la apropiación
▪ Que no exista una disociación entre el acto del apoderamiento y la muerte, es decir, una ruptura entre uno
y otros actos que diera lugar a que el nexo causal se considerase como inexistente, en estos supuestos, una
y otras actividades tendrían sustantividad propia.
▪ En cuanto al elemento de culpabilidad, que el grado doloso pueda ser apreciado de modo directo o
eventual, y ante su ausencia sea captada la forma culposa en el resultado de la muerte.

La doctrina argentina ha tomado distintas posiciones a los efectos de distinguir entre el homicidio perpetrado
con motivo o en ocasión o del robo (Art 165) del homicidio calificado (Art 80, inc. 7). Tozzini ha clasificado las
posiciones doctrinales en:
➢ Las que ubican dentro del Art 165 sólo los homicidios producidos por conductas preterintencionales y
culposas.
➢ Los que, en cambio, lo configuran con conductas tanto dolosas, remanentes de las tipificadoras del
homicidio criminis causa, como culposas, entre las que algún intérprete llega a incluir la culpa inconsciente.
➢ Los que únicamente admiten las conductas homicidas dolosas, o remanentes del Art 80 inc 7, pudiendo
solucionarse el caso del robo en cuyo decurso se produce un homicidio imprudente, por las reglas del
concurso real de delitos.

Soler: afirma que los homicidios del Art 165 revisten carácter de resultados preterintencionales de la actividad
del agente, es decir, que la responsabilidad del autor del robo con referencia a la muerte tendría que ser de carácter

Sol Aranguren P á g i n a 227 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

culposo. Para él, la figura del Art 165 es una figura de robo, y la acción, tanto objetiva como o subjetivamente,
tiende al robo; en tanto, la del Art 80, inc 7, es un homicidio, con una agravante de naturaleza subjetiva e
independiente de que en realidad se logre o no robar, ya que el hecho se agrava porque se mata para robar. Explica
que el Art 80 inc 7 se refiere al homicidio cometido por un sujeto en cuya mente, en el momento de matar, existe
el propósito de preparar, facilitar, consumar u ocultar, mediante la muerte, otro delito; por lo cual es una figura
que contiene un elemento subjetivo consistente precisamente en otro delito propuesto.
Hay un desdoblamiento intencional, en la conciencia del autor, referido al fin y al medio.
El Art 165, en cambio, considera al homicidio que con motivo u ocasión del robo resultare, verbo que denota
que la relación subjetiva no es de medio a fin. Y además de referirse tan sólo a la conexión ocasional y no a la final,
funda su agravación en el hecho de que resultare un homicidio, expresión propia de las figuras calificadas por el
resultado y preterintencionales. Las agravantes contenidas en esas figuras no se fundan en una conexión subjetiva
dolosa, con relación al resultado ulterior, sino, por el contrario, cuando el resultado agravante es directamente
doloso, tales figuras son desplazadas por otras.
Él determina que la ley, al emplear el término "resultare" en el robo, ha querido incluir una situación de ese
tipo, que puede presentarse en el caso en que varios sujetos participen en el mismo hecho, sin que pueda afirmarse
que la víctima haya sido muerta por determinado sujeto y a designio común. Aquí irán a parar, todos los casos en
los cuales no sea posible afirmar que el autor de la muerte, en el momento de inferirla, tenía subjetivamente por
delante la preparación, consumación u ocultación de otro delito. La muerte debe estar conectada, como en todos
los delitos preterintencionales, bajo la forma de culpa. Se incluyen, entonces, los casos de víctimas muertas como
consecuencia del terror producido por la violencia, pues el ladrón cuenta con el terror y debe contar con las
consecuencias de éste.

La consecuencia de la tesis de Soler es que, como no todos los homicidios dolosos cometidos en ocasión de
robo pueden encuadrarse o dentro del Art 80 inc 7 , sino sólo aquellos que además de realizarse con dolo directo
tengan un nexo psicológico entre el homicidio y la otra figura delictiva , consistente en la específica finalidad de
preparar, facilitar, consumar, ocultar, asegurar los resultados, procurar la impunidad o por el hecho de no haber
logrado el fin propuesto, resulta que otros homicidios dolosos, como los cometidos con dolo eventual o con un
dolo directo que no importe aquel nexo, no quedarían comprendidos en el Art 165, por lo cual debería aplicarse
simplemente un concurso entre el robo (Art. 164) y el homicidio (Art 79) .

Núñez: entiende que el Art 165 es un tipo complejo, en el cual entran un hecho principal, que es un atentado a
la propiedad, y un resultado, que es la consumación de la ofensa a la persona. Esta norma comprende, entonces,
los homicidios que son un resultado accidental de las violencias ejecutadas con motivo u ocasión del robo, siendo
aquí el homicidio un suceso eventual que altera el designio del ladrón y que resulta, o de las violencias físicas
ejercidas por él para facilitar o cometer el robo o para preparar su impunidad, o de las violencias físicas que, sin ser
las propias del robo, son ejercidas a causa de éste por el ladrón, o de las violencias desenvueltas por la víctima o
terceros a raíz de las violencias del autor, pues la ley (a diferencia de lo que dispone respecto de las lesiones) no
requiere que el homicidio sea causado por las violencias ejercidas para realizar el robo, sino que tiene mucha más
amplitud: que el homicidio resulte del robo. Aclara el autor citado que no basta que el homicidio y el apoderamiento
se consumen en el mismo contexto de acción, como el homicida que advierte que su víctima trae dinero y se lo
sustrae; ni alcanza con que la muerte haya sido facilitada por las violencias del robo, como en el supuesto de la
víctima que quedó desmayada en la vereda y es atropellada por un tranvía. Sí habrá robo con homicidio en el caso
de la víctima que, amordazada, intenta incorporarse y se golpea la cabeza porque el ladrón la lleva por delante al
huir, y en el de la víctima que, resistiéndose al despojo, es golpeada con una varilla de hierro que se encuentra en
el lugar.

Donna: hemos intentado hacer una interpretación sistemática, conciliando los Art 80 inc 7 y 165 del CP. No hay
dudas de que el legislador tomó este último del Código español, y a pesar de las críticas que se le pueden hacer,
por haber adoptado dos Art de distintas legislaciones, que en sí son incompatibles, desde nuestra perspectiva, no
hay otra alternativa, si se quiere respetar la ley y no violar el principio de culpabilidad, que buscar una interpretación
sistemática, que concibe ambas disposiciones (Art 80 inc 7 y Art 165 CP).
Sol Aranguren P á g i n a 228 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Se pueden, dentro de las posibilidades existentes, dar dos hipótesis de trabajo, que pueden llamarse de
máxima y de mínima, respectivamente. La hipótesis de mínima o si se quiere, más restrictiva dejaría al dolo directo,
pero relacionado ideológicamente con el otro delito, en este caso robo u homicidio, para el Art 80 inc 7, por una
parte, y el dolo directo, indirecto y eventual para el Art 165, dejando de lado el delito culposo. En la hipótesis de
máxima, en caso de que el homicidio sea culpo poso, el dolo directo permanece para el tipo del Art 80 inc 7, por
una parte, y se pasarían al Art 165 todas las demás acciones dolosas, más la imprudencia.
Y no hay más salida para interpretar este Art, habida cuenta de que al haber puesto la ley la palabra
"homicidio", es ésta una palabra que tiene un contenido normativo, y que, dentro de nuestro orden jurídico,
significa dar muerte a otro, con dolo o con culpa, pero no está previsto el homicidio accidental o imputable a una
acción necesaria, no libre.
La respuesta a cuál de las dos tesis se debe tomar aparece fácil en el Código español o en el italiano, al no
existir ambos artículos superpuestos. Suponemos que algo habrá querido decir el legislador en este asunto que lo
distinguiera de ambas legislaciones, más allá de la tendencia de nuestros hacedores de leyes de hacer cosas
novedosas y a veces sin mucho sentido.
El juego armónico de ambas exige, sin duda alguna, aceptar la llamada hipótesis de mínima, esto es, dolo
directo en el Art 80 inc 7, dejando fuera la culpa o imprudencia en el Art 165 del CP.
Con ello se armoniza la estructura legal, esto es, se acepta que la agravante del robo por la muerte de la
persona, sólo lo es por el dolo de primero o segundo grado y el eventual. De manera que el sujeto tenía
comprensión, dentro de sus posibilidades, de la muerte de la persona, o por lo menos la aceptaba y quería dentro
de la eventualidad del resultado posible.

89 Robo con Agravantes (con lesiones, armas, en despoblado y en banda)


Art 166 CP “Se aplicará reclusión o prisión de CINCO a QUINCE años:
1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los artículos
90 y 91.
2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevará en un tercio en su mínimo y en su máximo.
Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo
por acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de TRES a DIEZ años de reclusión o prisión”

ROBO CON LESIONES → “Inc 1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en los artículos 90 y 91”

Estructura del Delito:


→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona

→Modo de Comisión: se diferencia del Art 165 en que la estricta referencia a la violencia excluye las lesiones
provocadas por el uso de fuerza en las cosas.
→Resultado: esta figura se diferencia del anterior en que las lesiones graves o gravísimas, no son las ocurridas
“con motivo o en ocasión del robo”, sino cuando han sido causadas por las violencias ejercidas para realizar el robo,
es decir, por el sujeto activo en cualquiera de las circunstancias enunciadas en la parte final del Art 164.

→Tipo Subjetivo: La diferencia con las lesiones agravadas del Art 92 reside en el tipo subjetivo. En el delito
contra la integridad personal, el autor lesiona “para” preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, asegurar
sus resultados o procurar impunidad, o “por” no haber logrado el primer propuesto. En esta modalidad el autor
lesiona para consumar el robo (quiere la acción y el resultado). En cambio, en el delito contra la propiedad el autor
quiere el robo (la cosa), pero puede no figurar en su previsión los resultados más graves (Ej: el caso de las lesiones
accidentales). Precisamente porque las diferencias residen en el dolo los límites entre una y la otra figura se tornan
confusos.

Sol Aranguren P á g i n a 229 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Agravante: Las lesiones graves y gravísimas califican el robo, las lesiones leves quedan absorbidas por la
violencia propia que importa la comisión del delito contra la propiedad.
Comprende las lesiones culposas y las dolosas no preordenadas al robo, ya que el hecho de que la violencia
tenga que estar preordenada no implica que la lesión también lo esté. Y las lesiones preordenadas tampoco podrán
concurrir con el robo simple porque conduciría a aplicar al agente una pena menor que la prevista por el Art 166;
en consecuencia, también las lesiones criminis causa producidas por el ejercicio de la violencia, están previstas para
este delito.
Buompadre: el tipo abarca tanto lesiones dolosas como culposas, incluso las preordenadas al robo y los
resultados preterintencionales.

→Consumación y Tentativa: no se aplica esta figura si las lesiones quedaron en tentativa, aunque se trate de
lesiones preordenadas. Hay doctrina que considera suficiente la ocurrencia de la lesión para tener este delito por
consumado, más allá de que el apoderamiento ilegítimo se haya concretado o no. La jurisprudencia ha dicho que
“la existencia de lesiones graves derivadas de la violencia del robo excluye la aplicación de las reglas de la tentativa;
y que la tentativa es incompatible con las características del robo con lesiones graves o gravísimas desde que ellas
van incitas al problema de la violencia del robo, con lo que basta con ella para consumar el tipo penal”. Es decir,
producida la lesión, el delito queda consumado, aunque el robo haya quedado en grado de tentativa, por lo tanto,
resulta inadmisible la tentativa del delito agravado.

→Participación: cada partícipe responde en la medida de su dolo.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 15 años

ROBO CON ARMAS → “Inc 2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda”

Fundamento del agravante: dentro de la doctrina existen dos teorías


• Teoría subjetiva: el fundamento del mayor reproche está dado por el mayor poder intimidatorio que
produce el empleo de un arma y el mayor estado de indefensión que provoca a la víctima, sin que adquiera
relevancia la capacidad operativa-funcional del arma.
• Teoría objetiva: esta atiende al peligro concreto y real corrido por la víctima, ante el empleo de un arma
que aumenta el poder ofensivo del agente, y circunstancia que requiere la concurrencia de un instrumento
funcionalmente operativo (arma apta para el disparo) y que se encuentre cargada al momento del hecho
o con posibilidades de ser cargadas en tal momento.

Buompadre: las razones que se conjugan para intensificar la pena son, por un lado, el mayor poder intimidante
del arma y por el otro, el peligro que constituye para el agraviado la utilización del arma por parte del agente.

Estructura del Delito:


→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona

→Modos de Comisión: el robo no se configura por la fuerza de las cosas, sino que se circunstancia a la violencia
en las personas; por lo que siempre debe haber una persona que haya sido intimidada. El motivo de la agravante
estriba en el modo de comisión del desapoderamiento, atendiendo al mayor poder intimidante con el que cuenta
el sujeto activo y al peligro que constituye para el agraviado.

Fallo: “En cualquier caso tiene que tratarse de un arma. Por ello para que un determinado objeto pueda ser
asimilado al concepto de arma no solamente es requisito excluyente el poder intimidante quejarse sobre la víctima (
Ej: un arma de juguete también podría crear una importante intimidad sino la víctima y sin embargo a todas luces
ilógico que pueda considerarse la arma) sino que también es necesario que concurra un poder vulnerar antes es decir
que la eventual utilización del objeto por el propio agente, analizada ‘ex ante’ a su efectivo empleo, constituya para el

Sol Aranguren P á g i n a 230 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

agraviado un peligro real y concreto” Si bien este fallo es anterior a la última reforma, no puede discutirse su vigencia
en todo caso tal acción se adecuará al tipo de robo con arma de utilería.

→Medio:
Armas: (el código no lo define por lo que queda librado a la doctrina y jurisprudencia).

ART 166 INC. 2, PÁRRAFO 1 (Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda): quedan
comprendidas:
- Las armas propias: específicamente destinadas al ataque o a la defensa. Los agresivos químicos contenidos
en rociadores evaporadores clasificadores o análogos (Ej: gas pimienta o gas paralizante) son armas de uso
civil, en tanto son fabricados exprofeso para ser empleados en la agresión o defensa de personas, son
considerados armas propias.
- Las impropias equiparadas a las propias: armas fabricadas con otro destino, pero que pueden ser utilizadas
para ocasionar un daño (Ej: armas blancas).
- Las verdaderamente impropias: que por sus características se adecúen a las razones de ser de la agravante,
cómo serían ciertas herramientas de punta o filo (Ej: guadañas, horquillas, asadas) o los objetos de gran
poder contundente (Ej: bastones, garrotes, etc.).
Debe tratarse de armas propias no de fuego, impropias, o de utilería cuando son empleadas en sentido
impropio, vale decir, no como armas sino como objetos contundentes.

ART 166 INC 2, PÁRRAFO 2 (Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevará en un tercio
en su mínimo y en su máximo): quedan comprendidas: Las armas de fuego:
• En sentido propio: aquellas armas verdaderas, operativamente aptas para el disparo.
• En sentido impropio: cuando son usadas como objetos contundentes.

ART 166 INC 2, PÁRRAFO 3, 1RA PARTE (Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el
disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de TRES a DIEZ
años de reclusión o prisión): comprende
- Arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tener sé de ningún modo por acreditado
- Armas de fuego no aptas para el disparo (no operativas), sea por defecto en el mecanismo (Ej: falta de
percutor), por carecer de idoneidad para hacer correr peligro a la persona de la víctima, por estar
descargadas o por otras insuficiencias en su funcionamiento. Se trata de supuestos de arma simulada o
arma falsa que, aunque pueda resultar apta para aumentar la intimidación de la víctima no tienen capacidad
funcional para poner en peligro su vida o integridad física (en cualquier caso, tiene que tratarse de un arma
de fuego).

ART 166 INC 2, PÁRRAFO 3, ULTIMA PARTE (Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el
disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de TRES a DIEZ
años de reclusión o prisión): comprende
- Arma de utilería: todo objeto que represente una réplica, reproducción, símil o imitación de un arma, sea o
no de fuego (Ej: un revólver o un cuchillo de juguete). La mal llamada “arma de utilería” (porque no es un
arma) para que quede incluida en esta disposición debe ser usada en sentido propio (como un arma) o sea
que si fuera empleada en sentido impropio (como objeto contundente) el tipo se desplazaría hacia la figura
del Art 166 párrafo 1 inc 2.
No comprende aquellas situaciones en las que se simula la violencia armada (Ej: presionar con el dedo la
espalda de la víctima simulando la existencia de un arma) ya que en estos casos no existe arma de ninguna clase.

No es “Arma de fuego”, solo ‘Arma’, la que arroja proyectiles por medio de un procedimiento propulsorio
mecánico (Ej: un arco una ballesta, etc.) ni aquella cuyo impulso se da por fuerza del hombre, pese a que su poder
ofensivo se basa en la explotación de gases (Ej: la Granada que se arrojó con la mano).

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

¿Qué pasa con el arma descargada y el arma de juguete? Algunos autores entienden que ambos supuestos se
encuentran incluidos dentro del Art 166 inciso 2, párrafo 3, mientras que otros sostienen que al hacer una
interpretación restrictiva ambos encuadran en el Art 164 (robo simple).

→Modos de empleos del arma: para que se dé la agravante del robo debe haber sido cometido con armas, lo
que significa que el arma debe haber sido utilizada por el agente en una efectiva acción violenta o intimidatoria
para doblegar o evitar la resistencia de la víctima de esa acción (el sujeto pasivo del robo o un 3ro) ya sea
clavándola, golpeando, apuntando con ella, blandiéndola o mostrándola significativamente (Ej: abriéndose el saco,
levantándose la remera) el robo no se agrava por el hecho de que el agente solamente has llevado o portado un
arma, aún a la vista de la víctima. Es decir, no resulta suficiente para configurar la agravante la sola aportación del
arma.
La utilización del arma con anterioridad a esos actos ejecutivos (preparar o facilitar) o con posterioridad (para
lograr el fin propuesto o la impunidad) no sirven para calificar, sino que dejan vigente la figura del Art 164.

→Aspecto Subjetivo: es un tipo DOLOSO. Para aplicar este agravante es necesario que el dolo del autor
consista precisamente en el empleo de arma.

→Participación: cada partícipe responde a la medida de su dolo.

→Pena: La norma comprende 3 tipos penales:


• Pena de 5 a 15 años cuando el robo se perpetrará con cualquier arma, siempre que no sean de fuego.
• se agrava en un tercio del mínimo y del máximo cuando el arma fuera de fuego, siempre que sea apta para
el disparo.
• se establece una pena de 3 a 10 años de prisión cuando la aptitud para el disparo no puede tenerse por
comprobada ya sea porque el arma no se secuestró, o porque la pericia sobre ella determina que estaba
Rota (sin percutor sin gatillo), cuando fuera de utilería (cuando es un arma de verdad, pero con balas de
fogueo, utilizada para el teatro), armas de juguete o descargada.

ROBO EN DESPOBLADO Y EN BANDA → “Inc 2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda”

Razón del agravante: se justifica la agravación de la pena:


Circunstancia de lugar: EN DESPOBLADO, por la situación de indefensión de la víctima de las cosas, es decir se
debe al mayor desamparo que tienen las personas o las cosas en lugares que, por sus propias características,
revelen una menor posibilidad de auxilio o socorro. La indefensión se acentúa por la soledad del lugar
Pluralidad de Agentes: EN BANDA porque hay mayor poder de vulnerar

Agravante: exige la concurrencia simultánea de ambas circunstancias despoblado y en banda. La concurrencia


una sola de ellas no califica el robo, o la figura se desplaza al Art 167 (robo en despoblado).

Estructura del Delito:


→Modos de Comisión: de haberse configurado tanto por la violencia en las personas como por la fuerza en
las cosas, a diferencia de los supuestos anteriores en los que el motivo del agravante se circunscribía a la violencia;
lo cual indica que en este caso no sería imprescindible la presencia de una víctima de tal violencia.

→Referencia de Lugar:
El despoblado: debe estar fuera del radio poblado y a su vez, tiene que demostrar la carencia de posibilidades
de asistencia o apoyo a la víctima o a las cosas por parte de otras personas. Despoblado no equivale a ‘descampado’
a ‘campo abierto’ o a ‘cielo descubierto’, sino al lugar solitario en el cual la concurrencia de auxilio es claramente
dificultosa, si no imposible.
La sustracción perpetrada en una construcción ubicada fuera del tejido urbano, pero que poseía a poca
distancia instalaciones con personal permanente, no fue cometido en despoblado, pues los autores no se valieron
de una circunstancia de desamparo o desolación.
Sol Aranguren P á g i n a 232 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Hay 2 concepciones:
- Concepción absoluta: exige que en el lugar donde se cometió el delito esté fuera del radio poblado, esto
es, fuera de los lugares habitados de las ciudades villas, pueblos o aldeas y sus calles, plazas y baldíos
inmediatos.
- Concepción relativa: requiere que el lugar fuera del radio poblado, por sus características (el lugar solitario)
impida que la víctima pueda recibir el auxilio de otras personas.

→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona, pero se hace referencia a un modo
especifico.

→Referencia al Modo:
En banda: se discute si el concepto de banda remite al de asociación ilícita (Art 210) o si es autónomo.
- Creus: considera que es autónomo, teniendo en cuenta la razón de ser de la agravación, por lo que no exige
otra cosa que una pluralidad de partícipes ejecutivos (presencia activa y cumpliendo actos de ejecución)
de por lo menos 3 sujetos, aunque no se dan los demás requisitos típicos del Art 210.
- También se ha dicho que la mera reunión de personas para cometer un delito determinado, sin la coerción
y la predeterminación de un quehacer futuro y común de un número indeterminado de ilícitos, carece de
los elementos constitutivos de “banda”, contenida como agravante. Y que el simple acuerdo de voluntades
no da lugar a la aplicación de la agravante prevista para el Art 167 inc 2 dado que para ello deben darse los
mismos presupuestos que exige el delito de Asociación Ilícita del (Art 210 CP “Será reprimido con prisión o
reclusión de tres a diez años, el que tomare parte en una asociación o banda de tres o más personas
destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación. Para los jefes u organizadores
de la asociación el mínimo de la pena será de cinco años de prisión o reclusión”)

Postura Dominante (según el libro): conjunto de 3 o más individuos que integran una asociación criminal con
objetivos preconcebidos para cometer toda clase de delitos, en forma indeterminada. Si el grupo no reúne estas
características, vale decir, si no constituye una verdadera organización delictiva, la intervención en la ejecución de
1 o más delitos determinados debe regularse de acuerdo con las reglas generales de participación criminal. La mera
pluralidad de agentes no configura una banda.
En nuestro ordenamiento jurídico es sinónimo de asociación ilícita y en ese sentido debe ser interpretado. Si
por razones de política social se da a la expresión una acepción diferente, a la creencia de que con ello se pone un
freno al auge de la delincuencia se desvía la atención del tema central y se efectúa una aplicación incorrecta del
precepto legal.

El grupo de personas que constituye la banda debe participar en los actos ejecutivos de robo para que resulte
aplicable el agravante, el robo tiene que haber sido cometido en banda.

Julio (profesor): dice que no necesariamente debe haber Asociación ilícita

Procajlo: dice que son lo mismo

→Consumación y Tentativa: Ej: el delito, encuadra dentro del delito de robo en poblado y en banda, por haber
sido perpetrado por 3 personas, el que se encuentra consumado, ya que si bien es cierto que (el damnificado) no
perdió de vista (al imputado) hasta su detención, no lo es menos que sus dos compañeros del delito lograron huir,
y no habiendo sido encontrada la birome y el dinero sustraído, es lógico colegir que quedó en poder de 1 de ellos.

→Participación: cada participe responde en la medida de su dolo.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 15 años.

90 Robo Agravantes (en lugar poblado, despoblado y en banda. Con perforación o fractura)
Art 167 CP “Se aplicará reclusión o prisión de tres a diez años:
1º. Si se cometiere el robo en despoblado;
Sol Aranguren P á g i n a 233 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

2º. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;


3º. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar
habitado o sus dependencias inmediatas;
4º. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 163”

ROBO EN DESPOBLADO → “Inc 1º. Si se cometiere el robo en despoblado”


Estructura del delito:
→Medios de comisión: aquí el robo puede haberse configurado tanto por la violencia a las personas como por
la fuerza de las cosas.

→Sujetos: puede ser cometido por un único sujeto activo o por varios siempre que no se constituyan una
banda; en ese caso se aplicará el Art 166 inc 2.

→Lugar: leer artículo anterior.

→Pena: aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años

ROBO EN LUGAR POBLADO Y EN BANDA → “Inc 2º. Si se cometiere en lugares poblados y en banda”

Fundamento de poblado: debido a que hay mas riesgo para personas (pueden intervenir o verse otros
afectados)
Se trata de un tipo que exige para su configuración la concurrencia simultánea de 2 circunstancias: un lugar
poblado y en banda. La falta de una de ellas desplaza la figura y se aplica la figura simple.

Estructura del delito:


→Medios de Comisión: puede agravarse tanto el desapoderamiento cometido con violencia en las personas,
como aquellos cometidos con fuerza en las cosas

→Sujetos: requiere al igual que el Art 166 inc 2 que se actúe constituyendo una “banda”.

→Lugar: Lugar poblado: todo lugar o sitio dentro del radio urbano, comprensivo de ciudades, villas, pueblos,
calles, plazas y baldíos inmediatos, en los cuales la víctima o sus bienes pueden contar con el auxilio o el apoyo de
otras personas.
La circunstancia de que el recinto donde se cometió el robo no se encuentra habitado por persona alguna en
el momento en el que se perpetró el ilícito no convierta el lugar en despoblado. quedan comprendidos los lugares
situados dentro de los radios poblados de las ciudades, villas o parajes, aunque momentáneamente están
desolados por ausencia de gente.

→Pena: aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años.

ROBO CON PERFORACIÓN O FRACTURA → “Inc 3º. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de
pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas”

Estructura del delito:


→Medios de Comisión: se agrava un modo de fuerza en particular que, debe ejercerse sobre las cosas. estas
acciones de fuerza del sujeto son las que deben vulnerar lo poner en peligro del bien jurídico en cuestión. Cuando
esa vulneración y peligro existieron antes de practicarse la perforación o la fractura, la agravante no se configura;
por ello, no constituyen ejemplos de fuerza típica las fracturas o perforaciones internas (Ej: en un mueble) ni las
hechas para salir de la casa, salvo que sea la única manera de lograr la conformación.

Sol Aranguren P á g i n a 234 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: la fuerza debe ser ejercida en este caso de los modos y sobre las defensas enunciadas en el
tipo, de modo que no es necesario el ejercicio de otra fuerza durante el apoderamiento. Las fuerzas agravatorias
son: perforación o la fractura
• Perforación: es la acción de agujerear una cosa atravesándola totalmente de lado a lado. Esta no requiere
de un resultado destructivo, Ej: cuando se levanta así romper una chapa o las tejas de un techo; esta se
refiere a la acción de horadar o atravesar la defensa por cualquier medio, ya sea mecánico o químico.
• Fractura: acción y efecto de romper o quebrar con esfuerzo una cosa. Además, la fractura exige el
quebramiento, corte, destrucción con daño de características especiales (romper a hachazos una puerta,
hacer volar con explosivos los barrotes de una reja). No hay fractura cuando a la defensa no se la ha
quebrantado destructivamente (Ej: cuando se han separado los barrotes sin quebrarlos).

En ambas hipótesis, los actos de fuerza deben recaer sobre cosas u objetos que hayan sido colocados o
predispuesto como medios de defensa, cercamiento o protección. La defensa puesta para la protección de la cosa
puede ser exterior o interior.
Tanto la perforación como la fractura tienen que realizarla el autor del robo o un 3ro en conveniencia con él
(la sustracción del que se aprovecha de la perforación o fractura de un desconocido no se adecua esta figura) y no
importa el momento de tales acciones respecto del apoderamiento.

→Objeto sobre el que recae: pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus
dependencias inmediatas. La acción destructora del ladrón puede producirse sobre la totalidad de los elementos
o sobre alguna de sus partes. Igualmente, la figura exige como acto consumativo (cualquiera sea la entidad del
daño) el apoderamiento de la cosa.

→En referencia al lugar:


- Lugar habitado: es aquel que en el momento del hecho está destinado, sirve efectivamente, de morada,
permanente o transitoria, a una persona; aunque esta esté ausente al momento de producirse el robo.
Deben existir rastros o indicios, Ej: muebles, ropa, diversos enseres de que en el lugar viven personas. El
abandono del lugar sea temporario o definitivo excluye la agravante.
- Dependencias inmediatas: son aquellos espacios accesorios a la vivienda que forman parte integrante de
ella; son los sitios contiguos próximos o cercanos a la vivienda (Ej: el garaje, de la bodega, el patio, el altillo
y el galpón) lo importante es que conformen un todo, una sola unidad con el lugar.

Fractura o efracción solo califica el robo si se comete en un lugar habitado o en sus dependencias inmediatas.
Esto es así por dos motivos:
- Porque se trata de una exigencia expresa del tipo
- Porque el fundamento de la mayor penalidad no radica en la sola destrucción de la cosa, sino en la violación
del derecho a la intimidad de la víctima que se ve afectado por los actos de fuerza proveniente del accionar
del ladrón que vencen las defensas materiales predispuestas para su resguardo.

→Consumación y Tentativa: la perforación a la fractura realizada con finalidad de apoderamiento, sin haberlo
conseguido, deja el hecho en tentativa de robo calificado que, tanto como el delito consumado, absorbe el daño.
Es decir, tanto el tipo consumado como la tentativa de robo calificado, absorben el daño causado en las cosas.
El daño queda consumado típicamente cuando se independiza de los actos de apoderamiento.

El inmueble cuya defensa se pretendieron vulnerar, se encontraba vacío, sin ningún tipo de muebles, la
conducta desplegada por el imputado que, quitando un tornillo de la cerradura, intentaba ingresar al lugar, debe
ser considerada como tentativa de un delito imposible, o sea que el apoderamiento de algún objeto del interior del
apartamento era sencillamente utópico.

→Aspecto Subjetivo: se requiere el conocimiento de que la casa está habitada. A su vez, el dolo requiere la
voluntad de usar la perforación o fractura para perpetrar el apoderamiento.

Sol Aranguren P á g i n a 235 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años.

ROBO AGRAVADO POR CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DEL HURTO → “Inc 4º. Si concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en el artículo 163”

→Momento de la fuerza o la violencia: Núñez considera que las circunstancias que califican el hecho como
robo (fuerza o violencia) y las circunstancias calificativas del hurto (Art 163) que concurren para grabar aquel,
deben coincidir en el mismo contexto de apoderamiento y no en contextos independientes, aunque estén
vinculadas; tal coincidencia no se presenta como una exigencia típica.
Como lo que califica el Art 163 es el robo, y este encuentra su configuración típica en la fuerza o la violencia
anterior, concomitante o posterior al apoderamiento en cuanto estén preordenadas a él, si bien es cierto que
aquella circunstancia del Art 163 tienen que estar presentes al momento del apoderamiento, los medios violentos
no tienen razón para coincidir de modo temporal con este y aquellas; Ej: será robo calificado el de quien durante la
noche inmovilizó al guía del ciego, para sorprender al otro día cuando sabe que acostumbra a contar su dinero y
llegándose calladamente a él quitárselo.
Ver Agravantes el parte de HURTO.

→Aspecto Subjetivo: todos son tipos dolosos, con las particularidades ya señaladas en cada gravante.

→Consumación y Tentativa: sobre el inc 6 hecho que “el cautiverio de la víctima en la parte trasera del vehículo
objeto del despojo y su consecuente pérdida de la posibilidad de custodia o disposición permite tener por
consumado el delito de robo del automotor

→Pena: aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años.

91 Robo Agravado por la Condición del Sujeto Pasivo


Art 167 bis CP “En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará en un tercio en su mínimo
y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario”

Se trata de un tipo especial impropio que justifica el mayor reproche penal teniendo en cuenta, no solo la
cuantificación del sujeto pasivo, sino las circunstancias de que dicha investidura facilita la perpetración del delito y
dificulta las tareas de investigación.

Las disposiciones exactamente igual a la del Art 163 bis.

Abigeato

92 Abigeato
Art 167 ter CP “Será reprimido con prisión de DOS (2) a SEIS (6) años el que se apoderare ilegítimamente de UNA
(1) o más cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos
rurales o, en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo
las escalas que se realicen durante el trayecto.
La pena será de TRES (3) a OCHO (8) años de prisión si el abigeato fuere de CINCO (5) o más cabezas de ganado
mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte”

Abigeato: proviene de la voz latina abigeatus, cuyo derivado abagere significa “echar por delante, arrear”,
echando las bestias por delante para conducirlas a donde se deseaba, arreándolas.

Antes, el hurto de ganado era una circunstancia agravante del hurto, pero por la reforma de la ley 25890, el
delito paso a denominarse abigeato, ubicándose en un capítulo y en un art propio e independiente, lo que ha hecho
que deje de ser una figura derivada del hurto (agravada por la naturaleza del objeto protegido) para pasar a
Sol Aranguren P á g i n a 236 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

convertirse en un delito autónomo, constituido por un tipo genérico o básico con sus propias circunstancias
agravantes.

El apoderamiento ilegitimo de un animal ajeno, dejado en el campo (anteriormente considerado como hurto
de ganado) hoy es un hurto simple. Se trata de un tipo mixto alternativo, cuya consumación coincide con el
apoderamiento del animal en cualquiera de las modalidades previstas en el tipo (en el ámbito físico de un
establecimiento rural o durante el transporte del ganado). Por tratarse de un delito autónomo, no le son aplicables
las agravantes propias del hurto ni del robo, ni la excusa absolutoria del Art 185.

Bien Jurídico protegido: es la propiedad del ganado mayor o menor.

Este articulo prevé:


- Abigeato Simple (párrafo 1 primera parte)
- Abigeato en ocasión del transporte de ganado (párrafo 1 segunda parte)
- Abigeato de 5 o más cabezas de ganado cuando se las transporte en medio motorizado (párrafo 2)

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en apoderarse ilegítimamente del animal ajeno.

→Sujetos: Se trata de un tipo penal común de sujetos indiferenciados; por lo tanto, cualquier persona puede
ser sujeto activo o pasivo.

→Objeto del Delito: es el ganado, esto es, aquellos cuadrúpedos de cierta alzada, que por lo general forman
grey o rebaño y son de especie doméstica, de carga o para carne. Con arreglo del texto legal, el apoderamiento
debe ser de ganado mayor o menor, no de cualquier clase de animales, es decir, debe tratarse de aquellas bestias
que forman grey o rebaño y apacientan en los campos.
 Ganado Mayor: abarca el ganado bovino (vacas, bueyes, cebúes) equino (Caballar, asmal, mular) y
otros animales de cierta talla, como por Ej: llamas, vicuñas, etc. que forman parte de la riqueza
ganadera de algunas regiones del país.
 Ganado Menos: hace referencia al ganado porcino, caprino, y ovino. Están excluidos de esta categoría,
ciertos cuadrúpedos menores, como los conejos, castores, nutrias, etc. toda clase de aves, los animales
salvajes, y los domesticados que hayan recobrado su antigua libertad natural, como así aquellos
animales que no son para carga o carne (Ej: los perros).
La sustracción de estos animales sea en el campo o dentro de un establecimiento rural, constituye hurto
simple. El delito puede cometerse mediante la sustracción de una o más cabezas de ganado mayor o menor, vale
decir, para la perfección típica es suficiente con el apoderamiento de un solo animal.

→Referencia al Lugar: La figura requiere que se sustraiga al animal, y debe haberse materializado dentro de
un establecimiento rural o en ocasión de su transporte (en viaje o en sus distintos tramos).

Al establecer este requisito se genera una consecuencia no deseada: la sustracción dentro del establecimiento
configura el delito, pero la sustracción de una tropilla de animales que es arreada por baqueanos al costado de
rutas (como suele ser costumbre en los campos) configuraría hurto simple, lo cual permite inferir que, al legislador
le ha preocupado más brindar mayor protección legal al inmueble (establecimiento rural) que a la riqueza ganadera
del país.

Establecimiento rural: Art 77 “Para la inteligencia del texto de este código se tendrán presente las siguientes
reglas: El término “establecimiento rural” comprende todo inmueble que se destine a la cría, mejora o engorde del
ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura u otras crianzas, fomento o
aprovechamiento semejante” este es un concepto normativo de estructura abierta, ya que incluye a cualquier otro
lugar que se destine a “actividades semejantes”. La definición concluye aludiendo a “otras crianzas, fomento o
Sol Aranguren P á g i n a 237 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

aprovechamiento semejante” con lo cual deja abierta la posibilidad de incluir en el concepto otros
establecimientos en donde se desarrollen actividades similares a las descriptas (Ej: reproducción de iguanas, ranas
y lombrices; o de caracoles terrestres comestibles). Quedan fuera del concepto aquellos que se ocupan de
actividades diferentes a las agrícolas, ganaderas y avicultura (Ej: la actividad minera o la piscicultura).

La ubicación del establecimiento rural es indiferente; puede encontrarse en el ejido urbano (ciudad, villa o
pueblo) o fuera de él y estar cercado o no. Lo que importa es que su propia naturaleza, se trate de un
establecimiento rural y además sea ajeno al autor de la sustracción.

Ultima parte del párrafo 1: “en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o
entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto” se trata de una hipótesis de apoderamiento
ilegitimo de ganado que se halla en viaje, es decir mientras el objeto de transporte de un lugar (momento de carga
del animal) a otro (lugar de destino o entrega). Entonces la sustracción del ganado debe realizarse en ocasión de
su transporte, lo cual se concreta desde el preciso momento en que los animales son cargados en algo que los
recibe (que los carga) y los conduce de un lugar a otro, de manera que, si se llevan en tropilla, se arrean, pero no
son cargados al medio de transporte, la sustracción solo quedaría en los límites de la figura básica, siempre que la
acción haya sido desplegada dentro del establecimiento rural. Si la sustracción se produce entre los animales son
conducidos caminando, en tropilla, hasta el lugar en donde van a ser cargados al transporte, pero todavía no se ha
producido el proceso de carga, el hecho que ha fijado como hurto o robo, según las circunstancias.

Igualmente, el arreo de los animales no queda siempre fuera del alcance del tipo penal, sino que deberá
apreciarse cada caso en el marco de un contexto normativo expreso. Si se conduce el animal en tropilla desde
dentro de un establecimiento rural hacia fuera de él, para cargarlo al camión jaula que transportara el ganado a
otro lugar, no puede caber duda de que el hecho encuadra en el tipo de abigeato.

El arreo del animal no tiene mayor importancia típica, lo que tiene relevancia (con arreo o no) es que el animal
al momento del apoderamiento se encuentra dentro de un establecimiento rural o en viaje.

Si el arreo es de una tropilla de animales que han sido dejados en el campo o la sustracción se produce en un
camino público, entonces se presenta un caso típico de hurto simple del Art 162. El medio de transporte puede ser
de cualquier naturaleza, pero no es imprescindible que sea motorizado. Ahora si el medio de transporte fuera
motorizado la figura se desplaza a la agravante prevista en el párrafo 2 del Art 167 ter.
→Tipo Subjetivo: se trata de un tipo doloso que no presenta ninguna particularidad subjetiva.

→Pena: prisión de 2 a 6 años (primer párrafo)

AGRAVANTE: La pena será de 3 a 8 años de prisión si el abigeato fuere de 5 o más cabezas de ganado mayor o
menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte.
Para que éste se aplique el apoderamiento debe recaer sobre 5 o más cabezas de ganado, en el mismo
contexto de la acción típica y que se utilice para su transporte un medio motorizado. Se trata de un tipo mixto
complejo, de varios actos, que requiere para su consumación una pluralidad de acciones (apoderamiento y
transporte motorizado). Apoderamiento sin transporte conducía las figuras simples (Ej: arreo de animales). El
transporte perfecciona la consumación del tipo agravado. El medio motorizado no es el medio para consumar el
apoderamiento sino simplemente el medio de transporte.

93 Hiper Agravantes de Abigeato


Art 167 quater CP “Se aplicará reclusión o prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años cuando en el abigeato
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el artículo 164.
2.- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la identificación del animal.

Sol Aranguren P á g i n a 238 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

3.- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de marca o señal, o
documentación equivalente, falsos.
4.- Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboración,
comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal.
5.- Participare en el hecho un funcionario público quien, violando los deberes a su cargo o abusando de sus
funciones, facilitare directa o indirectamente su comisión.
6.- Participaren en el hecho TRES (3) o más personas”

AGRAVANTES:

APODERAMIENTO REALIZADO EN LAS CONDICIONES PREVISTAS EN EL ART 164 (ROBO DE GANADO): caso en que
el abigeato es cometido con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas, sea que la violencia tenga
lugar antes del abigeato para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido, para procurar su
impunidad.
Si se cometiere empleando un arma de fuego, es de aplicación agravante genérica prevista en el Art 41 y no la
agravante específica de robo con arma del Art 166 inc 2, ya que no son aplicables al abigeato las agravantes el hurto
y el robo.
Ej: así se entendió que la persona que ejerciendo violencia en las cosas como cortar el alambrado perimetral,
se apoderó ilegítimamente de 5 ovejas, 3 corderos y un Carnero; y luego De hecho previo cortar el alambrado
perimetral del predio rural de los damnificados, se había apoderado ilegítimamente, entre otras cosas de un recado
completo, una jeringa para vacunar, un señalador, un medidor de Boyero, un bozal, un rebenque, objetos y
animales que se encontraban en el predio rural de los damnificados.

ALTERACIÓN SUPRESIÓN Y FALSIFICACIÓN DE MARCAS O SEÑALES UTILIZADAS PARA LA IDENTIFICACIÓN DEL


ANIMAL: la marque la señal y no sirve no solamente para identificar al animal sino también a su propietario, que las
tiene registradas en los organismos respectivos
 Marca: es la impresión que se efectúa sobre el animal, un dibujo o diseño, por medio de hierro
candente, marcación en frío, o cualquier otra que autorice la Secretaría de Agricultura, Ganadería, y
Pesca (se aplica el ganado mayor)
 Señal: es un corte o incisión, perforaciones, grabaciones a fuego en la oreja del animal (se aplica el
ganado menor).
Acciones que conducen a la mayor penalidad son:
- Alteración: supone la sustitución de la marca, o señal verdadera, por otra distinta de pertenencia del autor
o de un 3ro.
- Supresión: implica la desaparición de la marca o señal que detenga el animal, sin que se la reemplace por
otra.
- Falsificación: adulteración de la marca o señal verdadera, o la creación, en todo o en parte, de una marca o
señal falsa.
Doctrina: existe poca probabilidad de cometer el abigeato mediante esas conductas, que no parece fácil
imaginar la concurrencia de los actos de apoderamiento del animal y al mismo tiempo proceder a la alteración,
supresión, o falsificación de su marca o señal. Pareciera que estas conductas deben aparecer antes de que se
concrete la sustracción del ganado (Ej: latitud y la vieja marca por la nueva y luego sacar al animal fuera del
establecimiento), con lo que devendría discutible la aplicación de la agravante (por cuanto la nueva marcación se
estaría consumando antes de los actos de apoderamiento) poco tiempo después del apoderamiento; únicas
hipótesis que se presentan como probables formas de consumación del tipo agravado

FALSIFICACIÓN Y UTILIZACIÓN DE CERTIFICADOS DE ADQUISICIÓN, GUÍAS DE TRÁNSITO, BOLETOS DE MARCA O


SEÑAL O DOCUMENTACIÓN EQUIVALENTE:
Fundamento del agravante: por la mayor gravedad del injusto al violarse 2 bienes jurídicos; la propiedad del
ganado y la fe pública que merecen los documentos falsificados o usados en el proceso de transporte y
comercialización del ganado.

Sol Aranguren P á g i n a 239 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El autor de la falsificación no necesariamente debe ser el autor del abigeato, puede tratarse de un 3ro ajeno a
los actos de apoderamiento, circunstancia que puede conducir, cuando es la misma persona el sujeto activo de
ambas conductas, a la existencia de concurso real de delitos.
El autor debe falsificar o utilizar ciertos y determinados documentos que son material o ideológicamente falsos
y que tienen relación con el proceso de comercialización o transito del ganado.
- Certificado de adquisición: documento jurídico, otorgado entre las partes y autenticado por la autoridad
competente, mediante el cual se transfiere la propiedad del ganado mayor o menor
- Guía de transito: es un documento expedido por la autoridad competente, que legitima y posibilita el
transito del ganado.
- Boleto de marca o señal: es un documento por medio del cual se prueba la titularidad registral de la marca
o señal inscriptas en el registro respectivo.
El legislador esta vez recurrió a una descripción no tasada de objetos sobre los que debe recaer la conducta
ilícita, de allí la expresión “Documentación equivalente”; por lo que la enumeración legal no es taxativa sino admite
la incorporación de cualquier otro instrumento que tenga relación con la comercialización y transporte del ganado
por Ej: el documento para el tránsito de animales (DTA).

PARTICIPACIÓN EN EL HECHO DE PERSONAS DEDICADAS A LA ACTIVIDAD AGROPECUARIA: figura especial que


exige una determinada condición o cualidad de la persona participante en el delito, la mayor penalidad no alcanza
a cualquiera que intervenga, sino a los que se dedican a la crianza, cuidado, faena, elaboración, comercialización,
o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal
La agravante comprende: cualquier grado de participación en el abigeato (autoría, complicidad primaria o
secundaria e instigadores) es decir abarca tanto a quienes han tomado parte en la ejecución del hecho como a
aquellos que han prestado una contribución, cooperación o ayuda a este. Quedan fuera de la tipicidad agravada
los encubridores, porque no participan del delito. Tratándose la calificación normativa en un elemento del tipo
agravado, la condición de autoría deberá ser objeto de comprobación en el caso judicial.

AGRAVANTE POR LA CALIDAD DE FUNCIONARIO PÚBLICO: el tipo se agrava cuando en el abigeato participa
un funcionario público, que violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones facilitare, directa o
indirectamente, su comisión.
La agravante exige varias condiciones: la participación de un sujeto que reúne la calidad de funcionario, que al
momento de la realización del hecho delictivo se encuentre en ejercicio de actividad funcional, y que con su
participación haya facilitado de manera directa o indirecta a la comisión del hecho. De no reunirse cualquiera de
estas condiciones el tipo se desplaza a la figura básica.

PLURALIDAD DE PARTÍCIPES: es un agravante fundado en la pluralidad de participantes en el hecho; el


fundamento es por las mayores posibilidades de consumación que presenta el delito cuando se ha realizado con
varias personas.
El tipo exige la participación de 3 o más personas y no como por Ej: en el homicidio, que se cometa del hecho
“con el concurso de 2 o más personas”; por lo tanto, aquí es suficiente para la concurrencia la tipicidad grabada la
intervención de 3 o más, con presidencia del grado de participación que hayan tenido (coautor, cómplice o
instigador). La inimputabilidad de alguno de los partícipes no excluye la agravante, siempre que 1 de ellos tenga
capacidad de culpabilidad. Sí en el abigeato interviene un menor de 18 años, resultará de aplicación el Art 41 quater
del código, cuyo texto incrementa la escala penal del delito en un tercio del mínimo y del máximo para los mayores
que hubieran participado en él.

→Pena: se aplicará reclusión o prisión de 4 a 10 años

Sol Aranguren P á g i n a 240 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

94 Incremento de penas por la calidad del autor


Art 167 quinque CP “En caso de condena por un delito previsto en este Capítulo, el culpable, si fuere funcionario
público o reuniere las condiciones personales descriptas en el artículo 167 quater inciso 4, sufrirá, además,
inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena.
En todos los casos antes previstos también se impondrá conjuntamente una multa equivalente de DOS (2) a DIEZ
(10) veces del valor del ganado sustraído”

Este Art establece, juntamente con la pena privativa de libertad, la aplicación de una pena de inhabilitación
especial por el doble del tiempo de la condena, si el culpable fuere un funcionario público o reuniera las condiciones
personales descritas en el Art 167 quater inc 4.
Esta especie de pena conjunta solo es aplicable para el autor que reuniendo algunas de las cualidades
establecidas en la norma (funcionario público o persona dedicada a la crianza cuidado, faena, elaboración,
comercialización, transporte de ganado, de productos, de subproductos de origen animal) fuere condenado por
un delito del Capítulo II bis del título 6 del CP.
El último párrafo del artículo establece además de la pena de inhabilitación especial, se aplicará una pena de
multa al culpable equivalente de 2 a 10 veces el valor del ganado sustraído, esta pena abarca únicamente los delitos
previstos en el Capítulo II bis, no así a los otros delitos incorporados por la nueva legislación que también tienen
relación con el abigeato por Ej: los supuestos comprendidos los Art 248 bis, 277 bis, 277 ter, y 293 bis.

Extorsión
Bien Jurídico: de los tipos penales de este artículo aparecen comprometidos dos bienes jurídicos distintos: la
propiedad y la libertad la extorsión en sus distintas figuras ataca la libre determinación de la persona, pero la ofensa
a la Libertad es solo un medio para consumar la ofensa a la propiedad, que es la que el legislador argentino
considera prevaleciente, ha tenido en cuenta para elegir el título delictivo correspondiente al delito.
Los delitos de extorsión son los típicos delitos que se consuman con la cooperación artificiosa de la víctima;
son delitos complejos y pluriofensivo, porque ofenden un interés patrimonial y la libertad personal. En estos delitos
(a diferencia de los delitos de apoderamiento Ej: hurto, robo; en los que el desplazamiento en la cosa se produce
prácticamente sin la intervención de la acción de la víctima), el desplazamiento de la cosa objeto del delito se
produce por la actividad de la víctima, quién es la que entrega o pone la cosa a disposición del autor, pero con su
voluntad viciada por la coerción.

95 Extorsión (Figura Básica)


Art 168 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con intimidación o simulando
autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposición o
a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos.
Incurrirá en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir
documentos de obligación o de crédito”

Este articulo contempla dos figuras:


 Extorsión (párrafo 1)  Extorsión de documentos (párrafo 2)

Estructura del Delito (párrafo 1):


→Acción Típica: consiste en obligar a otro, esto es compeler, exigir, hacer cumplir una cosa, un mandato. La
conducta no consiste en intimidar a la víctima, sino en obligar a esta, a través de los medios típicos, a realizar una
prestación con significado patrimonial.

Sol Aranguren P á g i n a 241 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Hay quien tiene una voluntad contraria que el agente debe vencer. Es decir, debe existir relación causal entre
la intimidación desplegada por el sujeto activo y la disposición de la víctima. De haber disposición por parte de la
víctima no determinada por la intimidación se estará fuera del tipo de extorsión.

→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Medios: la intimidación, la simulación de autoridad pública o la simulación de falsa orden de autoridad


pública, son los medios del que se vale el autor para compeler a la víctima y lograr de esa manera, la prestación
deseada.
 Intimidación: consiste en infundir temor en la víctima a través del anuncio, advertencia de un mal, que
recaerá sobre ella o un 3ro, o sobre bienes que se estiman valiosos para la persona. Lo relevante para
la procedencia de este delito es que la intimidación sea ‘idónea para atemorizar’, es decir, que tenga
la aptitud suficiente para crear en la victima ese estado de miedo que obliga a realizar la prestación
exigida por el autor.
Además, debe ser ‘ilegítima’; es decir, debe ser realizada sin ningún derecho sobre lo que se exige. No
hay extorsión cuando la exigencia es en sí misma es justificada o constituye el puro ejercicio de un
derecho; tampoco cuando la pretensión sustancialmente justa sea lograda por un medio intimidante
(Ej: el caso de quien, habiendo pagado la deuda, logra por medio intimidatorio la destrucción del
pagaré retenido por el acreedor). El agente podría cometer, en esa hipótesis, el delito de coacción, lo
que deberá analizarse en cada caso en particular. Pero si el daño amenazado es en sí mismo justo (Ej:
formular una denuncia), pero la prestación indebida es injusta, estaremos ante el tipo de extorción.
Lo característico de la intimidación es que coloca a la víctima ante un dilema: se somete a las exigencias
del autor o afronta el riesgo de que se produzca el daño anunciado. Cualquiera que sea la opción que en
el caso se elija, siempre lo será mediante una voluntad viciada por la coerción, pues no habrá podido
elegirse libremente.
En cualquier hipótesis el daño amenazado tiene que ser “futuro”, no pasado, esto es, se ha producido
en la propia esfera patrimonial del sujeto pasivo (Ej: no devolver lo hurtado), pero sí puede serlo el
anuncio de abstenerse de hacer cesar el mal que actualmente sufre aquel (Ej: no aplicar el remedio
para curar su enfermedad).
 Simulación de Autoridad Pública: fingir o aparentar una calidad funcional que no posee. El temor de la
víctima tiene su causa en el acto de autoridad que invoca el autor; no debe tratarse de una autoridad
verdadera sino de una falsa autoridad. Si aquel fuera el caso, la extorsión quedaría desplazada por el
delito de exacción ilegal (Art 266). Se trata de un supuesto de intimidación engañosa, porque requiere
no solo el engaño sobre la propia calidad que se invoca, sino porque utiliza este medio como un
procedimiento intimidatorio.
 Simulación de Falsa Orden de Autoridad Pública: es aquella en que el autor finge la existencia de una
orden (mandato o prohibición) que proviene de una autoridad pública. A diferencia del supuesto
anterior, en el cual la autoridad pública no debe existir, en este la autoridad pública puede existir, pero,
la orden debe ser falsa, ya sea porque la autoridad pública no es verdadera (no existe) o porque
existiendo, la orden invocada no corresponde a su competencia funcional.

→Objetos del Delito: las cosas, el dinero y los documentos que produzcan efectos jurídicos.
• Cosas: son las cosas muebles, o sea que la conducta exigida a la víctima solo es compatible con la idea de
desplazamiento de esta clase de cosas, lo cual no resulta posible en supuesto de inmuebles.
• Dinero: es la moneda que circula en el país, de curso legal en él o fuera de él, nacional o extranjera. Si no
posee curso legal, el objeto se desplaza el concepto de cosa (Ej: moneda antigua de colección).
• Documento: comprende a cualquier manifestación de voluntad firmada, destinada a servir de prueba. La
ley hace referencia a “documentos que produzcan efectos jurídicos”, sin ningún tipo de distinción, por lo
que cualquier efecto jurídico está comprendido, no solo aquel que consiste en una lesión patrimonial.
Están comprendidos los documentos informáticos (Art 77)
Sol Aranguren P á g i n a 242 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Cuando la ley dice “documentos que produzcan efectos jurídicos” no está haciendo referencia a los
efectos jurídicos de la extorción, pues existen documentos que producen efectos jurídicos
patrimoniales y que no son propiamente de obligación o de crédito, los que reconocen o liberan de
una obligación o de un crédito; estos documentos que sin ser de obligación o de crédito pueden
producir efectos jurídicos lesivos para el patrimonio (declaraciones sobre el estado civil de una
persona, reconocimiento de autoría de un delito, etc.) son los objetos del delito.
Quedan comprendidos a la disposición documentos en blanco, los anulables (de nulidad relativa) y
los que están prescriptos; no así los documentos nulos de nulidad absoluta porque no pueden
producir efectos de ningún tipo Ej: los extendidos por incapaces
Quedan al margen los escritos o documentos que no poseen efectos jurídicos o que tienen otro efecto
distinto, aun cuando eventualmente puedan ser utilizados en juicio o posean algún valor para el
derecho, (Ej: los pergaminos de amistad o reconocimiento). Igualmente, estos documentos pueden
ser objeto de extorsión por su condición de cosa.

→Resultado: Todo acto extorsivo presupone una víctima a quien se le impone una serie de actos, que son
realizados por la influencia de aquella actitud compulsiva y qué, según la ley, puede consistir en:
- Entregar: colocar o poner la cosa exigida en poder del agente. Dar, ya sea al agente o a un 3ro que este
designe.
- Enviar: es hacer llegar a través de cualquier medio alguno de los elementos típicos (cosas, dinero,
documentos)
- Depositar: coloca la cosa en un lugar determinado. Es poner en un lugar físico cualquiera de los elementos.
- Poner a disposición: colocar la cosa en condiciones tales que le permiten al autor disponer materialmente
de ella.
No se exige por resultado, que el autor logre el efectivo apoderamiento de lo enviado, depositado o puesto a
su disposición.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, aplicable solo el dolo directo. Se exige el conocimiento de la ilegitimidad
de la exigencia llevada a cabo por el sujeto activo. El Aspecto Conativo requiere a su vez, el dolo directo de utilizar
la intimidación para obligar a la víctima a desapoderarse del objeto no bastando la producción del resultado cuando
la intimidación estaba dirigida a otros fines.

→Consumación y Tentativa: Este delito comienza a ejecutarse cuando se efectúan las amenazas constitutivas
de la intimidación o la formulación de la falsa invocación de autoridad u orden de la misma; se entiende que a partir
de ese momento es que cesan los actos preparatorios. se sostiene que basta que el extorsionado se haya
desprendido de la cosa para que la extracción se tenga por consumada; es decir que se consuma cuando el sujeto
pasivo sea desapoderado de la cosa, sin que sea indispensable qué el agente o el tercero hayan llegado a
apoderarse de ella, o que se realice el beneficio ilícito. La tentativa es admisible.

Nuñez: la extorsión se consumó cuando el autor obtiene de la víctima la prestación apetecida


Creus: otorga un papel fundamental a la idoneidad del procedimiento intimidatorio, sosteniendo que, si el
fracaso de la intimidación se origina en su idoneidad, se estaría ante una tentativa de delito imposible (Art 44),
pero si el fracaso se produce por causas ajenas a la voluntad del agente, siendo el medio idóneo para intimidar,
aquel incurrirá en tentativa.
Jurisprudencia: en tanto se acreditó la disposición patrimonial perjudicial por parte de la víctima, la extorsión
quedó consumada; no está hecho el hecho de que la exigencia se viera cumplida a medias, ya que para la
configuración del tipo aparece como intrascendente.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 10 años

Estructura del Delito (párrafo 2):

Sol Aranguren P á g i n a 243 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Para el análisis de este delito caben las explicaciones de extorción común. La diferencia con el tipo básico se
dan dos circunstancias:
- Empleo de violencia como medio para cometer el ilícito (además de los medios comunes exigidos por el
tipo básico)
- Actos exigidos a la víctima: es decir la suscripción o la destrucción de documentos de obligación o de
crédito.

→Acción Típica: consiste en obligar, (igual a la extorsión básica) y este tipo legal requiere que la exigencia vaya
dirigida a que el sujeto pasivo suscriba o destruya un documento.

→Sujetos: tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.

→Medios Comisivos: uno de ellos ya fue explicado antes (intimidación) pero se agrega:
- Violencia extorsiva: lo que se exige es la violencia física. Esta es asimilable a la violencia del robo; se
caracteriza porque tiene por finalidad lograr que el sujeto pasivo suscriba o destruya un documento de
obligaciones de crédito, ya sea en el mismo acto o ulteriormente. Dentro de esta violencia quedan
comprendidos el uso de medios hipnóticos o narcóticos (Art 78).
Creus: no duda que la violencia que opera aquí será la compulsiva (por vis psíquica) ya sea expresa o tácita
y no la Vis absoluta, dado que en esta la víctima no actúa, sino que es actuada por el agente (Ej: cuando se
toman las manos del sujeto pasivo y se lo fuerza a destruir un documento

→Objeto del delito: Documento de obligaciones de crédito: es aquel instrumento que representa el derecho a
exigir una cosa que es objeto de la obligación (qué es un crédito) o de dar una cosa que es una deuda.
El documento puede ser público o privado, y en cualquiera de ambos supuestos la destrucción o suscripción
de ellos da lugar a un concurso ideal de delitos entre la extorsión y la falsedad ideológica del Art 293, o la falsedad
impropia del Art 294, según cuál fuera el caso.
Si el documento es en blanco, para algunos estamos frente a un delito consumado del Art 168 párrafo 1; para
otros se trataría es una tentativa de extorsión documental. Si se diera la hipótesis de la destrucción de un
documento de obligación o de crédito, estaríamos ante el delito consumado del párrafo 2; sí en cambio no se
tratará de un documento de estas características y no sé diera ninguna de las exigencias tipificadas en el párrafo 1
del Art 168, no parece que se dé otra cosa que no sea delito de coacción.

→Resultado: Cuando la víctima suscribe o destruye un documento


• Se suscribe un documento cuando se lo firma, de modo que puede ser jurídicamente exigible. La firma al
pie del documento implica el reconocimiento de la obligación o del crédito. Al filmarse el documento, sí
afirma que el contenido del mismo es fiel expresión de la voluntad, creando una carga patrimonial
desfavorable para la víctima.
• Se destruye cuando lo hace cesar en su existencia material, rompiéndolo, quemándolo, borrando sus
partes esenciales, haciéndolo desaparecer, etc. Quitar la utilidad para el fin para el que fue creado,
impidiendo que la víctima pueda hacerlo valer
Creus: considera que en el primer caso (suscripción) la ofensa patrimonial se determina por el hecho de que el
documento crea una carga para el patrimonio y la víctima o de un tercero; en el segundo (destrucción) por la
eliminación de la prueba de la carga patrimonial que pesa sobre el patrimonio de otro en beneficio del de la víctima
o de un tercero.

→Tipo Subjetivo: se trata de una figura dolosa; requiere el conocimiento del carácter ilegítimo de la exigencia
llevada a cabo por el sujeto activo. El aspecto quiere el dolo directo de utilizar la violencia extorsiva para que el
sujeto pasivo suscriba o destruya un documento de obligaciones de crédito, ya sea en el mismo acto ulteriormente,
no bastando la producción del resultado cuando la intimidación estaba dirigida a otros fines

→Consumación y Tentativa:
Sol Aranguren P á g i n a 244 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Si se trata de destruir un documento el delito se consuma cuando la destrucción se ha producido.


- Si se trata de suscribir un documento la consumación se realiza cuando el documento ha salido del poder
del firmante, o sea que solo entonces surge el peligro de vulneración del bien jurídico protegido.
En ambos casos la tentativa es posible.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 10 años

96 Extorsión Mediante Amenazas al Honor o de Violación de Secretos


Art 169 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de tres a ocho años, el que, por amenaza de imputaciones
contra el honor o de violación de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artículo precedente”

El artículo tipifica la clásica figura conocida como chantaje; en la actualidad la figura del chantaje ha
desaparecido prácticamente como estructura autónoma en los códigos modernos.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: el art remite al Art 168 en cuanto la comisión de los hechos expresados en él, por lo que se
entiende que la acción típica será tanto la de obligar a entregar, enviar, depositar, o poner a disposición (propia o
de un 3ro), cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos, así como la de obligar a otro a suscribir o
destruir documentos de obligacion o de crédito.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo no requieren de características específicas y pueden ser
cualquier persona.
→Medio Empleado: (diferencia con la figura básica) se emplean “amenazas de imputaciones contra el honor o
de revelación de secretos”.

-AMENAZAS DE SUFRIR IMPUTACIONES CONTRA EL HONOR: Carece de importancia que la imputación con la
que se amenaza sea verdadera o falsa, o sea que, cualquiera fuera el caso, puede lesionarse el honor de la víctima.
Lo que importa es que exista una imputación (poner a cargo o en cabeza de alguien una cosa), aunque no precisa
que sea circunstanciada. La amenaza puede asumir variadas formas: verbal o escrita, expresa o tácita, genérica o
indeterminada, encubierta directa o indirecta y además puede estar dirigida a lesionar el honor de la víctima o de
un 3ro.
Jurisprudencia: ha dicho que se configura el chantaje en grado de tentativa, la acción del procesado mediante
carta anónima y llamados telefónicos exigió a la víctima una suma de dinero a fin de silenciar supuestas maniobras
ilícitas cometidas por aquel y por sus familiares, siendo aprehendido por personal policial luego de llevarse el dinero
marcado en un automóvil. El delito es el de chantaje pues la amenaza del autor de revelar aspectos irregulares de
la vida comercial del denunciante guarda estrecha relación con el honor de este.

-SECRETOS: hace referencia a algo que se mantiene dentro de la esfera reservada, íntima u oculta, del individuo
que es precisamente lo que a la víctima interesa preservar. La criminalidad de la conducta radica en los efectos que
el acto extorsivo importa: el temor del sujeto pasivo a que un aspecto de su vida íntima adquiera notoriedad por la
indebida divulgación.
Este puede pertenecer a una víctima o a un 3ro, pero en todo caso, debe existir, es decir debe tratarse de un
hecho o circunstancia que se haya dado en la realidad. No puede violar un secreto que no existe, por no responder
a una realidad, sin perjuicio por supuesto de que pueda darse el caso de una forma de extorsión como amenaza de
imputación contra el honor.

→Tipo Subjetivo: requiere el conocimiento de que la imputación que se anuncia en la amenaza extorsiva es
agraviante contra el honor, o del carácter secreto del hecho que se va a revelar o divulgar. El aspecto volitivo
requiere que la amenaza de imputaciones contra el honor o de violación de secretos este destinada a que el sujeto
pasivo entregue, envíe, deposite, ponga a disposición del agente o de un 3ro, cosas, dinero, o documentos; o bien
suscriba o destruya documentos. Se requiere: dolo directo.
Sol Aranguren P á g i n a 245 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: los problemas de consumación de este delito, al igual que los de tentativa, tienen
idéntica solución que el delito de extorsión común. (Art 168 párrafo 1)

→Pena: prisión o reclusión de 3 a 8 años

97 Secuestro Extorsivo
Art 170 CP “Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere, retuviere u ocultare
a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.
La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o un mayor de setenta
(70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o de otro
individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por sí misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de
seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultare la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima recupere la libertad,
sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducirá de un tercio a la mitad”

Bien Jurídico: Es un delito pluriofensivo que se caracteriza por una ofensa al patrimonio a través de un atentado
a la libertad individual. Se trata de una figura de peligro para el derecho de propiedad, de carácter permanente y
cuya materialidad perdura en el tiempo, mientras se mantiene la situación de privación de libertad del sujeto
pasivo.
Creus: determina que la afectación a la libertad es tanto para quien soporta la intimidación: como para quien
sufre la privación de la libertad de locomoción.

SECUESTRO EXTORSIVO: primer párrafo “Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años, al
que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de
la pena se elevará a ocho (8) años”

Estructura del Delito


→Acción Típica: consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona para obtener un rescate:
 Sustraer: apartar a la persona del sitio en donde se hallaba, sacarla o separarla de la esfera de custodia
en la que se encontraba.
 Retener: mantener a la persona fuera de esa esfera de custodia. La retención presupone la sustracción
del sujeto por parte de otra persona y su retención por parte de quien la ha recibido.
 Ocultar: esconder a la víctima. Esto presupone siempre la retención, pero no necesariamente es así a
la inversa. En todos los casos concurre una privación ilegítima de libertad.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona. Hay que tener en cuenta que en las agravantes previstas se
contemplan hipótesis de auténticos “delicta propia” y una que requiere pluralidad de sujetos activos.
- Sujeto Pasivo: es aquel a quien se formula la exigencia, precisando que puede tratarse de la misma persona
que es privada de su libertad o de un tercero. El delito presupone (ante todo) una víctima necesaria, que

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

es la persona privada de la libertad y una víctima eventual (que puede o no coincidir con aquella) que sería
la persona a la que se le exige el rescate.

→Tipo Subjetivo: se exige que el secuestro se materialice para sacar rescate, esto es obtener un precio (en
dinero u otra prestación económica) por la libertad del secuestrado. El tipo se satisface con la sola finalidad del
agente de lograr el rescate esperado, aunque esté destinado a un 3ro.
Se trata de un tipo subjetivamente configurado que requiere independientemente del dolo propio del delito,
de un elemento subjetivo de índole tendencial o finalista. Según cuál sea el actuar del agente que persigue la
finalidad típica, se tratará de un tipo mutilado de 2 actos (si es el propio sujeto activo quien pretende obtener el
rescate) o de un delito de resultado correteado (si es un 3ro el que persigue dicha finalidad). Por lo tanto, el delito
es compatible solo con dolo directo.

Jurisprudencia: la privación ilegal de la libertad coactiva seguida de la exigencia dineraria talladas en la base
fáctica, configura el delito de secuestro extorsivo, pues la segunda no podía significar otra cosa que el precio
(rescate) de la procurada (de la víctima y sus familiares) libertad, y a lo que no pone ni quita que la sustracción de
C no tuviera en su comienzo ese destino, ya que es suficiente que, durante su retención, el mismo se exteriorizara
en la forma y modo que dan cuenta las creíbles declaraciones de sus progenitores.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el secuestro de tal persona, independientemente de que se logre
o no al rescate. La obtención del rescate desplaza la figura básica del tipo agravado previsto en la segunda parte
del Art 170. La tentativa resulta admisible en todas las formas típicas.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 15 años.

AGRAVANTE: Ultima parte del párrafo 1 “Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho
(8) años”

Motivo: el autor lograr su propósito, el precio de la libertad del secuestrado. No alcanza a llenar el tipo la sola
circunstancia de que la víctima de la exploración se haya desprendido de los bienes que componen ese precio, si
ellos no han ingresado en la esfera de disposición del agente o del tercero; en este último caso no se pasa de la
figura básica
Pena: se eleva a 8 años
Consumación: la agravante se consuma con la ocupación de los bienes por aquellos. Se considera irrelevante
que el autor haya bajado sus pretensiones en cuanto al monto del rescate (Ej: porque la víctima no haya podido
reunir determinada cantidad de dinero) bastando para que se configure el agravante, que se haya pagado por la
obtención de la libertad y que ese pago haya ingresado en la esfera de disposición del autor.

Ej: en un caso en el que los autores no lograron su propósito pues habían sido seguidos en forma encubierta
por personal policial, quien los intercepto instantes después de haber recibido el pago del rescate, cuando el
vehículo en el que se desplazaban los malvivientes se detuvo a la altura de un paso a nivel, ocasión en la que las
víctimas fueron liberadas y recuperado el botín; se entendió que no podía proceder el agravante.

REAGRAVANTES: “La pena será de 10 a 25 años de prisión o reclusión:


1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o un mayor de setenta
(70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o de otro
individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por sí misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de
seguridad u organismo de inteligencia del Estado.

Sol Aranguren P á g i n a 247 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.


La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultare la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor”

La ley 25742 ha introducido los agravantes en el párrafo segundo (igual al Art 142); se debe tener en cuenta
que la ley 26394, con su Art 3 modificó parcialmente el inc 5 del Art 142 bis, incluyendo en el agravante, a los
miembros de las Fuerzas Armadas, pero esta reforma no alcanzó el Art 170.

HIPERAGRAVANTE: anteúltimo párrafo: “La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara
intencionalmente la muerte de la persona ofendida”

ATENUANTES: Último párrafo: “La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo
que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se
reducirá de un tercio a la mitad” este reduce la pena del partícipe de un tercio a la mitad.

Introduce una categoría similar al arrepentido inspirando en la idea de conseguir una mayor eficacia en la lucha
contra este tipo de delitos. Se trata de buscar con ello una solución normativa para aquellos que tienen cierta
intervención en el secuestro (solo los partícipes) instándolos a prestar una colaboración activa en la liberación de
la persona secuestrada Ej: aportando datos útiles que conduzcan al descubrimiento del escondite en donde se
encuentra la víctima o que lleven a captura de los intervinientes en el delito, entre otros supuestos.

La norma solo beneficia a los partícipes en el delito, no a otros intervinientes como autores, coautores,
instigadores, encubridores, etc. y dicho beneficio se encuentra condicionado a que las personas delatadas tengan
una responsabilidad mayor en el hecho que la del aportante de la información.

“El informante se debe desvincular de los otros”: de este modo se pretende evitar que las delegaciones recaigan
sobre individuos que carecen de importancia en la empresa criminal y así posibilitar que los cabecillas escapen a la
acción de la justicia.

¿Es presupuesto de la reducción de la pena que la víctima recupere la libertad, o es suficiente con que se haya
hecho el intento para lograr tal resultado? la ley no es suficientemente clara respecto, pues hace referencia a que
el agente debe haberse “esforzado de modo que la víctima recupere la libertad” es decir que pareciera que solo
requiere ese esfuerzo por parte del informante y nada más. Pero en el reglón siguiente determina “sin que tal
resultado (la libertad) fuese la consecuencia” con lo que pareciera ser que lo que la norma exige es la efectiva
liberación de la víctima, qué es el fin perseguido. Esta por otra parte, ha sido la idea inspiradora de la ley.

Conclusión: la reducción de la pena solo tiene operatividad si la víctima ha recuperado su libertad como
consecuencia del accionar del arrepentido; aun cuando el informante se haya esforzado en brindar la información
precisa requerida por la autoridad, pero no se lograse la liberación de la persona secuestrada, la acción de aquel
carecería de todo efecto beneficiante. Esta solución puede generar otros problemas: Ej: ¿qué pasaría si el
arrepentido brinda información exacta y útil para ubicar el paradero del nicho en donde se halla la víctima, pero el
intento por liberar la esta muere por el accionar imputable de la autoridad policial? ¿se aplica el beneficio de
reducción de la pena a favor de quien brindó la útil y exacta información? se podría responder que sí ya que la
víctima fue liberada pero muerta.

98 Sustracción de Cadáveres
Art 171 CP “Sufrirá prisión de dos a seis años, el que substrajere un cadáver para hacerse pagar su devolución”

Esta figura se explica por los antecedentes: cuando regía el código de Tejedor en 1881, la banda conocida como
“Los Caballeros de la Noche” sacó del sepulcro que una familia de apellido Dorrego poseía en el cementerio de
Recoleta el cadáver de un miembro de esa familia, exigiendo una importante suma de dinero por su devolución.
Sol Aranguren P á g i n a 248 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Jugado sus autores y frente a la inexistencia de una figura penal que abarcase este tipo de comportamientos, la
cámara de apelaciones entendió que el hecho no podía calificarse más que como una amenaza de un mal no
constitutivo de delito. Este hecho fue el origen del precepto que luego se incorporó en el código de 1886. El texto
actual proviene del proyecto de 1891.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: se basa en sustraer (apoderarse apropiarse quitar tomar el cadáver del lugar en el que se
encuentre) no es indispensable que el agente conserve el cadáver de modo que pueda devolverlo; igualmente
incurre en el delito quien los sustrajo con la finalidad típica y se deshizo de él por cualquier motivo (Ej: por las
dificultades para guardarlo).

→Objeto del delito: el objeto de la sustracción tiene que ser un cadáver, es decir los restos de un cuerpo
humano de lo que en vida fue una persona humana, por ende, quedan excluidos el cuerpo muerto de un animal,
así como los huesos sueltos, restos de un muerto o las cenizas que se conservan en una urna.
 Feto: los restos de una manipulación abortiva de pocos días de gestación no parece que puedan
responder al concepto del cadáver exigido por la norma penal, pero si tal vez si se tratara de un feto
de varios meses.
 Cadáver: es el cuerpo muerto momificado; no así el esqueleto que se encuentra en exposición para su
venta o exhibición Ej: en librerías especializadas en Ciencias médicas, o para observación o estudio del
público en general (Ej: museos laboratorios etcétera) en estos casos el cadávereses commercium y
puede ser susceptible de hurto o defraudación, pero no de esta clase de extorsión.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo puede ser cualquier persona. Pero el sujeto pasivo ser a quien
se lo compela a pagar por la devolución.

→Tipo Subjetivo: requiere el conocimiento de que se sustrae un cadáver y la voluntad de sustracción. En esta
figura como en la de secuestro extorsivo, se requiere una finalidad ulterior que es la de pedir un pago por la
devolución del cadáver. Cualquier otra finalidad que no sea la de obtener un precio en dinero u otro valor de
contenido patrimonial (Ej: una broma o venganza) excluye el delito. Por ende, es un tipo subjetivamente
configurado de los llamados “intencionales de resultado cortado”, solo compatible con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la mera sustracción del cadáver, siempre que el autor persiga el
propósito de hacerse pagar su devolución. Casi que concurra el móvil subjetivo previsto la norma es atípica. La
tentativa está admisible.

→Pena: prisión de 2 a 6 años

Estafas y Otras Defraudaciones


Este capítulo agrupa una variada gama de figuras delictivas, de lo cual hay que destacar:
- Que todos los delitos que están previstos son defraudaciones y que, entre estas defraudaciones, figura la
estafa; (la defraudación es el género delictivo y la estafa es la especie). Toda estafa es una defraudación,
pero no toda defraudación es necesariamente una estafa.
- La expresión genérica “defraudación” utilizada en la denominación permite inferir que, para todas las
figuras allí reunidas, la nota común es el perjuicio patrimonial (o lesión del patrimonio ajeno). No puede
haber estafa o abuso de confianza, como regla general sin perjuicio patrimonial, aun cuando existen delitos
de peligro para el patrimonio ajeno.

Defraudación: no es un tipo delictivo sino una expresión genérica que abarca distintas clases de estructuras
típicas: las estafas y el abuso de confianza.

Sol Aranguren P á g i n a 249 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

En la doctrina se discute si lo protegido por estos delitos es el patrimonio en su conjunto, concebido como un
UNIVERSITAS IURIS, o si, por el contrario, los que se ven afectados son los elementos integrantes del patrimonio.
La doctrina mayoritaria se ha pronunciado a favor de la 2da postura.

Para la consumación del delito de estafa es suficiente con que la lesión se produzca en un concreto elemento
del patrimonio, sin que sea necesario determinar su cuantía poniéndolo en relación con la totalidad del patrimonio
antes y después del hecho delictivo, sin prejuicio de que el fraude importa siempre un ataque a su completividad,
afectándolo y produciendo una disminución en su conjunto. Después del fraude, el patrimonio nunca será el mismo
que antes de este.

ESTAFA ABUSO DE CONFIANZA


Se caracteriza por un vicio inicial causado por el fraude No hay un fraude inicial. La relación original entre las
del autor, el cual genera la prestación de contenido partes del acto es legítima. La actividad defraudatoria
patrimonial. del agente aparece con posterioridad a esa relación
jurídica preexistente, el fraude es sobreviniente.
El dolo del autor es siempre anterior, (ex ante) a la El dolo es posterior (Ex post), que aparece luego de
prestación patrimonial que las partes han formulado el acuerdo inicial del
ilícito.
La relación jurídica inicial entre el autor y la víctima es Existe una relación situacional legitima por su origen,
ilegitima, la confianza es lograda mediante fraude, lo de verdadera confianza entre las partes. El abuso
cual determina la entrega de la cosa defraudatorio aparece con posterioridad, el
aprovechamiento defraudatorio de esa situación que
se puede manifestar con la retención de la cosa, la
apropiación, el acto de infidelidad, etc.
Como consecuencia del fraude, la relación jurídica Por no concurrir el fraude, el acto jurídico inicial no es
inicial es siempre nula, por vicio del consentimiento. nulo sino licito.
La entrega de la cosa se hace siempre a título traslativo La entrega es siempre a título precario, sin otorgar
de dominio posesión o tenencia y casi siempre para no facultad de disposición alguna sobre ella,
ser restituida. Se confiere al sujeto activo el poder de generalmente, con la obligacion de entregar o
disposición de la cosa devolver.

99 Estafa (Figura Básica)


Art 172 CP “Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que defraudare a otro con nombre supuesto,
calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crédito, comisión,
empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en defraudar a otro, es decir, emplear un fraude con una finalidad concreta y
determinada: lograr de un 3ro una disposición patrimonial que se traduce en la obtención de un beneficio indebido
para el autor y un perjuicio económico para la víctima o para un 3ro.

Estafa: es la acción de defraudar a otro ante cualquier ardid o engaño. Nuñez: la estafa es la defraudación
sufrida por una persona a causa del fraude de que el autor hizo victima a ella o a un 3ro. Y de esto se desprende
• Defraudación: es la ofensa a la propiedad, que se traduce en una frustración del contenido pecuniario, una
disposición de propiedad pecuniariamente perjudicial para la víctima o para un 3ro. No es más que la causa
de un perjuicio patrimonial injusto.
• Fraude: es el ardid o engaño, pero para que tenga por efecto un acto dispositivo de propiedad perjudicial,
debe operar a través del error del disponente. Es el medio del que se vale el autor para conseguir ese
resultado.

Elementos de la estafa:

Sol Aranguren P á g i n a 250 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

1. Conducta engañosa (elemento central del delito)


2. Error de la otra persona causado por el comportamiento engañoso
3. Una disposición patrimonial que tiene su causa en el error
4. Un perjuicio económico para el sujeto pasivo o para un 3ro que es consecuencia del acto de disposición.

1 CONDUCTA ENGAÑOSA:
Ardid y engaño: son las únicas dos modalidades que la ley prevé para la estafa. Los otros medios que enuncia
no son más que otros de los tantos ardides o engaños que puede valerse el autor para defraudar. Son un elemento
intelectual o Inmaterial, cuya génesis se produce en la psiquis del individuo. Dos formas distintas de suscitar un
error mediante la modificación de la verdad objetiva, en forma parcial o total. El fraude debe ser siempre
mentiroso, sea que se manifieste como engaño o ardid.

▪ El ARDID es un artificio empleado hábil y mañosamente para lograr alguna cosa. Requiere artificios o
maniobras objetivas
▪ El ENGAÑO es la falta de verdad de lo que se dice, piensa, o hace. Le basta la conducta contraria a la verdad.

Engaño:
- Concepción restringida: no toda falsedad o ardid debe ser computable a título de engaño, sino solo los
que se lleven a cabo mediante el empleo de maniobras exteriores, artificios materiales, cierta aparatosidad
escenográfica que tornen creíble el embuste; desde esta perspectiva entonces queda fuera del tipo de
estafa los engaños verbales, es decir las acciones consistentes en meras palabras no acompañados de
maquinaciones o artificios materiales (mentiras), los llamados “engaños implícitos”, es decir aquellos
engaños que se producen a través de una apariencia o simulación de la conducta, a los engaños omisivos,
la trama burda, los supuestos de victima negligente, etc.
- Concepción amplia: habrá estafa cuando el engaño sea lo suficientemente apto para producir el error, y el
perjuicio patrimonial a la víctima, aunque no haya realizado maniobras objetivas o maquinaciones
Exteriores.
El código en el Art 172 se arrima la tesis amplia, adoptando una fórmula lo suficientemente abierta como para
abarcar a todo tipo de fraude engañoso que pudiera quedar comprendido la numeración del Art. Para saber si
existe engaño no existen criterios ni fórmulas absolutas, hay que estar siempre al caso concreto. La estafa es un
delito de doble voluntad en donde 1 engaña y el otro es engañado; los dos accionan uno embaucando y el otro
disponiendo lo que no hubiera realizado sin ese embaucamiento.

Que el ardid haya sido o no idóneo para defraudar no tiene demasiada importancia, lo que sí importa en la
dinámica del delito es que el medio empleado configure un medio engañoso y que ese medio engañoso haya
causado los resultados empleados por el autor.

→Si esta secuencia se ha logrado (ARDID + ENGAÑO + DISPOSICIÓN MATERIAL + PERJUICIO), es porque el
medio engañoso ha sido idóneo, y no solo idóneo sino efectivo

Idoneidad del Ardid o Engaño: En cuanto a esto existen diversas opiniones:


• Unos exigen que el ardido o engaño sea capaz de causar el error en el tipo medio de personas
correspondientes a la categoría de sujeto pasivo (idoneidad objetiva).
• Otros entienden que la capacidad del ardido engaño debe apreciarse con relación al sujeto pasivo
concreto.
• Una 3ra posición considera que la ley no presupone el uso de una cierta entidad objetiva, sino que la
eficiencia engañosa del medio empleado se determina por su éxito en el caso concreto.

Sol Aranguren P á g i n a 251 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Buompadre: Una conducta puede ser una ‘simple mentira’ respecto de un sujeto, y puede ser considerada
como un ardid idóneo frente a otro. Por ello es preciso observar las circunstancias del caso particular, comprendida
la personalidad del sujeto pasivo. En cada caso debe establecerse aquella idoneidad en relación con la mentalidad
y condiciones personales de las víctimas, ya que lo que para una persona de cultura superior y despierta mentalidad
puede resultar una burda mentira, para otros sin esas cualidades resultó un ardid eficiente e idóneo.

Ejemplos: teniendo en cuenta la falta de idoneidad del medio elegido, se resolvió que la conducta de quien
promovió la ejecución de una hipoteca que había sido cancelada por el deudor a la fecha de interposición de la
demanda, no configura el delito previsto en el Art 172 sea que no resulta idónea para inducir a error o engañar al
magistrado actuante; que es atípica la conducta hacia el medio empleado por el sujeto para la perpetración de la
maniobra engañosa (boleto del tren) resultó una grosera adulteración carente de toda idoneidad, dado que en la
falsedad documental si el objeto fuere burdamente adulterado se convierte en inidóneo, lo que excluye la tentativa
inútil, sí aquí está tiene lugar únicamente cuando el medio elegido decido neo para lograr su consumación; si la
adquisición de una camioneta usada, precedió la firma de un boleto de compraventa en el que se dejó
expresamente asentado que el comprador retira de conformidad luego de su peritaje mecánico es posible concluir
que la inexistencia de artículos destinados a engañar al comprador en torno a la calidad del bien, o sea que el
vehículo fue examinado con anterioridad a la adquisición y se contó con la posibilidad de advertirse.

2 ERROR
Es el conocimiento falso sobre algo; es un requisito no escrito en el tipo, pero es necesario, ya que nuclea la
estafa. Si la conducta engañosa no suscita un error a la víctima, no es posible hablar de estafa.
Manifiesta siempre una representación equivocada de la realidad, es el eslabón o nexo que une el ardid o el
engaño con el perjuicio patrimonial. Permite caracterizar la estafa como un delito de doble tramo: el engaño debe
suscitar el error y está a su vez de producir como consecuencia un perjuicio económico a la víctima como derivación de
un acto dispositivo de propiedad.
Solo puede padecer el error las personas que tengan el discernimiento necesario para realizar un juicio crítico
acerca de la verdad o falsedad de un hecho. Carecen de esta aptitud los incapaces (dementes, inconscientes, etc.)
porque al no tener capacidad de discernimiento, no pueden ser engañados.
El error debe ser causado en el otro por el autor, por lo que el aprovechamiento del error ajeno preexistente
no es típico de estafa, salvo que concurran las exigencias del Art 175 inc 2. También queda al margen de la tipicidad
el permanecer indiferente frente a un error precedente, ya que el error no ha sido causado por la conducta del
autor.
La víctima se convierte en la colaboradora del autor, entregando la cosa voluntariamente, pero con una
voluntad viciada por el error, (deben ser personas humanas, porque las máquinas no pueden ser engañadas ni
padecen de error).

3 DISPOSICION MATERIAL → RESULTADO


La estafa requiere para su perfección, que, a consecuencia del engaño y el consiguiente error del sujeto pasivo,
derive causalmente un acto de disposición patrimonial (que es un acto positivo, omisivo o de tolerancia que
produce en forma directa e inmediata una disminución del patrimonio) lesivo para la víctima o para un 3ro. El acto
de disposición debe ser la consecuencia del error padecido por la víctima y la causa del perjuicio patrimonial.
El tipo abarca los llamados “servidores de la posesión” Ej: se cumple el acto de disposición cuando el sirviente
entrega al autor de la estafa, enviado fingido de su amo, la cosa que le es pedida en su nombre. La disposición de
la cosa debe ser realizada por la misma persona engañada, pero no necesariamente debe existir tal coincidencia
entre el engañado y la persona que ha sufrido el perjuicio, ya que pueden ser personas distintas (estafa triangulo);
esto es un caso en el que el sujeto engaña a otro para que éste le haga entrega de una cosa perteneciente a un 3ro,

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

el sujeto que dispone de un bien de un 3ro puede estar ligado a la cosa jurídicamente o simplemente mediante una
mera relación fáctica.
El acto de disposición no exige capacidad jurídica de disponer en el engañado, sino que es suficiente con una
simple relación de hecho entre la persona que dispone la cosa y el patrimonio ajeno. Pero como el tipo requiere
una víctima engañada que coopera artificiosamente con el autor, la estafa haya sido definida como un delito de
autolesión. El acto de disposición al igual que el error, es un elemento no escrito, pero necesario.

4 PERJUICIO PATRIMONIAL
Es un elemento esencial del delito, sin él no existe defraudación. El perjuicio es el daño, menoscabo o
detrimento sufrido en el patrimonio de un 3ro por obra del fraude del autor.
Este siempre debe ser patrimonial (de significado económico) que implica la disminución de un patrimonio.
Como delito patrimonial, es un delito de daño efectivo y como tal requiere para su consumación la producción de
un perjuicio económico, cierto y real, no meramente hipotético o de posible concreción. Para su perfección no es
necesario que el autor se beneficie con la defraudación, ni que la lesión patrimonial vaya precedida de un ánimo de
lucro. Lo que interesa es el perjuicio o disminución del patrimonio ajeno, y no el efectivo aumento del propio.
El monto de lo defraudado carece de relevancia a los fines de la consumación del delito, solo puede tenerse
en cuenta como dato relevante a los fines de la cuantificación de la pena.
El perjuicio puede recaer sobre todo tipo de cosas, derechos, bienes y créditos, e incluso sobre las
expectativas. La compensación patrimonial, es decir, la pérdida de la cosa o su valor económico que se compensa
simultáneamente con un equivalente elimina el perjuicio y por lo tanto el delito de estafa.
La disposición de propiedad debe ser pecuniariamente perjudicial, por ello se ha considerado que no concurre
este delito cuando el autor logra que el comerciante le venda al precio corriente la cosa que no le quería vender; o
si alguien, mediante engaño, logra un préstamo reservado para un limitado circulo de personas, al que el autor no
pertenece.
Tampoco los casos en los que el afectado estaba jurídicamente obligado a realizar la disposición de propiedad
pertinente, Ej: cuando un empleado se retira de la sociedad llevándose una parte de las utilidades que le
correspondían. En tal sentido, se resolvió que el beneficio que obtiene el autor puede ser cualquier ventaja
susceptible de apreciación patrimonial y su ilegitimidad consiste en la falta de derecho a la prestación por parte del
agente.

Insignificancia del valor económico: esto es algo muy discutido, en referencia a la lesión que es la causa al bien
jurídico, y aquellos casos en los que esa lesión es mínima buscando aplicar el principio de insignificancia. este
principio procede cuando la acción del imputado no afecta el bien jurídico en forma relevante. En base a esto, se
resolvió en un caso que el monto estafado no es insignificante cuando constituye “todo el dinero que tenía encima
la víctima”, ya que lo magro del botín no es el fundamento de la insignificancia y, en este caso, ni siquiera se había
acreditado que la supuesta insignificancia lo fuera para la víctima.

Tampoco procede aplicar la teoría si el autor conectó cables a una plaqueta que envía pulsos al reloj taxímetro
y altera su marcha cada vez que se oprime el pulsador, de modo que incrementa el valor del viaje; se concluyó que
ante la eventualidad de los potenciales damnificados el daño al bien jurídico no resulta ínfimo.

Por lo que éste sostuvo que no toda lesión al bien jurídico propiedad configura la afectación típica requerida,
el patrimonio no es un elemento abstracto sino un atributo de la personalidad que no debe jugarse en forma aislada
sino en relación con su titular. Lo que para uno es una afectación mínima e insignificante para otro puede ser una
afectación trascendente.

→Sujeto:
- Sujeto Activo: cualquier persona
- Sujeto Pasivo: Se debe hacer una distinción:

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

o La víctima del Fraude es la persona que padece el error causado por el ardid o engaño del autor de
la estafa.
o El ofendido por la defraudación es la persona perjudicada en su propiedad a causa de la disposición
patrimonial realizada por la víctima del fraude a raíz de su error.
Ambas calidades pueden recaer en la misma persona, o en diferentes. El destinatario del engaño siempre
debe ser una persona física.
Ej: hay estafa si el procesado engaño a la empleada doméstica, logrando que esta le entregue con voluntad
viciada divisas extranjeras del dueño de la casa, pese a que el ardid y el perjuicio no se sitúan en cabeza del
mismo sujeto.
La estafa exige la presencia de un error en la víctima, y un acto de disposición voluntario, por lo que
presupone en el sujeto pasivo la posibilidad psíquica de tener una noción correcta sobre el objeto de que
se trata, lo que excluye a los incapaces. Porque si se da este caso, deberá estudiarse a la luz del Art 174 inc
2 porque NO habrá error sino APROVECHAMIENTO.
Pero no debe descartarse la estafa cuando la acción recae sobre personas que solo tienen algunas
insuficiencias psíquicas, siempre y cuando cuenten con una suficiente capacidad de disposición que pueda
ser objeto de un engaño; ya que es común en este delito que la inmadurez o determinados defectos
psíquicos sean utilizados por el autor como parte de la maniobra engañosa.

Cuando la disposición patrimonial ha tenido su causa en un acto derivado de la negligencia del sujeto pasivo,
no se estará ante un ardid o engaño, sino aún de un caso de negligencia culpable de la víctima. El derecho puede y
debe exigir un cierto nivel de diligencia que permita al sujeto descubrir el fraude, por lo que la protección penal no
debe producirse cuando la indolencia, la excesiva credulidad y la omisión de precauciones elementales hayan sido
las verdaderas causas de la eficiencia del engaño. No habrá estafa por la falta de engaño, cuando con una diligencia
adecuada con las circunstancias del sujeto pasivo hubiera podido descubrir el ardid y poner al descubierto la acción
engañosa.

La enunciación de los tipos de fraude establecidos en el Art 172 (son meramente enunciativa y casuística de
modalidades de fraude); reúnen elementos que les son comunes de la figura básica de estafa; dichas modalidades
son:

✓ Nombre supuesto: es el nombre fingido, el que no es propio del autor, es decir aquella simulación relativa a la
identidad de la persona. Puede ser un nombre falso (que no exista o que sea imaginario) o verdadero (Ej: de
otra persona). Lo que importa es que no sea el propio nombre de la persona que finge o simula; puede tratarse
de un nombre de pila, de un seudónimo o de un apellido.
✓ Calidad simulada: la calidad es la condición o conjunto de condiciones que distingan a una persona, sea en
cuanto a su estado, situación personal o familiar, condiciones jurídicas o sociales, simular el estado civil, la
nacionalidad, alguna posición familiar, un cargo, una función.
✓ Falsos títulos: es una variante del supuesto anterior, por qué el título es una calidad que habilita para
determinadas funciones, que contiene ciertos honores. Comprende no solo un título profesional, sino también
aquellas concesiones que son otorgadas teniendo en cuenta ciertas dignidades personales (sacerdote, monja,
Pastor, etc.), también se contemplan los títulos de nobleza.
✓ Apariencia de comisión: comisión hace referencia a un mandato, encargo, representación que el autor da a un
3ro. La apariencia de comisiones abarca tanto la simulación del encargo, como aquella comisión que, si bien es
real, aparece con un significado distinto o de mayor entidad que al verdaderamente acordado, para obrar a
nombre de un 3ro.
✓ Influencia mentida: es entendida como el predominio moral, ascendencia o poder que una persona tiene
respecto de otra; es una influencia inexistente que se hace creer a la víctima para defraudarla.

Sol Aranguren P á g i n a 254 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

✓ Abuso de confianza: la confianza es la seguridad que se tiene en una persona, con respecto a la cual se omiten
los cuidados o precauciones habituales. Se trata de una confianza que pudo haber sido creada por el autor o
simplemente aprovechada la existencia para perfeccionar el delito.
✓ Apariencia de bienes, crédito, empresa o negociación: la opinión predominante determina que la conducta
debe tener cierta entidad objetiva, es decir, que vaya acompañada de ciertos hechos exteriores o maniobras
engañosas, que conduzcan al error o al juicio equivocado del destinatario del engaño, aunque algunos autores
también admiten la mentira en estos supuestos.
− Apariencia de bienes: abarca todas las cosas y derechos que en su conjunto constituyen el patrimonio de
una persona.
Estafa de crédito: entendida como toda alegación de datos o hechos falsos o utilización de documentos
incompletos o inexactos, que permitan a su autor aparentar solvencia suficiente para la obtención,
prórroga o modificación de un crédito, configura un supuesto de estafa en la modalidad de apariencia de
bienes.
− Crédito: es el respaldo económico que el autor invoca o aparenta para obtener la prestación, o el que simula
la obtención de un respaldo económico de terceros.
− Empresa: está empleado en la norma como sinónimo de organización económica; la falsa empresa se
monta generalmente para atrapar incautos en gran escala (Ej: pequeños ahorristas e inversores atraídos
por las promesas de grandes seguros e intereses, compañías financieras vacías instaladas para tomar
préstamos en dinero).
− Negociación: debe ser entendida como una operación de contenido económico. El autor finge la existencia
de una operación de carácter económico por medio de la cual obtiene una ventaja indebida de otra persona
perjudicándola en su patrimonio; o aparenta negociación el que simula la existencia de una transacción que
se realiza o se va a realizar; o muestra características distintas de una transacción que está en curso o se
llevó a cabo.

Estafas que se desprenden de lo mencionado en el Art:

 SIMPLE MENTIRA: poco importa si el medio empleado por el autor ha consistido en una sola afirmación
de un hecho incierto (simple mentira) o si fue acompañado respaldado por actos o hechos de cierta
entidad objetiva, tendientes a crear un error en la víctima. Si la mentira ha engañado al sujeto y éste
ha dispuesto patrimonialmente en su perjuicio o en el de un 3ro, como consecuencia del obrar
mentiroso del autor, entonces debemos concluir que la mentira ha configurado un medio engañoso y
por lo tanto es idónea para perfeccionar la estafa.
No existen mentiras ardidosas en sí, sino con relación a quien se presenten. Al autor no se le atribuye
a criminalidad por haber defraudado a otra persona con un fraude de cierta categoría, sino por haberla
defraudado engañándola.
Se tiene que ver el caso en concreto si la “simple mentira” fue suficiente para engañar o no.
 ENGAÑOS SOCIALMENTE ACEPTADOS: hay situaciones de la vida diaria que tendrían que considerarse
como casos de estafa, que por lo general no se les presta mucho interés. Aquellos hechos sobre los
que debido a las reglas del juego social y cotidiano, todos admiten su existencia, pero a los que se les
resta valor defraudatorio por la poca o nula relevancia que se les da (Ej: publicidad exagerada o
mendaz, pero que no representa un engaño insuficiente que involucre un acto dispositivo perjudicial
para las personas; la estafa del mendigo, que consiste en pedir una limosna invocando necesidades
inexistentes o ficticias, o al menos exageradas para adquirir artículos de primera necesidad); en estos
casos no estamos frente a una estafa, ya que el que adquiere el producto publicitado como el que da
limosna es consciente de que puede ser engañado pero acepta las reglas del juego y se somete al
riesgo de que el producto no responda exactamente con las bondades en el predicadas, o que el
mendigo realmente carezca de la necesidad embocada. Quién sabe qué es engañado y opta por disponer
de su propiedad, no puede decir que fue estafado.

Sol Aranguren P á g i n a 255 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 ESTAFA POR OMISIÓN: la estafa en nuestro derecho está configurada como un tipo penal activo es
decir que requiere para su comisión la realización de acciones positivas, algo que se advierte en la
locución (“el que defraudare a otro”); se trata de un delito de comisión. En la doctrina hay cierto
consenso favorable a la existencia de la ‘estafa por omisión’, cuando existe el deber correlativo de no
guardar silencio, o de manifestar lo que se calla, por disposición de la ley, en virtud de una convención
o de un hecho precedente atribuible al propio agente; solo en esos casos se puede afirmar que el
silencio implica una omisión determinante del error de quien debió saber la verdad, y no el simple
aprovechamiento del error que no originó la conducta del agente y que no encuadra dentro de la
estafa.
 APARIENCIA DE BIENES: son formas que se caracterizan precisamente por el fingimiento de un estado
de solvencia del que se carece. Derivan de una conducta del sujeto activo que lleva asociada o implícita
la idea de que se va a cumplir la contrapartida que en la situación dada se espera. En estos supuestos
el autor hace creer que cumplirá con la prestación dada, sabiendo de antemano que no lo hará.
o Estafa de Hospedaje: esta puede realizarse a través de manifestaciones que no se
correspondan con la realidad (engaños explícitos) pero también mediante actitudes que, si
bien nada dicen en apariencia, esconden otra realidad, es decir, una intención defraudatoria
inicial en no cumplir lo convenido o pactado con la otra persona (engaños implícitos) el agente
hace creer o finge que va a cumplir con la contraprestación esperada.
o Polizonaje: esto se emplea para calificar a la persona que viaja sin billete en un barco o en una
aeronave, pero la doctrina lo extendió a otras situaciones que presentan un problema similar
(Ej: viajar sin billete en un transporte terrestre, alquilar un coche, asistir a un espectáculo sin
entrada). Si el agente hace creer a la persona que ejerce el control (Ej: el guardador del tren)
que tiene el billete exhibiendo uno falso, caducado, ajeno o expresándole que lo pagó pero
que se le perdió, estamos frente a una forma de engaño típico, es decir hay estafa. En cambio,
el sujeto que ascendió al medio de transporte clandestinamente, sin pagar el costo del billete,
no existe posibilidad de estafa por ausencia de engaño defraudatorio, no se da la existencia de
la persona engañada.
o Estafa de servicios o alimentos: se la conoce como P tardísimo o gorronería, esta consiste en
el hecho de consumir alimentos o vendidas en un bar, restaurante, café, etc. sin pagar la
consumición, sabiendo de antemano que no se abonará la deuda o con la intención de no
hacerlo.
 TIMO DE NAZARENO: consiste en una maniobra realizada por quien finge ser el dueño de una empresa
o establecimiento (forma de apariencia de bienes) para adquirir productos o mercancías a crédito y
como forma de pago suscribe o entrega documentos (Ej: cheques o pagarés) sabiendo de antemano
que no va a abonar la deuda, para así vender dicha mercadería a un precio inferior al real y obtener en
forma rápida dinero en efectivo.
 ESTAFA CONTRACTUAL: (negocios jurídicos criminalizados) se manifiesta con una conducta engañosa
dirigida a captar maliciosamente el consentimiento de otra parte contratante para que esta se obliga
a realizar una disposición patrimonial perjudicial para su patrimonio o el de un 3ro. Se trata de un
problema de tipicidad, por cuanto si se dan en el caso particular los elementos del tipo de estafa se
estará frente a un caso de responsabilidad penal, en cambio la responsabilidad emergente será de
naturaleza civil y deberá manejarse en esa sede.
 ESTAFA PROCESAL: Carece de tipificación autónoma pero no deja de ser una forma de fraude que se
desarrolla en un proceso, y quien precede el engaño es el juez con competencia para dictar la
resolución de la que deriva el perjuicio patrimonial para la parte contraria o un 3ro. Configura un caso
de desdoblamiento entre la víctima del fraude y el ofendido por el delito, en el que la víctima es el juez
y el ofendido es la parte o el 3ro sobre quien recaen las consecuencias económicamente perjudiciales
del fallo judicial; es una “estafa en triángulo” es decir una modalidad defraudatoria en la que el agente
engaña a la otra persona para que le haga entrega de una cosa perteneciente a un 3ro.
o Sujeto activo: en principio es el demandante
Sol Aranguren P á g i n a 256 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

o Sujeto pasivo: puede ser el demandado o un 3ro, sin embargo, en algunos supuestos también
el demandante puede ser sujeto pasivo, Ej: cuando el ejecutado y el tercerista se ponen de
acuerdo para perjudicarlos.
Toda estafa procesal existe solo cuando la parte se vale de elementos de prueba fraudulentos; no
basta afirmar decir mentiras o falsedades en un escrito judicial, por más maliciosa o temeraria que
sean, si no se requiere de elementos que tengan actitud para engañar al juez y se los introduzcan al
proceso con esa finalidad. Negar el pago no es estafa, pero si lo es presentar un recibo falso para que
el juez engañado emita un fallo contrario a los intereses económicos de la otra parte o de un 3ro. Esta
necesita del engaño el cual puede manifestarse de infinitas maneras por Ej: el uso de una prueba
documental pacificada, el uso de documentos verdaderos pero fraudulentos y artificiosamente
empleados.

→Tipo Subjetivo: la estafa es un delito doloso, de dolo directo. No son admisibles las formas culposas ni el
dolo eventual.

→Consumación y tentativa: es un delito material y de resultado, requiriendo para su consumación la


producción de un perjuicio en el patrimonio de la víctima o de un 3ro. Cabe tener en cuenta frente a un supuesto
de hecho, dos cuestiones:
✓ Si hubo comienzo de ejecución: sobre esto se ha resuelto que la causalidad material de la estafa empieza
con el empleo de artificios o embustes, por lo que la ejecución solo comienza cuando se haya recurrido
justamente a algún artificio o embuste que tenga por finalidad próxima la de inducir al error y por
finalidad mediata y principal la de obtener un provecho injusto.
Lea persona que falsifica una escritura no comete un acto Ejecutivo de estafa, del mismo modo que
aquella que prepara un veneno o fabrica una llave falsa no comete un acto Ejecutivo de homicidio o de
hurto. pero quien usa la escritura alterada para inducir a error si realiza un acto Ejecutivo de estafa,
aunque el intento fracase.
Ej: Asimismo se ha dicho que hubo comienzo ejecución del delito de estafa cuando alguien presentó una
fotocopia de su documentación adulterada ante un comercio arrogándose una falsa identidad porque
se constituyó un ardid suficiente a los fines de la tipicidad objetiva.
Se consideran acciones preparatorias y por lo tanto atípicas aquellas actividades que por sí mismas son
insuficientes para poner en peligro efectivo al bien jurídico o para demostrar el propósito de ejecutar un
determinado delito.
✓ Si se ha consumado: la consumación del delito de estafa requiere la producción de perjuicio. si la
persecución policial impidió a los imputados disponer del dinero, no obsta a la consumación del delito, o
sea que se produce cuando el sujeto pasivo realiza la disposición patrimonial perjudicial, sin que interese
que ella se transforme en un beneficiario para el autor. El delito de estafa no requiere para su
consumación que el autor haya obtenido el beneficio que se había propuesto con su acción, sino que
basta que el sujeto pasivo realice la disposición patrimonial perjudicial.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

100 Defraudaciones Especiales


Art 173 CP “Sin perjuicio de la disposición general del artículo precedente, se considerarán casos especiales de
defraudación y sufrirán la pena que él establece:
1. El que defraudare a otro en la substancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de contrato
o de un título obligatorio;
2. El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido tiempo, dinero, efectos o
cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depósito, comisión, administración u otro título que produzca
obligación de entregar o devolver;
3. El que defraudare, haciendo suscribir con engaño algún documento;
Sol Aranguren P á g i n a 257 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

4. El que cometiere alguna defraudación abusando de firma en blanco, extendiendo con ella algún documento
en perjuicio del mismo que la dio o de tercero;
5. El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente en su poder, con perjuicio del
mismo o de tercero;
6. El que otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibidos;
7. El que, por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico, tuviera a su cargo el manejo, la
administración o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para sí o para un tercero
un lucro indebido o para causar daño, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare
abusivamente al titular de éstos;
8. El que cometiere defraudación, substituyendo, ocultando o mutilando algún proceso, expediente, documento
u otro papel importante;
9. El que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados;
y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos;
10. El que defraudare, con pretexto de supuesta remuneración a los jueces u otros empleados públicos;
11. El que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones
pactadas, de una obligación referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque
no importe enajenación, sea removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo, siempre que el derecho o la
obligación hubieran sido acordados a otro por un precio o como garantía;
12. El titular fiduciario, el administrador de fondos comunes de inversión o el dador de un contrado de leasing,
que en beneficio propio o de un tercero dispusiere, gravare o perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los
derechos de los cocontratantes;
13. El que encontrándose autorizado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble lo ejecutara en perjuicio del
deudor, a sabiendas de que el mismo no se encuentra en mora, o maliciosamente omitiera cumplimentar los
recaudos establecidos para la subasta mediante dicho procedimiento especial;
14. El tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros omitiera consignar en el título los
pagos recibidos.
15. El que defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito, cuando la misma hubiere sido
falsificada, adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida del legítimo emisor mediante ardid o engaño, o
mediante el uso no autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de una operación automática.
16. El que defraudare a otro mediante cualquier técnica de manipulación informática que altere el normal
funcionamiento de un sistema informático o la transmisión de datos.”

Tipos Especiales de Estafa y de Abuso de Confianza

DEFRAUDACIÓN EN LA SUSTANCIA CALIDAD O CANTIDAD DE LA COSA: “Inc 1. El que defraudare a otro


en la substancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de contrato o de un título obligatorio”

Buompadre: este configura un tipo de ESTAFA

Ej: compro un inmueble con características especificas de suelo (calidad) y 100 km/2 (cantidad), pero el
inmueble luego no tiene todo eso.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: es defraudar a otro en la entrega de la cosa, en virtud de un contrato o un título obligatorio.
No se trata simplemente de la entrega de una cosa diferente de la pactada, (que podría tratarse de un
incumplimiento civil) esta clase de defraudación exige que la víctima abone un precio por una cosa en la creencia
(error) de que lo que adquiere responde a las verdaderas características que el autor pregona respecto de la cosa
(engaño).

Sol Aranguren P á g i n a 258 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La figura supone siempre un autor que se encuentra obligado a dar en virtud de un contrato u otro título
obligatorio, jurídicamente válido, y entrega una cosa inferior en sustancia, calidad o cantidad, respecto de la que
debió entregar.

El ardid que despliega el autor debe recaer sobre la:


 Sustancia: esto es, sobre su naturaleza o esencia (Ej: cualquier metal por oro o plata, arena volcánica
por carbón)
 Calidad: qué es el modo de ser mejor o peor, o bien el conjunto de propiedades inherentes a una cosa
que la caracterizan frente a otras de su misma especie (Ej: leche mezclada con agua por leche).
 Cantidad: hace referencia al número, peso o medida; debe tratarse de un negocio jurídico válido que
obliga a entregar la cosa y de carácter oneroso, ya que si fuera gratuito quería excluido el delito por
ausencia de perjuicio patrimonial.
[Entregar: es dar, poner en poder de otro, a su vez, recibe lo que el dador le da]

Ej: son engaños típicos la mezcla de líquidos o sólidos, el uso de envases engañosos, la mezcla de mercadería
de una calidad con otra falsea las inscripciones de peso neto en los continentes, entregaron objeto de metal
cuando debería ser oro

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el que está obligado a dar por el contrato u otro título.
- Sujeto Pasivo: debe ser la contraparte en el contrato u obligación referida

→Objeto del delito: La cosa sobre la que recae el delito puede ser mueble o inmueble. Aunque respecto de
este último sería poco probable concebir una defraudación en sustancia; sí podría darse en cuanto a la calidad (Ej:
disimulando en la tierra mala, implantando velas de tierra buena) o la cantidad (mostrando títulos falsos que
señalen la extensión mayor que la que realmente tiene el campo que es objeto del contrato).
La entrega de la cosa defectuosa puede ser a título de dominio o de cualquier otro que solo confiera el derecho
a su uso y goce, ya que también en este caso el defecto en la entrega perjudica el patrimonio del ofendido: la ley
comprende toda fuente de obligaciones susceptibles de establecer una obligación de dar, sea que para constituir
la concurran convencionalmente varias voluntades, con fines privados o públicos, sea que no concurra esa
situación contractual.

→Presupuesto típico: se requiere la existencia de un contrato u otro título jurídicamente válido, por medio del
cual una parte se encuentra obligada a dar algo a la otra. Además de obligatorio debe ser oneroso, porque si no lo
es el defecto de la sustancia calidad o cantidad no perjudica al receptor. El que dona sin compensación de servicios
y sin ninguna clase de remuneración, aunque no entregue íntegro lo ofrecido podrá obrar con engaño, pero no
defraudará nunca los intereses de quien a título gratuito lo recibe.
Queda marginado de la incriminación el contrato nulo, pero no así el anulable, mientras no se haya declarado
su nulidad.

→Resultado: se trata de un delito de resultado ya que exige la presencia de un daño efectivo, el perjuicio se
determina por la diferencia en menos entre lo que realmente se entrega y lo que se debía entregar ya sea porque
la sustancia es distinta, la calidad es diferente o porque la cantidad de lo entregado no es la debida. Debe ser una
inferioridad que se traduzca pecuniariamente, por qué tal disminución de afectar las cosas en su valor como
propiedad y no solo su utilidad circunstancial o las eventuales preferencias del adquiriente

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso, dolo directo.

→Consumación y Tentativa: Se consuman con la entrega de la cosa y el pago del precio, siempre que dicha
entrega haya causado un perjuicio económico cierto y determinable en el patrimonio del sujeto pasivo. La tentativa
es admisible.
Sol Aranguren P á g i n a 259 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

RETENCIÓN INDEBIDA: “Inc 2. El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido
tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depósito, comisión, administración u
otro título que produzca obligación de entregar o devolver”

Buompadre: este configura un tipo de ABUSO DE CONFIANZA

Ej: lleve mi auto a arreglar, le pago y no me lo da

Las bases de este delito son negarse a restituir o no restituir a su debido tiempo

 Teoría de la Apropiación: la materialidad del delito no reside en la negativa, ni a la demora, sino en la


apropiación de la cosa como si fuese propia. Apropiarse de una cosa es establecer sobre ella, relaciones
equivalentes o análogas a la del propietario, sin la intención de devolverla.
 Teoría de la No Restitución: concibe al delito como una omisión, que se verifica en la negativa a restituir
o en la no restitución a su debido tiempo.
Buompadre: adherimos a este criterio, si el autor ha realizado actos de dueño sobre la cosa que debía
restituir, habrá cometido ciertamente el delito, ya que por regla la negativa a restituir de la cosa
significa apropiársela, pero para que el tipo se perfección es suficiente con la negativa o la demora nada
más.

Estructura del Delito:


→Acción Típica:
 Negarse a restituir: implica simplemente no devolver la cosa. No restituye la cosa quien se niega a
devolverla.
 No restituir a su debido tiempo: debe entenderse acumula no devolución en el tiempo oportuno. Este
requiere una distinción:
o Si el tiempo o la fecha de la devolución han sido pactados, en ese momento marca el tiempo
oportuno para la devolución
o Si nada se ha convenido debe establecerse el tiempo oportuno, es decir debe constituirse en
mora al obligado para que su omisión sea penalmente típica; para ello debe producirse una
intimación judicial o extrajudicial, Ej: telegrama colacionado, carta documento, acta notarial.
Se le confiere al obligado el tiempo suficiente para la devolución de la cosa; vencido el plazo
acordado sin que se haya producido la restitución de la cosa el delito sea consumado.
Incurre en retención indebida el propietario de un local y que, a pesar de haber sido intimado en forma
fehaciente, omitió restituir al denunciante la mercadería que había sido depositada allí como consecuencia de un
acuerdo verbal entre ambos; se manifestó que el citado delito no exige para su consumación la existencia de un
título escrito para generar la obligación de restituir; sino que basta con una relación de hecho que produzca tal
carga.

Ej: jurisprudencia: no se configura el delito de defraudación por retención indebida cuando una persona recibe
dinero en depósito, con la obligación de restitución, pero no en la modalidad de depósito regular, transformando
este por ello la relación en un préstamo que solo genera una deuda.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser a quien recibió la cosa mueble ajena en virtud de un título que produzca la
obligación de entregar o devolver. Creus: el poder adquirido por el agente sobre la cosa tiene que ser un
poder no usurpado, es decir que debe a engendrarse en el otorgamiento que de él ha hecho el anterior
titular de la tenencia, en virtud de un negocio jurídico.

Sol Aranguren P á g i n a 260 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Pasivo: solo puede ser el propietario de la cosa indebidamente retenida. Para donde es el propietario
de la cosa retenida ilegítimamente no siendo necesario que quién transfiere la posesión y quien sufre el
perjuicio sean la misma persona. Pero solo es sujeto pasivo del delito el titular del derecho a que se restituya
o se entregue la cosa confiada, la persona hacia la cual el agente debía cumplir la obligación.

→Elementos:
• El delito exige la existencia de una relación, jurídica o de hecho, entre el autor de la retención y el
titular de la cosa. Cuando es jurídica se pone de manifiesto con la existencia de un ‘título’ (Ej: depósito,
comisión, administración, etc) que produce la obligación de entregar o devolver la cosa.
• La tenencia legítima de la cosa constituye un presupuesto esencial sin el cual queda excluido el delito.
• El sujeto pasivo debe haber entregado al sujeto activo una cosa mueble en calidad de depósito,
comisión, administración u otro título que produzca obligación de entrega o devolver; es decir, para
que pueda cometerse el delito el autor debe haber recibido la cosa de otra persona (es decir, que el
autor se la haya dado).
• La transferencia de la cosa debe producirse a título de tenencia, no de dominio o propiedad Ej:
permuta, donación, venta; ya que siempre debe generar la obligación de entrega o devolución. Por eso
es que las entregas momentáneas o transitorias de la cosa (Ej: recibe el libro para leerlo en la
biblioteca) se descartan de la defraudación.
• La retención para ser punible debe ser ilegítima (indebida), el obligado no debe tener derecho a
retener la cosa.
• Delito omisivo: Al igual que en todos los delitos omisivos, es un requisito típico que el sujeto activo
haya podido realizar la conducta que no realizó.

→Objetos del delito: son las cosas muebles, el dinero y los efectos.

→Resultado y nexo evitación: (Nuñez) sostienen que el autor incurre en esta figura cuando no habiendo
entregado devuelto el bien según lo dispuesto en el título de entrega, se niega ilegítimamente a hacerlo con
perjuicio patrimonial para el dador u otra persona. la doctrina es consistente en determinar que el resultado exigido
constituye una lesión patrimonial.

→Tipo Subjetivo: es un tipo de dolo, y admite solo dolo directo, no requiere ningún elemento subjetivo. “El
que con perjuicio de otro” no implica un elemento subjetivo del tipo especial, distinto del dolo; sino que es una
frase indicativa de que el delito es un tipo de defraudación, que requiere el perjuicio a la propiedad ajena para su
consumación.

→Consumación y Tentativa: se consuma al producirse el perjuicio ajeno, sea en el patrimonio de la víctima o


de un 3ro. El daño debe ser efectivo, no meramente potencial, y de contenido patrimonial. Una vez producida la
Mora o la negativa, la omisión quedará consumada; antes de ese momento no hay consumación del delito, aunque
el autor ha realizado actos de apropiación sobre la cosa, a menos que esos actos lo hayan constituido en Mora
según las reglas civiles.
El delito de apropiación o retención indebida no se consuma en el momento en el que la cosa se recibe en
depósito custodia, sino cuando el receptor decía adueñarse de lo que se le dio por un título que produce una
obligación de entregar o devolver.
La tentativa no parece admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años.

ESTAFA MEDIANTE SUSCRIPCIÓN DE DOCUMENTO: “Inc 3. El que defraudare, haciendo suscribir con
engaño algún documento”

Ej: hago suscribir a mi jefe un documento donde me cede un depto en zona norte
Sol Aranguren P á g i n a 261 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: El delito no consiste en el mero hecho de hacerse suscribir por otro mediante engaño algún
documento, sino en defraudar a otro a través de ese engaño, es decir causarle algún daño real, de naturaleza
patrimonial.
El tipo requiere una conducta engañosa que induce a otra persona a suscribir (firmar) un documento, de lo
cual derive un perjuicio patrimonial para el sujeto pasivo.
Debe darse una relación causal entre la conducta del sujeto activo (que debe emplear engaño) y el perjuicio
provocado a la víctima que es quien suscribe el documento. El error se vincula directamente con la esencia del
documento, que debe ser de naturaleza tal que pueda producir efecto jurídico en el orden patrimonial.

→Sujetos: es un delito común por lo que tanto el sujeto activo como el pasivo pueden ser cualquier persona.

→Objeto del Delito: es un documento que puede ser de naturaleza pública o privada, que pueda producir
efectos jurídicos. El uso engañoso de un documento de otra especie, aunque sea perjudicial para la propiedad
ajena, no tiene encaje en esta figura de estafa, sino en la fórmula general del Art 172.

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso, resultado admisible dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el perjuicio para el patrimonio del sujeto pasivo; no obstante,
debe hacerse una distinción:
- Si se trata de un documento de carácter dispositivo (documento endosado, la sesión de un título, valor o
crédito, la firma de una escritura traslativa de dominio) el daño patrimonial se produce con la propia
suscripción del instrumento.
- En los demás casos se requiere el uso del documento.
La tentativa es admisible cualquiera de las modalidades

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

ABUSO DE FIRMA EN BLANCO: “Inc 4. El que cometiere alguna defraudación abusando de firma en blanco,
extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo que la dio o de tercero”

Ej: por la confianza que le tengo a mi proveedor0 de tantos años le entrego el documento para que registrar
el pedido y el monto que tendré que abonar luego de unos meses. Pone mas de lo que realmente debía

Buompadre: este configura un tipo de ESTAFA


D’Alessio: este configura un tipo de ABUSO DE CONFIANZA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: contempla una conducta defraudatoria abusiva. El delito se caracteriza por configurar una
estafa cuya particularidad reside en que se lleva a cabo mediante el abuso de una firma, que ha sido otorgada en
blanco.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: es aquel que entrega el documento con su firma a otro, otorgando en confianza este el
derecho de llenado conforme las indicaciones efectuadas. También puede serlo un 3ro, siempre que el
firmante tenga la facultad jurídica de obligado.

→Elementos:

Sol Aranguren P á g i n a 262 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El abuso implica el uso indebido del mandato dado por el otorgante para extender sobre el documento un
texto escrito según las propias instrucciones. Si el autor excede este marco, escribiendo sobre el papel un texto
distinto en perjuicio del otorgante, el abuso es delictivo. No se trata de una mera discrepancia entre lo que se
encomendó a hacer y lo que realmente se hizo, sino lo que se hizo más allá de los límites del mandato.

Creus: la firma en blanco puede estar constituida por un pliego firmado en blanco o por un documento firmado
que solo ha sido parcialmente extendido, no siendo típico aquel cuyas omisiones no tengan influencia patrimonial.
Se sostiene mayoritariamente que no existe este tipo de delitos si el pliego no ha sido confiado al autor, sino que
éste lo ha habido de otra manera, ni si el blanco del pliego confiados al autor no hubiera sido dejado
intencionalmente por el signatario a los efectos de un mandato cualquiera a cumplir por aquél.

→Objeto del Delito: Documento en blanco: es aquel que se entrega sin estructura alguna o con espacios en
blanco para ser llenados, con la sola firma del signatario y para que sobre él se extienda un texto. Si se realizan
agregados en los espacios en blanco del documento, que no responden a la voluntad del firmante y le causan un
perjuicio de carácter patrimonial, estamos ante el abuso defraudatorio.

 El documento debe haberse entregado voluntariamente para extender sobre la escritura; por lo que la
obtención del documento por medio de violencia, engaño, coacción o por la comisión de otro delito
(Ej: hurto) o por haber sido encontrado en blanco, excluye esta especie de defraudación, pudiendo
cometerse la estafa del Art 172 (si se lo completa y se lo usa para defraudar), sin perjuicio de que su
llenado pueda implicar algún tipo de falsedad documental.
 Quedan excluidos los documentos nulos, porque carecen de efectos patrimoniales, no así los
anulables. Tampoco los documentos entregados a un 3ro en custodia, depósito en garantía del
cumplimiento de ciertas obligaciones, por cuanto no han sido dados con la voluntad de obligarse por
parte del suscriptor, voluntad que surge por medio del otorgamiento de un mandato, para que el
tenedor del documento extienda sobre él un texto completo el parcialmente extendido.

→Resultado: el delito es de daño efectivo requiriéndose en todos los casos un perjuicio o daño real, ya sea
para el signatario o el tercero, debiendo surgir de lo documentado abusivamente

→Tipo Subjetivo: es un tipo doloso, que solo puede cometerse por dolo directo. El autor abusa dolosamente
la confianza en él depositada por el suscriptor al entregarle el documento en blanco, incumpliendo las directivas
impartidas, con el fin de defraudar. Sin embargo, esta confianza del sujeto pasivo no debe confundirse con
desinterés o temeridad; se ha resuelto que “no es admisible que una persona entrega a otra un talonario o algunos
o algún cheque ya firmado en blanco desentendiéndose de las obligaciones que su calidad de titular de cuenta corriente
el impone. fase sería eludir su culpabilidad penal actuando de ese modo y alegar, en descargo de una conducta dolosa
evidente un presunto abuso de firma en blanco”

→Consumación y Tentativa: Por tratarse de un caso de estafa, el momento consumativo debe coincidir con el
momento del perjuicio patrimonial efectivo y real producción la propiedad del firmante o de un 3ro.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

HURTO IMPROPIO: “Inc 5. El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente
en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero”

Ej: lleve a que me arreglen el lavarropas pero no puedo pagar, por lo que voy un día y lo sustraigo

D’Alessio: considera que se denomina “defraudación por sustracción”

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 263 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: consiste en sustraer una cosa mueble propia que se encuentra legítimamente en poder de un
3ro. La palabra sustraer no solo abarca las conductas de apoderamiento propias del hurto (mediante una acción
furtiva) sino todas aquellas mediante las cuales se priva al sujeto pasivo de la tenencia legítima de la cosa ya sea
para desplazarla a una distinta esfera de custodia o para colocarla fuera de aquella. En este caso el sujeto activo se
apodera de la cosa valiéndose de fraude por el que logra que el tenedor, sin darse cuenta, realice un acto de
entrega. Quedan fuera de la tipicidad esta figura todas aquellas conductas tendientes a privar de la cosa al tenedor
legítimo sin que impliquen sustracción del objeto de la esfera de aquella tenencia (Ej: dañar, inutilizar, destruir sin
quitar)

Nuñez: Se podría tratar de una especie de defraudación, ya que su esencia radica en que el propietario de la
cosa, al sustraerla del poder de su legítimo tenedor, frustra la efectividad de la seguridad o garantía que este espera
en virtud de la tenencia de la cosa.

Boumpadre: La conducta punible frustra el derecho del sujeto pasivo a tener en la cosa, pero nos parece que
lo que caracteriza el tipo penal no es la frustración de tal derecho, sino la particularidad de la acción típica, que la
acerca más al hurto (en el que se aprecia también una frustración del derecho del sujeto pasivo a tener la cosa que
le fue hurtada) que a la defraudación.
- No es hurto porque la cosa objeto de la acción delictiva es propiedad de quien la realiza (no existe cosa
ajena)
- No es estafa porque falta el engaño, el error, y el acto de disposición patrimonial del sujeto pasivo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el dueño de la totalidad de la cosa (delito especial propio), el condominio
sobre la cosa podría dar lugar, según los casos, a un hurto o a un tipo de defraudación.
- Sujeto Pasivo: es quien tiene legítimamente en su poder la cosa sustraída. (Ej: quien alquilo un automóvil).

→Elemento: que la cosa sea tenida por un 3ro a título legítimo y el propietario o dueño sea el autor de la
sustracción, puede tratarse de un título cuyo origen provenga de una conversión entre partes (comodato, depósito
de locación, prenda) de un acto de autoridad (depósito o embargo judicial) o del ejercicio de un derecho (derecho
de retención) oneroso o gratuito.

Pero no configura el delito de sustracción de la cosa a quien la detenta ilegítimamente o a quien ejerce una
retención sin derecho, el empleo de fuerza, violencia o intimidación no dan lugar a un delito de hurto o robo porque
el autor es el dueño de la cosa, sin embargo, según las circunstancias del caso podría caber la tipificación de
coacciones, amenazas o lesiones.

→Objeto del Delito: es una cosa mueble, en el sentido de cosas susceptibles de ser trasladadas de un lugar a
otro, o sea que se mueva por sí misma o por una fuerza externa, sea que pueda ser separada de otra cosa a la que
está unida.

→Resultado: se exige un perjuicio efectivo, consistente en este caso en la frustración en todo o en parte del
derecho de legítimo tenedor.

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso, que admite únicamente dolo directo. El autor debe conocer la
legitimidad de la tenencia ejercida por la víctima y quería de privarla de la cosa mueble.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el perjuicio efectivo en el acervo patrimonial del sujeto pasivo; el
perjuicio se determina por el desplazamiento (desapoderamiento), de la cosa del poder del legítimo tenedor al del
autor.
Es aceptable la tentativa, toda vez que cualesquiera de las acciones posibles, son susceptibles de ser realizadas
mediante distintas etapas ejecutivas antes de llegar a la consumación

Sol Aranguren P á g i n a 264 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

OTORGAMIENTO DE UN CONTRATO SIMULADO O FALSO RECIBO: “Inc 6. El que otorgare en perjuicio


de otro, un contrato simulado o falsos recibidos”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en otorgar (suscribir) un contrato simulador o falso recibo, en perjuicio de otro. Es un
caso de codelincuencia en el que 2 personas fingen un acto (el contrato o el recibo) para perjudicar a otra.
 Contrato: es simulado cuando aparenta un acto jurídico que no es real o no es el verdadero, existe la
ficción o el fingimiento de un instrumento cuyo contenido no responde a la verdadera intención de sus
otorgantes.
 Recibo Falso: es cuando contiene una constancia de la entrega de algo (cosas valores o dinero) que no
responde a la realidad; la falsedad puede tener relación con cosas o personas (Ej: la expresión ‘pagado’
en un documento, cuando en realidad el pago no se ha realizado o se lo ha hecho en una cantidad
distinta de la expresada; el instrumento otorgado por o a persona distinta que la realmente
interviniente; recibos en los que constan gastos que nunca se hicieron o fechas distintas).

El acto simulador solo tiene relevancia penal cuando defrauda a otra persona, es decir cuando perjudica en su
patrimonio. Es decir que no cualquier simulación civilmente ilícita determina la intervención penal, sino solo aquella
que está destinada a engañar para inducir al error a otra persona, en perjudicarla en sus intereses patrimoniales. El
traspaso simulador de bienes para sustraerlos de la acción de los acreedores no constituye este delito, pero puede
caer en la insolvencia o quiebra fraudulenta.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: la doctrina está de acuerdo en que aquí se precisan al menos dos actores: los que contratan,
o el que firma el recibo y el que lo acepta. todos los otorgantes del contrato y todos los que entregué no
admiten un recibo falso son autores de la defraudación en trato, ya que actúan en connivencia. Núñez
sostiene que esta figura exige codelincuencia para simular el contrato o el recibo entre quién está
jurídicamente vinculado con el ofendido y un tercero.
- Sujeto Pasivo: Puede ser cualquier persona siempre que sea sujeto de la relación jurídica apuntada.

→Medio: la simulación el medio engañoso empleado para perjudicar económicamente a una persona.

→Objeto del Delito: puede ser objeto de esta figura en los contratos simulados, también lo pueden ser los
recibos falsos.
Molinario: la ley alude en realidad a recibos simulados. tanto el contrato como el recibo deben ser genuinos
pero simulados

→Tipo Subjetivo: solo resulta admisible el dolo directo. Todos los agentes (aún aquellos que no mantengan la
relación jurídica con el sujeto pasivo), deben conocer la simulación del acto y querer perjudicar patrimonialmente
con él. Lo que implica que quienes otorgan el contrato, o los que entren igualmente en el recibo deben obrar con
voluntad de disimularlo para perjudicar al tercero extraño a ese acto.

→Consumación y Tentativa: Se consuma con la producción del perjuicio; el momento consumativo coincide
con el otorgamiento del contrato o falso recibo, siempre y cuando éstos tengan carácter dispositivo (Ej: el
otorgamiento de una escritura traslativa de dominio, la entrega del recibo librador de una deuda) si no tienen este
carácter (o los crean una obligación) la consumación requiere el uso exitoso de ellos. La tentativa aparece como
admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

Sol Aranguren P á g i n a 265 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

ADMINISTRACIÓN FRAUDULENTA: “Inc 7. El que, por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto
jurídico, tuviera a su cargo el manejo, la administración o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con
el fin de procurar para sí o para un tercero un lucro indebido o para causar daño, violando sus deberes perjudicare
los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de éstos”

Ej: administrador de un hotel, que utiliza parte de los fondos para repartirlos; para uso personal y se compra cosas

Estructura del Delito:


→Acción Típica:

 Tipo de Abuso: el abuso defraudatorio exige que el autor se excediera, se extralimite en el ejercicio del
cargo que le fue encomendado, de modo que comprometa los intereses confiados más allá de lo
normal, necesario y tolerable en relación con el movimiento económico financiero de su gestión. El
tipo de abuso implica siempre una actuación en el marco de un negocio jurídico o acto jurídico (venta,
locación, reconocimiento de deuda, sesión de derechos); a diferencia de la infidelidad para la que basta
una situación de hecho Ej: destrucción, deterioro o consumación del bien puesto a cuidado del agente.
El autor en el modo abusivo obra violando sus deberes, es decir apartándose intencionalmente de ellos,
para obtener un lucro indebido o para causar daño. Ej: abuso del mandato al reconocer una deuda
inexistente; el gerente que se apropia del dinero; el administrador que alquila un inmueble a precios
irrisorios o vil, el directivo que libra pagaré sin causa, etc.
 Tipo de Infidelidad: el deber de fidelidad constituye una obligación que se manifiesta en el marco de
una relación interna entre, quien tiene a su cargo la tutela de los bienes ajenos, y el titular del
patrimonio. No es necesario que el sujeto tenga poder para representar al sujeto pasivo ante los
terceros; para la acción que quebranta la fidelidad es suficiente que el autor haya asumido el deber de
cuidado de lo ajeno. La infidelidad es residual, obra como complemento del abuso para los casos que
no tienen cabida en él.
El quebrantamiento de la fidelidad es: perjudicar, provocar un deterioro patrimonial efectivo en los
bienes o intereses pecuniarios manejados, administrados, cuidados por el sujeto activo. Puede
manifestarse a través de una conducta activa u omisiva (omisión impropia) y contrariamente al tipo de
abuso, no es necesario que la acción defraudatoria se materialice bajo la forma de un negocio o acto
jurídico, sino que es suficiente con una acción de hecho. Ej: la destrucción o abandono de los bienes
que deben protegerse; inversión que se sabe improductiva; el abogado que emplea el dinero del
cliente en contra de las instrucciones recibidas, etc.
(ambas modalidades requieren que el autor haya violado los deberes de fidelidad impuestos por las
obligaciones asumidas)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser la persona a quien se le ha confiado el manejo como la administración o el
cuidado de bienes e intereses pecuniarios ajenos sea por disposición de ley, de la autoridad o por un acto
jurídico.
o Ley: es el derecho positivo el que confiere el cargo de administrador de bienes e intereses
pecuniarios ajenos.
o Autoridad: comprende el caso de aquellos individuos a quienes una autoridad perteneciente a
cualquiera de los 3 poderes del Estado, nacional, provincial, o municipalidad; les ha encomendado
las funciones de administrar bienes ajenos que no pertenecen al fisco, Ej: la intervención judicial en
una sociedad, la autorización judicial al administrador de la herencia para promover, proseguir o
contestar las demandas de la sucesión, etc.
o Actos jurídicos: las facultades de administración provienen de un negocio o acto jurídico que
pueden revestir las más variadas formas, Ej: mandatarios, apoderados, viajante de comercio,
comisionistas, consignatarios, etc.

Sol Aranguren P á g i n a 266 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Debe tener a su cargo el manejo, el cuidado y la administración de bienes, intereses pecuniarios, ajenos.
▪ La administración: implica generalmente el Gobierno y dirección de la totalidad del
patrimonio ajeno, toda administración formalmente conferida por ley, por acuerdo de
voluntades de partes está comprendida.
▪ El manejo: denota la idea de una facultad o gestión particularizada, es decir reducida a uno
o más negocios individualmente considerados, Ej: el mandatario, especial el encargado de
sucursal; la delegación de funciones de administración en la gerencia general.
▪ El cuidado: implica una situación jurídica que tiende a la función concreta de conservación,
guarda o protección de los bienes ajenos. La fórmula de la idea de una situación pasiva, de
mera vigilancia sobre la cosa ajena, Ej: el director de un banco que guarda o vigila el dinero
ajeno, que no pertenece a la esfera operativa propia de la institución, los bienes de
incapaces aún no provistos de representación legal; el albacea o el liquidador de la quiebra.
- Sujeto Pasivo: es el titular del patrimonio cuya administración tiene a su cargo el autor

→Objetos del Delito: pueden ser los bienes (cosa u objetos materiales y objetos inmateriales o derechos que
sean propiedad, total o parcialmente, del sujeto pasivo) o intereses pecuniarios total o parcialmente ajenos
(cualquier modo de beneficio a que el sujeto pasivo tenga derecho y respecto del cual el agente esté obligado a
procurar su obtención)

→Tipo subjetivo: es un delito doloso que admite solo el dolo directo; exigiendo que el agente actúe con un fin
de lucro o con el propósito de causar daño.
 El fin de lucro reside en el propósito de lograr una ventaja o provecho de contenido económico, basta
con la finalidad, sin que sea necesario que el logro se concrete.
 La finalidad de causar daño debes circunscribirse a los bienes o intereses confiados nosotros. También
es suficiente con el propósito de causar el daño, aunque no se logre en el caso concreto.

→Consumación y Tentativa: por tratarse de un delito de resultado material, se consuma con la producción del
perjuicio para el patrimonio del sujeto pasivo. La tentativa es admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años.

DEFRAUDACIÓN MEDIANTE SUSTITUCIÓN, OCULTACIÓN O MUTILACIÓN DEL DOCUMENTO U OTRO


PAPEL IMPORTANTE: “Inc 8. El que cometiere defraudación, substituyendo, ocultando o mutilando algún proceso,
expediente, documento u otro papel importante”

Ej: existe documento que me perjudica, porque muestra una contabilidad fraudulenta, por lo que lo rompo, o
creo otro para reemplazarlo

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en defraudar a otro mediante la sustitución, ocultación o mutilación de un proceso,
expediente, documento u otro papel importante. Tipo de estafa que requiere la concurrencia de todos los elementos
de la estafa del Art 172.
 Sustituye: cuando se cambia o reemplaza una cosa por otra de distinto significado.
 Oculta: cuando se esconde o hace desaparecer.
 Mutila: quien quita arrancase para altera o destruye total o parcialmente la cosa.
El acto de disposición perjudicial para la propiedad ajena se produce como directa derivación de la sustitución,
supresión o mutilación del documento mencionado y debe conducir hacia un acto dispositivo consecuente que
realiza el sujeto pasivo en perjuicio de un 3ro.

La dinámica del tipo permite que pueda cometerse por acción o por omisión (impropia). Y será omisión
impropia: cuando la conducta defraudatoria se concreta mediante el ocultamiento, que además de poder asumir
Sol Aranguren P á g i n a 267 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

la forma activa (esconder lo que está presente) también puede realizarse a través de un no hacer o no poner de
manifiesto lo que está oculto.

→Sujetos: tanto el sujeto activo como el pasivo puede ser cualquier persona.

→Objeto del Delito: debe tratarse de un elemento de valor probatorio y con significado patrimonial; el delito
tiene la estructura propia de los tipos penales abiertos, así lo indica la frase final del precepto (“u otro papel
importante”) lo cual permite deducir que el enunciado que hace la ley es meramente ejemplificativo.
Es decir, deben tener por destino a un proceso, un conjunto de actuaciones de naturaleza judicial, en el que se
dirimen cuestiones de diversa índole, entre particulares o instituciones:
• Expediente: es un conjunto de actuaciones concernientes a un asunto que tramita en la misma sede
en que se desarrolla el proceso, al cual y por lo general se lo identifica como actuaciones a de misivas.
• Un documento: es una pieza escrita y firmada por una o varias personas.
• Otro papel importante: hace referencia la norma qué debe entenderse como papel productivo de
efectos jurídicos patrimoniales.

→Resultado: es un delito de daño efectivo, ya que exige que el engaño mencionado se traduzca en una
disposición privativa de la propiedad.

→Tipo Subjetivo: el delito solo requiere dolo directo, sin que deba necesariamente concurrir a algún elemento
subjetivo especial.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la producción del perjuicio que deriva de las conductas típicas
lesivas para la propiedad ajena. No es suficiente la mera supresión de la prueba, es necesario el perjuicio
patrimonial. El delito es material, de resultado y admiten tentativa.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

ESTELIONATO: “Inc 9. El que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren
embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos”

Esta figura prevé dos supuestos:


- La venta, o gravamen como libres de bienes litigiosos, embargados o gravados. Ej: tengo el auto
embargado porque tengo un crédito en el banco sin pagar, y lo vendo sin informarlo
- La venta, gravamen o arrendamiento como propios de bienes ajenos. Ej: mi amiga me presto su auto por 2
meses, y lo vendo como si fuera mio.
A su vez cada 1 de tales supuestos puede cometerse a través de distintas acciones típicas.

La doctrina y jurisprudencia se ha dividido acerca de si esta figura exige o no un ardid, admitiendo, quienes
no requieren ardid, el cometido por silencio; los otros la consideran una forma particular de estafa, caracterizada
por un fraude específico.

En la última postura se encuentran Molina ario que afirma que en el caso de venta de cosa ajena como propia,
la sola presentación de la cosa como propia es suficiente ardid, y Jimenez de Asúa exige como elemento
constitutivo de este delito un ardid o engaño, al igual que Donna, quien afirma que por tratarse de una forma de
estafa, rigen todas las reglas a tenía antes a ese delito. en tal sentido se decidió que la venta de la cosa ajena como
propia requiere cierta consumación esta factoría en la que la afirmación de propiedad en el que vende contenga
elementos engañosos suficientes para inducir en error al que compra

Al respecto se ha sostenido que decía “el silencio que ha causado el error implica una violación del deber jurídico
de manifestar lo que se calla puede imputarse a título de engaño defrauda torio. Por ello y en tanto quién se encontraba
vendiendo una vivienda no podía desconocer la existencia de un embargo que fue silenciado, al tener la obligación de
Sol Aranguren P á g i n a 268 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

hacerlo saber, el silencio guardado al momento de rubricar el boleto de compraventa constituye una circunstancia
suficiente” para tener por acreditado el delito de defraudación por estelionato.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: puede cometerse de 2 maneras: vendiendo o grabando como bienes libres los que fueran
litigiosos o estuvieran gravados o embargados, y vendiendo, grabando o arrendando como propios, bienes ajenos.

El engaño en esta figura reside en invocar una condición relativa al bien que no se posee. La ley reprime
únicamente la venta, el gravamen, el arrendamiento del bien, por lo que todo otro tipo de negocio jurídico o
contrato está excluido (comodato, mutuo, depósito, permuta de acción, donación, etc).
 Venta: se realiza de acuerdo con el Art 1123 CCyC, es cuando una de las partes se obliga a transferir la
propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero, puede ser de muebles o de inmuebles.
 Gravamen: es la constitución de un derecho real de garantía sobre un bien al cual se afecta (hipoteca,
prenda, anticresis). Debe ser válido, estar constituido (trabado) y no haber caducado (debe estar
subsistente) antes de la venta o gravamen sobre el bien.
 Arriendo: se formaliza cuando, de acuerdo con las leyes respectivas, una persona se obliga a conceder
a otro del uso o de un bien por un precio determinado en dinero. En cualquier caso, lo que la ley exige
es que el bien sea litigioso, que esté embargado o grabado o que sea ajeno.

El prejuicio defraudatorio se concreta en el momento en el que el sujeto pasivo efectuar su prestación:


• Si se trata de venta, en el momento del pago del precio o de la transferencia de la cosa
• Si se trata de arrendamiento, cuando se paga el precio pactado.
• Si se trata de gravamen, cuando se realizó la prestación patrimonial que aquél aseguraba o, si ya estaba
realizada, cuando se lo constituyó.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser él quien venda, grave, o arriende la cosa, de manera que tiene que tener
alguna relación con ella
- Sujeto Pasivo: no requiere características especiales

→Objeto del Delito: el bien puede tratarse de cosas muebles o inmuebles y además debe ser litigioso o estar
embargado o grabado si se trata del primer supuesto (bienes litigiosos, etc) y ajeno si se trata del segundo
(bienes ajenos)

Un bien es:
- Litigioso: cuando está sometido a una contienda judicial de cualquier naturaleza. Es decir, cuando el bien
actualmente es motivo de un juicio en el que se discute su dominio o su condición de libre o grabado.
- Embargado: cuando se encuentra afectado al pago de un crédito. Cuando por un acto jurisdiccional ha sido
individualmente afectado el pago de un crédito, sea que haya sido secuestrado o que el embargo se
encuentre asentado en el respectivo registro, es decir que tiene que tratarse de un embargo efectivamente
trabajado, no bastando la existencia de un pedido de parte ni la orden del juez, mientras no se haya
cumplido.
- Grabado: cuando pesa sobre él un derecho real de garantía, debidamente constituido con las formalidades
exigidas por ley para que el gravamen pueda ser opuesto a terceros.
- Ajeno: cuando no pertenece total o parcialmente al autor. Es ajeno no solo si su dominio corresponde a
otra persona, sino también cuando éste es parcial por condominio o comunidad hereditaria, sea que les
hacen a generaciones gravámenes o arriendo de las porciones de los copropietarios coherederos
realizados como si el bien fuera exclusivamente propio, pueden constituir actos no permitidos por la ley.

Sol Aranguren P á g i n a 269 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso que se comente con dolo directo. Admite dolo eventual, dado que,
aunque el autor no conozca efectivamente la condición del bien alcanza para configurar el tipo, así como la duda
sobre la existencia de un gravamen o la sospecha de algún otro impedimento, siempre que tenga la intención de
realizar alguno de los contratos antes enunciados.

→Consumación y Tentativa: por tratarse de un delito de resultado material, se perfecciona con el perjuicio
patrimonial para la propiedad ajena; coincide el momento consumativo con la recepción de la prestación por parte
del autor, que le causa un perjuicio patrimonial al sujeto pasivo (Ej: en la compraventa, con el pago del precio). La
tentativa resulta admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

DEFRAUDACIÓN POR SUPUESTA REMUNERACIÓN A JUECES O EMPLEADOS PÚBLICOS: “Inc 10. El


que defraudare, con pretexto de supuesta remuneración a los jueces u otros empleados públicos”

Ej: un juez exige a un detenido $100.000 para así liberarlo (el otro no tiene que estar dispuesto a dar la plata)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en la defraudación a otro, el engaño aparece, precisamente en el momento en que
el autor alega fingidamente que debe efectuar una remuneración al juez o al empleado público, para obtener el acto
esperado. De ese modo el agente logra una prestación económicamente perjudicial para la víctima.
 El ardid es el pretexto (afirmación falsa) de remuneración.
 Remuneración: es el pago, recompensa, gratificación, retribución, a beneficio de carácter patrimonial
que el autor promete. Puede tratarse de dinero u otros bienes apreciables económicamente; debe ser
fingida, de lo que se deduce que no solo se trata de una remuneración no debida al empleado
funcionario, sino que el agente no está dispuesto a entregarla.
Si la remuneración se realiza efectivamente, la conducta sale del ámbito de la estafa, para caer en la
del cohecho, por el que resultarían punibles tanto el que recibió el dinero, como quien prometió la
remuneración al funcionario.
Los destinatarios de la supuesta remuneración deben ser: un juez, o un empleado público.
o Juez: debe ser interpretado en sentido amplio, es decir comprensivo tanto de un juez del Poder
Judicial como a disposición administrativa.
o Empleado público: Art 77 CP “Para la inteligencia del texto de este código se tendrán presente
las siguientes reglas: Por los términos “funcionario público” y “empleado público”, usados en
este código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de
funciones públicas sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente”

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público (ya que el funcionario también
puede estafar en los términos del Art 172).
- Sujeto Pasivo: también puede ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso. El autor debe conocer la falsedad de la procedencia de la remuneración
y debe tener la voluntad de invocarla para lograr la presentación de la víctima.

→Consumación y Tentativa: que se consuma con la producción de un perjuicio patrimonial, que se concreta
con el acto de entrega de la remuneración al autor por parte del sujeto pasivo. Por tratarse de un delito de
resultado material, la tentativa es perfectamente posible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

Sol Aranguren P á g i n a 270 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS: “Inc 11. El que tornare imposible, incierto o litigioso el
derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligación referente al mismo, sea
mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenación, sea removiéndolo,
reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo, siempre que el derecho o la obligación hubieran sido acordados a otro por
un precio o como garantía”

Buompadre: considera que es un delito donde existe ABUSO DE CONFIANZA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: tornar imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las
condiciones pactadas, de una obligación referente al mismo. El delito supone dos etapas que necesariamente deben
concurrir:
• Una relación jurídica lícita en la que se acuerda el derecho a la obligación referente al bien. Es decir, la
existencia de una relación jurídica entre el autor y la víctima, a través de la cual se haya acordado un
derecho sobre un bien, o la afectación del bien a la garantía de una obligación en favor de ella, de carácter
oneroso (el autor debe recibir un precio en dinero o su equivalente económico) ilegítima (que excluye
todo ardido engaño inicial) es uno de los presupuestos más importantes.
• Esta etapa es Ilícita, y se da con el acto desbaratador, mediante el cual se otorga a otro un derecho mejor
que el que tenía originariamente sobre el mismo bien

Ej: Configura este delito y no el de retención indebida, la acción del procesado que, habiendo vendido un
automóvil al damnificado, luego, en lugar de entregárselo a quien lo había comprado y pagado, los retiene; de
modo que el derecho, luego de la posterior venta del bien por el padre del procesador a un 3ro persona, se torna
imposible.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona generalmente, habrá de ser el deudor de la obligación.
Si bien cualquier persona puede acordar derechos para Soler es un delito especial ya que requiere que el
sujeto activo sea el autor de una acción anterior que jurídicamente constituya una obligación válida cuyo
cumplimiento requiere actos ulteriores. La calidad del autor o coautores asumida por quien crea un
derecho o constituye una obligación en favor de un 3ro y luego frustra ese derecho o esa obligacion en las
que las condiciones pactadas mediante un acto posterior
- Sujeto Pasivo: es el acreedor de la obligación, es decir la persona beneficiaria del acuerdo incumplido.
Para Fontán Balestra esta figura es en cierto modo inversa a la del estelionato, en la que resulta ofendido
el que adquirió la cosa o aquel cuyo favor se grabó o arrendó, ocultando la situación en que se encontraba

→Elementos:
✓ El carácter delictivo se pone de manifiesto a través del núcleo “TORNAR”, qué significa mudar o
transformar un derecho de situación, estado o relación, convertir en imposible, incierto, o litigioso lo
que en un momento no lo era.
o Tornar Imposible: consiste en crear la imposibilidad de que se pueda cumplir, ejecutar,
perfeccionar o llevar a cabo el derecho acordado. Ej: alquilar un inmueble de ocupantes y luego
entregárselo a un 3ro para que lo ocupe; la enajenación de la cosa prendada que caracterizaba
el derecho del acreedor prendario; la imposibilidad de escriturar el inmueble por figurar a
nombre de un 3ro.
o Tornar Incierto: es crear incertidumbre sobre lo pactado originariamente, Ej: no colocar a
disposición del juez el bien prendado, hacer irreconocible o difícil de ubicar el bien,
desfigurándolo mediante su remoción, ocultamiento o daño.

Sol Aranguren P á g i n a 271 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

o Tornar Litigioso: significa someter a una contienda judicial la efectividad del derecho acordado,
Ej: la frustración o entorpecimiento de la escrituración de un inmueble, por la ejecución judicial
de un falso pagaré mediante la cual se logra un embargo y la orden de subasta.

→Medios: puede cometerse el delito por acto jurídico o un acto material:


- Acto jurídico: puede ser la enajenación de la cosa a cualquier otro que otorgue derecho a un 3ro sobre ella,
pero tiene que tratarse de un acto real; si fuera simulador debería encuadrarse en el Art 173 inc 6.
- Acto material: puede consistir en la remoción del bien transportándolo hacia otro lugar, siempre que no
hubiera estado en poder del sujeto pasivo.
En idéntico sentido el sujeto activo puede retenerlo, lo cual implica negarse a realizar su entrega; ocultarlo es
decir hacerlo desaparecer; dañarlo lo que importa producirse un menoscabo en su integridad.

→Resultado: el perjuicio. Creus: se determina en el hecho de que el sujeto pasivo ve frustrado el derecho sobre
el bien a no poder ejercerlo o al no poder hacerlo con la libertad y certidumbre propias de modo en que lo adquirió,
o al ver disminuida la medida o efectividad de la garantía constituida por el bien, o al no poder exigir normalmente
del agente el cumplimiento de la obligación sobre el mismo bien las condiciones que se pactaron y con miras a las
cuales pagó comenzó a pagar. Respecto del cumplimiento de la obligación el resultado perjudicial se produce
cuando la víctima se ve impedida de cumplir.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso y no admite la forma culposa ni dolo eventual.

Para Molinario: las acciones de tornar imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o una obligación,
solo admiten dolo directo; mientras que las acciones del primer tramo (realizar un acto jurídico o remover, retener,
ocultar o dañar un bien) admite en un dolo eventual.
Creus: exige que el autor De hecho que pesa sobre el bien, de la garantía obligación constituye sobre él y la
voluntad de realizar las acciones típicas, no pareciendo indispensable para que se configure quieres ha querido
directamente frustrar el ejercicio de los unos o el cumplimiento de la otra, podría ser compatible con la figura.
Donna (contrario a ambos): entiende que elevar atamiento exige para su tipificación el dolo directo, esto es,
el propósito deliberado de frustrar el derecho o el cumplimiento de la obligación, sin que pueda admitirse en
ningún caso el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando el delito acordado se ha tornado imposible, incierto o litigioso
a través de cualquiera de los medios enunciados en la norma. Por ser un delito de resultado la tentativa es
admisible.
D’Alessio: la tentativa no es admisible, saqué la realización de esas acciones le es inerte la frustración del
derecho a la garantía.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años.

DEFRAUDACIÓN DE DERECHOS: “Inc 12. El titular fiduciario, el administrador de fondos comunes de


inversión o el dador de un contrato de leasing, que en beneficio propio o de un tercero dispusiere, gravare o
perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los derechos de los cocontratantes”

Tipos Especiales Incorporados por la Ley 24441: la ley 24441 de “Financiamiento de la Vivienda y la
Construcción” incorporó 4 nuevos delitos contra la propiedad que no tienen precedentes en nuestro derecho; inc
12, 13 y 14 del Art 173 debido a sus características son tipos de abuso de confianza y no formas de estafa, por ende,
requieren como presupuesto una relación jurídica inicial lícita entre las partes.

Estructura del Delito:


→Sujetos:

Sol Aranguren P á g i n a 272 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Activo: solo puede ser el titular fiduciario, el administrador de fondos comunes de inversión y el
dador de un contrato de leasing.
- Sujeto Pasivo: es el fiduciante o el fideicomitente, el fiduciario o el fideicomisario, los inversionistas de un
fondo común de inversión y el tomador del contrato de leasing.

Podemos dividir el delito según el rol que se ostenta:

Delito del Titular Fiduciario: exige como presupuesto la existencia de un contrato de fideicomiso. Habrá este
contrato, cuando una persona (fiduciante), transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra
(fiduciario), quién se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirla
al cumplimiento de plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.

Ej: administro un conjunto de bienes y vendo algo que perjudica a todos, pero yo gano plata

→Acción Típica: consiste en disponer (vender, ceder, donar), grabar (Ej: someter el bien a un embargo, prenda,
hipoteca), o perjudicar (dañar, ocultar, hacer desaparecer, destruir) los bienes recibidos en fideicomiso.
Los bienes pueden ser muebles, fungibles o no, o inmuebles. El concepto abarca los bienes u objetos
inmateriales susceptibles de valor, los créditos en general, los títulos valores y los derechos intelectuales.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el titular fiduciario, que es la persona física o jurídica que recibe los bienes
fideicomitidos. Tiene a su cargo la administración de estos bienes y por imperio del Art 17 puede disponer
de ellos o grávalos aún sin el consentimiento del fiduciante o del beneficiario; pero como el dominio
adquirido es solo un dominio fiduciario imperfecto e ilimitado, toda operación financiera o económica que
realice con respecto a dichos bienes no puede resultar perjudicial para los derechos de los contratantes.
Si se trata de un fideicomiso financiero el sujeto activo solo puede ser una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como tal.
- Sujeto Pasivo: son los beneficiarios y pueden ser los titulares de títulos representativos de deudas (que son
títulos valores). De otro modo, son los inversores o ahorristas (acreedores) que adquieren los títulos
valores por los activos transmitidos en fideicomiso.

→Tipo Subjetivo: La conducta solo es compatible con el dolo directo, queda excluido el dolo eventual y
cualquier especie de culpa; pero además requiere un elemento subjetivo especial, que es que el titular de usuario
obre en provecho propio o de un 3ro. El beneficio perseguido debe ser de contenido económico.

→Consumación y Tentativa: el delito de resultado material se consuma cuando se cause el perjuicio


patrimonial a los contratantes.

El delito del Administrador del Fondo del Común de Inversión: En fondo común de inversión, el patrimonio
está integrado por valores mobiliarios con oferta pública, materiales preciosos, divisas, derechos y obligaciones
derivadas de operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas, por
el BCRA y dinero perteneciente a diversas personas a las cuales se les conocen derecho de copropiedad
representados por cuotapartes, particulares o escriturales. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de
personería jurídica.

Según la ley 24083, la dirección y administración del fondo está a cargo de una sociedad anónima habilitada,
con la designación de “Sociedad Gerente”, mientras que la guardia, depósito de valores y demás instrumentos
representativos de las inversiones, se deja en manos de la “Sociedad Depositaria”. En cuanto a los fondos
inmobiliarios, la sociedad depositaria puede actuar como fiduciario, debiendo llevar a cabo todos los actos de
administración que sean conducentes a su gestión. Cualquiera sea el caso estas sociedades deben revestir de
condición de sociedad anónima, de objeto exclusivo o de una entidad financiera autorizada.

Sol Aranguren P á g i n a 273 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ej: el administrador de los fondos hace una inversión sin sentido que perjudica a los cocontratantes

→Acción Típica: La conducta prohibida por el tipo, es la misma que la descripta en el anterior.

→Sujetos
- Sujeto Activo: es el administrador del FCI, la persona que tiene a su cargo la administración y representación
de la sociedad, en virtud de una obligación contractual o por disposición de la ley.
- Sujeto Pasivo: son los beneficiarios o copropietarios indivisos (cuotapartistas).

Delito del Dador de un Contrato de Leasing: El Art 1227 del CCyC define este contrato como aquel en el cual el
dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el
pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el dador del contrato, quien transfiere la tenencia del bien para uso y goce.
- Sujeto Pasivo: es el tomador del contrato, la persona que usa y goza del bien determinado, paga el canon
y ejerce la opción de compra.

→Objeto del Delito: pueden ser cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y
software de propiedad del dador.

DEFRAUDACIÓN PERJUDICIAL DE HIPOTECA Y OMISIÓN DE RECAUDOS LEGALES: “Inc 13. El que


encontrándose autorizado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble lo ejecutara en perjuicio del deudor, a
sabiendas de que el mismo no se encuentra en mora, o maliciosamente omitiera cumplimentar los recaudos
establecidos para la subasta mediante dicho procedimiento especial”

La ley 24441 introdujo un régimen especial de “Ejecución Extrajudicial de Hipotecas”. Destinado a que el
acreedor, sea mediante el pago inmediato o a través de un remate público, obtenga de un modo más rápido la
satisfacción de su crédito. A fin de evitar abusos que pudieran cometerse por parte del acreedor hipotecario
durante este procedimiento especial, se ha previsto la sanción de 2 tipos delictivos uno activo y otro omisivo:

Ejecución Perjudicial de Hipoteca:

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar extrajudicialmente un inmueble afectado a garantía hipotecaria a sabiendas
de que el deudor no se encuentra en mora con respecto al pago de su obligación.
La ejecución judicial equivale a un procedimiento sin la intervención judicial, que se inicia recién con la
presentación del acreedor ante el juez, al solo y único efecto de que se proceda a la verificación del inmueble,
previa intimación al deudor para que en un plazo de 15 días haga efectivo el pago bajo apercibimiento de
procederse al remate público del bien por vía extrajudicial.
La intimación es solo de un presupuesto del delito, sin la cual no se puede abrir el procedimiento especial, ni
se puede proceder directamente a la verificación.

→Sujetos
- Sujeto Activo: solo puede ser el titular del crédito hipotecario, ya que es a quien únicamente la ley le
autoriza a ejecutar extrajudicialmente el inmueble.
- Sujeto Pasivo: es el deudor de la obligación hipotecaria.

→Resultado: se requiere que produzca un perjuicio efectivo para el deudor hipotecario, consistente en la
ejecución del inmueble.

Sol Aranguren P á g i n a 274 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: La ley requiere de un deudor que está en mora para que la ejecución sea licita, es decir que
no haya satisfecho en tiempo oportuno el cumplimiento de la prestación. A su vez el tipo exige que el autor obre
a sabiendas de que el deudor hipotecario NO SE ENCUENTRA EN MORA con sus obligaciones. Por lo tanto, solo
resulta admisible el dolo directo; este elemento subjetivo incorporado al tipo importa la exclusión del dolo
eventual.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la ejecución del inmueble en perjuicio del deudor
hipotecario. Es admisible la tentativa.

Omisión de Recaudos Legales:

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en omitir el cumplimiento de los recaudos establecidos legalmente para la subasta
pública del inmueble. Los recaudos que deben cumplirse por parte del acreedor hipotecario (sujeto activo) son los
que se encuentran regulados dentro del Art 57 a 59 de la ley 24441:
• Verificación del inmueble, es decir la constatación notarial del estado físico y ocupacional del mismo.
• La venta debe ser extrajudicial, es decir en remate público no en forma privada.
• Publicidad de la subasta, debe ser efectuada de modo previsto en el Art 57, es decir, mediante aviso en
edictos judiciales en un diario oficial y de 2 diarios de gran circulación.
• Las condiciones de venta del bien a subastar (bases económicas del remate) debiendo determinarse
claramente el precio de la venta, la liquidación de la deuda, la forma de realización, etc.
• La notificación fehaciente al deudor de la fecha de la subasta.

Un el delito presupone una ejecución hipotecaria extrajudicial en curso, siendo suficiente para su perfección
que no se haya cumplido a la hora de realizar la subasta pública del inmueble, con alguno de los recaudos legales
antes mencionados.

→Tipo Subjetivo: No se agota con el dolo, la norma exige que el autor haya obrado maliciosamente, es decir
que haya tenido mala fe en su accionar, lo que se traduce en un provecho patrimonial injusto.

→Consumación y Tentativa: es un delito de consumación anticipada ya que lo que se trata de evitar es que se
lleve a cabo el remate del inmueble hipotecado al margen de las exigencias legales.
Se trata de un delito de simple omisión de peligro, que se consuma con el incumplimiento de los recaudos
exigidos por la ley para la realización de la subasta.

OMISIÓN DE CONSIGNACIÓN DE PAGO DE LETRAS HIPOTECARIAS: “Inc 14. El tenedor de letras


hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros omitiera consignar en el título los pagos recibidos”

El régimen sobre emisión, transmisión y pago de letras hipotecarias se regula en la ley 24441, y
subsidiariamente se aplica el régimen sobre letras de cambio. Teniendo en cuenta que la letra hipotecaria es un
título esencialmente formal, adquiere relevancia el hecho de que su creación contenga todos los requisitos de
formalidad previstos en la ley. La formalidad cambiaria tiene especial importancia porque responde a una exigencia
de certeza y seguridad jurídica indispensable para la circulación crediticia.

Dentro de los requisitos, hay algunos que cobran especial relieve, que hacen referencia al monto de la
obligación incorporada a la letra, los plazos y demás estipulaciones respecto del pago, con los respectivos cupones,
así como el mecanismo de pago de la obligación cambiaria.

La letra hipotecaria puede emitirse con o sin cupones, según cuál haya sido el tipo de vencimiento (periódico
o no) del servicio de intereses convenidos.

Sol Aranguren P á g i n a 275 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- En el caso de la letra “con cupones”, el portador de la letra, al recibir el pago por parte del deudor, debe
hacerle entrega del cupón correspondiente. El pago se acredita precisamente con la tenencia del cupón.
- En el caso de letras “sin cupones” el pago debe ser inscripto en la letra, cuando el deudor efectúa un pago
parcial tiene derecho a que ese pago sea inscripto en el mismo cuerpo del título o en su prolongación.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en omitir consignar en el título, los pagos recibidos. La infracción solo es concebible
en los casos de letras hipotecarias sin cupones, ya que es solo en estos casos cuando el acreedor tiene la obligación
de inscribir los pagos en el cuerpo de la letra, así como el deudor tiene el derecho a reclamar que estos pagos sean
consignados de ese modo.

Las letras hipotecarias: son títulos valores con garantía hipotecaria que emite el deudor y son transmisibles
por endoso.

Posibilidad de realizar la conducta debida: es un requisito típico que el sujeto activo haya podido realizar la
conducta que no realizó, en este caso, anotar el pago en el cuerpo de la letra hipotecaría.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo podrá hacerlo el tenedor de las letras hipotecarias, conforme la ley 24441; (acreedor
hipotecario).
- Sujeto Pasivo: puede serlo tanto el deudor hipotecario como un 3ro. la emisión de las letras hipotecarias
no impide al deudor transmitir el dominio del inmueble, aunque la ley aclara que “el nuevo propietario
tendrá los derechos y obligaciones del tercer poseedor de la cosa”; es decir que un 3ro podría resultar
afectados y ha adquirido el inmueble y sufre la ejecución a raíz de no haberse anotado el pago de la letra
hipotecaria.

→Resultado y Nexo de evitación: (Donna) como consecuencia de la omisión, el sujeto pasivo queda expuesto
a la acción de quién es portador del título, pudiendo éste iniciar el proceso Ejecutivo. sin embargo, si el tipo de
exige que la omisión sea “perjuicio del deudor o de terceros” constituye una defraudación, no bastaría el mero
peligro de que ello ocurra, requiriéndose que efectivamente la ejecución se concrete.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa de dolo directo, de omisión propia y de resultado material que exige
el perjuicio económico del sujeto pasivo. El delito es doloso y se admite el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: esta figura se consuma con la provocación del perjuicio patrimonial al deudor o a
un tercero, quiénes son los titulares del bien jurídico afectado. La Tentativa es posible.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años.

DEFRAUDACIÓN MEDIANTE EL USO DE UNA TARJETA MAGNÉTICA O DE SUS DATOS: “Inc 15. El que
defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito, cuando la misma hubiere sido falsificada,
adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida del legítimo emisor mediante ardid o engaño, o mediante el uso
no autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de una operación automática”

Por el Art 2 de la ley 25930 se modificó el Art 285, incluyéndose como elementos equiparables a la moneda a
las tarjetas de compra crédito o débito. Debido a esto se colma una Laguna de punición que se aparta del concepto
tradicional de estafa, es decir un hecho que presupone una relación entre 2 persona físicas para constituir el delito
patrimonial en el que uno de los protagonistas es una máquina, la cual mediante un específico mecanismo de
funcionamiento predeterminado realiza el acto de disposición patrimonial en forma automática

En la actualidad los avances de la tecnología han minimizado los riesgos de la comisión del delito. Entre las
numerosas variantes que se puede presentar de comportamientos ilícitos vinculados con la utilización de una
Sol Aranguren P á g i n a 276 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

tarjeta magnética o de instrumentos similares, se puede apreciar que el sujeto activo no siempre es la persona que
emplea o utiliza de algún modo dicho instrumento, sino que también el comportamiento puede llevarse a cabo por
un 3ro (que falsifica, sustrae o encuentra la tarjeta), la propia entidad emisora del instrumento e incluso por el
comerciante o empresa que acepta este medio de pago.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en defraudar. Y varía dependiendo del supuesto:
- Defraudar mediante el uso de una tarjeta de compra crédito o débito cuando ella hubiere sido falsificadas,
adulteradas, hurtada, robada, perdida, obtenida del legítimo emisor, mediante ardid o engaño
- Defraudar mediante el uso no autorizado de los contenidos de la tarjeta.
En ambas hipótesis, el comportamiento ilícito puede llevarse a cabo mediante una operación automática; en
algunas situaciones de estos comportamientos, el engaño y el error, son reemplazados por él uso del ilegítimo de
una tarjeta magnética o de los datos contenidos en ella, para provocar un acto dispositivo de propiedad
patrimonialmente perjudicial para la víctima o para un 3ro.

Según las circunstancias de cada caso en particular, el uso de la tarjeta magnética constituirá el engaño idóneo
para crear o inducir al error a otra persona, pero muchas otras situaciones el engaño no recaerá sobre otra persona
física, sino que será desplegado sobre una máquina automática que es la que producirá el desplazamiento de la
cosa al poder del autor; en estos supuestos no hay una mente errada, sino una máquina que entrega la cosa
automáticamente.

- Tarjeta de crédito: es un instrumento material de identificación del usuario, que puede ser magnético o de
cualquier otra tecnología, emergente de una relación contractual previa entre el titular y el emisor, donde
el titular puede obtener bienes o servicios sin necesidad de realizar el pago de manera inmediata.
- Tarjeta de compra: es aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar
compras exclusivas en su establecimiento de sucursales.
- Tarjeta de débito; es aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que, al efectuar
compras o locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o
corriente bancaria del titular.
- Ente emisor: es la entidad financiera comercial o bancaria que emite tarjetas de crédito o efectúa el pago.
- Proveedor o comercio adherido: es aquel que, en virtud de un contrato celebrado con el emisor, proporciona
bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de tarjeta de crédito.

Las formas que pueden presentarse con la manipulación de estos instrumentos son numerosas e imposibles
de imaginar de modo que, las más interesantes para analizar, y que algunas con perfecto encuadre en el Art 173 inc
15 y otras más cercanas a distintos delitos patrimoniales son: (mayúscula → delito, minúscula → no)

1. Uso de una tarjeta verdadera para defraudar: si la conducta la realiza el propio titular del documento o un
3ro autorizado (tarjeta adicional) no se puede defraudar, o sea que, si careciera de fondos para abonar los
importes correspondientes, la propia máquina que interviniente en el procedimiento de datos rechazará
automáticamente la operación. Sí en cambio, existieran fondos disponibles o no se sobrepasaron los
límites crediticios concebidos, la operación podría realizarse normalmente y entonces no hay engaño ni
perjuicio patrimonial en ninguna persona, por lo tanto, no se dará el tipo de estafa.
2. USÓ DE UNA TARJETA VERDADERA OBTENIDA MEDIANTE ARDID O ENGAÑO DEL LEGÍTIMO EMISOR: es
uno de los supuestos del Art 173 inc 15, el hecho consiste en obtener fraudulentamente una tarjeta
magnética aparentando solvencia económica ante la entidad emisora. Por lo general, en estos casos el
agente consigue la tarjeta de crédito simulando una capacidad económica de la que carece, presentando
documentos o consignando datos falsos en la documentación (Ej: notas de solicitud, cuestionarios) exigida
por la entidad emisora.

Sol Aranguren P á g i n a 277 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

3. USO DE UNA TARJETA FALSIFICADA O ADULTERADA PARA DEFRAUDAR: el agente puede usar una tarjeta
que ya está falsificada o adulterada o bien realizar el mismo el procedimiento de falsificación o adulteración
y usarla fraudulentamente. Se puede crear una nueva tarjeta, incluso con datos de una persona inexistente
o copiar una tarjeta verdadera, (caso de las tarjetas mellizas). En estos casos cabe el delito si el instrumento
es usado para defraudar.
4. USO DE UNA TARJETA HURTADA O ROBADA PARA DEFRAUDAR: comprende los casos de las tarjetas que
han sido desapoderada de sus titulares en base al Art 162 y 164 del CP. El uso en tales condiciones hace que
se aplique el Art 173 inc 15
5. USO DE UNA TARJETA PERDIDA PARA DEFRAUDAR: son las que han sido extraviadas por su titular o por
un tercero; no importa la forma, ni los motivos por los que se encuentran en poder de las personas distintas
a su titular, lo que tiene relevancia es que la tarjeta que ha sido usada fraudulentamente. Reúne la
condición de una cosa perdida (que es aquella que se encuentra fuera de la esfera material de
disponibilidad de cualquier persona), incluso es cosa perdida la tarjeta abandonada por el ladrón que
previamente la sustrajo del poder de un 3ro. El uso de una tarjeta en tales condiciones aplica el tipo del Art
173 inc 15.
6. Uso de una tarjeta verdadera por su titular una vez agotado el crédito concedido: situación que plantea
dudas sobre su tipicidad en el delito de estafa.
Si se logró extraer dinero de un cajero automático excediendo el límite crediticio concedido, la cuestión
no pasa de constituir un ilícito civil, ya que el agente se convierte en deudor del banco por la cantidad
excedida. No la estafa por falta de una persona física a la que engañar. Lo mismo pasa sí la obtención del
dinero por encima del límite se debe a una falla del sistema de funcionamiento del cajero o un error
imputable al banco.
Si la tarjeta fuera usada para obtener bienes o servicios de otra persona, tampoco cabe hablar de estafa
por cuanto se trata de una situación de negligencia de la víctima, sea por no corroborar los datos del titular
o el límite del crédito otorgado, requiriendo la autorización respectiva o bien de la entidad emisora de la
tarjeta que otorga la autorización sin cerciorarse de las condiciones de contratación o del estado actual
del saldo de la cuenta corriente.
7. Un uso de una tarjeta verdadera por parte de un 3ro autorizado una vez agotado el crédito concedido: no
solo no existe engaño al dueño, sino que se aprecia una conducta imputable a la propia negligencia de la
víctima, ya que o no se ha pedido la autorización respectiva a la entidad emisora o si se le ha pedido el ente
emisor la ha concedido, entonces ha asumido el riesgo de que no sé abone el importe del crédito; por lo
tanto el perjuicio económico debe serle atribuido a su propia responsabilidad.
8. Uso de una tarjeta verdadera cancelada o caducada: la idoneidad del engaño es patente, debido a que en
las tarjetas de crédito la fecha de caducidad se encuentra impresa en el plástico, bastando con corroborar
la información para rechazar el pago por ese medio.
Si el comerciante adherido al sistema, entrega la cosa y acepta el pago mediante una tarjeta caducada, no
puede decirse que ha sido engañado y el perjuicio económico debe serle atribuido únicamente a su propia
culpa.
Si los datos impresos en la tarjeta han sido alterados, ya no estaríamos frente a ese caso sino ante la
falsificación de una tarjeta, lo que es encuadrable en el Art 173 inc 15. En el caso de una extracción de dinero
de un cajero automático, aun cuando la percepción de la cantidad haya sido producto de la falibilidad del
sistema, nos inclinamos por la atipicidad del comportamiento ya que en coherencia con nuestra
(Boumpadre) postura anterior no resulta posible engañar a una máquina, por lo tanto, el acto de
disposición patrimonial lesivo no es la consecuencia de un error imputable a una persona física.
9. USO DE UNA TARJETA VERDADERA POR PERSONA NO AUTORIZADA: las reglas de la ley 25065 impone al
titular de la tarjeta, entre otras obligaciones, la prohibición de entregar la tarjeta a un 3ro, ya que ella debe
ser usada en los términos previstos en el contrato de emisión. El incumplimiento de esta obligación lo
tornaría responsable por el uso abusivo que la tarjeta. Pero como se trata de un 3ro que ha accedido a la
tarjeta por algún medio no ilícito, las responsabilidades por su uso abusivo recaerán en la persona del
tercero no autorizado, a través del tipo de estafa del Art 273 inc 15.
Sol Aranguren P á g i n a 278 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ej: dos personas viven en pareja y conocen las claves y códigos de seguridad de las tarjetas que utilizan
frecuentemente, ante una ruptura definitiva uno de ellos se extrae de un cajero automático cierta suma
de dinero que poseían en copropiedad ¿comete hurto, estafa o el hecho es atípico? pareciera que estamos
frente a un caso de hurto, ya que se trató de un apoderamiento de una cosa ajena sin el consentimiento
de su titular. No puede existir la estafa del Art 172 ya que no hubo engaño, ni el Art 173 inc 15 porque no
hubo uso fraudulento de la tarjeta magnética, por lo que no se ha dado ninguno de los supuestos típicos.
10. Uso de una tarjeta codificada o instrumento similar provisto de banda magnética para obtener distintos
servicios: puede consistir en un servicio telefónico, fotocopiadora, gasolinera, etc; nos encontramos con
un obstáculo insalvable: la persona engañada. Se trata de un caso en el que se entabla una relación con
una máquina que es la que proporciona el servicio; existe el despliegue de un comportamiento fraudulento
por parte del agente, pero el acto dispositivo de propiedad lo efectuó una máquina no una persona física
que haya padecido el error determinante de la prestación. Por lo tanto, falta el engaño típico propio de la
estafa y estamos ante una hipótesis de atipicidad.
11. Uso de los datos contenidos en una tarjeta magnética: hay casos en los que se produce un desplazamiento
patrimonial no ya por la utilización de la tarjeta, sino por el uso de los datos contenidos en ella. Por lo
general el uso de los datos de una tarjeta magnética para obtener beneficios económicos indebidos se
lleva a cabo por vías distintas a las que impone la relación intuito persona; seguramente por vía telefónica
o por internet. En estos casos estamos ante una de las modalidades de estafa prevista del Art 173 inc 15 Ej:
usar la fecha de emisión, de vencimiento, identificación del titular, identificación del emisor, etc; para
pagos por teléfono de distintos servicios, compra de productos, etc.

En muchos de estos casos, la estafa se desarrolla en un marco de relación entre 2 personas físicas, pero en
otros ya no requerirá de una persona engañada, sino que será suficiente con el uso de la tarjeta magnética y el
desplazamiento patrimonial realizado por una máquina a través de un procedimiento automático.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años

ESTAFA INFORMÁTICA: “Inc 16. El que defraudare a otro mediante cualquier técnica de manipulación
informática que altere el normal funcionamiento de un sistema informático o la transmisión de datos.”

La ley 26388 introdujo esta nueva disposición, lo que hace desaparecer las hipótesis de tipicidad que se daba
por no concurrir en el caso concreto de la secuencia tradicional de estafa (ardid + engaño + error + disposición
patrimonial perjudicial).

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en defraudar a otro, causar un perjuicio de contenido patrimonial a otra persona. La
diferencia con la estafa tradicional reside en que el engaño y el error son reemplazados por el empleo de cualquier
técnica de manipulación informática.

Como no resulta posible engañar a una máquina, la defraudación se produce por la sola circunstancia de usar
una técnica de manipulación informática en perjuicio de un 3ro. Aun sin ardid o engaño el legislador a presupuesto,
mediante una cláusula general, que el uso de una técnica de manipulación informática que altere el normal
funcionamiento de un sistema informático o la transmisión de datos realizados, para causar un perjuicio económico
a un 3ro es una estafa del Art 173.

Es un delito de acción, por lo que la acción por omisión no parece posible.

Intermediario financiero o mulero informático: consiste en la participación necesaria del mulero informático, es
decir, el que intervienen en la comisión del delito mediante el aporte de una cuenta bancaria propia para transferir
el dinero obteniendo de modo ilícito. Estos actúan por lo general con ánimo de lucro, recibiendo una comisión en
contraprestación por su aporte.

Sol Aranguren P á g i n a 279 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Pharming: es una forma de fraude informático que está relacionado con él “phishing”, ya que ambos coinciden
en el objeto y la finalidad defraudatoria del autor, pero en el caso del primero está caracterizado por el uso de
programas maliciosos que afectan el funcionamiento del sistema informático al reconducir el tráfico de datos a un
lugar previamente determinado (servidor) por el autor.
En el primero no hay una intervención directa del afectado, como si suele ocurrir en el caso del “phishing”, en
el que se les solicita información personal por medio de correos electrónicos de su cuenta bancaria bajo la falsa
invocación de la autoridad de la entidad crediticia.
En el pharming el autor actúa directamente mediante un malware sobre el sistema operativo de su
computadora sustrayendo esa información de su tráfico de datos.

La ley penal no define el concepto de “sistema de almacenamiento” y “tratamiento de datos”, tampoco lo


hace con “datos”, por lo que se remite e la Ley de Protección de Datos Personales, que determina: Art 2
“(Definiciones).
A los fines de la presente ley se entiende por:
— DATOS PERSONALES: Información de cualquier tipo referida a personas físicas o de existencia ideal
determinadas o determinables.
— Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y étnico, opiniones políticas, convicciones
religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información referente a la salud o a la vida sexual.
— Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrónico o no, cualquiera que fuere la modalidad de
su formación, almacenamiento, organización o acceso.
— TRATAMIENTO DE DATOS: Operaciones y procedimientos sistemáticos, electrónicos o no, que permitan la
recolección, conservación, ordenación, almacenamiento, modificación, relacionamiento, evaluación, bloqueo,
destrucción, y en general el procesamiento de datos personales, así como también su cesión a terceros a través de
comunicaciones, consultas, interconexiones o transferencias.
— Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona física o de existencia ideal pública o privada,
que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
— Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrónico o
automatizado.
— Titular de los datos: Toda persona física o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o
sucursales en el país, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley.
— Usuario de datos: Toda persona, pública o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en
archivos, registros o bancos de datos propios o a través de conexión con los mismos.
— Disociación de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la información obtenida no
pueda asociarse a persona determinada o determinable”

→Sujetos:
- Sujeto Activo: Es un tipo penal de titularidad indiferenciada, cualquier persona puede ser sujeto activo del
delito. Es indistinto que tenga autorización para operar el sistema.
- Sujeto Pasivo: puede ser tanto una persona física como jurídica. Es el titular del patrimonio perjudicado por
la acción delictiva. En estos hechos también puede haber terceros damnificados, como ser una entidad
bancaria, una aseguradora o quien haya afrontado el pago del perjuicio.

→Medio Comisivo: el empleo de una técnica de manipulación informática, es decir cualquier modificación del
resultado de un proceso automatizado de datos, sea que se produzca a través de la introducción de un nuevo dato
o de la alteración de los existentes en el computador, en cualquiera de las fases de su procesamiento tratamiento
informático.
La transferencia electrónica no consentida de fondos mediante una manipulación informática en beneficio
propio o de un 3ro y en perjuicio del titular del patrimonio lesionado encaja en esta figura.

Sol Aranguren P á g i n a 280 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El simple uso indebido de la computadora ajena, aun cuando lo sea en beneficio propio, queda fuera del tipo
penal.

→Elementos:
• Es necesario el perjuicio patrimonial del patrimonio del sujeto pasivo, lo cual se producirá cuando vea
privado de un elemento integrante de su patrimonio por obra de la acción delictiva cuya disminución
resulta evaluable económicamente.
• Ese “otro” al que hace referencia el artículo, es la persona física que entrega la cosa o presta el servicio
como consecuencia de la manipulación informática; Ej: las compras de cosas por internet. Sin embargo,
en aquellas operaciones en las que interviene únicamente una máquina sin la participación de una
persona física, Ej: transferencias electrónicas de fondos, que se realizan en forma automática de una
cuenta a otra en perjuicio del titular originario, debe considerarse acto dispositivo el traspaso del
dinero contable, de un asiento contable a otro, en perjuicio del tercer titular de la cuenta afectada por
la maniobra informática.
• Es un caso de ‘estafa impropia’ en la que el engaño y el error, son reemplazados por la maniobra
informática y la disposición patrimonial perjudicial será, en algunos casos, realizada por una persona
física y en otros casos por una máquina (Ej: transferencia de fondos de una cuenta a otra directamente
realizada por el sistema).

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, que admite únicamente dolo directo. Que supone el conocimiento de
que la manipulación provocara el perjuicio económico a un 3ro y la voluntad de ocasionarlo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el perjuicio patrimonial que le resulta de la maniobra informática.
Y se admite la tentativa.

→Pena: prisión de 1 mes a 6 años.

101 Estafas Agravadas


Art 174 CP “Sufrirá prisión de dos a seis años:
1º. El que para procurarse a sí mismo o procurar a otro un provecho ilegal en perjuicio de un asegurador o de un
dador de préstamo a la gruesa, incendiare o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o
flete estén asegurados o sobre la cual se haya efectuado un préstamo a la gruesa;
2º El que abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o de un incapaz, declarado o no
declarado tal, para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurídico, en daño de él o de otro,
aunque el acto sea civilmente nulo;
3º. El que defraudare usando de pesas o medidas falsas;
4º. El empresario o constructor de una obra cualquiera o el vendedor de materiales de construcción que
cometiere, en la ejecución de la obra o en la entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro
la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado;
5º. El que cometiere fraude en perjuicio de alguna administración pública.
6°. El que maliciosamente afectare el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial,
industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios; destruyere, dañare, hiciere desaparecer,
ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza, máquinas,
equipos u otros bienes de capital.
En los casos de los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado público, sufrirá además
inhabilitación especial perpetua”

Las razones que fundamentan estos tipos calificados se apoyan en que son casos particulares que merecen
alguna agravación de la pena, en razón de la magnitud del daño que se puede causar con el delito o de la menor
defensa que pueda oponerse a este. Además, el legislador ha tenido en cuenta la protección del patrimonio del
Sol Aranguren P á g i n a 281 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estado (inc 5). Aunque la doctrina ha debatido si estas razones aparecen en todos los casos del Art 174, Creus
asume que, al menos en la mayoría de ellos, el agente puede ver facilitada su actividad defraudatoria por la
situación en que los objetos se encuentran, por las particulares circunstancias que abren mayores posibilidades a
la disminución o al engaño defraudatorio, o por la especial calidad del sujeto pasivo.

DEFRAUDACIÓN DE SEGURO O PRÉSTAMO A LA GRUSA: “Inc 1º. El que para procurarse a sí mismo o
procurar a otro un provecho ilegal en perjuicio de un asegurador o de un dador de préstamo a la gruesa, incendiare
o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o flete estén asegurados o sobre la cual se haya
efectuado un préstamo a la gruesa”

Ej: incendio mi auto que está asegurado para así obtener el monto de seguro

Es un tipo de estafa en la que el engaño inicial reside en la propia destrucción de la cosa asegurada, pues con
ello se provoca el error del asegurador, quien cree en la causación fortuita (siniestro) del hecho. Es una hipótesis
en la cual la acción material (incendio o destrucción) coincide con la consumación típica, sin que sea necesario que
el autor intente el cobro del seguro.

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas: consiste en incendiar o destruir la cosa asegurada, la nave o su carga, o los fletes asegurados
o sobre los cuales se ha realizado el préstamo a la gruesa. Se caracterizan porque llevan en sí misma una dirección
subjetiva especial, cuya ausencia desplaza el hecho de los tipos de incendio o de daño. Este elemento subjetivo del
tipo reside en la frase “para procurarse a sí mismo procurar a otro un provecho ilegal”; las conductas sin este
propósito especial son impunes a este título.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el autor del delito puede ser el beneficiario del seguro o del préstamo a la gruesa, o un
tercero que procure el provecho de aquel en conveniencia con el o al margen de una colusión delictiva. La
posibilidad de que el tercero sea autor surge debido a que el tipo no limita la autoría al beneficiario
propiamente dicho.
- Sujeto Pasivo: Sera el asegurador o el dador de un préstamo a la gruesa:
o Asegurador: es una de las partes en el contrato de seguro, regulado en la ley 17418.
o Dador del préstamo a la gruesa: es quien otorga tal préstamo.

→Elementos:
- “Provecho”: es el cobro de la indemnización o prima por parte del asegurado o la pérdida de la suma
prestada por el dador. Es ilegal porque tiene su origen en un obrar doloso sobre una cosa, cuyo menoscabo
solo es imaginable de manera incierta o fortuita.

→Objetos del Delito: son las cosas muebles o inmuebles, las naves, cargas o fletes asegurados o naves sobre
la cual se han efectuado un préstamo a la gruesa.
El contrato de préstamo a la gruesa o a riesgo marítimo se concreta cuando una persona presta a otra, cierta
cantidad de objetos expuestos a riesgos marítimos, bajo la condición de que, pereciendo estos objetos, pierda el
dador la suma prestada, y llegando a un buen puerto los objetos, devuelvan al tomador la suma con un premio
estipulado. (es un mutuo pero donde los riesgos son a cargo del prestamista)
El régimen de este tipo de contratos estaba regulado en el Código de Comercio que fue derogado por la ley
de navegación, pero al no haber sido derogado el inc 1 del Art 174, ni tampoco disponerse la prohibición de este
tipo de contratos, el delito continúa vigente. La doctrina especializada entiende que, en la actualidad, el ‘préstamo
a la gruesa’ se ha transformado en una institución en desuso, debido al desarrollo de las comunicaciones, de los
medios de crédito, el desenvolvimiento del seguro marítimo, por su carácter aleatorio y los elevados intereses que
exigía su contratación.

Sol Aranguren P á g i n a 282 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Resultado: El incendio o la destrucción: deben ser reales, no simulados ni inexistentes. El daño puede ser
total o parcial, pero no son suficiente a los fines típicos la mera sustracción, u ocultamiento de la cosa. En estos
supuestos podría haber alguna forma de estafa del Art 172.

→Tipo Subjetivo: esta figura requiere dolo, y además un elemento subjetivo, que se basa en que el agente
realice las acciones de incendiar o destruir PARA procurar para sí o para otro un provecho legal. ese provecho está
constituido por el pago de la indemnización por el asegurador o el impedimento del reclamo del préstamo o de su
premio, o de ambas cosas por el dador del préstamo a la gruesa.
Para que aparezca este elemento, no es indispensable que haya ha habido una contratación maliciosa del
seguro del préstamo (originalmente hechas con la voluntad de defraudar), ni lo elimina la circunstancia de que el
valor de la cosa destruida o incendiada sea superior al valor de la indemnización o del préstamo, sé que aquí
“provecho” significa el cobro indebido o la indebida no devolución.

→Consumación y Tentativa: Apartándose de las reglas generales en materia de defraudaciones, el Art


describe un delito de daño potencial a la propiedad ajena, configurando el perjuicio patrimonial del sujeto pasivo
una secuela extra típica que en nada influye en el tipo, salvo en las posibilidades de aumentar la pena de acuerdo
con los principios comunes. La tentativa resulta posible.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

EXPLOTACIÓN DE INCAPACES: “Inc 2º El que abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un


menor o de un incapaz, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un documento que importe cualquier
efecto jurídico, en daño de él o de otro, aunque el acto sea civilmente nulo”

D’Alessio: denomina este delito “circunvención de incapaz”.

El fundamento del agravante se sustenta en la menor defensa que pueda oponer la víctima, en atención a que
sus características facilitan la defraudación. se discute si se trata de una especie de estafa: una opinión considera
que no configura una estafa porque el engaño no es un elemento indispensable del delito, puesto que el menor o
incapaz puede obrar con conocimiento de lo que hace y de que realiza un acto perjudicial para él, haciéndolo a
impulso de sus pasiones o de su inexperiencia; sin embargo aun cuando el engaño no sea exigible, el delito no es
incompatible con ciertas formas de engaño, siempre que esté se funde en el desconocimiento de la víctima
originado en su falta de experiencia como las perturbaciones anímicas provenientes de los otros factores.
Otra opinión entiende que el engaño es el medio típico, pero solo si éste asume el modo de abuso de las
necesidades, pasiones o inexperiencia del incapaz; por lo que, si se obtiene la firma de éste por engaño, pero sin
que asuma la forma de abuso de estas circunstancias particulares, podría calificarse como estafa, pero no como
exploración de incapaces.
Tampoco se trata de abuso de confianza, o sea que su autor puede ser cualquiera y no solamente una persona
que se encuentre en determinadas relaciones con el menor o incapaz; en cambio, concurre un abuso de debilidades
de la personalidad de la víctima

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en abusar (explotar, aprovechar, obtener ventaja) de las necesidades, pasiones o
inexperiencia del menor o incapaz.
El abuso puede provenir del aprovechamiento de una situación previa en la víctima, o de una actitud inicial del
autor que produce la situación de debilidad. El agente debe explotar la necesidad, la pasión o la inexperiencia.
 Necesidad: todo aquello que el incapaz considere que es indispensable, aunque no lo sea o no alcance
un grado extremo. Puede tratarse de algo material (vivienda, vestido, alimento, dinero) o Inmaterial
(servicios, afectos, conocimientos, entretenimiento) de algo elemental, suntuario o superfluo; además
puede ser ocasional o transitorio, contingente o permanente.
La necesidad puede ser simplemente aprovechadas por el autor o creada por este.
Sol Aranguren P á g i n a 283 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Pasión: son los apetitos o afecciones vehementes a una cosa, es un estado especial que se traduce en
entusiasmo o fogosidad, y que sintetiza una intensidad de los efectos, ya sea pasión por el juego o
amorosa.
 Inexperiencia: la falta de experiencia, de conocimientos que proporciona la vida cotidiana. Al incapaz
le falta saber; por lo tanto, es propia del menor, aunque no sea exclusiva de este, o sea que los mayores
pueden carecer de conocimientos sobre alguna determinada actividad, Ej: bursátil.

→Elementos:
- El delito exige que el autor explote la situación de la víctima para hacerle firmar un documento que importe
cualquier efecto jurídico. Es decir que el abuso tenga como resultado: la firma del documento. Si el sujeto
pasivo no lo hace, podrá hablarse de tentativa o de un hecho atípico, Ej: la explotación que resulta de meros
tratos verbales.
- El efecto jurídico del documento es un efecto de carácter económico, es así por cuanto la ley exige que la
firma de un documento le genere un daño a la propia víctima o a un 3ro. El daño debe ser de contenido
patrimonial ya que solo así podría afectar a la propiedad.

→Sujetos
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: solo puede ser un menor o incapaz estos son víctimas del delito.
• Menor: es que no ha cumplido 18 años.
• Incapaz: todos aquellos que la ley civil les niega capacidad para celebrar actos jurídicos (dementes,
sordomudos), aquellos que padecen una incapacidad o debilidad de hecho que les impide resguardar
debidamente sus intereses económicos). Inclusive a los que no han sido declarados como tales, dementes
o sordomudos que no saben darse a entender por escrito, aquellos que pueden ser sometidos a
inhabilitación judicial (Ej: alcohólicos, toxicómano, débiles mentales, pródigo, etc).
Están excluidos los penados del Art 12 del CP, que solo quedan incapacitados para realizar ciertos
actos de la vida civil, pero pueden ser estafados los términos del Art 172. Tampoco los analfabetos, y
la personas con ciertas peculiaridades culturales con lo que suele caracterizarse al hombre de campo.
El “otro” al que alude la norma como sujeto sobre quién puede también recaer el daño por la firma de
documento, es el damnificado por el delito.

→Tipo Subjetivo: es doloso de dolo directo, el cual abarca no solo el conocimiento de la situación de la víctima,
sino la finalidad de explotar esa situación, aun cuando la incapacidad no sea notoria o manifiesta.
El tipo requiere un elemento subjetivo especial: el abuso o explotación de la situación por la que atraviesa la
víctima, la figura no exige ánimo de lucro en el autor, aunque puede ser la finalidad perseguida.

→Consumación y Tentativa: es un delito de peligro concreto, que se consuma con la firma del documento, sin
importar si el perjuicio se produce o no, aun cuando la destrucción del documento impida que el daño ocurra.
El delito se consuma, aunque el acto sea civilmente nulo, lo que no tendría importancia porque el delito ya se
consuma con la mera suscripción del documento, sin importar si el acto es nulo o no.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

DEFRAUDACIÓN MEDIANTE EL USO DE PESAS O MEDIDAS FALSAS: “Inc 3º. El que defraudare usando de
pesas o medidas falsa”

Ej: modificar el expendedor de nafta para cargar menos

Se castiga una subespecie de la defraudación en la cantidad de cosas. Es una figura agravada de estafa porque
su comisión implica para la víctima una atención y diligencia poco comunes, superiores a las defensas normales
que se oponen a las situaciones generales.
Sol Aranguren P á g i n a 284 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: En el primer caso del fraude, consiste en entregar en menor cantidad de cosas; en el segundo
en recibir una mayor medida de la debida. El delito importa la causación de un perjuicio patrimonial mediante el
fraude.
 El fraude: consiste en engañar al sujeto pasivo mediante el uso de pesas o medidas falsas.
 Pesas: son las piezas de determinado peso que se destinan a fijar el peso de las cosas
 Medidas: son los objetos de extensión o contenido determinado con los que se fija la cantidad de las
cosas que se calculan en ese tipo de unidades. Ambas corresponden al sistema métrico decimal.
 Las pesas o medidas falsas: son aquellas que no se corresponden con su exacto peso o medida y que
están destinadas a ser usadas en las operaciones normales de entrega de cosas.
o Son falsas: porque están adulteradas en su peso o medida y deben ser usadas con conocimiento
de esa adulteración.
o La norma no castiga el simple uso de una pesa o una medida falsa (lo cual puede llevar al hecho de
una contravención), el tipo exige una defraudación, es decir, un obrar engañoso que reside en el
uso de las pesas medidas falsas, tendiente a suscitar un error en la víctima y del cual deriva un
perjuicio del contenido económico.

→Sujetos: A diferencia de la defraudación del Art 173 inc 1, el autor puede ser tanto el que entrega la cosa
como el que la recibe.

→Tipo Subjetivo: El delito es doloso; el dolo abarca el conocimiento de la falsedad de las pesas o medidas, y
la voluntad de usarlas en perjuicio ajeno. La mera fabricación de las pesas y medidas falsas, sin su empleo constituye
un acto preparatorio no punible.

→Consumación y Tentativa: El delito se consuma con la entrega de la cosa de peso de medida distinta a lo
debido y el cumplimiento de la obligación correlativa. exige la presencia de un daño patrimonial que resulta
eliminado frente a la ausencia de contraprestación. Admite tentativa.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

FRAUDE EN LOS MATERIALES DE CONSTRUCCIÓN: “Inc 4º. El empresario o constructor de una obra
cualquiera o el vendedor de materiales de construcción que cometiere, en la ejecución de la obra o en la entrega de
los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del
Estado”

Ej: funcionario publico contrata para una obra y compra mala calidad en los materiales

Se castiga una subespecie de la defraudación en la cantidad de cosas; cuya represión no reside a la mera
sustitución de los materiales para la construcción, sino en la inferior calidad o cantidad susceptible de provocar un
peligro para la seguridad de personas y bienes.
Es una forma de estafa porque requiere la concurrencia de un actuar engañoso y un perjuicio económico en
la víctima.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en cometer un acto fraudulento (usar fraude a los materiales de construcción), capaz
de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado. Es ejecutar el contrato ahora de la
forma indebida.
El fraude se manifiesta en la sustancia, calidad o cantidad de los materiales empleados, en la construcción de
la obra o en los que se han vendido para ser utilizados en la ejecución de ella.

→Sujetos:
Sol Aranguren P á g i n a 285 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Activo: solo puede ser el empresario (titular de la empresa que lleva a cabo la obra), el constructor
(el director técnico de la obra) de una obra o vendedor de los materiales de construcción (en este caso solo
va a ser aplicable cuando se entreguen los materiales en base a un contrato de venta, pero no el que lo
hace en otro concepto.
- Sujeto Pasivo:
o Cuando el autor del delito es el empresario o el constructor → el propietario de la obra
o Cuando el vendedor de los materiales de construcción es del sujeto activo → puede ser el
empresario o el propietario.

→Elementos:
- El acto fraudulento del autor, además de causar daño patrimonial debe poner en peligro la seguridad de
personas y bienes en general, es decir un peligro abstracto. Con respecto al “estado”, el peligro es para su
seguridad en su expansión territorial no soberana, pero a estar ahí las características de los tipos de
defraudación el daño patrimonial es esencial del delito.
- Debe existir un contrato de construcción de obra

→Tipo Subjetivo: exige dolo directo. Sé que requiere el conocimiento de la diferencia existente entre los
materiales utilizados o los vendidos y los que fueron fruto del convenio, así como también de las deficiencias en la
forma en que se lleva a cabo la construcción, y de que pone en peligro la integridad de las personas, de los bienes
o del Estado.
El error elimina este tipo, pero puede quedar abarcado por el tipo básico.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la producción del perjuicio económico para la víctima. La
consumación del peligro es solo la consecuencia de la agravación, de manera que su ausencia convierte el delito
en una estafa del Art 172.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

AGRAVANTE: El delito se agrava si el culpable fuera empleado o funcionario público, acumulando la pena de
inhabilitación especial perpetua a la de presión que le corresponde.

FRAUDE A LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA: “Inc 5º. El que cometiere fraude en perjuicio de alguna
administración pública”

Se caracteriza porque el fraude empleado por el autor se dirige a perjudicar el patrimonio de una
administración pública, siendo motivo razonable para agravar la pena la calidad del sujeto pasivo.

Buompadre: no se trata de un agravante autónomo o común que haya sido establecida expresamente para las
demás figuras de la defraudación, ni tampoco de una figura especial, sino que cuando la estafa o el abuso de
confianza ha afectado los intereses económicos del fisco, la pena podrá mensurarse conforme a esta razón y
dentro de los límites punitivo del delito del que se trate.
El tipo legal solo tiene incidencia en el aumento de la pena de las demás figuras de defraudación cuando el
sujeto pasivo es la administración pública.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: comprende cometer fraude, es decir mediante una estafa o abuso de confianza, valiéndose
de la conducta descrita en el Art 172 o bien de alguna de las defraudaciones previstas como abuso de confianza del
Art 173.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: cualquier persona, inclusive un empleado o un funcionario público.

Sol Aranguren P á g i n a 286 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Pasivo: es la administración pública, expresión que abarca tanto el estado nacional, provincial,
municipal y dentro de las entidades autónomas o autárquicas, a toda entidad dotada de personalidad de
derecho público.

→Objeto del delito: son los bienes de pertenencia de la administración pública. El perjuicio a estos debe ser
de naturaleza patrimonial quedando, excluidas la infracción cuando el daño recae sobre los intereses del Estado
Ej: reputación o prestigio.

→Resultado: es el perjuicio causado al patrimonio de la administración pública.


Creus: el delito se comete cuando el padre un moño ofendido de la administración pública en cualquiera de
sus ramas, lo cual ocurre cuando la propiedad que él ataca pertenece a una entidad que es persona de derecho
público. Todo perjuicio en la propiedad de personas de derecho privado que excluido del tipo penal. Si la propiedad
pertenece a una entidad perteneciente a la administración pública, por ser un ente centralizado, descentralizado,
o una entidad autárquica, quedará abarcado por la figura.

→Tipo Subjetivo: el dolo directo requerido por esta figura se basa en el conocimiento de la titularidad, por
parte de la administración pública, del patrimonio afectado por el fraude. si dicha titularidad no se conoce, el hecho
que dará su sumido en una estafa genérica, o en algún tipo de defraudación, o bien en alguno de los Inc 1, 3, 4 del
Art 174.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la lesión al patrimonio del estado. No quedan
comprendidos por el tipo de los perjuicios que solo indirectamente provienen De hecho fraudulento o abusivo.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

AGRAVANTE: El delito se agrava si el culpable fuera empleado o funcionario público, acumulando la pena de
inhabilitación especial perpetua a la de presión que le corresponde.

VACIAMIENTO DE EMPRESAS: “Inc 6°. El que maliciosamente afectare el normal desenvolvimiento de un


establecimiento o explotación comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios;
destruyere, dañare, hiciere desaparecer, ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor de materias primas,
productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de capital”

D’Alessio: Dentro de este delito y quienes consideran que se trata de un vaciamiento de empresa, por ende,
para ellos el patrimonio que se pretendería tutelar es el de quienes tienen en vista a la empresa y su patrimonio
como medio para satisfacer sus expectativas.
Otros entienden que la supuesta categoría criminológica o jurídico penal del vaciamiento de empresas, en
realidad, ya estaba prevista en el código (Art 173 inc, Art 176 a Art 180, Art 300 y 301) y destacan acertadamente
que el nuevo tipo penal (a diferencia del vaciamiento de empresa) no limita el campo de sujetos activos y pasivos,
desde esta perspectiva el bien jurídico que se pretende proteger es la propiedad.

D’Alessio lo denomina: “fraude en perjuicio de algún establecimiento o explotación comercial, industrial,


agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios” y “fraude de materias primas y productos o bien de
capital”.

Buompadre: el bien jurídico es la propiedad; cuya devaluación en sentido económico se produce como
consecuencia de las conductas defraudatorias propias del vaciamiento empresarial.

Es un tipo de abuso de confianza que requiere como presupuesto de la existencia de una empresa, cuyo normal
desenvolvimiento se afecta con posterioridad a su constitución, mediante las conductas previstas en el tipo legal.
Ninguna de las hipótesis descriptas en el tipo, inclusive en la modalidad defraudatoria, puede imaginarse la idea de
un fraude inicial (propio de los tipos de estafa) como elemento nuclear del delito.
Sol Aranguren P á g i n a 287 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas:
 Afectar el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial, industrial,
agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios: es una alteración o perturbación del
desarrollo normal de las actividades empresariales. No es suficiente para la concreción típica una
afectación de las actividades que se presentan como consecuencia del riesgo normal en la vida de los
negocios, ni tampoco es imprescindible que se llegue al extremo de la ruina de la empresa o de la
quiebra definitiva de su actividad comercial, industrial, agropecuaria, minera, o de servicios; basta con
que el accionar del autor “afecta el desenvolvimiento normal” de la empresa, es decir su actividad
habitual, propia de las reglas normales que están impuestas por la naturaleza misma del negocio.
o Puede llevarse a cabo por cualquier medio, material o jurídico, para lograr los fines propuestos.
o El objeto de la acción: la empresa; aunque en ciertos supuestos, (los que se describen en el
segundo párrafo) la norma enuncia los objetos sobre los cuales debe recaer la acción típica:
materias primas, productos, maquinarias, equipos u otros bienes de capital.
 Destruir, dañar, hacer desaparecer, ocultar o fundamentalmente disminuir el valor de materias
primas, productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipo u otros bienes de capital: las acciones
típicas son acción y resultado, las cuales en todas las hipótesis previstas debe producir la afectación del
objeto protegido.
Se trata de actos materiales y jurídicos que conducen a la lesión de la cosa objeto del delito, sea esta
la afectación del normal desenvolvimiento empresarial o bien la inutilización o desvaloración de los
objetos o bienes que constituyen el capital activo de la empresa en su cuantía económica.
La acción no repercute sobre la materialidad de la cosa, sino en su valor como entidad, es decir que
afecta su patrimonialidad aun cuando ello demande o sea la consecuencia de una afectación física de
la misma.

Presupuestos de la acción:
- La existencia de una empresa u organización empresarial
- Que esa unidad organizativa se encuentre funcionando normalmente, es decir, que el momento de la
realización de la acción típica se encuentre desarrollando sus actividades en forma normal, de acuerdo con
el giro habitual de sus negocios.
- La existencia de una relación jurídica crediticia válidamente constituida, entre el deudor y el acreedor.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser quien represente algún nivel jerárquico en el ámbito de decisión o disposición
de la empresa (director, gerente, integrante del Consejo de administración, etc) solo quien tiene un poder
de esta naturaleza podría realizar las acciones típicas, como afectar el normal desenvolvimiento de la
organización o ejecutar ciertas conductas sobre los bienes que constituyen el patrimonio de la empresa.
- Sujeto Pasivo: es el acreedor de la empresa, quién es el titular del bien jurídico protegido.

→Objeto del Delito: está constituido por la empresa misma y los bienes que integran el activo de la
organización, pudiendo ser bienes muebles o inmuebles, créditos, derechos o valores, las acciones típicas recaen
sobre las cosas, bienes, productos o valores económicos, de una empresa de pertenencia del sujeto activo, sea
éste una persona individual o un grupo societario.

→Medios: las conductas que afecten materialmente los objetos protegidos o disminuyen su valor se pueden
llevar a cabo a través de diversos medios, destruir, dañar, hacer desaparecer, ocultar fraudulentamente, disminuir
el valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza, maquinarias, equipos u otros bienes de capital. Se
trata de medios materiales o físicos (Ej: destruir o esconda la cosa) o jurídicos (Ej: transferencia dolosa a un 3ro del
derecho sobre la cosa) que producen la disminución del valor del activo de la empresa.

Sol Aranguren P á g i n a 288 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo; pero requiere además de un obrar malicioso de parte del
autor, que es lograr el resultado típico, es decir, la afectación del patrimonio de la empresa a través de los actos
descritos en la norma.

→Consumación y Tentativa: como es un delito de resultado material, mixto alternativo, su consumación


coincide con el perjuicio económicamente evaluable del patrimonio del acreedor, que se verifica en el preciso
momento en que quedan frustradas las expectativas patrimoniales frente al vaciamiento empresarial provocado
por el autor. En consecuencia, la tentativa resulta admisible, así como todas las formas de participación criminal.

→Pena: prisión de 2 a 6 años.

AGRAVANTE: El delito se agrava si el culpable fuera empleado o funcionario público, acumulando la pena de
inhabilitación especial perpetua a la de presión que le corresponde.

102 Estafas Atenuadas


Art 175 CP “Será reprimido con multa de mil pesos a quince mil pesos:
1º. El que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del
tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las prescripciones del Código Civil;
2º. El que se apropiare una cosa ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un error o de un caso
fortuito;
3º. El que vendiere la prenda sobre que prestó dinero o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades
legales;
4º. El acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a título de documento, crédito o garantía por una
obligación no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco”

Molinario: en ninguna hipótesis media engaño o ardid, por lo que para él no es fácil explicar porque razones
estos hechos se califican como defraudaciones.
Nuñez: considera que estos hechos se caracterizan por el “modus operandi” del autor, quien, para cometerlos,
abusan de la situación en que él se encuentra o en que se encuentra el ofendido.
Otros piensan que el autor abusa de la situación en que se encuentran las cosas que son objeto de la acción o
el sujeto pasivo de ellas.

APROPIACIÓN DE COSA PERDIDA O TESORO: “Inc 1º. El que encontrare perdida una cosa que no le
pertenezca o un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin
observar las prescripciones del Código Civil”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en la apropiación de la cosa, que el autor ha encontrado perdida o a la parte de un
tesoro que pertenece al propietario del fundo, en ambos casos sin observar las prescripciones del CCyC.
La apropiación puede manifestarse Ej: tomándola cosa e inmediatamente ejerciendo sobre ella actos de dueño
(usándola, sirviéndose de ella, vendiéndola, etc.) o bien reteniéndola por un tiempo indefinido, aunque no haya
habido uso o aprovechamiento. NO debe confundirse el acto de apropiación con la mera inobservancia de las
normas civiles.
La simple aprehensión o apropiación de la cosa mueble no registrable, implica un acto autorizado por la ley
permitiendo adquirir el dominio sobre ella.

La jurisprudencia considero que quedaba subsumida en esta figura la conducta de la persona que se apropió
de un teléfono celular cuyo propietario lo guardaba en un bolsillo roto de su campera (lugar del cual el elemento
se había caído) y la de quien presento al cobro un cheque con denuncia de extravío.

Sol Aranguren P á g i n a 289 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Objetos del delito:


- Cosa Perdida: es toda cosa mueble con valor económico que ha salido involuntariamente de la tenencia del
propietario o de quien la tenía, sin que sepa dónde está o sabiéndolo no pueda llegar a ella (Ej: si se trataré
en el fondo del mar) y sin que otros se apoderan de ella.
Quedan fuera del concepto, las cosas sin dueño (res nullius) y las cosas abandonadas por su dueño (res
derelictae), no así la cosa dejada o abandonada por el ladrón.
- Tesoro: es toda cosa mueble de valor, sin dueño desconocido, oculta en otra cosa mueble o inmueble. Lo
punibles es la acción de apropiarse de la parte del tesoro que corresponde al propietario o poseedor del
fundo. El descubrimiento debe ser en un predio total o parcialmente ajeno, ya que el hallazgo de un tesoro
en un fondo propio es una forma de adquisición de dominio.

El Art 1955 del CCyC establece que quien encuentre una cosa perdida, no está obligado a tomarla, pero si lo
hace asume las obligaciones del depositario a título oneroso, debiendo restituirla de inmediato a quien tuviere
derecho a reclamarla, pero si no lo individualiza debe entregarla a la policía del lugar del hallazgo, la cual debe dar
intervención al juez. El incumplimiento de las normas civiles no convierte por un sí, en autor del delito a quién toma
la cosa. La ley castiga la apropiación de la cosa, es decir, la actitud inequívoca de conducirse como dueño de ella.

→Sujetos:
- Sujeto Activos: solo puede ser el que se apropia de la cosa perdida o del tesoro, no el que la encuentra
descubre. quien encuentra la cosa perdida pero no se apropie de ella no comete el delito ni tampoco el que
la toma y la abandona sin apoderarse de ella
- Sujeto Pasivo: es el dueño de la cosa perdida o el propietario o poseedor total o parcial del fundó en donde
fue descubriendo el tesoro.

→Resultado: el delito exige típicamente que exista apropiación; se ha dicho que no solo requiere la
aprehensión de la cosa por el agente, sino que además resulta indispensable una apropiación de la cosa por el
agente, sino que además resulta indispensable una apropiación que puede efectivizarse de diversas formas,
requisito que no se satisface con la simple conservación de la misma por un cierto lapso sin dar cumplimiento a las
disposiciones del CCYC, es decir entregar al juez o policía del lugar.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, y la doctrina admite que puede tratarse de dolo directo o eventual. En el
primer supuesto, el autor tendrá conocimiento efectivo de que se trata de una cosa perdida o de que el tesoro no
le pertenece y la consecuente voluntad directa de apropiarse de la cosa. Por su parte el dolo eventual importará
que el autor se represente esa posibilidad y la acepte.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la apropiación de la cosa perdida o de la parte correspondiente


del tesoro o con la retención de la cosa o el tesoro más allá del tiempo en que normalmente se ha tenido
oportunidad de proceder de acuerdo con las prescripciones civiles, sin haber cumplido con las respectivas
obligaciones. Tratándose de un delito de resultado material, es posible la tentativa, ej: la disimulación de la cosa en
el lugar del hallazgo o descubrimiento para disponer inmediatamente de ella.

→Pena: multa de $1000 a $15000.

Diferencia de esta figura con el: Hurto: en el hurto la cosa se encuentra bajo la tenencia de la víctima, mientras
que en la apropiación de la cosa perdida el objeto del delito no se encuentra bajo la custodia de aquella, justamente
por hallarse perdida u oculta. Núñez: el autor no comete hurto, porque no sustrae la cosa o el tesoro de la tenencia
ajena, sino que defrauda ya que abusa de su situación de hallador de la cosa o descubridor del tesoro.

APROPIACIÓN DE COSA HABIDA POR ERROR O CASO FORTUITO: “Inc 2º. El que se apropiare una cosa
ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito”

Sol Aranguren P á g i n a 290 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en la apropiación de una cosa mueble ajena, que previamente ya entró en el propio
ámbito de tenencia del autor. El sujeto no va hacia la cosa y la toma, sino que la cosa va hacia el sujeto e ingresa
dentro del ámbito de su posesión.
La causa de la tenencia en este delito debe provenir de un error o de un caso fortuito
• Error: puede ser del dueño de la cosa, de un 3ro o del propio autor, y puede recaer sobre cosas (entregar
una cosa por otra) o sobre personas (se entrega una cosa que pertenecía a otro, o de una persona
equivocada).
• Caso fortuito: es una causa material de la tenencia de la cosa; el origen de la tenencia puede ser un
resultado de un hecho de la naturaleza, que transporta la cosa de un lugar a otro (Ej: el viento, el agua) del
hecho de un animal (Ej: animal doméstico que ingresa al predio ajeno) o de la actividad de un hombre (Ej:
la caída de un objeto desde un avión).

→Sujetos: puede ser cualquier persona tanto el sujeto activo como el pasivo.

→Resultado: el tipo legal exige como resultado la apropiación de la cosa por parte del autor, en los términos
fijados al comentar el inciso anterior.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, siendo suficiente del dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la apropiación de la cosa. Esta puede producirse cuando el agente
realiza actos de apoderamiento al quedarse con la cosa sin disponer lo necesario para devolverla, o también
cuando recibe la cosa de otro, conociendo que se la da por error. Cuando el agente esta por realizar un acto de
apropiación y no lo lleva a cabo por la intervención de un tercero, (Ej: que conoce al propietario del bien), el delito
quedara en grado de tentativa.

→Pena: multa de $1000 a $15000.

APROPIACIÓN DE PRENDA: “Inc 3º. El que vendiere la prenda sobre que prestó dinero o se la apropiare o
dispusiere de ella, sin las formalidades legales”

Ej: tengo un auto en prenda con desplazamiento y lo vendo sin que se cumplan las formalidades de la ley

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas:
• Vender la prenda: transferir a un 3ro por un precio.
• Apropiarse de la prenda: realizar actos de disposición a título de dueño.
• Disponer de la prenda: darle un destino que le impide al deudor recuperarla en el momento en que
jurídicamente podría hacerlo.
Estas conductas son punibles en la medida en que se hubieran realizado sin observar las disposiciones legales,
sin que el acreedor hubiera recurrido a los medios y procedimientos estatuidos por el derecho privado para hacer
efectiva la garantía constituida en el contrato de prenda.
Donna: debido a que las acciones típicas son vender, apropiarse y disponer de la prenda, el simple uso abusivo
de ella no constituirá delito y solo estará sujeto a las acciones civiles por daños y perjuicios que pudieran tener
lugar.

→Elementos:
- El delito presupone entre el sujeto activo y pasivo la existencia de un contrato de prenda válido. El contrato
de prenda implica una relación jurídica entre el acreedor, que hace el préstamo de dinero, y el deudor que
es el que entrega la cosa a aquél como garantía del pago, con el compromiso de que cumplida la obligación
la cosa le será devuelta.
Sol Aranguren P á g i n a 291 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- El deudor sigue siendo siempre el propietario de la cosa. Si el deudor no cumple con el pago de la deuda el
acreedor puede pedir la venta de la prenda en remate público con citación del deudor. El acreedor no
puede apropiarse de la prenda ni disponer de ella al margen de los procedimientos legales, y toda cláusula
contractual que autorice tales procedimientos es nula.
- Si el acreedor no sigue el procedimiento estatuido por la ley para obtener su crédito y vende, sea apropiado
dispone de la prenda, comete el delito. La disposición se refiere a la prenda con desplazamiento.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el acreedor prendario. Donna: este es un delito especial en el sentido propio.
- Sujeto Pasivo: es el deudor de la obligación.

→Resultado: se requiere la venta, apropiación o disposición con el consecuente detrimento económico para
el sujeto pasivo. El perjuicio defraudatorio está constituido por la frustración del derecho del deudor o del tercero
que había otorgado la garantía, a que se le restituya el objeto prendado una vez satisfecha la obligacion

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso. Y solo se admite el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de acciones previstas en el tipo; con la venta de la
prenda, la apropiación o la disposición de ella. Al ser delito de resultado material la tentativa es posible.

→Pena: multa de $1000 a $15000.

DESNATURALIZACIÓN DEL CHEQUE: “Inc 4º. El acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a
título de documento, crédito o garantía por una obligación no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en
blanco”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: es un abuso de carácter extorsivo en el que el acreedor, prevaliéndose de la situación de la
víctima (deudor de la obligación) procura asegurarse su crédito con la amenaza que constituye, para su libertad, la
no atención del cheque cuando éste sea presentado el cobro. Las acciones penadas son:
 Exigir (demandar imperiosamente, ordenar de inmediato, requerir condicionadamente); esta
conducta la idea de una actitud compulsiva, más agresiva que la otra.
 Aceptar (recibir, tomar sin condicionamientos, a proposición del deudor) del sujeto pasivo a título de
documento crédito o garantía, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco, por una obligación no
vencida.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el acreedor ya que es el titular del crédito.
- Sujeto Pasivo: es el deudor de la obligación.

→Elementos:
• El tipo penal exige la entrega de un cheque o giro de fecha posterior (la fecha del instrumento es posterior
a la fecha del préstamo) o en blanco (no tiene fecha de libramiento). La sola porsdatación de un cheque
no configura delito, Ej: el pago en esas condiciones de una cosa vendida o si se ha recibido en pago de una
obligación ya vencida. Una vez vencida la obligación, el cheque funciona como instrumento de pago.
• La tenencia de un cheque de pago diferido sin aval bancario no genera ningún peligro al librador, salvo
aquellos de carácter económico que pueden derivar de la propia obligación incumplida, pero nunca habrá
el riesgo de un proceso penal en su contra.
• El cheque o giro debe haberse entregado a título de documento crédito o garantía por una obligación no
vencida. Con esta conducta el cheque común queda desnaturalizado, por cuanto en lugar de ser utilizado
como instrumento de pago se lo emplea como instrumento de crédito, función especial del pagaré.
Sol Aranguren P á g i n a 292 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Debe tratarse de un cheque válido, aquel que reúne las exigencias del Art 2 de la ley 24452:
o La denominación ‘cheque’ inserta en su texto, en idioma empleado para su redacción.
o Un número de orden impreso en el cuerpo del cheque.
o La indicación del lugar y de la fecha de creación.
o El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago.
o La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y números
especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresada en
número, se estará por la primera.
o La firma del librador. Solo podrá utilizarse sistemas electrónicos o de reproducción cuando espera
expresamente lo autoriza el BCRA.

→Tipo subjetivo: se trata de un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la efectiva recepción del documento por parte del acreedor, Ya
que es ese el momento cuando nace el peligro para el patrimonio que entraña la garantía eventualmente extorsiva.
Tratándose de un delito instantáneo y de peligro para la integridad del patrimonio del deudor, la tentativa parece
admisible.

→Pena: multa de $1000 a $15000.

Usura

103 Usura
Art 175 bis CP “El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere dar o
prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo, será reprimido con
prisión de uno a tres años y con multa de pesos tres mil a pesos treinta mil.
La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crédito usurario.
La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de pesos quince mil a pesos ciento cincuenta mil, si el autor
fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual”

Esto fue introducido al ordenamiento penal por medio de la ley 18937 en 1971. Existen varias clases de usura:
• Usura Crediticia: es aquella relacionada únicamente con el préstamo de dinero (contrato de mutuo)
• Usura Real: es aquella que se vincula con cualquier negocio jurídico bilateral (compraventa, permuta, etc.)
comprende cualquier finalidad económica, y todo tipo de transacción Ej: sobre inmuebles o salarios.
• Usura Social: es aquella que tiene en cuenta un interés de tipo colectivo, (macro-social) comprende las
maniobras tendientes a explotar una necesidad que tiene relación con la comunidad (Ej: maniobras de
agio y especulación, explotación de situaciones de escasez de alimentos, vivienda, medicamentos, etc.).
• Usura Individual: es aquella que tiene en cuenta un interés de un tipo individual (micro-social). Se explota
con ella la necesidad de una persona determinada.
• Usura Extorsiva: otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo
• Usura Sucesiva: el que adquiere, transfiere o hace valer un crédito usurario.
• Usura Habitual: la cual según el tipo de legislación de que se trate, funciona como un elemento del tipo o
como una circunstancia agravante.

El Art 175 bis abarca la usura crediticia y la Real, la usura individual estaría comprendida en la crediticia. También
queda comprendida la usura extorsiva, sucesiva y habitual.

Párrafo 1: “El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere dar o
prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
Sol Aranguren P á g i n a 293 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo, será reprimido con
prisión de uno a tres años y con multa de pesos tres mil a pesos treinta mil” → Este contempla 2 tipos de usura:

APROVECHAMIENTO DE LA NECESIDAD, LIGEREZA O INEXPERIENCIA DE OTRA PERSONA:

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en hacerse dar o prometer en cualquier forma, para sí o para un 3ro intereses u otras
ventajas pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestación.
Aprovechándose se integra la acción típica, por lo que el sujeto activo debe conocer la situación en que se halla
el sujeto pasivo y valerse de ello para obtener una ganancia desmedida. El autor se aprovecha de situaciones que
ya existen, no las crea. Sin aprovechamiento no hay delito.
 Necesidad: toda situación de apremio, forzosa, que limita la libertad de elegir. Debe configurar un
verdadero infortunio, pero tampoco puede ser identificada con indigencia o pobreza. Una persona de
gran patrimonio y solvencia económica puede padecer la necesidad requerida por el tipo penal; carece
de importancia la causa originaria, que puede incluso ser inmoral o ilícita (Ej: quien necesita devolver
el dinero sustraído) o viciosa (adicción a estupefacientes). La necesidad debe ser real y no imaginada
por la víctima, de lo contrario no se perfecciona el delito, quedan fuera del tipo de las operaciones
especulativas o tendientes a lograr buenos negocios, del mismo modo que el préstamo de dinero
destinado a juegos de azar.
 Ligereza: aquel obrar precipitado, sin la suficiente reflexión o merituación de la operación que se
realiza.
 Inexperiencia: es la ignorancia, falta de saber o advertimiento en materia de negocios o transacciones.

El tipo exige que el sujeto pasivo de o prometa, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con la prestación. El interés usurario por su indeterminación conceptual es materia de valoración
judicial, lo usual es que se tenga en cuenta la tasa de interés que supera los valores corrientes en plaza o bien las
circunstancias económicas del momento. Las otras ventajas pecuniarias a que hace referencia el texto tienen más
relación con el tipo de usura real que con el simple préstamo de dinero.

La desproporción entre las prestaciones debe ser evidente manifiesta y notoria, no se trata de una simple falta
de equivalencia entre lo que el usurero exige y lo que el deudor da o promete; además debe ser excesiva y
exorbitante. Se trata de una cuestión que queda librada a la prudente discrecionalidad judicial. Esta usura se
consuma con el hacerse dar o prometer, aunque basta la simple promesa para que el delito quede perfeccionado;
el delito es instantáneo y de efectos permanentes.

→Pena: prisión de 1 a 3 años y con multa de $3000 a $30000.

OTORGAMIENTO DE RECAUDOS O GARANTÍAS DE CARÁCTER EXTORSIVOS:

Estructura del Delito:


→Acción Típica: La acción es la misma, la diferencia reside en el carácter extorsivo de los recaudos o garantías
exigidos por el autor.
 ‘Recaudos’ o ‘garantías’ son resguardos o aseguramientos que toma el acreedor para que, en caso de
incumplimiento del deudor, contar con una herramienta eficaz para coaccionarlo a que cumpla con la
prestación (Ej: la exigencia de cheques en blanco). El carácter extorsivo de estos instrumentos reside
en que posibilitan al usurero a amenazar al deudor con formular una denuncia criminal si no cumple
con su obligación de pago.

En esta modalidad usuraria NO exige la desproporción a las prestaciones. Debe tratarse de un débito con
ventajas pecuniarias normales, ya que el fundamento de este tipo es el carácter extorsivo de la conducta y no la
desproporción o exorbitancia de la prestación.
Sol Aranguren P á g i n a 294 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos garantías de carácter
extorsivo.

Ambas de las conductas que contempla el párrafo también se consuman cuando se perfecciona el pacto de la
ventaja o de constitución de la garantía de manera que sea esta ejecutable, pues de otro modo no surge el peligro
patrimonial que constituye la razón de ser del delito. Y es pacifica la doctrina en sostener que no se admite
tentativa.

→Pena: prisión de 1 a 3 años y con multa de $3000 a $30000.

USURA SUCESIVA Párrafo 2: “La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere
valer un crédito usurario”

→Acción Típica: consiste en la adquisición, transferencia, utilización de un crédito usurario (en forma onerosa
o gratuita). Debe tratarse de un crédito usurario obtenido en forma descripta en el párrafo 1 de la disposición, a
través de una usura de crédito o de una usura extorsiva.
Lo que hace el autor es hacer circular (negociar) el crédito obtenido en las condiciones originales. No importa
si es onerosa o gratuita, lo que importa es que negocien la usura principal.

Con la adquisición el agente se convierte en titular del crédito, con la transferencia interviene en el traslado de
su titularidad y en la utilización se requiere el cumplimiento al deudor o trata de hacerlo efectivo. Se entiende que
lo que hace valer quien exige su pago de cualquier forma, incluso por vía judicial.

→Sujetos
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, pero debe ser una persona distinta al autor de la usura
originaria.
- Sujeto Pasivo: Es el que recibió la prestación; puede ser cualquiera.

→Tipo Subjetivo: el autor debe obrar a sabiendas sobre la naturaleza usuraria del crédito originario y la
voluntad deliberada de procurar su negociación; por lo tanto, solo aplica el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las acciones típicas.

→Pena: prisión de 1 a 3 años y con multa de $3000 a $30000.

USURA HABITUAL (AGRAVANTE) Párrafo 3 “La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de pesos
quince mil a pesos ciento cincuenta mil, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual”

Funciona para el ‘prestamista’ o el ‘comisionista’ usurarios cuando desarrollan su actividad de manera


profesional o habitual, se trata de sujetos que intervienen en la gestión o negociación de operaciones usurarias.

El prestamista es quien presta o entrega el dinero, mientras que el comisionista es quien actúa de
intermediador para la obtención del crédito usurario; en ambos casos el agente debe actuar profesionalmente, es
decir, haciendo de su actividad un medio de vida. No es necesaria la reiteración de actos, es suficiente con un solo
acto que manifieste una tendencia a la actividad usuraria.

Sol Aranguren P á g i n a 295 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Quebrados y Otros Deudores Punibles


Los siguientes delitos tienden a proteger como bien jurídico, la incolumidad del patrimonio como prenda
común de los acreedores, a fin de que puedan cobrar sus deudas y ejecutar los bienes que lo componen, en
igualdad de condiciones con los otros acreedores.
El nombre del capítulo ha sido considerado una incongruencia técnica, por cuanto no hace referencia a las
infracciones reprimida, sino a los posibles autores.
Es conveniente aclarar que la injerencia del derecho privado se limita a la determinación de los presupuestos
jurídicos de los delitos (la declaración de quiebra) pero las calificaciones hechas por el juez comercial no restringen
el campo de acción del juez penal, quien puede llegar a modificarlas en ciertos casos.

104 Quiebra Fraudulenta


Art 176 CP “Será reprimido, como quebrado fraudulento, con prisión de dos a seis años e inhabilitación especial
de tres a diez años, el comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores, hubiere incurrido en
algunos de los hechos siguientes:
1º Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas;
2º No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; substraer u ocultar alguna cosa que
correspondiere a la masa;
3º Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor”

Estructura del Delito:


→Acción Típica:
- Simular o suponer deudas enajenaciones gastos o pérdidas, que son acciones que están destinadas a
disimular el activo, simulando el pasivo.
o Simular: fingir o imitar, aparentar falsamente una cosa o situación.
o Suponer: dar por existente o real algo que no lo es, presentar algo falso como verdadero.
o Deudas: obligación de dar suma de dinero o bienes.
o Enajenación: transferencia o transmisión de dominio de una cosa o de un derecho.
o Gastos: pagos o empleo de dinero en alguna cosa.
o Pérdidas: daño o disminución de los bienes patrimoniales.
- No justificar la salida o existencia de bienes que deberían tener, es decir no demostrar o explicar debidamente
el destino dado a bienes que debieron estar a disposición de la masa, por ser componentes del patrimonio
del deudor.
- Sustraer una ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa, es decir sacar o esconder cosas o bienes
materiales con el fin de impedir que pasen a integrar la masa de acreedores y puedan ser captados por los
procedimientos concursales.
o Sustraer: conducta que debe entenderse como sacar, remover, retirar etc.
o Ocultar: bien esconder, encubrir, disfrazar.
- Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor, importa un quebrantamiento del principio “parconditio
creditorum” (igualdad de tratamiento de los acreedores) por cuanto se otorgan ventajas o mejoras a
alguno de ellos detrimento de los otros. La ventaja es indebida (sin derecho) porque coloca al acreedor
beneficiado en mejor situación que los demás, y puede recaer sobre la totalidad del activo, sobre parte de
él, sobre determinados bienes muebles o inmuebles o sobre ciertos actos jurídicos, aunque sean nulos.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el comerciante declarado en quiebra (delito especial propio). El tipo legal exige un autor
que tenga o haya tenido la calidad de comerciante. No interesa que haya perdido esa calidad al momento

Sol Aranguren P á g i n a 296 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

de los hechos, ya que igualmente la norma lo alcanza por los actos de comercio realizados cuando
ostentaba dicha condición.
El concepto de comerciante no se encuentra en el CCyC por lo que habrá que estar o al concepto que
proponía la doctrina o buscar una interpretación a partir de la regla del Art 320 del CCyC. donde se
menciona que el comerciante lleva a cabo una actividad económica organizada sin ser empresario, o sea
sin ser titular de una empresa; ya que bien podrían realizar una actividad por cuenta propia en forma
profesional habitual y con fin de lucro.
- Sujeto Pasivo: es la masa de acreedores cuya garantía común se ve menoscabada, y no cada acreedor en
particular.

→Elementos:
• Sujeto Activo Declarado en Quiebra: (elementos del delito), esta declaración debe ser pronunciada por el
juez comercial y no puede ser revisada por el juez penal en lo que hace al acierto o no de tal decisión, pero
como se trata de una prohibición relativa, se ha entendido que el juez de instrucción penal tiene facultades
para revisar todo lo ateniente a la competencia del juez comercial, si existen vicios formales en la decisión
o si la resolución se encuentra o no firme.
El delito requiere la declaración de quiebra, el dictado de la resolución que declare por sentencia, que
haya adquirido firmeza, (que ya no pueda ser revisada por los recursos normales). La declaración de
quiebra es un elemento del tipo penal, ya que las acciones del autor son típicas con relación a una
quiebra declarada, no a una simple cesación de pagos. La ausencia de este elemento excluye el tipo.

→Resultado: el fraude o el engaño se determina equipo a la simulación del pasivo, por la disminución del activo
o por la disminución subrepticia del acervo patrimonial a espaldas de los acreedores o de alguno de ellos, lo que
ha de provocar que el patrimonio ya no posee la capacidad de solvencia esperada. si bien se exige como resultado
que el patrimonio ejecutable del quebrado haya disminuido formalmente, no es necesario que esa disminución
haya alcanzado a repercutir en perjuicio del patrimonio particular de algún acreedor

→Tipo Subjetivo: Requiere que los hechos punibles sean cometidos por él comerciante en fraude de sus
acreedores. Se exige dolo directo y demanda para su perfección típica un resultado dañoso para el patrimonio, que
es la prenda común de los acreedores, que se traduce en una disminución de este, aunque no alcance a repercutir
en perjuicio del patrimonio particular de ellos.
Defraudar es perjudicar, dañar, causar un detrimento económico, a cualquiera de los acreedores.

→Consumación y Tentativa: hay que distinguir:


• Si los hechos se llevaron a cabo con anterioridad a la declaración de quiebra, esta marca el momento
consumativo y el comienzo del término de la prescripción de la acción penal
• Sí estos hechos fueron realizados con posterioridad a la declaración judicial de quiebra, el momento
consumativo deberá coincidir con las maniobras fraudulentas (Conductas típicas) y a partir de aquí,
comenzará a correr el plazo de prescripción penal.

→Pena: 2 a 6 años e inhabilitación especial de 3 a 10 años.

105 Quiebra Culposa


Art 177 CP “Será reprimido, como quebrado culpable, con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial
de dos a cinco años, el comerciante que hubiere causado su propia quiebra y perjudicado a sus acreedores, por sus
gastos excesivos con relación al capital y al número de personas de su familia, especulaciones ruinosas, juego,
abandono de sus negocios o cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta”

D’Alessio: A este delito se lo ha considerado como una quiebra causada culposamente, debido a que la letra
del artículo hace referencia a “cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta”. sin embargo, se ha

Sol Aranguren P á g i n a 297 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

planteado que, si el artículo anterior pone las quiebras dolosas, pero no las fraudulentas, y este, sobre las culposas,
quedaría impune el comerciante que hubiere causado dolosamente su propia quiebra, aunque sin realizar los actos
defrauda torios del Art 176: sería absurdo que se castigará su culpa, pero no su dolo no fraudulento.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: es causar su propia quiebra, lo cual debe suceder a través de actos de negligencia o
imprudencia manifiestas, pero que deben haberse llevado a cabo con anterioridad a la declaración de quiebra, ya
que deben ser su causa.
Conductas:
• Gastos excesivos con relación al capital y al número de personas de su familia: son aquellos gastos que no
guardan una relación adecuada frente al patrimonio y entradas totales del deudor; suponer una
desproporción entre lo que el comerciante tiene y lo que deja de tener como consecuencia de la erogación
efectuada.
• Especulaciones ruinosas: todo tipo de operaciones o negocios realizados en forma torpe y con escasa
probabilidad de éxito o beneficios.
• Juego: abarca los juegos de azar, bancados o no, como los que requieren de alguna destreza o habilidad
del jugador
• Abandono de sus negocios: es la violación del más elemental deber de cuidado del propio patrimonio.

La ley presupone un estado de insolvencia verdadero, que deriva del obrar negligente o imprudente del autor

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el comerciante quebrado, pero por sus actos anteriores a la declaración.
- Sujeto Pasivo: la masa de acreedores que se ven perjudicados.

→Resultado: a diferencia de la quiebra fraudulenta, aquí sí se exige que la insolvencia haya perjudicado a sus
acreedores, de modo que queden impedidos de satisfacer sus créditos en la forma que se había pactado al dar
origen a la correspondiente obligación.

→Tipo Subjetivo: es un delito culposo.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con el acto de declaración de quiebra del comerciante,
basada en autoridad de cosa juzgada. Es desde este momento que debe computarse el comienzo del término de
la prescripción de la acción penal. La tentativa no resulta posible.
Es un delito de daño efectivo, que requiere para su consumación un perjuicio real de contenido patrimonial, a
los acreedores.

→Pena: con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial de 2 a 5 años.

106 Quiebra de una Sociedad Comercial o de una Persona Jurídica


Art 178 CP “Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurídica que ejerza el
comercio, o se hubiere abierto el procedimiento de liquidación sin quiebra de un banco u otra entidad financiera,
todo director, síndico, administrador, miembro de la comisión fiscalizadora o gerente de la sociedad o
establecimiento fallido o del banco o entidad financiera en liquidación sin quiebra, o contador o tenedor de libros
de los mismos, que hubiere cooperado a la ejecución de alguno de los actos a que se refieren los artículos anteriores,
será reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la misma pena será reprimido el
miembro del consejo de administración o directivo, síndico, miembro de la junta fiscalizadora o de vigilancia, o
gerente, tratándose de una sociedad cooperativa o mutual”

Sol Aranguren P á g i n a 298 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Este Art establece una ratificación del principio universalmente consagrado: “Cocietas Delincuere Non Potest”
(las sociedades no pueden cometer delitos), que declara la responsabilidad penal de las personas jurídicas.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en haber cooperado en la ejecución de alguno de los actos de quiebra fraudulenta o
culposa a que hacen referencia los Art 176 y 177 del CP.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: son aquellos que ejercen funciones de dirección, control o representación de la sociedad;
(director, sindico, administrador, miembros de la comisión fiscalizadora y gerentes) y sujetos que ejercen
en el ente colectivo una tarea de asesoramiento y cumplen funciones auxiliares relacionadas con la
contabilidad de la empresa (contadores y tenedores de libros). El delito es especial propio.
- Sujeto Pasivo: masa de acreedores.

→Presupuestos Típicos:
• La quiebra de una sociedad comercial; La quiebra de una persona jurídica que ejerza el comercio; La
liquidación sin quiebra de un banco u otra entidad financiera; La quiebra de una Sociedad Cooperativa o
de una Mutual.
• En los casos de quiebra es necesaria la respectiva declaración judicial, en los casos de liquidación sin
quiebra basta la apertura del procedimiento de liquidación como expresamente establece la ley.
• Quedan excluidas las sociedades no comerciales, aunque sean pasibles de declararse en quiebra, y las
sociedades comerciales colectivas o en comandita que carezcan de personería jurídica, toda vez que sus
socios son comerciantes y su punibilidad queda cubierta por los Art 176 y 177.

→Resultado: cómo está figura de aplicarse en función del Art 176 o 177, remitirse a esos Art.

→Aspecto Subjetivo: si bien también cabe remitirse al Art 176 o 177, se debe destacar que pueden concurrir al
mismo hecho tanto personas a título de dolo (Art176), como las que hayan cooperado en la ejecución por simple
negligencia (Art 177); situación que contradice el principio de que no puede haber participación culposa en un delito
doloso.

→Pena: será reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso:


 Fraudulenta: 2 a 6 años e inhabilitación especial de 3 a 10 años.
 Culpable: con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial de 2 a 5 años.
Esto importa una excepción a los principios generales de la participación criminal, ya que prevé la pena del
autor tanto para el cómplice primario como para el secundario. Con esta disposición se castiga a las personas que
representan a la persona jurídica.

107 Concurso Civil Fraudulento e Insolvencia Fraudulenta


Art 179 CP “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante concursado civilmente
que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los actos mencionados en el artículo
176.
Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que durante el curso de un proceso o después de una
sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su
patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte, el
cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles”

D’Alessio: Se ha señalado que la legislación vigente en la materia que unificó el sistema para las personas de
existencia visible ya no distingue el trámite falencial en función de la calidad de comerciante o no comerciante, y
que nuestro ordenamiento no existe más el otrora denominado “concurso civil” al que hace referencia esta figura.

Sol Aranguren P á g i n a 299 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Tal enfoque ha conducido a sostener la implícita derogación del tipo legal previsto en el párrafo 1 de este
artículo.

CONCURSO CIVIL FRAUDULENTO: Párrafo 1: “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no
comerciante concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de
los actos mencionados en el artículo 176”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: lo que se pone la realización de alguno de los actos previstos en el Art 176 para defraudar a
los acreedores. Por lo tanto, ya sea antes o después de la apertura del “concurso civil”, el deudor no comerciante
tendría que haber simulador o supuesto deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas, o no justificado la salida o
existencia de bienes que debiera tener, o sustraído ocultado alguna cosa que correspondiera a la masa, o haber
consentido ventajas a cualquier acreedor

→Sujetos:
- Sujeto Activo: debe ser el deudor no comerciante concursados civilmente.
- Sujeto Pasivo: Masa de acreedores.

→Resultado: como la misma norma remite al tipo penal contenido en el Art 176, habría de exigirse también
aquí la disminución del patrimonio ejecutable del quebrado, sin que sea necesario que esa disminución haya
alcanzado a repercutir en el patrimonio particular de algún acreedor.

→Tipo Subjetivo: basta que el autor haya actuado con la intención de defraudar a sus acreedores y que los
actos hayan menoscabado la competitividad de su patrimonio en forma real o simulada. Al igual que el Art 176 solo
se admite dolo directo.

→Pena: prisión de 1 a 4 años.

INSOLVENCIA FRAUDULENTA Párrafo 2: “Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que durante
el curso de un proceso o después de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare,
ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles”

Saber la diferencia entre: insolvencia fraudulenta y la insolvencia alimentaria. es que este artículo (insolvencia
fraudulenta) requiere proceso condena, en cambio la alimentaria (ley especial) no lo necesita

Bien Jurídico: el ataque a la propiedad consiste en impedir a los acreedores la satisfacción de sus créditos con
los bienes del deudor. El bien jurídico que protege directamente el delito de insolvencia fraudulenta es la propiedad
de los acreedores. Se ha dicho que este delito también pretende proteger (indirectamente) ‘a la administración de
Justicia’, ‘a la autoridad de las decisiones judiciales’ o ‘al respecto y seriedad de los procedimientos ante la justicia’.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en frustrar, total o parcialmente, el incumplimiento de una obligación civil; no en
insolventarse, porque puede darse el caso en que se llegue a una situación de insolvencia sin que se frustre el
cumplimiento de la obligación, (Ej: si se logra que un 3ro la atienda) situaciones de insolvencia que no resultan
punibles a este título (Ej: el deudor que insolvente antes del comienzo de la acción judicial).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el demandado.
- Sujeto Pasivo: es el acreedor titular de la obligación civil demandada judicialmente.

→Elementos:
Sol Aranguren P á g i n a 300 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• El delito requiere la promoción, por parte del acreedor, de una acción judicial tendiente a obtener el
cumplimiento de la obligación civil que aquél ha contraído. Sin proceso judicial en marcha no puede haber
delito.
• Se trata de un delito de resultado cortado, en el que la esencia del tipo es la realización de una acción por
el autor con la finalidad de que, con posterioridad, se produzcan otras consecuencias. La insolvencia del
deudor puede ser real o simulada, relacionada con la totalidad de su patrimonio o con solo parte de él.
• El estado de insolvencia debe ser buscado por el autor a través de los medios enumerados a la norma, ya
sea mientras está en curso un proceso judicial o después de una sentencia judicial condenatoria. Toda
insolvencia anterior al proceso judicial no queda atrapada por el tipo penal, aun cuando ella haya sido
maliciosamente lograda. La satisfacción (pago) de la obligación por parte del deudor o el logro de medidas
cautelares que garantizan el crédito, excluyen la posibilidad del delito. Cumplidos los recaudos de la
descripción típica, el pago posterior equivale a la indemnización del perjuicio causado por el delito.
• La frustración del cumplimiento de la obligación se produce cuando queda cercenada la posibilidad de
lograr la satisfacción del crédito demandado, independientemente de la existencia de una sentencia
condenatoria civil.

→Medios: los actos que frustran el cumplimiento de la obligación y que funcionan como medio de comisión
del delito, se encuentran taxativamente enunciados en la norma: destruir, inutilizar, dañar, ocultar, hacer
desaparecer o disminuir el valor de los bienes del patrimonio del deudor demandado. Se trata de actos materiales (no
de relaciones jurídicas) que tornan imposible, en todo o en parte, el cumplimiento de la sentencia condenatoria.

Los actos típicos productores de la insolvencia del deudor pueden ser realizados en momentos diferentes:
✓ Durante el Curso de un Proceso: “proceso” indica un proceso judicial de cualquier naturaleza, por lo
que quedan al margen el proceso administrativo, aduanero o penal económico, en los de se persigue
la imposición de una multa. El proceso debe ser controvertido y comprende las medidas cautelares (Ej:
un embargo preventivo una medida previa a la demanda).
Para determinar cuándo un proceso está en curso es preciso distinguir entre el proceso civil y penal:
o Si es un proceso civil, la mayoría de la doctrina entiende que está en curso en el momento en que
la demanda ha sido notificada al deudor y está tomado conocimiento de la apertura del proceso en
su contra.
o Si es un proceso penal:
▪ Soler: en los delitos de acción pública el proceso está en curso desde la comisión del hecho,
ya que de este nace la acción penal pública; a los delitos de acción privada la cuestión es
similar al proceso civil.
▪ Nuñez y Buompadre: el momento coincide con la instancia de Constitución de la parte civil
y el conocimiento de ella por parte del deudor.
✓ Después de una Sentencia Condenatoria: debe tratarse de una sentencia que condene al deudor al
cumplimiento de una obligación civil, de dar cosas o sumas de dinero. La sentencia civil para que dé
lugar al delito debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada, ya que es solo a partir de ese momento
en el que queda expedita la vía para su ejecución.
Los actos delictivos pueden ser cometidos antes o después de la sentencia condenatoria, pero para la
opinión mayoritaria cualquiera sea el momento en el cual la acción típica se lleve a cabo, innecesario
que recaiga sentencia que condene el pago de la obligación.
Buompadre: el texto de la ley es claro: el estado de insolvencia debe producirse durante el curso de un
proceso “o” después de una sentencia condenatoria, son dos alternativas temporales claramente
delimitadas. Por lo tanto, para la determinación del momento consumativo del delito no es necesario
que exista una sentencia condenatoria que reconozca la obligación. La sentencia condenatoria firme
no es ni un presupuesto del delito, ni una condición objetiva de punibilidad, sino un elemento
alternativo del tipo. De otro modo, todos los actos de insolvencia llevados a cabo durante el curso del

Sol Aranguren P á g i n a 301 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

proceso sin que haya mediado sentencia condenatoria deberían ser penado a título de tentativa, no
de delito consumado.

→Resultado: es la frustración, en todo o en parte, del cumplimiento de las correspondientes obligaciones


civiles; lo que se frustra es la posibilidad de que la sentencia sea ejecutada con sus bienes si él no paga lo dispuesto
por ella. la frustración puede ser total o parcial; basta que se torna imposible cumplimiento de una parte de la
deuda.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito material e instantáneo, de daño efectivo; por lo que se
consuma con el perjuicio patrimonial que importa para el actor la insatisfacción del crédito por la frustrada
ejecución judicial. a partir de ese momento el patrimonio del acreedor queda lesionado; por lo que desde este
mismo momento que comienza a correr el término para la prescripción de la acción penal. La tentativa es posible
y la participación criminal se rige por las reglas comunes.

→Participación: sí entre las maniobras para insolentarse, el sujeto activo vende simuladamente, cabra al
supuesto comprador el rol de participa necesario; la misma suerte surgirá el cónyuge (si sabe de la simulación) en
caso de la venta de un bien ganancial.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años.

108 Colusión
Art 180 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el acreedor que consintiere en un concordato,
convenio o transacción judicial, en virtud de una connivencia con el deudor o con un tercero, por la cual hubiere
estipulado ventajas especiales para el caso de aceptación del concordato, convenio o transacción.
La misma pena sufrirá, en su caso, todo deudor o director, gerente o administrador de una sociedad anónima o
cooperativa o de una persona jurídica de otra índole, en estado de quiebra o de concurso judicial de bienes, que
concluyere un convenio de este género”
Este artículo prevé dos caras del delito de colusión:
- La connivencia del acreedor
- La connivencia del deudor o del representante de una persona jurídica

CONNIVENCIA DEL ACREEDOR (Párrafo 1)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en que el acreedor consienta un concordato, convenio o transacción judicial que
previamente ha pactado convenido con el deudor y por los que se han estipulado ventajas especiales (beneficios,
mejor posición, etc.), para el caso de aceptarse el acuerdo convenio transacción.
El acreedor y el deudor convienen que aquel consienta votar el acuerdo a cambio de ventajas especiales (Ej: el
pago íntegro del crédito o en proporción mayor a otros acreedores, mejores plazos de financiación).
La connivencia: es un acuerdo fraudulento (a espaldas de los demás acreedores) dirigido a impedir la
continuación del juicio concursal o a extinguir sus efectos ejecutivos; no requiere formalidad alguna.
Las ventajas: son beneficios de cualquier índole, pero a pagar no con parte de los bienes que integran el
patrimonio garantizador de las acreencias de la masa, sino con bienes del deudor que están excluidos de ese
patrimonio afectado al procedimiento concursal
Las ventajas especiales son porque se otorgan exclusivamente al acreedor confabulado.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: uno de los acreedores (comerciante o no) en el proceso concursal.

Sol Aranguren P á g i n a 302 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Pasivo: son los demás acreedores (como masa) a espaldas de los cuales se estipulas las ventajas
especiales

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso y admite solo dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma (de acuerdo con la posición mayoritaria) cuando el acreedor
consiente el concordato, convenio o transacción judicial, lo cual ocurre cuando el acreedor vota de modo favorable
por ellos en el correspondiente acto procesal.

→Participación: como el sujeto activo es el acreedor, él es el único que puede ser autor del delito, y si bien el
tercero en connivencia puede cumplir una función que lo equipararía con aquel, apenas puede ser cómplice
primario, con la particularidad de que el delito ya se consumará para el con la actividad típica de la estipulación con
el acreedor, por lo que será inadmisible la tentativa.

→Pena: con prisión de 1 mes a 1 año.

CONNIVENCIA DEL DEUDOR Y REPRESENTANTE DE UNA PERSONA JURÍDICA (Párrafo 2)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: esta es la otra cara de la colusión, figura autónoma por la cual se equilibra la responsabilidad
del deudor con la función que cumple en el acuerdo, convenio o transacción; y en el caso de los representantes de
las personas jurídicas comprometidas en procedimientos concursales, se justifica porque son los que pueden
concluir convenios de la índole de los punidos.

El delito del deudor consiste en conducir el convenio en el cual se pacta la emisión del voto por parte del
acreedor favorable al acuerdo, convenio o transacción judicial. Pueden ser autores del delito tanto el deudor como
los representantes de la persona jurídica enunciados antes. La conclusión (celebración) del convenio marca el
momento consumativo del delito.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: el deudor (comerciante o no), el director, gerente o administrador de una sociedad anónima
o cooperativa o de una persona jurídica de otra naturaleza, en estado de quiebra o de concurso judicial de
bienes.
- Sujeto Pasivo: masa de acreedores

→Tipo Subjetivo: del mismo modo que en el caso del acreedor, la modalidad de esta acción típica requiere
ineludiblemente el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: al igual que en el caso del tercero en connivencia, el delito se consuma con la
mera celebración del convenio, sin que sea necesaria la posterior actividad del acreedor de otorgar el voto
favorable; y también es inadmisible la tentativa.

→Pena: con prisión de 1 mes a 1 año.

Usurpación
Bien Jurídico: en estos delitos el objeto es un inmueble, respecto del cual se procura proteger todo derecho
patrimonial que se ejerce sobre él, aún en su forma más simples, de todo acto que impida ese ejercicio o lo turbe.

Inmueble: el concepto es exclusivamente el de inmueble por naturaleza, es decir el suelo las partes sólidas o
fluidas que forman su superficie profundidad, y lo que está incorporado al suelo de manera Orgánica o se encuentra

Sol Aranguren P á g i n a 303 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

bajo el suelo sin la mano del hombre; lo que integra el suelo se adhirió a él no puede ser objeto de usurpación
separadamente, ya que al momento de separarse se convierte en un objeto mueble susceptible de hurto o robo.
La ley no protege la cosa como objeto corporal, sino ciertos derechos sobre la cosa. Los derechos reales
susceptibles de protección penal son: de uso (Art 2154), usufructo (Art 2129), habitación (Art 2158), servidumbre
(Art 2162), y anticresis (Art 2212) del CCYC.

109 Usurpación
Art 181 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:
1º El que, por violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre él, sea
que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes;
2º El que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del
mismo;
3º El que, con violencias o amenazas, turbare la posesión o tenencia de un inmueble”

USURPACIÓN POR DESPOJO: “Inc 1º el que, por violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o
clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un
derecho real constituido sobre él, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o
expulsando a los ocupantes”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en despojar a otro del inmueble que posee o tiene.
 Despojo: se traduce en la privación del goce material y efectivo del bien el anterior ocupante.

La conducta importa el desplazamiento o exclusión de una ocupación, materializada por un sujeto que
ocupaba el inmueble personalmente o por medio de un representante. La acción debe ser traducida como quitar,
sacar de la ocupación, o impedir la ocupación de un inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo;
puede darse desplazado el tenedor, poseedor o ejercitador del derecho real del que se trate, del lugar (terreno)
que constituye el inmueble u oponiéndose a que aquel continúe realizando los actos propios de su ocupación tal
como lo venía ejecutando.
Para ser típico el despojo, debe estar signado por la finalidad de permanecer en el inmueble ocupándolo; el
que priva de la tenencia al sujeto pasivo fugazmente, con voluntad de no permanecer en él, podrá quedar
comprendido en otros tipos (Ej: el que solo lo hace para turbar la posesión), pero no en este delito. Si el despojo
ha privado al sujeto de la tenencia, posesión, o del ejercicio de un derecho real sobre el inmueble, la infracción ha
quedado perfeccionada.
Al despojo puede ser total o parcial, cuando se priva al sujeto pasivo de la tenencia de todo el inmueble o solo
de parte de él. El desplazamiento de exclusión del anterior ocupante puede realizarse invadiendo el inmueble
(penetración en el inmueble, aún sin expulsión de sus ocupantes), manteniéndose en el (pertenecer en el inmueble
impidiendo al ocupante continuar ejerciendo los derechos sobre el Ej: interviniendo el título de la ocupación), o
expulsando a los ocupantes (echando, desalojando del inmueble a los ocupantes para hacerse del mismo en su
totalidad o parte de él).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona inclusive el socio de una sociedad, regular o irregular, respecto
del otro socio. Quién tiene la cosa (propietario, titular, etc.) no puede ser, a su vez, autor del despojo salvo,
que haya desprendido del goce o tenencia en favor de un 3ro (Ej: locación o alquiler).
- Sujeto Pasivo: puede ser el tenedor, el poseedor, el cuasi poseedor de un inmueble.

➢ Tenedor: el tenedor que interesa a los fines de la ley penal es quien por sí o por medio de
representante, tiene efectivamente la cosa (poder De hecho sobre ella) pero reconociendo en otro la
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

propiedad (se comporta como representante del poseedor). El uso y goce debe ser ejercido a título
propio y autónomo, no debiendo tratarse de una mera ocupación material o accidental. El Art 181
protege el dominio o señorío de hecho, la posesión o tenencia material del inmueble y no, el nudo
derecho de propiedad; de aquí que comprende a aquellos que tienen derecho a tener la cosa, aunque
posean en nombre de otro (Ej: locatario o comodatario).
Excluidos: los servidores de la posesión (aquellos que poseen o utilizan una cosa en virtud de una
relación de dependencia, servicio, hospedaje u hospitalidad)
➢ Poseedor: aquel que, por si o por otro, tiene el inmueble bajo su poder (poder de hecho sobre la cosa)
con la intención de someterlo al ejercicio de un derecho de propiedad (comportándose como titular
de un derecho reala, lo sea o no).
➢ Cuasi poseedor: aquel que ejerce un derecho real de uso, usufructo, habitación, servidumbre o
anticresis sobre un inmueble, (en esta falta la intención de someter la cosa al derecho de propiedad)

Carácter del título del sujeto pasivo: la legitimidad del título que funda la tenencia no es un presupuesto del
delito. Solo basta la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa; por lo tanto, hasta el propietario
puede cometer el delito contra el simple tenedor. Para determinar la existencia del delito, carece de importancia
la legitimidad o ilegitimidad del título que invoca quien reclama la ocupación. Comprende tanto la posesión legitima
como la ilegitima, sea esta de buena o mala fe o viciosa.

→Objeto del Delito: es siempre un inmueble, respecto del cual se protege todo derecho real que se ejerza
sobre el (tenencia, posesión u otro derecho real), quedando comprendidos solo los inmuebles por su naturaleza,
no así los inmuebles por accesión física (porque las partes que están adheridas al suelo no pueden ser poseídas sin
él, y si se las separas adquieren la naturaleza de cosa mueble, las que solo pueden ser susceptibles de hurto).

→Medios Comisivos: son la violencia la amenaza del engaño el abuso de confianza y la clandestinidad
 Violencia: el ejercicio o el despliegue de una energía física que puede recaer sobre las cosas o personas.
aquí se abarca el empleo de medios hipnóticos y narcóticos. La violencia debe ser utilizada para
despojar, la cual puede realizarse invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a sus
ocupantes. La violencia en las cosas es aquella que se ejerce sobre los mecanismos de defensa
dispuestos en un inmueble y que están destinados a impedir su ocupación (Ej: candados, cerraduras,
puertas, ventanas). Lo que no constituye violencia es la simple negativa a ceder el ingreso.
 Engaño: tiene el mismo significado que en la estafa.
 Amenazas: Tienen el mismo significado que las amenazas reguladas en el delito del Art 149 bis; pero se
debe aclarar que la concurrencia de la amenaza para consumar el despojo no genera una situación
concursal, sino un desplazamiento de la amenaza del Art 149 bis, por el carácter subsidiario de este
último delito.
 Abuso de confianza: consiste en un aprovechamiento de la fe o confianza dispensada por la víctima,
hay permitírsele el acceso o el uso del inmueble, para ocuparlo consumar el despojo, ya sea
manteniéndose en él o mejorando la posición anterior. a través de esta modalidad se produce lo que
la doctrina denomina cómo “Intervención de Titulo”, es decir, el mejoramiento por propia decisión del
título que se tiene 1 en virtud del cual entró; (Ej: quien siendo mero detentador se convierte en
poseedor). La intervención del título requiere por parte del agente, la invocación de una ocupación
distinta a la que detesta (Ej: que el servidor de la tenencia ajena invoque ser el tenedor autónomo o
que el tenedor invoque ser poseedor.
La mera permanencia dentro de un inmueble o la negativa a desocuparlo, sin invocar título alguno (Ej:
el inquilino que se niega a dejar el inmueble una vez vencido el contrato de locación, sin que con ello
se persiga una mejora de la condición jurídica inicial), no configura actos típicos de usurpación. pero
creemos que hay que analizar la situación en caso concreto ya que la permanencia del locatario dentro
del inmueble podía ser un indicador de voluntad de despojo.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Clandestinidad: es un concepto que está comprendido en el artículo 1921 del CCyC, como una situación
de posesión viciosa es decir de mala fe, que es aquella que se adquiere en forma disimulada u oculta,
aprovechando la ausencia del poseedor o titular, o adoptando los recaudos necesarios para evitar que
éstos tomen conocimiento de la situación

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: es un delito instantáneo y se consuma con el despojo, en el momento en el que


se priva a otro del goce efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y la participación criminal se rige por
las reglas comunes.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

DESTRUCCION O ALTERACION DE TÉRMINOS O LÍMITES: “Inc 2º el que, para apoderarse de todo o parte
de un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del mismo”

Bien Jurídico: en este delito no solo se ataca la posesión o la tenencia, sino que la acción puede repercutir sobre
el dominio mismo del inmueble, ya que las modificaciones introducidas por ella pueden menoscabar los elementos
probatorios de su extensión.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en destruir o alterar los términos o límites de un inmueble.
 Destrucción: implica la eliminación del término o límite, de manera que desaparece la función que
cumplen con respecto al fundo.
 Alteración: consiste en cambiar un límite por otro, modificándose la ubicación que tenía. el cambio de
lugar del término o límite implica la variación de la extensión del terreno lindero; si no se da esta
repercusión, la simple alteración, sin ninguna finalidad es atípica (Ej: cambiar de lugar un mojón, pero
sobre la misma línea de demarcación)

→Objeto del Delito: son los términos o límites, es decir aquellas señales o signos de distintas características
que sirven para delimitar los inmuebles contiguos (Ej: cercos, alambrados, mojones).
 Términos: son los mojones o hitos que se colocan para fijar linderos. Lo general es que estos se
determinen por mojones.
 Límites: son los signos físicos, naturales o artificiales, fijos o permanentes que, con o sin solución de
continuidad, constituyen la línea divisoria de 2 inmuebles. Lo general es que esto se determinen con
cercos y alambrados.
Inmueble: abarca tanto los predios urbanos como a los rurales

→Sujetos
- Sujeto Activo: solo puede ser el ocupante del fundo vecino o colindante, cualquiera sea la calidad que tenga
con respecto a aquel (Ej: propietario, tenedor, poseedor, etc), por lo que, solo un colindante podría
apoderarse de todo o parte de un inmueble vecino, para incorporarlo a su propiedad o tenencia.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona

→Tipo Subjetivo: el delito exige la concurrencia de un elemento subjetivo típico: hacerlo para apoderarse de
todo o parte de un inmueble. Lo cual se agrega al dolo común de querer alterar o destruir los términos o límite

→Consumación y tentativa: el delito es instantáneo y se consuma con la destrucción o alteración de los


términos o límites, al margen de que se haya logrado o no los designios del autor. La tentativa es posible.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

TURBACIÓN DE LA POSESIÓN O TENENCIA: “Inc 3º el que, con violencias o amenazas, turbare la posesión
o tenencia de un inmueble”

Es un caso de usurpación sin despojo, ya que lo que está en juego no es la privación de la posesión o tenencia
de un inmueble, sino su tranquilo y pacífico uso y goce por parte del poseedor.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en turbar la posesión o tenencia de un inmueble mediante violencia o amenazas. Con
la turbación se concreta la acción típica.
 Turbación: se produce cuando, por acción del autor, se altera o modifica la situación pacífica y plena
de uso y goce de la posesión o tenencia de un inmueble. Los actos turbatorios deben ser materiales,
vale decir, que deben recaer sobre el Corpus Posesorio, restringiendo el uso y el goce del inmueble.
No deben tender al despojo de la posesión o tenencia (ya que aquí cabría el despojo del Art 181 inc 1),
sino a limitar o constreñir el uso y goce que de ellas resulta.
Ej: la acción de los obreros de penetrar el local del negocio del patrón y permanecer en el obstruyendo su uso
y goce; el corte de energía eléctrica de un puesto de mercado por parte del administrador; el empleo de medios
para impedir el acceso, sin utilización de fuerza y que pueden ser superado fácilmente.

→Sujetos: tanto sujeto pasivo como activo pueden ser cualquier persona.

→Medios: los medios que puede utilizar el autor son: la violencia o la amenaza.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: la infracción es instantánea de efectos permanentes y se consuma con la


realización de los actos purgatorios, produciendo la limitación del ejercicio de la posesión o la tenencia. Es posible
la tentativa.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años. D’Alessio: Parece desproporcionado que el delito sea sancionado con la
misma escala penal que el despojo, por cuanto la turbación “es menos grave ya que una cosa es privar que otra
cosa turbar”.

110 Usurpación de Aguas


Art 182 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un año:
1º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros
depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga
derecho;
2º El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;
3º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de
los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentará hasta dos años, si para cometer los delitos expresados en los números anteriores, se
rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ríos, arroyos, fuentes,
depósitos, canales o acueductos”

Este Art prescribe 4 tipos delictivos que tienen un elemento en común: el agua (esta siempre debe mantener
su calidad de inmueble).
Lo que realmente importa el tipo penal es que el agua sea siempre un bien inmueble, cualquiera sea la
categorización que se le haya otorgado a las nuevas normas civiles. Siempre debe tratarse del fluido incorporado
como parte del suelo, no el que se encuentra en recipientes, separado del suelo. Si el agua se encuentra separada
del suelo, adquiere el carácter de cosa mueble y puede ser objeto de hurto o robo, pero no de usurpación.

Sol Aranguren P á g i n a 307 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

SUSTRACCION DE AGUA: “Inc 1º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro sacare aguas
de represas, estanques u otros depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad
que aquella a que tenga derecho”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en sacar ilícitamente agua de un depósito o de un curso de agua, con el propósito de
causar perjuicio a otro. Es una hipótesis de despojo de agua ajena.
 Sacar: es sustraer, tomar, llevar apoderarse, es decir privar a otro de lo que es de su dominio posesión
o tenencia, aun cuando dicha privación comprenda el uso y el goce del agua.
 para impedir el acceso, sin utilización de fuerza y que pueden ser superado fácilmente.

→Sujetos: tanto sujeto pasivo como activo pueden ser cualquier persona.

→Medios: La sustracción del agua ajena debe efectuarse mediante la modificación del curso del agua, no con
recipientes u otros objetos que puedan contener porciones del líquido en pequeñas o medianas cantidades.
Buompadre: Sin embargo, si bien esta conclusión se acomoda al tenor literal de la conducta típica, hay que
poner de relieve que la norma está imperfectamente constituida, ya que es difícil pensar en un modo de sacar agua
sin quitarle el carácter de inmueble y sin acudir al procedimiento de desviarla o hacerla correr; pero tampoco es
descartable un procedimiento que permite a sacar el agua sin anularla como inmueble (Ej: lograrlo por
evaporación).

Ilícitamente: pone de manifiesto un accionar antijurídico por parte del autor, es decir que carezca de derecho
al agua sustraída o bien que cuente con un derecho menor que la invocado.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso de dolo directo; pero el precepto exige algo más y es el propósito de
causar perjuicio, que es un elemento subjetivo del tipo cuya inexistencia excluye el delito.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

ESTORBO DEL EJERCICIO DE DERECHOS SOBRE EL AGUA: “Inc 2º El que estorbare el ejercicio de los
derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en poner obstáculos o trabas que dificulten el ejercicio del derecho que un terreno
tiene sobre las aguas que están enunciadas en el inciso anterior. esta es una hipótesis en que el autor no toca el
agua, no la saca de los lugares en la que se encuentran, sino que estorba u obstaculiza el ejercicio del derecho que
otro tiene sobre esas aguas.
Quedan alcanzados los actos de impedimento para el sujeto pasivo (Ej: no abrir la compuerta que permite el
paso del agua).

→Sujetos: tanto sujeto pasivo como activo pueden ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: exige dolo común, incluso se admite el doble eventual. Igualmente, nada impide que el autor
persiga una finalidad, económica o de otra índole.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma cuando los derechos del tercero se ven afectados por la
conducta del autor

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Sol Aranguren P á g i n a 308 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

INTERRUPCIÓN DEL CURSO DEL AGUA: “Inc 3º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a
otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho
cualquiera referente al curso de ellas”

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en interrumpir ilícitamente el curso de agua, con el propósito de causar perjuicio.

La interrupción ilegítima del curso de agua se produce mediante las acciones de represar (estancar, encerrar,
impedir que el agua corra), desviar (modificar su curso o cauce normal) o detener (obstaculizar el curso de agua
para que pare de correr, impedir su cauce, anular totalmente a su corriente). El curso de agua puede ser un río o
un arroyo, un canal o una fuente, la enumeración es taxativa y no abarca otros medios de circulación del agua (Ej:
acueductos).

→Sujetos: tanto sujeto pasivo como activo pueden ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo y requiere que el autor busqué causar un perjuicio.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

USURPACIÓN DE UN DERECHO SOBRE UN CURSO DE AGUA: “Inc 3º El que ilícitamente y con el propósito
de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare
un derecho cualquiera referente al curso de ellas”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en despojar a otro de un derecho al uso y goce sobre alguno de los cursos de agua
mencionados en el supuesto anterior.
Es una clase de usurpación que se configura a través de un despojo del ejercicio de un derecho real que
pertenece a otro y que implica, en todo caso, el goce del agua.

Nuñez: el delito puede cometerse mediante cualquier medio que implique apropiación total o parcial de un
derecho de uso y goce de un curso de agua (Ej: la inscripción a favor del autor del derecho respectivo, o su
transferencia o cesión en uso a un 3ro).

→Tipo Subjetivo: se exige que el autor obre ilícitamente y con el propósito de causar un perjuicio a otra
persona.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

AGRAVANTE:

Último Párrafo: “La pena se aumentará hasta dos años, si para cometer los delitos expresados en los números
anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ríos,
arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos”

Es común para todas las figuras del Art 182 y resulta aplicable cuando se rompen o alteran diques, esclusas,
compuertas u otras obras semejantes hechas en los cursos de agua.

Lo que distingue al calificante es que, subjetivamente el autor debe obrar PARA cometer los delitos expresados
en los números anteriores. Si esta no fuera la finalidad del delito queda desplazado hacia otra figura penal (Ej:
daño).

Sol Aranguren P á g i n a 309 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Las obras se rompen cuando son destruidas o dañadas seriamente en sus estructuras, sea en forma total o
parcial, y son alteradas cuando son modificadas o cambiadas. Las obras protegidas son solo aquellas cuya función
tiende a posibilitar o facilitar el uso y goce del agua, en su fuente o depósito o a través de su propio curso.

PENA: pena se aumentará hasta 2 años

Daños

111 Daño
Art 183 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer
o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el
hecho no constituya otro delito más severamente penado.
En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas
informáticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informático, cualquier programa
destinado a causar daños”

Bien Jurídico: Es un delito patrimonial donde el bien jurídico tiene relación directa con la integridad de las cosas
objeto de protección. Por lo tanto, es el dominio sobre la cosa el aspecto protegido por la norma penal en estos
casos.

DAÑO SIMPLE: párrafo 1 “Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que destruyere, inutilizare,
hiciere desaparecer o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente
ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito más severamente penado”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en un ataque a la materialidad, utilidad o disponibilidad de las cosas, que elimina o
disminuye su valor de uso de cambio. La acción material específica está dada por los verbos:
 Destruir: deshacer la cosa, arruinarla, asolarla, romperla en su materialidad. El daño implica aquí la
afectación de la sustancia de la cosa o una alteración que no puede desaparecer espontáneamente o
por simple procedimiento (Ej: ensuciar con alquitrán, fechar pintura en un busto de mármol). La acción
del agente debe haber tenido el efecto de alterar la estructura material de la cosa, produciendo un
detrimento no fácilmente eliminable.
No daña quien pinta con tiza o ensucia con tierra una pared, porque no se ha alterado la sustancia de
la cosa, pero si lo hace quien pinta con aerosol u otros elementos de difícil eliminación (Ej: leyendas
escritas como propaganda política, pegatina de carteles), porque éstos demandan un considerable
esfuerzo físico cosas al estado anterior.
 Inutilizar: privar a la cosa de la actitud que poseía, quitarle provecho, comodidad, interés, con la acción
se consigue que la cosa deje de ser apta para la función a que estaba destinada.
 Hacer desaparecer: ocultar o perder la cosa, tornarla inexistente o colocarla fuera de la esfera de poder
o control de su tenedor (Ej: tirar el objeto al río, abre la puerta de la jaula para que escape el pájaro, de
un tonel de vino).

Ordinariamente el delito es de acción, pero la doctrina admite la omisión (impropia), ya que se trata de un tipo
resultativo o tipo prohibitivo de causar Ej: dejará morir de hambre a un animal o no regar los vegetales cuando el
agente tenía obligación de hacerlo; dejar de engazar una máquina para provocar su destrucción.

→Objeto del delito: puede ser una cosa mueble, un inmueble o un animal, total o parcialmente ajenos, siempre
que no sea ni propiedad del autor, ni resnullius o res derelictae. el daño de la cosa propia o de aquellas que no
tienen dueño, o han sido abandonadas por su dueño, es atípico.

Sol Aranguren P á g i n a 310 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Sobre los conceptos de cosa mueble (comprende a los animales) e inmueble, corresponde remitirse a la parte
de hurto y usurpación. El daño a un animal salvaje (res nullius) no configura el tipo penal, pero puede importar una
infracción a la ley 22421 de “conservación de la fauna silvestre”. En cambio, es delito de daño a un animal doméstico
ajeno aún dentro del propio inmueble. Las cosas perdidas pueden ser objeto del delito, así como aquellas cosas
que están en la tenencia legítima del agente (en virtud del ejercicio de un derecho que no sea el de dominio) o
ilegítima (quien la obtuvo ilegítimamente para dañarla).

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, siempre que no sea dueño de la totalidad de la cosa. A
diferencia del hurto, no es necesario que la cosa esté en poder de un 3ro, ya que puede cometerse daño
sobre una cosa perdida o sobre la que el autor tiene en su poder.
- Sujeto Pasivo: es el propietario o titular de la cosa.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo; además el tipo subjetivo se satisface con el conocimiento
de la licitud de la acción que recae sobre la cosa y la voluntad de querer causar el daño, sin que sean necesarias
finalidades trascendentes (como la de querer perjudicar patrimonialmente al propietario) o motivaciones
especiales (odio, venganza, etc). El daño culposo es atípico.

→Consumación y Tentativa: el delito es instantáneo y de resultado material, que se consuma con la realización
de las acciones típicas, es decir con la producción del daño en la cosa. La tentativa es posible.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Este se trata de un delito subsidiario, es decir que la pena se aplica siempre que el hecho no constituya otro
delito más severamente penado. Es una cuestión regulada por el concurso aparente de tipos penales. Si el daño
está contenido en otro delito más grave, se aplica este último (Ej: robo); si en cambio el delito está penado menos
severamente ambos, concurren idealmente.

DAÑO INFORMÁTICOS: párrafo 1 “En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare datos,
documentos, programas o sistemas informáticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un
sistema informático, cualquier programa destinado a causar daños”

Este texto fue incorporado por la ley 26388; son delitos que se insertan en el marco de las nuevas
manifestaciones de la criminalidad en el mundo de la moderna tecnología. Son formas delictivas que no implican
la incorporación de una cosa al poder del sujeto activo, ni al logro de un beneficio económico, su dinámica comisiva
se sigue caracterizando por la producción de un menoscabo en la cosa ajena, o un menoscabo a la información
contenida en el computador.

Lo que caracteriza a estos delitos es que se realicen mediante un procedimiento (es posible la producción del
daño mediante procedimientos físicos, Ej: daño ejecutado sobre los componentes físicos o duros del sistema)
sobre un sistema informático es decir sobre los elementos lógicos del sistema (sofware). No obstante, ello la nueva
normativa comprende otras modalidades de poner en peligro la integridad de un sistema informático (Ej: la venta,
distribución de programas destinados a causar daños).

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en alterar, destruir o inutilizar datos, documentos, programas o sistemas informáticos.
Esta clase de delincuencia se conoce como “sabotaje informático”, es decir la conducta de un cracker cuyo
único fin es la entrada inconcentida en sistemas informáticos (conducta típica del Hack), mediante la corrupción
de un ‘password’ (conducta típica de un crack) para destruir datos o implementar en el sistema informático un
virus, o una bomba lógica, que los destruya.

Sol Aranguren P á g i n a 311 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estas conductas deben afectar los elementos lógicos del sistema (software) no los elementos físicos
(hardware) ni los soportes magnéticos u ópticos en los que esté contenida la información (disquete, CD, DVD,
pendrive, etc.), salvo que la destrucción de estos últimos implique la desaparición de los datos contenidos en ellos.
En estos casos se configura un único delito, por lo que la conducta queda comprendida en el tipo agravado de daño
informático; en cambio, si lo alterado o destruido son los elementos físicos del sistema, sin que se afecte la
información contenida en ellos, se aplica la figura básica del Art 183.

 Alteración: modificación de la información, la que puede llevarse a cabo por medio de múltiples
modalidades (Ej: borrando datos, introduciendo datos nuevos, cambiando una información por otra,
etc.)
 Destrucción: implica la desaparición de la información (Ej: destrucción del soporte magnético de
archivo que contiene los datos).
 Inutilización: es una modalidad equivalente a la desaparición de la capacidad funcional (Ej: cuando se
protege la información mediante una clave de acceso desconocida para el titular). El tipo comprende
la introducción de virus informáticos en la computadora que producen daños en el procesamiento de
la información. En cualquier caso, estas acciones suponen la desaparición definitiva de la información,
aunque la recuperación mediante el empleo de procedimientos técnicos de expertos en la materia,
podrían dar lugar a una tentativa. La misma situación se presenta con las copias de seguridad.
La diferencia con la situación anterior (que los técnicos recuperen la información) reside en que la
información aún se encuentra en la máquina, aunque fue borrada, es decir no habría desaparecido
definitivamente.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, salvo el propietario de la cosa protegida.
- Sujeto Pasivo: es el titular del dato, programa, documentos o sistema informático afectado, que puede ser
de una persona física, un conjunto de ellas o una persona jurídica.

→Objeto del Delito: son los datos, documentos, programas o sistemas informáticos.
 Datos: son las unidades lógicas de información, que se suministran a la computadora para la resolución
de una aplicación.
 Documentos: comprende toda representación de actos o hechos almacenados en un soporte
(magnético, computadora, etc.)
 Programa: conjunto de afirmaciones con instrucciones para ser usadas, directa o indirectamente en un
ordenador, a fin de obtener un resultado determinado. Este término comprende otros sistemas o
dispositivos de almacenamiento de la información inventado por la tecnología informática (Ej:
pendrive, celular, disco externo)
 Sistema informático: es todo dispositivo o grupo de elementos relacionados que, conforme o no a un
programa, realice el tratamiento automatizado de datos, que implica generar, evitar, recibir, procesar
o almacenar información de cualquier forma y por cualquier medio.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, en el que solo es posible el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma al producirse el daño al sistema informático. Tratándose de un delito


de resultado material, la tentativa es perfectamente posible.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año.

VENTA, DISTRIBUCIÓN, CIRCULACIÓN, INTRODUCCIÓN DE PROGRAMAS DAÑINOS

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 312 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción típica: consiste en la venta, distribución, circulación, introducción de programas dañinos. Ej: programas
virus.
No es punible la simple tenencia de esos programas (ya que se trataría de un acto preparatorio). La puesta en
circulación de estos programas puede ser onerosa o gratuita, salvo en el caso de la venta, que debe tratarse de
una transferencia onerosa del programa (Ej: la venta a una sola persona); no se trata de poner a la venta el
programa, sino de venderlo, esto es transmitirlo en forma onerosa a otra persona. La puesta en manos del
programa a una sola persona ya implica el inicio del proceso de circulación y, por lo tanto, la perfección del delito.
No necesariamente debe tratarse de una puesta en el comercio.

Introducción: presupone una manipulación del sistema por parte del sujeto activo (incorporar, agregar,
suministrar), acción que es suficiente para la consumación típica. No se requiere la causación de un daño a los
elementos lógicos del sistema, sino su puesta en peligro por la acción del autor. El daño al sistema es una
consecuencia extra típica que deberá ser tenida en cuenta para ponderar la pena.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de los verbos típicos. La tentativa no parece
posible.

112 Agravantes
Art 184 CP “La pena será de tres (3) meses a cuatro (4) años de prisión, si mediare cualquiera de las circunstancias
siguientes:
1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones;
2. Producir infección o contagio en aves u otros animales domésticos;
3. Emplear substancias venenosas o corrosivas;
4. Cometer el delito en despoblado y en banda;
5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso
público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en
edificios o lugares públicos; o en datos, documentos, programas o sistemas informáticos públicos;
6. Ejecutarlo en sistemas informáticos destinados a la prestación de servicios de salud, de comunicaciones, de
provisión o transporte de energía, de medios de transporte u otro servicio público”

El daño se agrava por la concurrencia de las siguientes circunstancias:

1. Por la finalidad del autor: si éste tiene por finalidad específica ejecutar el hecho con el fin de impedir el
libre ejercicio de la autoridad (obstaculizar o impedir que una autoridad pública realice un acto o ejecute
una función, por ej: quien, para eludir su detención, enviste con su automóvil el caballo de la autoridad), o
ejecutar el hecho en venganza o revancha de una determinación de la autoridad (Ej: el autor causa el daño
porque ha sido detenido).
2. Por el resultado causado: existe una doble circunstancia: por el resultado causado (infección o contagio)
y por el objeto sobre el que recae el daño (aves u otros animales domésticos). Los objetos protegidos son
los animales domésticos, de cualquier clase, los que son criados por el hombre, pero no los animales
domesticados, es decir los animales silvestres que son capturados por el hombre y viven con él.
El ganado debería estar comprendido, pero la doctrina ha entendido que el daño a esta clase de animales
queda fuera del delito agravado.
Se hace referencia al contagio o infección, por lo que no basta la mera posibilidad de que ello ocurra; lo
que sí es suficiente es el daño a un solo animal.
3. Por el medio empleado: se requiere el empleo de sustancias venenosas o corrosivas. El presupuesto
abarca el daño a animales y a cosas por medio de estas sustancias. Queda fuera del tipo del empleo de
estos medios contra las personas.
Sol Aranguren P á g i n a 313 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

4. Por el lugar y el modo: el delito también se agrava si el daño ha sido cometido en despoblado y en banda.
La agravante es compleja y requiere la concurrencia de ambas circunstancias.
5. Por el objeto protegido: la agravante se funda en el interés general que exige sobre la preservación de los
objetos mencionados a la norma. Están comprendidos los bienes públicos y privados, así como los bienes
de uso público y diferentes objetos de artes colocados en edificios o lugares públicos.

El inc 5 y 6 de este Art establecen nuevas figuras agravadas, de una protección más intensa a datos,
documentos, sistemas informáticos de carácter público, de interés general y que interesa al estado preservar de
toda interrupción o daño, precisamente por los graves perjuicios que ello causaría a la comunidad o al propio
funcionamiento del Estado.

113 Excusa Absolutoria (Inconstitucionalidad)


Art 185 CP “Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones o
daños que recíprocamente se causaren:
1. Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en la línea recta;
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado a
poder de otro;
3. Los hermanos y cuñados, si viviesen juntos.
La excepción establecida en el párrafo anterior no es aplicable a los extraños que participen del delito”

El Art regula una excusa absolutoria que no excluye el delito sino la pena, dejando indemne la responsabilidad
civil. La norma es taxativa, de manera que solo es aplicable a los delitos de hurto (simple y agravados)
defraudaciones (estafas y abusos de confianza) y daños (simple y agravado).

La eximente es personal y, por consiguiente, restrictiva; por lo que solo puede aplicarse al autor y a los
partícipes que reúnan las condiciones exigidas por la ley y siempre que medien las relaciones que señala el propio
artículo.
Los extraños (terceros) no caen bajo su amparo, ya que se trata de una causal de incomunicabilidad personal
regulada en el Art 48 del CP. Dada la excusa absolutoria, el efecto en el proceso penal es el sobreseimiento
definitivo del imputado.

Buompadre: considera que en el estado actual de nuestro derecho el artículo 185 es inconstitucional. En su
momento entendimos que el fundamento de esta eximente de la penalidad estaba en la mayor prevalencia que el
legislador había dado a la Unión familiar por sobre el menoscabo patrimonial que se originaba por estos delitos.
Esto antes de la sanción de la ley de matrimonio igualitario y del actual CCyC.

La familia sobre la cual el legislador en 1921 edificó la exención de la responsabilidad criminal ¿Es la misma que
en la actualidad?
 Si la interpretación debe continuar bajo el influjo de las ideas imperantes en 1921, entonces el Art 185
es inconstitucional por omisión, por no otorgar la misma protección penal a otras figuras de relaciones
familiares reconocidas en la actualidad por la ley la Constitución y TTII de Derechos Humanos.
 Si entendemos la interpretación a otras uniones familiares que no prevé el precepto legal, entonces
estaríamos propiciando una interpretación extensiva contra la ley, interpretación analógica prohibida
por el principio de legalidad (Art 18)

La finalidad perseguida es proteger a la familia en su concepto tradicional, es decir la familia surgida de la Unión
de un hombre y una mujer; por lo tanto, no comprende otras relaciones familiares, dejando fuera de alcance a la
excusa, no solo las uniones convivenciales y familias ensambladas, sino también el matrimonio de personas del
mismo sexo.

Sol Aranguren P á g i n a 314 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La conclusión es que el texto del Art 185 deviene inconstitucional por omisión, al no abarcar otros tipos de
familia reconocidos por el orden jurídico vigente.
Una interpretación restrictiva del mismo lleva a excluir al de los alcances nuevas relaciones familia conocidas
por el derecho nacional y supranacional, circunstancia que tiñe de inconstitucionalidad el precepto de violación de
los principios de IGUALDAD y NO DISCRIMINACIÓN.
El Art 14 bis de CN determina el principio de protección integral de la familia, lo que NO implica alguna
restricción al modelo de conformación de familias que elige las personas. A todo esto, se debe sumar los TTII
incorporados a la Constitución, entre ellos la “Convención Americana sobre Derechos Humanos”, la cual
determina: “la familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegido por la sociedad y el
estado”.
Desde la perspectiva de los derechos humanos cabe en el concepto de familia otras uniones de personas
ligadas entre sí por vínculos diferentes al matrimonio (Ej: uniones convivenciales) o que no presenta las
características de la familia en el sentido tradicional.

Se podría objetar la tesis de la inconstitucionalidad, entendiendo que, si se interpreta extensivamente el Art,


se puede sacar una interpretación que sea más favorable para el reo, (o sea para quien comete la defraudación)

Sol Aranguren P á g i n a 315 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra la Seguridad Pública 


(Art 186 a 208)

La Seguridad Pública, como bien jurídico penal, presupone un estado exento de riesgos, que debe ser
entendido como una situación objetiva de seguridad general para las personas, puesta a resguardo de ese peligro
común provocando por ciertos hechos delictivos (“delitos de peligro”) que se caracterizaban por afectar a un
número indeterminado de víctimas.

Los delitos comprendidos en este título afectan a bienes jurídicos de tipo colectivo, macrosociales, es decir
abarcan un conjunto generalizado, masivo y universal, de bienes y personas

Incendios y Otros Estragos

114 Incendio, explosión e inundación


Art 186 CP “El que causare incendio, explosión o inundación, será reprimido:
1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si hubiere peligro común para los bienes;
2º Con reclusión o prisión de tres a diez años el que causare incendio o destrucción por cualquier otro medio:
a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todavía no cosechados;
b) De bosques, viñas, olivares, cañaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantación de árboles o
arbustos en explotación, ya sea con sus frutos en pie o cosechados;
c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados;
d) De la leña o carbón de leña, apilados o amontonados en los campos de su explotación y destinados al
comercio;
e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o
enfardados;
f) De los mismos productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento;
3º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro para un archivo público, biblioteca, museo,
arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar o parque de artillería;
4º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro de muerte para alguna persona;
5º Con reclusión o prisión de ocho a veinte años, si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna
persona”

El delito de incendio es una forma de estrago, característica que nos permite inferir que el estrago sería el
género y el incendio la especie.

Incendio:
- Conceptualmente es un fuego grande que abarca lo que no está destinado a arder, como edificios, mieses,
bosques, etc.
- En sentido jurídico es un fuego peligroso, es decir, un fuego con poder autónomo que escapa al contralor
de quien lo encendió, y que se caracteriza por su expansibilidad, es decir, por su potencialidad
comunicante, incontrolable o, al menos, de difícil control, aunque pueda ser controlado por el hombre,
mediante tareas de apagamiento o neutralizado por acontecimientos naturales (lluvia, vientos contrarios,
etc.)
[Una cosa es el fuego y otra muy diferente del incendio, que siempre requiere, además de fuego, que produzca
una situación de peligro común para bienes o personas. Habiendo combustión propagante y peligro a incendio. No
es preciso que haya llamas, la lenta combustión es también incendio]

Explosión: es la liberación súbita (instantánea) y violenta (irrefrenable) de gran energía, puede tener lugar en
un proceso de combustión, transformación o de compresión.

Sol Aranguren P á g i n a 316 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Inundación: es la invasión de una considerable extensión de terreno por el agua, que puede darse en forma
lenta o impetuosa, instantáneo continuada.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en causar (crear, producir, generar, dar origen, etc.) un incendio, una explosión o una
inundación, siempre que de la acción derive una situación de peligro para bienes o personas. Si no se produce esta
consecuencia (Ej: fuego sin peligro), la conducta no sale de los límites del daño.

*El inc 2, describe un delito de daño efectivo, que se perfecciona en la medida en que el accionar del agente
haya destruido alguno de los objetos allí protegidos. En esta hipótesis, no se protege la seguridad común sino la
riqueza rural.

*El inc 3 brinda una especial protección a determinados lugares que están se precisamente enunciados en el
precepto, extendiéndose la tutela también a lugares privados (Ej: bibliotecas, museos y astilleros), no así aquellos
lugares de venta de artículos de pirotecnia para juegos de artificio. En estos casos solo están comprendidas las
fábricas de pólvora o de pirotecnia militar como organismos de Estado.

*El inc 4 prevé un supuesto de mayor penalidad para cuando el incendio0, la explosión o la inundación derive
en peligro de muerte para alguna persona. Se trata de una hipótesis de peligro concreto para un individuo
determinado, del cual resulta probabilidad de su muerte. El peligro de muerte configura un supuesto de resultado
preterintencional.

* El inc 5 prevé la pena más grave para aquellos supuestos en los que el incendio y la explosión en la indexación
son la causa inmediata de la muerte de alguna persona. La muerte, en la medida en que sea el efecto directo del
incendio, puede provenir del hecho mismo de alguna consecuencia del desastre (Ej: de un derrumbe, de un caso
de asfixia por el humo). la pluralidad de resultados no multiplica el delito. se trata de una figura preterintencional

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, y es suficiente el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: Son delitos de peligro concreto cuya consumación se produce con la creación del
peligro común para bienes indeterminados; la excepción a esto es el inc 2 que establece un caso de delito de daño
efectivo

→Pena:
▪ Con reclusión o prisión de 3 a 10 años →si hubiere peligro común para los bienes.
▪ Con reclusión o prisión de 3 a 10 años → el que causare incendio o destrucción por cualquier otro medio
(los incisos).
▪ Con reclusión o prisión de 3 a 15 años → si hubiere peligro para un archivo público, biblioteca, museo,
arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar o parque de artillería.
▪ Con reclusión o prisión de 3 a 15 años →si hubiere peligro de muerte para alguna persona.
▪ Con reclusión o prisión de 8 a 20 años →si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna
persona.

115 Estrago
Art 187 CP “Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el artículo precedente, el que causare estrago
por medio de sumersión o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundación, de una mina o cualquier otro
medio poderoso de destrucción”

Estrago: significa daño, ruina, destrozó, asolamiento. No cualquier daño es un estrago a los términos del Art
187. El estrago únicamente es el daño grande, de extraordinaria magnitud e importancia, de enormes
proporciones, y que produce un peligro real para un número indeterminado de personas.
Sol Aranguren P á g i n a 317 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del delito


→Acción Típica: causar estrago, es decir, producir un daño de gran magnitud, con grave peligro para un colectivo
de personas, a través de alguno de los medios expresamente previstos en la norma.

La ley regula un tipo abierto, abarcando “cualquier otro medio poderoso de destrucción”. Se trata de un delito
de resultado material, que se consuma con la destrucción del objeto y la creación del peligro común para bienes o
personas. Si falta el daño no hay estrado; sin peligro común ahí solo daño.

→Medios: la sumersión (naufragio o hundimiento) o varamiento (encallar) de una nave; el derrumbe de un


edificio, es decir, la caída precipitación o hundimiento de una obra construida o en construcción, sea en su totalidad
o solo en parte; lo que importa es que el derrumbe, por sus propias características, configure un estrado.
Mina: debe entenderse como medio explosivo.
La fórmula “cualquier otro medio poderoso destrucción” abarca a cualquier medio particularidades sean de
las que caracterizan el estrado, con un poder dañoso que se desarrolla instantáneamente y de manera irrefragable,
Ej: la invasión de lava volcánica, la utilización de gases tóxicos en gran escala, el derrumbe de una mina, súbitas
avalanchas de agua sin que salgan de sus cauces naturales, el desmoronamiento de accidentes naturales, entre
otros.

116 Destrucción o Inutilización de obras


Art 188 CP “Será reprimido con prisión de uno a seis años el que, destruyendo o inutilizando diques u otras obras
destinadas a la defensa común contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se
produzcan.
La misma pena se aplicará al que, para impedir la extinción de un incendio o las obras de defensa contra una
inundación, sumersión, naufragio u otro desastre, substrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales,
instrumentos u otros medios destinados a la extinción o a la defensa referida”

En este artículo se describen delitos de peligro concreto en los que la sola realización de las conductas típicas
implica la amenaza efectiva del desencadenamiento de un desastre:

ROTURA DE DIQUES:
Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en destruir (dañar) o inutilizar (volver inepta una cosa) diques u obras que han sido
construidas para la defensa (común) de grandes fuerzas de la naturaleza. Es necesario que la acción cause un
peligro efectivo, real, de que se produzca un desastre.

Si ese peligro no concurre, el hecho no sale de los límites de daño. La disposición alcanza a cualquier obra
humana, no así las que han sido creadas por la naturaleza

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando, la destrucción o inutilización de la obra, se hace nacer el


peligro real de un desastre.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

ENTORPECIMIENTO DE DEFENSA CONTRA DESASTRES:


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en sustraer (apoderarse de la cosa), oculta (esconderla, colocarla fuera de la vista de
terceros) o hacer inservible (la torna inútil o inepta para su destino) materiales, instrumentos u otros medios
destinados a la extinción de incendios o a las obras de defensa común contra desastres. El tipo presupone no solo la
existencia de un incendio de una obra de defensa común, sino que el desastre se encuentra en curso.

Sol Aranguren P á g i n a 318 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito no se satisface con el dolo común, sino que requiere la concurrencia de un elemento
subjetivo especial para integrar el tipo: “el sujeto debe actuar para impedir la extinción de un incendio o las obras de
defensa contra un desastre”

→Pena: prisión de 1 a 6 años

117 Estrago Culposo


Art 189 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisión culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de alguna
persona, el máximo de la pena podrá elevarse hasta cinco años”

El delito consiste, en causar un incendio o alguno de los estragos del Art 187.

A su vez, el Art describe conductas culposas que pueden cometerse por acción u omisión, pero cualquiera sea
el tipo de Estado producido por el accionar del agente, solo quedan abarcadas por el tipo de figuras descritas en
los Art 186 y 187, no así la del Art 188, ya que no define un desastre sino conductas vinculadas a él. Si la producción
culpable del estrago deriva un peligro de muerte o la muerte de alguna persona, el máximo de la pena puede
elevarse hasta los 5 años de prisión.

118 Fabricación o Tenencia de Materiales Explosivos


Art 189 bis CP “
(1) El que, con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o causar daños en las
máquinas o en la elaboración de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder
bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares, o
sus desechos, isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente
peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparación, será reprimido con reclusión o prisión de CINCO
(5) a QUINCE (15) años.
La misma pena se impondrá al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión de delitos contra la
seguridad común o destinados a causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos, diere instrucciones
para la preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo anterior.
La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede, sin la debida autorización legal,
o que no pudiere justificarse por razones de su uso doméstico o industrial, será reprimida con prisión de TRES (3) a
SEIS (6) años.
(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida con prisión
de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) años y multa de MIL PESOS ($ 1.000.-) a DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).
Si las armas fueren de guerra, la pena será de DOS (2) a SEIS (6) años de prisión.
La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida con prisión de UN
(1) año a CUATRO (4) años.
Si las armas fueren de guerra, la pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a OCHO (8) años y SEIS (6) meses
de reclusión o prisión.
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos párrafos que anteceden, fuere tenedor autorizado del
arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducirá en un tercio del mínimo y del máximo.
La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por las circunstancias del hecho y
las condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de intención de utilizar las armas portadas con fines
ilícitos.
En los dos casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la
condena.

Sol Aranguren P á g i n a 319 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, o se
encontrare gozando de una excarcelación o exención de prisión anterior y portare un arma de fuego de cualquier
calibre, será reprimido con prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de instrumental para producirlas,
sin la debida autorización, será reprimido con reclusión o prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual será reprimido con reclusión o
prisión de CINCO (5) a DIEZ (10) años.
(4) Será reprimido con prisión de UN (1) año a SEIS (6) años el que entregare un arma de fuego, por cualquier
título, a quien no acreditare su condición de legítimo usuario.
La pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a DIEZ (10) años de prisión si el arma fuera entregada a un menor
de DIECIOCHO (18) años.
Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena será de CUATRO (4) a
QUINCE (15) años de reclusión o prisión.
Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres párrafos anteriores contare con
autorización para la venta de armas de fuego, se le impondrá, además, inhabilitación especial absoluta y perpetua,
y multa de DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).
(5) Será reprimido con prisión de TRES (3) a OCHO (8) años e inhabilitación especial por el doble del tiempo de
la condena el que, contando con la debida autorización legal para fabricar armas, omitiere su número o grabado
conforme a la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o más armas idénticos números o grabados.
En la misma pena incurrirá el que adulterare o suprimiere el número o el grabado de un arma de fuego”

FABRICACIÓN, SUMINISTRO, ADQUISICIÓN, SUSTRACCIÓN O TENENCIA DE MATERIALES PELIGROSOS


Inc 1 Párrafo 1 “(1) El que, con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o causar
daños en las máquinas o en la elaboración de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en
su poder bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias
nucleares, o sus desechos, isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o
biológicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparación, será reprimido con reclusión o
prisión de CINCO (5) a QUINCE (15) años”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en:
 Fabricar: hacer una cosa, elaborarla, construirla, transformar los existente, etc.; la fabricación puede
realizarse por medios mecánicos o químicos, transformando, componiendo, sustancias aparatos o
instrumentos para hacerlos aptos para el logro de los objetivos típicos.
 Suministrar: dar, proveer, aprovisionar, algo a otro cualquier título.
 Adquirir: comprar, obtener el objeto en propiedad.
 Sustraer: sacar tomar apartado cosa del poder o tenencia de otro.
 Tener: mantener la cosa corporalmente bajo el propio poder, pudiendo disponer de ella; Debe tratarse de
una tendencia actual no pasada; propia o en representación de terceros.

→Objetos del delito:


- Las bombas: continente de explosivos o gases, que estalla por detonación
- Las materias o aparatos capaces de liberar energía nuclear
- Materiales radioactivos (que emiten radiación)
- Sustancias nucleares, sus desechos
- Isótopos radioactivos, materiales explosivos inflamables asfixiantes tóxicos o biológicamente peligrosos
- Las sustancias o materiales destinados a la preparación de esas materias
▪ Materias explosivas: son aquellas que, sin ser una bomba, poseen aptitud para detonar (Ej: dinamita).

Sol Aranguren P á g i n a 320 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

▪ Materias inflamables: comprendía que esas sustancias que pueden generar combustión, arder en
llamas, en forma rápida y violenta, y que son utilizables para la lucha o el daño.
▪ Materias asfixiantes: son las que actúan sobre las vías respiratorias.
▪ Materias toxicas: son las que actúan sobre el organismo humano o animal envenenándolo.
▪ Materiales biológicamente peligrosos: son los que se componen de elementos biológicos (Ej: bacterias,
virus), naturales o artificiales, potencialmente aptos para poner en peligro la existencia humana.
▪ Sustancias o materiales destinados a su preparación: son las utilizables en la preparación, combustión,
elaboración, de alguno de los aparatos o mecanismos enunciados en la disposición.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, pero requiere: “el fin de contribuir a la comisión del delito contra la
seguridad común o causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos”.
Es un elemento subjetivo del injusto que su ausencia desplaza el hecho hacia la figura del párrafo 3, siempre
que la tenencia de esos materiales fuese realizada sin la debida autorización legal. En caso de que exista dicha
autorización, la conducta es atípica.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 15 años.

INSTRUCCIONES PARA PREPARAR MATERIALES EXPLOSIVOS


In 1 Párrafo 2 “La misma pena se impondrá al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión de
delitos contra la seguridad común o destinados a causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos,
diere instrucciones para la preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo anterior”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en quien, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión de delitos contra
la seguridad común o destinados a causar daño en las máquinas o en la elaboración de productos, diere
instrucciones (transmitir conocimientos, enseñar, adoctrinar) para la preparación de sustancias o materiales
susceptibles de ser empleados en hechos contra la seguridad común.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de peligro abstracto, denominado de intención y de resultado cortado,
Dónde el injusto se fundamente en la finalidad o meta a alcanzar por el sujeto.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se imparte la instrucción, sin importar que las sustancias
llegaron a ser preparada utilizada en algún hecho contra la seguridad común. Para que se complete el tipo es
necesario que alguien reciba las introducciones, aunque actúe inculpablemente; de lo contrario, la mera
preparación de las instrucciones para darlas puede configurar tentativa.

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 15 años.

TENENCIA ILEGÍTIMA DE MATERIALES


Inc 1 Párrafo 3 “La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede, sin la debida
autorización legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso doméstico o industrial, será reprimida con
prisión de TRES (3) a SEIS (6) años”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en tener alguno de los materiales enunciados en el párrafo 1. La tenéis implica la
posibilidad de disponer del objeto físicamente en cualquier momento, sea manteniéndolo de manera corporal en
el propio poder o en un lugar donde se encuentra a disposición del agente (Ej: escondido en lugares de difícil
acceso). La tenencia se la puede ejercer a nombre propio o a nombre de terceros.

Sol Aranguren P á g i n a 321 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Objetos del delito: son algunos de los materiales enunciados en el a párrafo 1, bombas, materiales o aparatos
capaces de liberar energía nuclear, materiales radioactivos o sustancias nucleares. sus desechos, isótopos
radioactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente peligrosos.

→Elementos:
- Deben ser materiales utilizables, ya que solo así se puede amenazar la seguridad común.
- Para que la conducta sea típica, el agente debe tener los objetos sin la debida autorización legal por razones
de uso doméstico o industrial. No es autorización debida a la dada por autoridad incompetente o por una
autoridad competente fuera de los casos predeterminados legalmente para otorgar la (Ej: supuestos en
que la ley prohíbe en absoluto el uso de materiales por los particulares). la existencia de estos elementos
normativos elimina la tipicidad de la conducta.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de peligro abstracto.

→Consumación y Tentativa: la conducta se consuma con la sola acción de tener el objeto sin autorización, o
teniéndolo sin poder justificar su uso doméstico o industrial. No es admisible la tentativa.

→Pena: prisión de 3 a 6 años

SIMPLE TENENCIA LEGÍTIMA DE ARMAS DE FUEGO


Inc 2 Párrafo 4 y 5 “(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será
reprimida con prisión de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) años y multa de MIL PESOS ($ 1.000.-) a DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.)
Si las armas fueren de guerra, la pena será de DOS (2) a SEIS (6) años de prisión.”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en tener un arma de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal (elemento
normativo).
En general se sostiene que la figura comprende tanto al tenedor que se comporta como dueño de la cosa
cuanto al que reconoce en otro la propiedad. El animus rem sibi habiendo no es exigible como requisito subjetivo
del tipo (se puede tener para otro).

→Elementos:
- La tenencia debe ser actual.
- El tipo legal sanciona la simple tenencia, es decir, algo que se tiene en ese momento. las infracciones de
carácter permanente, lo cual importa que la consumación perdure en el tiempo mientras dure la tenencia;
si estás eso, la consumación típica y el delito no pueden serle reprochado el autor.
- Quien se desprendió el arma (Ej: por haberla destruido o hecho desaparecer) ya no “tiene” a los términos
de la ley.
- Para que el delito quede configurado suficiente con la llamada “tenencia precaria”, de corta duración,
resultando irrelevante el mayor o menor tiempo de la detención. Sin embargo, ha prevalecido un criterio
dice incriminarte para los casos de tenencias efímeras, fugases, conocidas como “yuxtaposición local”.
- La tenencia compartida (la que se lleva a cabo entre 2 o más personas que tienen en poder o bajo un mismo
dominio la cosa) queda abarcada por el tipo.

→Objeto del delito: Se exige que sea tenencia de armas de fuego de uso civil, (son aquellas aptas o idóneas
para poner en peligro la seguridad común, siempre que sean aptas para el disparo; por lo tanto, si el objeto no
resulta potencialmente apto para poner en peligro el bien jurídico protegido, su mera tenencia debe quedar al
margen de la intervención del derecho penal). Son aquellas reguladas en el decreto 395/ 75: Armas y Municiones
de Uso Civil Art 5 “A los fines de la ley y la presente reglamentación se considerará armas de uso civil a las que, con
carácter taxativo, se enuncian a continuación:
1) ARMAS DE PUÑO:

Sol Aranguren P á g i n a 322 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

a) Pistolas: de repetición o semiautomáticas, hasta calibre 6,35 mm. (.25 pulgadas) inclusive; de carga tiro a tiro,
hasta calibre 8,1 mm. (.32 pulgadas), con excepción de las de tiro Magnum o similares.
b) Revólveres: Hasta calibre 8,1 mm. (.32 pulgadas), inclusive, con exclusión de los tipos "Magnum" o similares.
c) Pistolones de caza: de uno o dos cañones, de carga tiro a tiro calibres 14,2 mm. (.28), 14 mm. (.32) y 12 mm.
(.36).
2) ARMAS DE HOMBRO:
a) Carabinas, fusiles y fusiles de caza de carga tiro a tiro, repetición o semiautomáticos hasta calibres 5,6 mm.
(22 pulgadas) inclusive, con excepción de las que empleen munición de mayor potencia o dimensión que la
denominada ".22 largo rifle" (.22 LR), que quedan sujetas al régimen establecido para las armas de guerra.
b) Escopetas de carga tiro a tiro y repetición: Las escopetas de calibre mayor a los expresados en el inciso 1,
apartado c) del presente artículo, cuyos cañones posean una longitud inferior a los 600 mm. pero no menor de 380
mm. se clasifican como armas de guerra de "uso civil condicional", y su adquisición y tenencia se regirán por las
disposiciones relativas a dicho material.
3) Los agresivos químicos contenidos en rociadores, espolvoreadores, gasificadores o análogos, que sólo
producen efectos pasajeros en el organismo humano, sin llegar a provocar la pérdida del conocimiento y en
recipientes de capacidad de hasta 500 cc.
4) Las armas electrónicas que sólo produzcan efectos pasajeros en el organismo humano y sin llegar a provocar
la pérdida del conocimiento. (inciso incluido por el Decreto 1039/1989).
Las credenciales de tenencia emitidas en legal forma sobre armas de fuego cuya clasificación legal se hubiere
modificado por aplicación de lo establecido en el presente artículo, gozarán de plena validez mientras el material
permanezca en poder de sus titulares.”

Los agresivos químicos y las armas electrónicas quedan fuera del concepto de arma de fuego de uso civil.

Además, se debe tener en cuenta que si las armas fueran de guerra el delito se agrava. también se encuentran
reguladas estas en el decreto. Armas y Municiones de Guerra Art 4 “Son armas de guerra todas aquellas que,
contempladas en el artículo 1, no se encuentren comprendidas en la enumeración taxativa que de las "armas de uso
civil" se efectúa en el artículo 5 o hubieran sido expresamente excluidas del régimen de la presente reglamentación.
Las armas de guerra se clasifican como sigue:
1) ARMAS DE USO EXCLUSIVO PARA LAS INSTITUCIONES ARMADAS:
Las no portátiles, las portátiles automáticas y las de lanzamiento y las armas semiautomáticas alimentadas con
cargadores de quita y pon simil fusiles, carabinas o subametralladoras de asalto derivadas de armas de uso militar
de calibre superior al 22 LR, con excepción de las que expresamente determine el Ministerio de Defensa.
Todas las restantes, que siendo de dotación actual de las instituciones armadas de la Nación, posean escudos,
punzonados o numeración que las identifique como de pertenencia de las mismas.
2) ARMAS DE USO PARA LA FUERZA PUBLICA:
Las adoptadas para Gendarmería Nacional, Prefectura Naval Argentina, Policías Federal y provinciales, Servicio
Penitenciario Federal e Institutos Penales Provinciales, que posean escudos, punzonados o numeración que las
identifique como de dotación de dichas instituciones.
3) ARMAS, MATERIALES Y DISPOSITIVOS DE USO PROHIBIDO:
a) Las escopetas de calibre mayor a los establecidos en el inciso 2 apart. c) del artículo 5, cuya longitud de cañón
sea inferior a los 380 mm.
b) Armas de fuego con silenciadores.
c) Armas de fuego o de lanzamiento disimuladas (lápices, estilográficas, cigarreras, bastones, etc.).
d) Munición de proyectil expansivo (con envoltura metálica sin punta y con núcleo de plomo hueco o
deformable), de proyectil con cabeza chata, con deformaciones, ranuras o estrías capaces de producir heridas
desgarrantes, en toda otra actividad que no sea la de caza o tiro deportivo.
e) Munición incendiaria, con excepción de la específicamente destinada a combatir plagas agrícolas.
f) Dispositivos adosables al arma para dirigir el tiro en la oscuridad, tales como miras infrarrojas o análogas.
g) Proyectiles envenenados.
Sol Aranguren P á g i n a 323 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

h) Agresivos químicos de efectos letales.


i) Armas electrónicas de efectos letales (inciso incluido por el Decreto 1039/1989).
4) MATERIALES DE USOS ESPECIALES:
Los vehículos blindados destinados a la protección de valores o personas. Los dispositivos no portátiles o fijos
destinados al lanzamiento de agresivos químicos. Los cascos, chalecos, vestimentas y placas de blindaje a prueba de
bala, cuando estén afectados a un uso específico de protección.
5) ARMAS DE USO CIVIL CONDICIONAL:
Las armas portátiles no pertenecientes a las categorías previstas en los incisos precedentes. Pertenecen también
a esta clase las armas de idénticas características a las comprendidas en los incisos 1, segundo párrafo y 2 del presente
artículo, cuando carecieran de los escudos, punzonados o numeración que las identifique como de dotación de las
instituciones armadas o la fuerza pública. Asimismo, son de uso civil condicional las armas que, aún poseyendo las
marcas mencionadas en el párrafo anterior hubieran dejado de ser de dotación actual por así haberlo declarado el
Ministerio de Defensa a propuesta de la institución correspondiente y previo asesoramiento del Registro Nacional
de Armas. Este último mantendrá actualizado el listado del material comprendido en la presente categoría”

→tipo Subjetivo: es un delito doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma con la simple tenencia del arma de fuego y la tentativa no es admisible

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años y multa de $ 1.000 a $ 10.000. Si las armas fueren de guerra, la pena será
de 2 a 6 años de prisión.

PORTACIÓN DE ARMA DE FUEGO SIN LA DEBIDA AUTORIZACIÓN


Inc 2 Párrafo 6, 7 y 8 “La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida
con prisión de UN (1) año a CUATRO (4) años.
Si las armas fueren de guerra, la pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a OCHO (8) años y SEIS (6) meses
de reclusión o prisión.
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos párrafos que anteceden, fuere tenedor autorizado del
arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducirá en un tercio del mínimo y del máximo.”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en portar (llevar consigo blandirla cargarla para ser utilizada) un arma de fuego de
uso civil, sin la debida autorización. La portación presupone la posibilidad real de disposición del arma de fuego que
permite su uso inmediato. Además, el arma tiene que ser de uso civil, del Art 5 del decreto 395/ 75.

→Elementos:
- Se exige que el autor porte el arma sin la autorización debida. Se trata de un elemento normativo del tipo
cuya existencia elimina la tipicidad de la conducta.
- La autorización caducada o vencida no es autorización debida.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso.

→Consumación y Tentativa: es de peligro tractor y de pura actividad, que se consuma con la sola portación de
arma de fuego sin la debida autorización de la autoridad pública competente. No parece admisible la tentativa.

→Pena:
- Prisión de 1 año a 4 años.
- Si las armas fueren de guerra: pena 3 años y 6 meses a 8 años y 6 meses de reclusión o prisión.
- Si fuere tenedor autorizado del arma: se reducirá en un tercio del mínimo y del máximo.

AGRAVANTE: Si las armas fueran de guerra

Sol Aranguren P á g i n a 324 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

ATENUANTE: Si el autor de la portación es tenedor autorizado (legítimo usuario) del arma, la ley ha previsto
una reducción considerable de la pena, la menor punibilidad comprende también a la portación de armas de uso
civil como a las de guerra; lo que importa es que el agente sea legítimo usuario de alguna de las armas referidas.

ATENUANTE POR AUSENCIA DE INTENCIÓN DELICTIVA


Inc 2 Párrafo 9, 10, y 11 “La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por las
circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de intención de utilizar
las armas portadas con fines ilícitos
En los dos casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la
condena.
El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, o se
encontrare gozando de una excarcelación o exención de prisión anterior y portare un arma de fuego de cualquier
calibre, será reprimido con prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.”

Primero se establece una causal de atenuación de la pena relacionada con la portación sin fines delictivos. Se
va a aplicar la misma pena con reducción establecida en el supuesto anterior. (pena: 3 años y 6 meses a 8 años y 6
meses de reclusión o prisión) Es un caso de portación ilegítima (no autorizada) de un arma de fuego, cuya escala
penal se gradúa en atención a la clase de arma que porta el agente, de civil o de guerra.

El párrafo siguiente establece que se impondrá inhabilitación especial, se trata de la imposición de una pena
conjunta a la pena privativa de libertad, cuya consecuencia se relaciona con la prohibición de uso de un arma de
fuego por el doble del tiempo de la condena.

Luego se pune al portador del arma de fuego, de cualquier calibre, que registre antecedentes penales por
delito doloso contra las personas o con el uso de armas (condena firme), o que se encontrare gozando de una
excarcelación o exención de prisión anterior. Esta figura ha sido criticada por inconstitucional (Pena: prisión de 4 a
10 años.)

ACOPIO DE ARMAS, PIEZAS Y MUNICIONES


Inc 3 párrafo 12 “(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de instrumental
para producirlas, sin la debida autorización, será reprimido con reclusión o prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en acopiar, es decir, reunir una cantidad anormal de armas, o sea, superior a las que el
uso común o deportivo puedan justificar.

→Objeto del delito: son las armas de fuego de uso civil o de guerra, no así las armas blancas, de lanzamiento,
etc. El número mínimo (o cantidad) de arma para qué el conjunto constituya acopio, es una cuestión que ha
quedado liberada al prudente arbitrio judicial y a las propias circunstancias del caso particular.
Se requiere la ausencia de una debida autorización legal, cuya inexistencia completa el injusto.

→Tipo subjetivo: es un delito doloso.

→Consumación y tentativa: es peligro abstracto y de carácter permanente, se consuma cuando el número de


armas de que dispone el agente alcanza magnitud suficiente para que se lo considere acopio. La tentativa es
admisible.
→Pena: reclusión o prisión de 4 a 10 años.

A su vez se castiga:
El acopio de piezas o municiones de armas de fuego:
• Piezas: son aquellos elementos que sirven para la fabricación del arma.
Sol Aranguren P á g i n a 325 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• Municiones: son los cartuchos o tiros (proyectiles) que dispara el arma de fuego.
La simple tenencia de municiones de armas de fuego es la conducta típica.

Tenencia de instrumento para producir armas de fuego, piezas o municiones: es un tipo subjetivamente
configurado, que requiere la concurrencia de un elemento subjetivo específicos del injusto que acompaña al dolo:
“PARA” producir armas de fuego, piezas o municiones. Este es un delito de intención, mutilado de 2 actos, que se
consuma con la mera tenencia de los instrumentos para producir los elementos enunciados en la norma, aun
cuando el agente no haya logrado el fin propuesto.

FABRICACIÓN ILEGAL DE ARMAS


Inc 3 Párrafo 13 “El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual será reprimido
con reclusión o prisión de CINCO (5) a DIEZ (10) años”

Delito autónomo por el que se castiga la fabricación ilegal de armas de fuego (no de cualquier arma), cuando
de ello se hiciere una “actividad habitual”, no cuando la fabricación es aislada o circunstancial.

ENTREGA INDEBIDA DE ARMAS DE FUEGO


Inc 4 párrafo 13, 14, 15, 16 y 17 “(4) Será reprimido con prisión de UN (1) año a SEIS (6) años el que entregare un
arma de fuego, por cualquier título, a quien no acreditare su condición de legítimo usuario.
La pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a DIEZ (10) años de prisión si el arma fuera entregada a un menor
de DIECIOCHO (18) años.
Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena será de CUATRO (4) a
QUINCE (15) años de reclusión o prisión.
Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres párrafos anteriores contare con
autorización para la venta de armas de fuego, se le impondrá, además, inhabilitación especial absoluta y perpetua,
y multa de DIEZ MIL PESOS ($ 10.000)”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en entregar un arma de fuego. La entrega puede ser por cualquier título, de modo
que quedan comprendidos: la compraventa, donación, alquiler, etc. título oneroso o gratuito. La simple promesa
de entregar la cosa, aunque se haya pactado o pagado un precio por ella, no es suficiente para perfeccionar del
tipo.
El sujeto que recibe la cosa no debe ser legítimo usuario, es decir, no debe poseer autorización para tener o
portar la cosa.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma con la entrega del arma y la tentativa admisible.

→Pena: prisión de 1 año a 6 años.


Si fuera menor de 18 años: pena será de 3 años y 6 meses a 10 años de prisión
Si fuera su actividad habitual: inhabilitación especial absoluta y perpetua, y multa de $ 10.000.

AGRAVANTE: El precepto prevé una mayor penalidad para aquellos casos en que la entrega del arma de fuego
se hiciere a una persona menor de 18 años. Si el arma fuera provista a una persona mayor de 18 años, el hecho no
queda alcanzado por la agravante.

PENA ACCESORIA: su vez se pone al autor con la pena de inhabilitación que hiciera la provisión ilegal de armas
de fuego una actividad habitual

OMISIONES PUNIBLES
Sol Aranguren P á g i n a 326 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Inc 5 párrafo 18 y 19 “(5) Será reprimido con prisión de TRES (3) a OCHO (8) años e inhabilitación especial por el
doble del tiempo de la condena el que, contando con la debida autorización legal para fabricar armas, omitiere su
número o grabado conforme a la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o más armas idénticos números o
grabados.
En la misma pena incurrirá el que adulterare o suprimiere el número o el grabado de un arma de fuego”

Es un tipo de delito de omisión impropia, de sujeto activo calificado (fabricante de arma de fuego) a quien la
ley le exige que lleve un libro de producción rubricado por la dirección de fabricantes militares, en el que se asentará
la producción diaria, especificando tipo, cantidad y número de serie de las armas, repuestos o accesorios y
cantidad, tipo y número de lote de munición, según el caso. Por lo tanto, es un delito especial propio de conductas
alternativas.

Estructura del delito:


→Acción Típica:
- Omitir consignar el número grabado del arma de fuego requerida legalmente para su identificación
- Asignar a dos o más armas idénticos números o grabados

→Tipo Subjetivo: en ambos casos los delitos son dolosos de dolo directo.

→Pena: prisión de 3 a 8 años e inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena

Además, se establece una era conducta

→Acción Típica: consiste en adulterar (insertar sobre marcar) o suprimir (eliminar, borrar, hacer desaparecer,
imposible la identificación) total o parcialmente, el número grabado un arma de fuego. Puede tratarse de cualquier
tipo de arma de fuego, de uso civil o de guerra.

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola realización de las acciones típicas sin que se requiera
resultado alguno

→Pena: prisión de 3 a 8 años e inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena

Delitos Contra la Seguridad del Tránsito y de los Medios de Transporte y de


Comunicación
La ley 26362 de 2008 dispuso modificar la rúbrica, estableciéndola la actual, incorporando así un nuevo bien
jurídico a la legislación penal, que es la “Seguridad del Tránsito”. Además, se introdujo una serie de delitos
relacionados con el tránsito automotriz en el Art 193 bis fue nuevamente reformado por la ley 27347 en 2017,
aunque solo respecto del objeto de la acción (el automotor) unificando los términos vehículo automotor y vehículo
de la legislación anterior, por la de vehículo con motor.
La represión de estos delitos tiende, fundamentalmente, a evitar daño o entorpecimiento susceptibles de
crear un peligro común. De aquí que estas infracciones, reúnan todas las características propias de los delitos de
peligro para la seguridad de bienes y personas en general. En los casos del Art 193 bis, sin embargo, el bien jurídico
no es la seguridad de tránsito automotor (bien jurídico que se protege en segundo plano) sino “la vida y la
integridad física de las personas”; tanto que, si la conducta descrita como acción punible no creará un peligro para
estos bienes jurídicos individuales, quedaría fuera de tipicidad.

Sol Aranguren P á g i n a 327 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

119 Naufragio, varamiento o desastre aéreo


Art 190 CP “Será reprimido con prisión de dos a ocho años, el que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga
en peligro la seguridad de una nave, construcción flotante o aeronave.
Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre aéreo, la pena será de seis a quince años de reclusión o
prisión.
Si el hecho causare lesión a alguna persona, la pena será de seis a quince años de reclusión o prisión, y si
ocasionare la muerte, de diez a veinticinco años de reclusión o prisión.
Las disposiciones precedentes se aplicarán, aunque la acción recaiga sobre una cosa propia, si del hecho deriva
peligro para la seguridad común”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar (llevar a cabo producir realizarla) cualquier acto positivo y negativo que
ponga en peligro la seguridad de una nave construcción flotante o aeronave, de lo cual derive un peligro para la
seguridad común (Ej: daños en la estructura de la nave, en sus dispositivos de seguridad, de señales en la pista de
aterrizaje para provocar el desastre etc.)

Solo comprende a la navegación acuática y aérea. El transporte terrestre tiene protección en el Art 191.

→Objeto Protegidos:
• Nave: la embarcación o de desplazamiento acuático, cualquiera sea su medio de propulsión y que está
destinada al transporte o comunicación de personas o cosas.
• Construcción flotante: son todos aquellos objetos que, sin ser propiamente una nave, tienen la aptitud
para sostenerse en la superficie de las aguas (Ej: balsas embarcaderos grúas dragas).
• Aeronave: es aquella embarcación, aparato o mecanismo capaz de circular por el aire, cualquiera sea su
forma de propulsión (Ej: aviones helicópteros hidroaviones).
En todas estas hipótesis los medios de transporte comprendidos deben estar en servicio.

→Tipo Subjetivo: el delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las conductas que ponen en peligro real la
seguridad de los objetos protegidos.

→Pena: reprimido con prisión de 2 a 8 años.

AGRAVANTE:
1. (Pena: la pena será de 6 a 15 años de reclusión o prisión) se aplica, así como consecuencia del hecho deriva
el naufragio, varamiento desastre aéreo del medio de transporte.
o Naufragio: cuya materialidad presupone una nave en curso de navegación, consiste en la pérdida o
ruina de la embarcación en el mar, el río o lago navegable. Esto abarca tanto la sumersión o el
hundimiento de la nave, ya sea en aguas libres como en puertos o dársenas.
o Varamiento: cuando la nave encallada, es decir cuando deja de flotar debido a que se apoya en
partes sólidas, como arena y el o rocas, etc.
o Desastre aéreo: es el daño de grandes proporciones que afecta a personas o cosas vinculadas con
la utilización de la aeronave. Comprende los casos de precipitación de la nave (en vuelo), como los
daños producidos durante las operaciones inmediatamente anteriores o posteriores al vuelo.
2. La escala penal se incrementa si el hecho produjere lesión o la muerte de alguna persona. Pena será de 6
a 15 años de reclusión o prisión, y si ocasionare la muerte, de 10 a 25 años de reclusión o prisión.
En ambas hipótesis se trata de resultados preterintencionales conectados casualmente con el desastre.

En el último párrafo del artículo declara aplicables las disposiciones precedentes aun cuando la acción recaiga
sobre la cosa propia, siempre que el hecho derivó un peligro para la seguridad común.

Sol Aranguren P á g i n a 328 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

120 Peligro para Transportes Terrestres


Art 191 CP “El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle
descarrilar, será reprimido:
1º Con prisión de seis meses a tres años, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente;
2º Con prisión de dos a seis años, si se produjere descarrilamiento u otro accidente;
3º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona;
4º Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si resultare la muerte de alguna persona”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar un acto tendiente a detener (parar, frenar) o entorpecer (perturbar, poner
obstáculos) la marcha de un tren o para hacerlo descarrilar.
 Tren: conjunto de elementos rodantes (convoy) arrastrado por una máquina o locomotora que circula
exclusivamente por vía férrea y que está destinado al tránsito ferroviario, por cualquier vía (superficial
o subterránea). El concepto no abarca la locomotora sin convoy, automóviles y vagonetas, ni a las
llamadas “zorras” u otros aparatos mecánicos o eléctricos (Ej: grúas) que poseen auto desplazamiento
o desplazamiento manual.

→Tipo Subjetivo: la acción debe enderezar a lograr la finalidad perseguida (‘PARA’ detener entorpecer o
lograr el descarrilamiento) contemplando solo el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se ponen en ejecución los medios destinados a detener o
entorpecer la marcha del tren o a producir su descarrilamiento. la tentativa se presenta como posible.
→Pena:
• Con prisión de 6 meses a 3 años, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente
• Con prisión de 2 a 6 años, si se produjere descarrilamiento u otro accidente (AGRAVANTE)
• Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si del accidente, resultare lesionada alguna persona (AGRAVANTE)
• Con reclusión o prisión de 10 a 25 años, si resultare la muerte de alguna persona (AGRAVANTE)

121 Atentados Contra medios de Comunicación del Servicio Ferroviario


Art 192 CP “Será reprimido con las penas establecidas en el artículo anterior en sus casos respectivos, el que
ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telégrafo o teléfono destinado al servicio
de un ferrocarril”

Estructura del delito


→Acción Típica: consiste en ejecutar cualquier acto dirigido a interrumpir el funcionamiento de un telégrafo
teléfono que está destinado al servicio ferroviario, en tanto tales servicios son indispensables para la seguridad del
tránsito ferroviario.

No están comprendidos en las disposiciones aquellos artefactos que, como los teléfonos públicos instalados
en las estaciones, están destinados al uso del público en general. No se abarcan los medios electrónicos
informáticos de comunicación

Es suficiente con la ejecución del acto tendiente era la interrupción del servicio.

→Tipo Subjetivo: el delito es de peligro, concreto instantáneo y doloso.

122 Atentados Contra un Tren o Tranvía en Marcha


Art 193 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un delito más severamente
penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranvía en marcha”

Sol Aranguren P á g i n a 329 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Esta figura ha perdido actualidad, ya que los tranvías dejaron de funcionar en Argentina a comienzos de la
década de los 60; por lo que el hecho solo podría comentarle sea contra un tren en marcha, aun cuando los trenes
también han dejado de circular en gran parte del país.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en arrojar (tirar, lanzar, despedir) un cuerpo contundente objeto capaz de producir un
daño, una conducción) o proyectiles (en cuerpo objeto lanzado en una dirección cualquiera y que puede ser arrojado a
distancia) contra un tren en marcha.

Por tratarse de una figura subsidiaria, la pena por el delito solo resulta aplicable siempre que el hecho no
importe un delito más severamente penado. La consecuencia más grave (muerte de un pasajero) implica la
exclusión de esta figura por la que corresponde a ese resultado.

→Consumación y Tentativa: la infracción es de peligro y se consuma al arrojarse los objetos contra los
vehículos protegidos aun cuando no se de en el blanco.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

123 Delitos vinculados al Transito Automotor


Art 193 bis CP “Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años e inhabilitación especial para conducir
por el doble del tiempo de la condena, el conductor que creare una situación de peligro para la vida o la integridad
física de las personas, mediante la participación en una prueba de velocidad o de destreza con un vehículo con motor,
realizada sin la debida autorización de la autoridad competente.
La misma pena se aplicará a quien organizare o promocionare la conducta prevista en el presente artículo, y a
quien posibilitare su realización por un tercero mediante la entrega de un vehículo con motor de su propiedad o
confiado a su custodia, sabiendo que será utilizado para ese fin”

CONDUCCIÓN PELIGROSA DE UN VEHÍCULO AUTOMOTOR


Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en crear una situación de peligro para la vida o la integridad física de la persona, a través
de la participación en una prueba de velocidad o de destreza con un vehículo automotor.

En principio, no es punible la conducción peligrosa de un automotor (Ej: por encima de los límites legales de
velocidad, o bajo la influencia de bebidas alcohólicas o de drogas tóxicas), sino que el tipo penal requiere que la
conducción del automotor haya puesto en peligro concreto en la vida o la integridad física de las personas “A
TRAVES” de una prueba de velocidad o de destreza; es decir una competencia o concurso con otros individuos o
también de una demostración solitaria de las habilidades personales (Ej: picadas).

→Sujetos: se trata de un delito de los denominados de propia mano; solo puede ser cometido por el conductor
en forma personal, sin intermediarios.

→Elementos:
• El precepto condiciona la posibilidad a que la prueba de velocidad o de destreza se haya realizado sin la
debida autorización de la autoridad competente, la cual, de existir, eliminaría la tipicidad penal.
• La puesta en peligro de la vida o integridad física debe ser de las personas en general, es decir, en forma
indeterminada, lo cual no obsta a que se trate de una sola persona ejemplo un transeúnte que
ocasionalmente circula por el lugar.
El peligro concreto para el bien jurídico debe ser evaluado ex post, el cual debe ser real, no meramente
potencial.
• El acompañante del conductor, así como los demás intervinientes en una competencia de velocidad o de
destreza, que hayan asumido voluntariamente el riesgo derivado de tal forma de conducir (inclusive el
propio conductor a) no quedan abarcados por el tipo.
Sol Aranguren P á g i n a 330 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• La prueba de velocidad o destreza, puede llevarse a cabo en un lugar público o en un lugar privado, se
trate o no de una vía de circulación de las establecidas en las leyes respectivas; puede tratarse de una calle
pública, de circulación automotriz, abierta o cerrada al tránsito automotor (Ej: en ciertas horas del día,
para ser utilizada exclusivamente por peatones) una senda peatonal, una vereda, una plaza pública, etc;
una prueba de velocidad realizada en un lugar solitario, sin riesgo para los señalados bienes jurídicos
fundamentales, es una conducta atípica.
• Asunción de riesgo por parte de los espectadores de una prueba de velocidad: (Ej: una picada que es
observada por personas que han asentido su realización); seguramente, hechos de estas características
habrán de plantear dudas en el ámbito del consentimiento y de la auto puesta en peligro por parte de la
víctima.

→Objeto del delito:


 Vehículos Automotor: como la ley nada dice al respecto, quedan abarcados por el tipo penal los
vehículos propulsados a motor de 2 o más ruedas, con tracción propia (automóviles, motocicletas,
ciclomotores, embarcaciones a motor) no así otros vehículos que carecen de tales características (Ej:
los de tracción a sangre).

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se crea el peligro concreto para la vida o integridad física de
otras personas. la tentativa (aunque teóricamente resulta inimaginable), aparece como difícil realización en la
práctica.

→Pena: con prisión de 6 meses a 3 años e inhabilitación especial para conducir por el doble del tiempo de la
condena (la pena de inhabilitación significa “para conducir automotores”).

ORGANIZACIÓN O PROMOCIÓN DE UNA PRUEBA DE VELOCIDAD O DE DESTREZA CON UN


VEHÍCULO AUTOMOTOR
Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en la organización o promoción de una prueba de velocidad o de destreza con un
vehículo automotor, sin la debida autorización legal.
 Organiza: el que se ocupa de todos los aprestos para la realización de la prueba.
 Promociona: el que tiene a su cargo la difusión de la competencia.

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso

→Consumación y Tentativa: se trata de un tipo mixto alternativo, para cuya concreción es suficiente con la
realización de una sola de las conductas previstas, pero la multiplicación de las acciones no multiplica el delito y la
tentativa no parece posible.

→Pena: con prisión de 6 meses a 3 años e inhabilitación especial para conducir por el doble del tiempo de la
condena (la pena de inhabilitación significa “para conducir automotores”).

FACILITACIÓN DE LA PRUEBA DE VELOCIDAD O DE DESTREZA POR UN TERCERO


Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en hacer posible una prueba de velocidad o de destreza, mediante la entrega de un
vehículo con motor a otra persona, para que esta (u otra, a quien en definitiva le sea entregado el vehículo) participe
o intervenga en una de las pruebas indicadas.

Sol Aranguren P á g i n a 331 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Elementos:
• Debe tratarse de una entrega de un vehículo con motor y no de otro elemento o cosa que permita o haga
posible la realización de la prueba (Ej: proveer el combustible para que funcione el motor)
• El vehículo con motor debe ser de propiedad del sujeto activo, es decir inscrito a su nombre ante los
registros respectivos (la duda se presenta con la mera tenencia del vehículo aún no inscripto) o que haya
sido confiado a su custodia (Ej: por amistad, confianza, disposición de autoridad competente); por lo
tanto, si se trataré de un vehículo robado de propiedad de 1/3 que no lo ha confiado la custodia del autor,
el hecho es atípico a este título.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, que admite solo el dolo directo. La expresión “sabiendo que será
utilizado para este fin” no permite otra interpretación.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la entrega del vehículo al tercero; por tratarse de un delito de
peligro abstracto la tentativa no parece imaginable.

→Pena: con prisión de 6 meses a 3 años e inhabilitación especial para conducir por el doble del tiempo de la
condena (la pena de inhabilitación significa “para conducir automotores”).

124 Entorpecimiento de medios de Transporte y de Servicios Públicos


Art 194 CP “El que, sin crear una situación de peligro común, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal
funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios públicos de comunicación, de provisión de
agua, de electricidad o de sustancias energéticas, será reprimido con prisión de tres meses a dos años”

El precepto no tutela el funcionamiento del medio de transporte en sí mismo, sino el transporte en general, es
decir su desenvolvimiento o circulación por la vía pública, aun cuando, para impedir o perturbar esa actividad, la
acción recaiga sobre la cosa misma; de manera que quedan comprendidos tanto aquellos que están destinados al
uso público como los de uso particular, estén o no afectados al transporte de pasajeros.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en impedir (imposibilitar) estorbar (molestar, poner obstáculos) o entorpecer (turbar,
incomodar) el normal funcionamiento de los transportes o servicios enunciados en la norma.
 Los servicios son los públicos, ya sea que la prestación esté a cargo del Estado o de concesionarios
autorizados.
→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.

→Tipo subjetivo: la infracción es material y de resultado, es dolosa.

→Consumación y Tentativa: se consuma al impedirse o frustrarse el normal funcionamiento del transporte o


del servicio.

→Pena: prisión de 3 meses a 2 años

125 Abandono del Puesto de Trabajo


Art 195 CP “Serán reprimidos con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un delito más severamente
penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecánicos y demás empleados de un tren o de un buque, que
abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en abandonar el puesto de trabajo durante la realización del servicio respectivo.

→Sujetos: Sujeto Activo: solo puede ser conductores capitanes pilotos mecánicos y demás empleados de un
tren o de un buque
Sol Aranguren P á g i n a 332 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Elementos:
 El abandono punible se produce cuando el agente omite, en forma definitiva temporaria, desempeñar
la función o tarea que le corresponde, ya sea desertando o permaneciendo a bordo sin desempeñar la
función o la tarea en el momento en el que lo debe hacer.
 La infracción solo puede cometerse antes de llegar a puerto (el buque) o al término del viaje ferroviario
(en el tren). Es decir que el abandono penalmente reprochable exige que el autor se encuentra en el
servicio y que el medio de transporte se Halle en curso de navegación o de circulación.

→Tipo Subjetivo: se trata de un tipo doloso, de peligro abstracto.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el propio abandono independientemente de cualquier daño que
pueda derivar para el transporte.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año. La figura es de carácter subsidiario, resultando de aplicación solo cuando el
hecho no importe un delito más severamente penado.

126 Accidente Culposo


Art 196 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que por imprudencia o negligencia o por
impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento,
naufragio u otro accidente previsto en este capítulo.
Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondrá prisión de uno a cinco años”

Figura simple (párrafo 1)

→Acción Típica: consiste en causar un descarrilamiento, un naufragio u otro accidente de los previstos en el
capítulo (Art 190 y 191)

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

AGRAVANTE (párrafo 2) Para aquellos casos en los que es del hecho derive una lesión o muerte de alguna
persona.

Pena: prisión de 1 a 5 años

127 Entorpecimiento de Comunicación y Resistencia al Restablecimiento


Art 197 CP “Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, el que interrumpiere o entorpeciere la
comunicación telegráfica, telefónica o de otra naturaleza o resistiere violentamente el restablecimiento de la
comunicación interrumpida”

La reforma en la ley 26388 de alimento únicamente agregar las palabras o de otra naturaleza la redacción, con
lo cual se amplió el campo de aplicación del delito a otras formas de comunicación no previstas por el texto original
(Ej: las comunicaciones a través de sistemas informáticos)

Estructura del Delito:


→Acción típica: El delito de producir una verdadera incomunicación que afecte al servicio público normal
correspondiente. La disposición contempla dos hipótesis:
• La interrupción o entorpecimiento de la comunicación
• La resistencia violenta al restablecimiento de una comunicación ya interrumpida
En ambos supuestos, la acción del agente puede recaer sobre comunicaciones telegráficas, telefónicas o de
otra naturaleza (Ej: informática)

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

Sol Aranguren P á g i n a 333 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Piratería

128 Piratería
Art 198 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años:
1º El que practicare en el mar o en ríos navegables, algún acto de depredación o violencia contra un buque o
contra personas o cosas que en él se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo
los límites de una autorización legítimamente concedida;
2º El que practicare algún acto de depredación o violencia contra una aeronave en vuelo o mientras realiza las
operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una autorización legítimamente concedida;
3º El que mediante violencia, intimidación o engaño, usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin
de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de las personas que lleva;
4º El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su
pasaje o tripulación;
5º El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulación defiendan el buque o
aeronave atacado por piratas;
6º El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratería;
7º El que, desde el territorio de la República, a sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio”

La piratería ha sido considerada una infracción criminal que atenta contra la comunidad internacional. Pero,
entre nosotros, la piratería interna es la que se practica en el mar y en los ríos del interior del país configura un
atentado contra la Seguridad Pública en tanto implica un peligro para el tránsito marítimo o fluvial.

PIRATERÍA MARÍTIMA O PROPIAMENTE DICHA


Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en practicar (ejecutar) algún acto de violencia (física o psíquica) o la depredación (acto
de pillaje o de apoderamiento violento) contra un buque o contra personas o cosas que se encuentran a bordo.

Los actos de pillaje deben ejecutarse en el mar o en ríos navegables, es decir, mientras el buque está
navegando; por lo tanto, la infracción no se concibe en tierra ni desde la tierra, niña los lagos interiores.

Esta clase de piratería demanda que las conductas típicas se lleven a cabo empleando un buque contra otro
buque a (abordaje), que está en curso de navegación. Sin embargo, creemos que en la actualidad esta
interpretación ha perdido vigencia, en la moderna piratería no solo se realiza mediante una situación de abordaje,
sino que también puede llevarse a cabo empleando medios sofisticados, distintos y seguramente más efectivos
que los métodos clásicos de abordaje, cómo puede ser, Ej: el ataque a través de submarinos, por medio de
colocación de explosivos, por usos especializados, cañoneos desde tierra o aire, entre otros.

La disposición no alcanza a buques de guerra de alguna potencia beligerante y mucho menos si se trata de
actos de piratería autorizados por países que se encuentran involucrados en un conflicto bélico.

→Sujetos:
- Sujeto activo: es del pirata, es decir aquel que actúa por cuenta propia, que no pertenece a ninguna nación
y no distingue entre la guerra y la paz.
No es pirata quien actúa bajo la autorización de alguna potencia beligerante. Los actos de pillaje son
piráticos solo cuando son ejecutados “sin mediar autorización de alguna potencia beligerante” o cuando
se “excedieran los límites de una autorización concedida legítimamente”. La llamada “patente de corso”,
qué consistía en una autorización que concedía el Congreso o el presidente de la nación para actuar en una
guerra naval hostilizando al enemigo, fue eliminada (por desuso) por la reforma de 1994.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de peligro concreto.

Sol Aranguren P á g i n a 334 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se lleva a cabo los actos de depredación o violencia contra el
buque de las personas o cosas que en él se encuentren. La tentativa no parece admisible

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años

PIRATERÍA AÉREA
La diferencia con la anterior reside en que, las conductas típicas deben recaer sobre una aeronave en vuelo o
mientras se realizan las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo.

El hecho alcanza acciones desde otra nave, desde tierra o agua, pudiendo ser practicados por individuos que
se encuentran en el interior de la aeronave en vuelo o mientras permanecen en tierra, ya sea durante los momentos
en que se realizan las operaciones anteriores al vuelo (Ej: el momento del ascenso o descenso de pasajeros) o bien
durante el carreteo o despegue del avión.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y Tentativa: es de peligro concreto y la consumación coincide con la ejecución de los actos de
violencia o depredación.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años

PIRATERÍA IMPROPIA O USURPACIÓN DE COMANDO


Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en usurpar la autoridad de un buque o aeronave, con la finalidad de apoderarse de ellos
o de las cosas o personas que transporta. El hecho puede llevarse a cabo mediante violencia (actos de fuerza física)
intimidación (amenazas) o engaño (fraude), pudiendo arreglar el sobre cualquier persona que se encuentre en el
buque o en la aeronave y cometerse en el interior de la nave o directamente desde el exterior.

La ley no hace ninguna descripción sobre el particular. El autor del delito puede ser cualquier persona incluso
a quien pertenezca a la misma tripulación.

→Tipo Subjetivo: el tipo exige un móvil específico: el propósito de apoderarse del buque o de la aeronave o
de disponer de las cosas o personas que se encuentran a bordo. Tratándose de un tipo subjetivamente configurado
(delito de tendencia en la categoría de especial motivación subjetiva) la ausencia de este particular elemento
motivacional elimina el delito.

→Consumación y Tentativa: La infracción es instantánea de efectos permanentes y se consuma con la


usurpación de la autoridad de la nave, independientemente de que se haya o no logrado la finalidad propuesta

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años

CONNIVENCIA CON PIRATAS


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en entregar a un pirata un buque o una aeronave, la carga transportada o las
pertenencias de los pasajeros o de la tripulación.

Se trata de una entrega voluntariamente acordada entre el entregador (que puede ser un 3ro ajeno a la
tripulación del buque o de la aeronave, un tripulante o un pasajero, o bien una persona a cuyo cargo se encuentre
el Gobierno dirección de la nave, es decir que tenga poder de decisión) y el pirata. Esta es la connivencia
(confabulación acuerdo) exigida por la norma.

La entrega obedece a otras razones (Ej: por estar en la creencia de la inutilidad de una defensa, por miedo o
por cobardía) no queda abarcada por el tipo.

Sol Aranguren P á g i n a 335 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: el delito es instantáneo y se consuma con la entrega de los objetos protegidos al
pirata. Se trata de un tipo penalmente susceptible indistintamente de autoría directa o mediata.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años.

OPOSICIÓN A LA DEFENSA CONTRA PIRATAS


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en oponerse a que el buque o aeronave que se encuentra siendo atacado por piratas,
sea defendido por el comandante o la tripulación. La oposición debe realizarse mediante violencia o amenaza, sea
que se alejara contra el comandante o contra algún miembro de la tripulación.

No están abarcados por el tipo otros medios como Ej: el engaño o la persuasión

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el ejercicio de los actos de violencia o intimidación que emplean
como medio para ejecutar la oposición, independientemente de que se haya impedido o no la defensa del buque
o de la aeronave.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años.

EQUIPAMIENTO PIRATA
Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en equiparar un buque o una aeronave para practicar actos de piratería,
comprendiendo el acondicionamiento de la nave, proveyendo tripulación, armamento, alimentos, instrumentos
de navegación, etc, para destinarla a la piratería. La actividad del agente puede ser ejecutada por cuenta propia
(para 1 mismo) o por cuenta ajena (para un 3ro generalmente un armador)

Se reprime un acto preparatorio del delito de piratería

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del destino de la nave. Debe tratarse del
equipamiento de una nave pirata y no de una nave cualquiera para que se realicen actos de piratería, aunque luego
efectivamente los realice.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el equipamiento.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años.

TRÁFICO CON PIRATAS


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en traficar (compraventa de mercaderías, armas, dinero etc) o suministrar auxilio
(ayuda o socorro Ej: proveer un lugar para el descanso, reabastecerse) a un pirata. Las conductas deben llevarse a
cabo desde el territorio de la República en cualquier jurisdicción del país.

→Tipo Subjetivo: es necesario que el autor realice las acciones típicas a sabiendas, es decir con el
conocimiento asertivo de que trafica o presta auxilio a piratas; por lo tanto, solo cabe dolo directo.

129 Agravante
Art 199 CP “Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artículo anterior fueren seguidos de la
muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena será de diez a veinticinco
años de reclusión o prisión”

Sol Aranguren P á g i n a 336 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La única circunstancia agravante de la piratería, cuya mayor penalidad se aplica cuando de los actos hostiles o
de violencia a que alude el precepto anterior, deriva la muerte de alguna persona que se encuentre en el buque o
árabe atacado. La pluralidad de muertes no multiplica el delito.

Se trata de un resultado preterintencional no abarcado por el dolo del agente.

Delitos Contra la Salud Pública


Salud pública: puede ser definida como el conjunto de condiciones que positiva y negativamente garantizan y
fomentan la salud de los ciudadanos.

En este capítulo se ha tenido en cuenta como fundamento de la incriminación tanto el estado sanitario de la
comunidad como el de otros seres vivos, como las plantas y los animales, en la medida que tengan alguna incidencia
en la salud de los individuos en general.

130 Envenenar o adulterar aguas potables, alimentos o medicinas


Art 200 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de TRES (3) a DIEZ (10) años y multa de PESOS DIEZ MIL ($
10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que envenenare, adulterare o falsificare de un modo peligroso
para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales destinadas al uso público o al consumo de una
colectividad de personas”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Consiste en llevar a cabo alguna de las siguientes conductas en agua potable o sustancias
alimenticias o medicinales
 Envenenar: agregar o mezclar alguna sustancia tóxica.
 Adulterar: alterar la sustancia de una materia agregándole otras, quitándole alguno de sus elementos,
sometiéndola proceso de descomposición,
 Falsificar: otorgar una apariencia engañosa al producto o relativo a sus componentes o presentación.

→Objetos del delito:


- Agua potable: es aquella que sirve para el consumo humano (Ej: para beber, cocinar), aunque no sea
químicamente pura.
- Sustancia alimenticia: es aquel producto o fruto, sólido o líquido, que habitualmente se ingiere como
alimento.
- Sustancias medicinales: son aquellos productos que se usan en la medicina humana, confine directamente
curativos, antisépticos, anestésicos, etc. (Ej: medicamentos, drogas, productos químicos). No están
comprendidos los medicamentos que se utilizan para animales o de uso veterinario, ni el instrumental que
se emplea en la medicina.

No cualquier envenenamiento o adulteración es punible por ese único hecho, sino solo aquel que se realice de
un modo peligroso para la salud, es decir, que la salud de las personas haya padecido el riesgo concreto de una
alteración o transformación, corporal o fisiológica, de carácter perjudicial (Ej: el peligro de alguna enfermedad).
Estas acciones solo son punibles en la medida en que recaigan sobre aguas potables o sustancias alimenticias o
medicinales que están “destinadas al uso público (o de la población en general) o al consumo de una colectividad
de personas”, Ej: de un colegio, un barco, un regimiento, una cárcel, etc.

→Tipos Subjetivo: el delito es doloso y admítela la forma eventual.

→Consumación y tentativa: el delito es de peligro concreto y se consuma cuando las acciones típicas han
puesto en peligro la salud del público en general.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 10 años y multa de $ 10.000 a $ 200.000.

Sol Aranguren P á g i n a 337 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

131 Trafico de Productos Peligrosos para la Salud


Art 201 CP “Las penas del artículo precedente se aplicarán al que vendiere, pusiere en venta, suministrare,
distribuyere o almacenare con fines de comercialización aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales o
mercaderías peligrosas para la salud, disimulando su carácter nocivo”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en llevar a cabo estas conductas sobre sustancias peligrosas para la salud general,
disimulando su carácter nocivo.
 Vender: entregar por un precio.
 Poner en venta: ofrecimiento del producto para la venta (Ej: exhibiéndolo)
 Suministrar: ponerlo en mano de un 3ro, entregarlo por cualquier concepto a título oneroso o gratuito
 Distribuir: repartir las mercaderías entre las personas por cuenta propia o de terceros.
 Almacenar: acopiarlas, tenerlas en el depósito.

→Objeto del delito: agua potable, sustancias alimenticias, medicamentos y mercaderías Art

En estos supuestos debe tratarse de productos peligrosos para la salud, con actitud para dañar la salud
colectiva. El tráfico o comercialización de estos productos solo es posible si la autora ejecuta las acciones típicas
disimulando su carácter nocivo, es decir, engañar, mediante un acto positivo, al receptor sobre las verdaderas
cualidades de la sustancia, Ej: borrar la leyenda que advierte acerca de la nocividad del producto.

Es una conducta fraudulenta en perjuicio del comprador.

→Tipo subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y Tentativa: el delito es abstracto y la consumación coincide con el mismo acto de tráfico, ya
que la propia peligrosidad de la sustancia implica en sí misma, un peligro para la salud en general. Las acciones de
vender, suministrar, almacenar, o distribuir admiten la tentativa, no así “poner en venta”.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 10 años y multa de $ 10.000 a $ 200.000.

132 Agravantes
Art 201 bis CP “Si como consecuencia del envenenamiento, adulteración o falsificación de aguas potables o
sustancias alimenticias o medicinales, resultare la muerte de alguna persona, la pena será de DIEZ (10) a
VEINTICINCO (25) años de reclusión o prisión; si resultaren lesiones gravísimas, la pena será de TRES (3) a QUINCE
(15) años de reclusión o prisión; si resultaren lesiones graves, la pena será de TRES (3) a DIEZ (10) años de reclusión
o prisión.
En todos los casos se aplicará además multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($
200.000)”

Es una figura preterintencional; la multiplicidad de resultados no multiplica el agravante. La tentativa es


posible.

133 Propagación de Enfermedad Peligrosa y Contagiosa


Art 202 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años, el que propagare una enfermedad
peligrosa y contagiosa para las personas”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en propagar una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. Esto sucede
cuando la enfermedad se difunde, se multiplica o se transmite entre los individuos en general.

La conducta punible no consiste en contagiar o enfermar a alguien, sino en propagar (difundir) una
enfermedad que es contagiosa y peligrosa para las personas.
Sol Aranguren P á g i n a 338 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- La Propagación puede realizarse a través de la transmisión directa del germen, de persona a persona, de
animales o vegetales, o bien en forma indirecta a través de objetos o liberando gérmenes patógenos puros.
- La enfermedad (proceso patológico en desarrollo) debe ser peligrosa y contagiosa para las personas.
• Peligrosa: cuando es susceptible de producir un grave daño para la vida o la salud de las personas.
• Contagiosa: si puede transmitirse a otro, de cualquier forma y por cualquier medio (Ej: rabia, tuberculosis,
sífilis, sida)

→Sujetos: puede ser tanto el sujeto activo como el pasivo cualquier persona

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y Tentativa: el delito es de pura actividad y de peligro y se consuma con la acción de propagar,
con prescindencia de todo resultado, es decir, de que se produzca el contagio de alguna persona. la tentativa no
parece imaginable

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 15 años

134 Tipo Culposo


Art 203 CP “Cuando alguno de los hechos previstos en los artículos anteriores fuere cometido por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los deberes a su cargo, se impondrá multa de
PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL ($ 100.000); si tuviere como resultado enfermedad o muerte se aplicará
prisión de SEIS (6) meses a CINCO (5) años”

Este es un precepto que regula un tipo culposo que alcanza a los Art 200 y 202. El tipo del Art 201, al requerir
como elemento subjetivo que el autor disimula el carácter nocivo del objeto que trafica, está revelando una
conducta activa, engañosa, respecto de la calidad de la cosa en perjuicio del receptor, actividad que solo es
compatible con un obrar doloso. Buompadre: no nos parece posible disimular culposamente

La mayor penalidad está prevista para resultados derivado de los hechos previstos en los artículos anteriores:
enfermedad o muerte de alguna persona.

135 Suministro Infiel de Medicamentos


Art 204 CP “Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años el que estando autorizado para la
venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta
médica, o diversa de la declarada o convenida, o excediendo las reglamentaciones para el reemplazo de sustancias
medicinales, o sin la presentación y archivo de la receta de aquellos productos que, según las reglamentaciones
vigentes, no pueden ser comercializados sin ese requisito”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en suministrar, expender o desaprovechar una sustancia medicinal a otra persona, en:
- Especie (conjunto de cualidades de la propia sustancia),
- Calidad (propiedad natural de la cosa; el término hace referencia a la efectividad terapéutica de las
sustancias)
- Cantidad (medida, dosis o proporción distinta de la prescripta en la receta médica o de lo convenido
declarado)
Si bien la disposición no lo dice, la “sustancia de medicinal” solo es referible a medicamento destinados al
tratamiento enfermedades humanas, aun cuando eventualmente sirvan para tratar de animales.

Además, el precepto prevé, el suministro extendido de reglamentaciones en el reemplazo de sustancias


medicinales. Es decir, aquellos casos en los que se despacha un medicamento (que reemplaza el pedido por el
consumidor) sin el conocimiento y consentimiento de éste, y cuando el suministro se lleva a cabo sin la
presentación y archivo de la receta de aquellos productos que, según las reglamentaciones vigentes, no pueden

Sol Aranguren P á g i n a 339 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

ser comercializados sin ese requisito. La disposición abarca no solo la omisión de la presentación de la receta
médica sino también, y en forma separada, su archivo.
Se puede realizar en cualquiera de sus modalidades: suministrando el medicamento sin receta médica o sí,
existiendo esta receta, no la archivaré.

→Sujeto Activo: Es un delito especial propio porque solo puede ser cometido por quién está autorizado
legalmente para la venta de sustancias medicinales (farmacéutico, director del laboratorio, etc.)

→Elementos:
• El tipo recoge una suerte de fraude en perjuicio de otra persona (el suministro debe ser infiel), pero sin
que tenga alguna relevancia el valor económico del medicamento o el perjuicio o beneficio que la
operación pueda entrañar para el sujeto pasivo; para que se perfeccione el delito, con la falta de
correspondencia entre lo receptado, declarado, o convenido y lo que se expende a las personas.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito de peligro abstracto, de pura actividad doloso y se consuma
con el mero suministro del medicamento

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

136 Suministro Culposo


Art 204 bis CP “Cuando el delito previsto en el artículo anterior se cometiere por negligencia, la pena será de
multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL ($ 100.000)”

Se trata de una hipótesis culposa de los delitos del Art 204, es decir pese a la defectuosa técnica legislativa que
presenta la disposición al expresar “cuando el delito previsto”, debe entenderse que quedan abarcadas las figuras
típicas de dicho artículo, pues ambas modalidades son susceptibles de cometerse por culpa.

137 Producción o Fabricación de Productos Medicinales en Establecimientos no Autorizados


Art 204 ter CP “Será reprimido con prisión de UNO (1) a CUATRO (4) años y multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000)
a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que produjere o fabricare sustancias medicinales en establecimientos no
autorizados”

Con esta normativa se ha tenido por finalidad, combatir la industria clandestina de medicamentos. Se trata de
un tipo penal mixto alternativo, cuya comisión abarca, tanto la producción como la fabricación de sustancias
medicinales, aun cuando éstas no sean peligrosas para la salud de las personas. Se reprime el hecho objetivo de la
elaboración, en todas sus formas, de estos productos.

El tipo penal, se perfecciona solo si los productos son producidos o fabricados en establecimientos no
autorizados. El delito se consuma con la producción o fabricación de la sustancia medicinal; la tentativa es posible.

138 Omisión de los deberes de Control y Vigilancia


Art 204 quater CP “Será reprimido con multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($
200.000), el que teniendo a su cargo la dirección, administración, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al expendio, almacenamiento, distribución, producción o fabricación de sustancias medicinales, a
sabiendas, incumpliere con los deberes a su cargo posibilitando la comisión de alguno de los hechos previstos en el
artículo 204”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: comprende la simple infracción de la obligación que incumbe al que tiene a su cargo la dirección,
administración, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio, almacenamiento, distribución

Sol Aranguren P á g i n a 340 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

producción, fabricación de medicamentos; en la medida en que dicha omisión haya posibilitado en concreto la
comisión de alguno de los delitos previstos en el Art 204.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es un delito especial que requiere la conducta de un autor calificado (Ej: el farmacéutico el
director técnico de la farmacia o de laboratorio y la administradora del gerente).

→Tipo Subjetivo: solo puede ser en forma dolosa, de dolo directo (la expresión “a sabiendas” en el texto, no
permite otra interpretación).

→Consumación y Tentativa: se consuma con la simple omisión del cumplimiento de los deberes asumidos, sin
que resulte necesario para la perfección típica, que realmente se haya cometido alguno de los delitos previstos en
el Art 204.

→Pena: multa de $ 10.000 a $ 200.000

139 Venta de Sustancias Medicinales sin Autorización


Art 204 quinquies CP “Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años el que sin autorización
vendiere sustancias medicinales que requieran receta médica para su comercialización”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en vender, sin autorización, medicamentos que solo pueden ser comerciado bajo receta
médica.
Por lo tanto, quedan al margen del tipo el expendio de medicamentos que se comercializan en forma libre o
bajo cualquier título, que no constituya venta. La venta, para que resulte punible, debe haberse realizado sin la
autorización prevista en las leyes de la actividad farmacéutica.

→Tipo Subjetivo: es doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma con la venta del producto medicinal; la tentativa es posible.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

140 Violación de Medidas Anti epidémicas


Art 205 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare las medidas adoptadas por las
autoridades competentes, para impedir la introducción o propagación de una epidemia”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en violar (quebrantar) las medidas (mandatos o prohibiciones) adoptadas por la
autoridad competente, tendientes a impedir la introducción o propagación de una epidemia.
Puede llevarse a cabo a través de una conducta activa u omisiva, es decir ejecutando un acto prohibido o no
realizando el acto mandado por la autoridad.

Estas medidas deben ser dirigidas a impedir la introducción o propagación de una epidemia, es decir una
enfermedad que ataca a un gran número de personas, que se propaga por contagio directo, de persona a persona,
o bien por contagio indirecto, por medio de vehículos portadores como el agua, los animales, los insectos, la ropa
etc.

[Es una norma penal en blanco, en la que se determina la sanción, pero que requiere una complementación
proveniente de otra ley o instancia]

→Sujetos: puede ser cualquiera, incluso a quien padece la enfermedad.

→Tipo Subjetivo: la fracción es dolosa

Sol Aranguren P á g i n a 341 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: es de peligro abstracto y se consuma cuando se ha violado la prohibición, o se ha


omitido realizar lo que el mandato ordenaba hacer, con prescindencia de que se haya efectivamente infectado
alguna persona o de que se haya corrido realmente el peligro de introducción propagación de la epidemia.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años.

141 Violación de Leyes de Policía Sanitaria Animal


Art 206 “Será reprimido con prisión de UNO (1) a SEIS (6) meses el que violare las reglas establecidas por las
leyes de policía sanitaria animal”

[Se trata de una ley penal en blanco]

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en violar las reglas(medidas) establecidas por leyes de policía sanitaria animal.

Leyes de policía sanitaria animal: generalmente establecen prescripciones obligatorias para los propietarios de
animales afectados por alguna enfermedad contagiosa determinándolos, en tales casos, a denunciar el hecho a las
autoridades pertinentes (Ej: aislamiento del animal enfermo, separándolo de los sanos, enterrándolo si estuviese
muerto). También se establecen reglas relacionadas con la introducción al país de animales enfermos o que has
estado expuestos al contagio; La conducción del animal en pie, etc.

→Tipo Subjetivo: es un tipo de peligro abstracto, de mera actividad y de carácter doloso

→Consumación y Tentativa: se conforman con la violación de las medidas dispuestas por las leyes de policía
sanitaria animal.

→Pena: prisión de 1 a 6 meses

142 Sanción Complementaria


Art 207 CP “En el caso de condenación por un delito previsto en este Capítulo, el culpable, si fuere funcionario
público o ejerciere alguna profesión o arte, sufrirá, además, inhabilitación especial por doble tiempo del de la
condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitación especial durará de un mes a un año”

El precepto establece una sanción de inhabilitación especial accesoria a la condena que se le suma a las penas
de prisión o a la de multa, que corresponde a cada delito en particular de los que están tipificados en este capítulo,
inclusive a la figura del Art 208.

143 Ejercicio Ilegal de un Arte de Curar


Art 208 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un año:
1º El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los límites de su autorización,
anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o
cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título gratuito;
2º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curación de
enfermedades a término fijo o por medios secretos o infalibles;
3º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere
título o autorización, para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1º de este artículo”

CURANDERISMO (Inc 1)

Bien Jurídico: salud pública

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 342 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción típica: consiste en llevar a cabo las siguientes conductas de manera habitual, cualquier medio
(medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismos,) destinado al tratamiento de las enfermedades humanas.
• Anunciará: publicar o proclamar el medio curativo, hacer propaganda.
• Prescribir: ordenar, indicar un tratamiento.
• Administrar: suministrar, hacer tomar un medicamento.
• Aplicar: emplear, utilizar, introducir en el cuerpo (Ej: inyectable)

→Elementos:
- Debe tratarse de un tratamiento curativo de una enfermedad, física o psíquica, que afecta a una persona
humana, no a los animales, las plantas o a procedimientos que no configuren el tratamiento curativo de
una enfermedad (Ej: aplicar masajes para mejorar el aspecto físico; invocaciones de tipo religioso; realizar
análisis químico; venta de hierbas supuestamente medicinales; despachar recetas en una farmacia, etc.) sin
este requisito (tratamiento curativo) el delito no puede configurarse.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es el curandero, y curandero puede ser cualquier persona, pudiendo realizar su actividad en
forma manifiesta, encubierta o clandestina.
Puede cometer el delito quienes carecen de título para el ejercicio de curar, quienes carecen de
autorización para ejercerlo y quienes, contando con autorización para ejercer el arte, lo hacen extendiendo
sus límites.
 El título: es la certificación de la capacitación profesional, expedida por una entidad oficial o
privada. La ley hace referencia al título, no a una matrícula profesional, de manera que no delinque
quién, poseyendo título profesional, ejerce el arte de curar no estando aún matriculado.
 La autorización: es un acto de naturaleza administrativa del Estado, que se traduce en un permiso
otorgado a una persona determinada, que carece de título profesional, para qué ejerza el arte de
curar, en determinadas circunstancias, Ej: estudiantes aventajados, idóneos por la práctica,
estudiantes de Medicina, médicos extranjeros, etc. en lugares o zonas en las que se carece de
profesionales.
 Comete el delito también quien, estando autorizado para ejercer el arte de curar, exceden los
límites de la autorización (Ej: el mecánico dental que hace trabajo de prótesis, el enfermero que
diagnostica enfermedades, recetas remedios y aplica medicina a sus pacientes).

La ley reprime el “ejercicio del arte de curar”, expresión que abarca no solo el ejercicio de la medicina, sino
también el de todas aquellas profesiones que están comprendidos en el concepto, cómo obstetras, kinesiólogos,
terapistas, físicos, enfermeros, ópticos, técnicos, etc.

→Medios de Comisión: puede ser cualquiera que esté destinado al tratamiento de las enfermedades de las
personas, aun cuando carezcan en sí mismo de toda propiedad curativa Ej: la entrega de reliquias con fines
curativos; la percepción del suyos hiervas y pases magnéticos, etc

El curanderismo solo es punible, en la medida en que su práctica se lleva a cabo habitualmente. El delito puede
cometerse a título oneroso o gratuito, con o sin ánimo de lucro.

→Tipo Subjetivo: delito doloso y el dolo se integra con la finalidad de curar la enfermedad, sin la cual la figura
desaparece. Si el curandero cree que curara la enfermedad mediante el tratamiento que prescribe, estaremos
siempre en un terreno de curanderismo, sin perjuicio de los eventuales daños que causen a la persona.
Sí en cambio, la actividad es simulada y el autor sabe que el tratamiento no es curativo, o no persigue dicho
propósito (puede aspirar Ej: a lograr solo un beneficio económico) percibiendo un precio por ello, estaremos en el
ámbito de la estafa.

→Consumación y Tentativa: la infracción es de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma cuando se


realizan las acciones típicas. La tentativa no parece admisible.
Sol Aranguren P á g i n a 343 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Puede darse el concurso de delitos en los casos de muerte o lesiones del paciente, o bien con una usurpación
de títulos del Art 247.

CHARLATANISMO (Inc 2)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en anunciar (publicar, dar a conocer a noticias) o prometer (asegurar un resultado, dar
la palabra de que se va a realizar) la cura de una enfermedad a término fijo, en fecha determinada cierta de curación,
o bien por medios secretos, esto es a través de procedimientos sobre los que el autor mantiene reserva, que son
conocidos solo por lo infalibles, es decir, de éxito seguro, que no puede fallar sea en forma gratuita u onerosa.

La ley exige que el anuncio o promesa persigan la cura de una enfermedad.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser solo quien tenga título o autorización para ejercer el arte de curar, o el que esté
habilitado oficialmente para ellos.

→Tipo Subjetivo: de carácter doloso, sin que sea necesaria la concurrencia elementos subjetivos específicos.

→Consumación y Tentativa: La infracción tratándose de un tipo de peligro abstracto y de pura actividad, se


consuma con la sola realización de las acciones típicas, independientemente de que la salud general haya corrido
peligro o de que se haya prescripto tratamiento alguno. La tentativa no parece admisible.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

PRESTACIÓN DE NOMBRE (Inc 3)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en prestar el nombre a otro, que carece de título o autorización para ejercer el arte de
curar, para que realice los actos previstos en el inciso 1, es decir para que ejerza actos de curanderismo.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser quien tiene título o autorización para ejercer el arte de curar (delito especial
propio)

→Elemento: El delito supone un obrar por otro, es decir, que un individuo actúe como si fuera otro. La
concurrencia de ambos sujetos es necesaria; si 1 de ellos que es la persona que no poseen título, ni autorización,
debe ejercer el arte de curar utilizando el nombre de otra persona que sí debe reunir tal condición. Si no se produce
esta situación donde se sustituye a las personas el actuar en nombre de otro, el profesional o autorizado no es
punible por esta figura.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de pura actividad y de peligro abstracto.

→Consumación y Tentativa: La consumación coincide con el uso del nombre ajeno y el ejercicio de los actos
de curanderismo, por lo tanto, la sola prestación del nombre con la finalidad exigida por la ley, sin que se le utilice
el nombre ajeno, constituye un mero acto preparatorio y no punible.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Sol Aranguren P á g i n a 344 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra el Orden Público 


(Art 209 a 213)

Bien Jurídico: tranquilidad pública.


Las conductas definidas en este título configuran hechos criminales perturbadores de la vida colectiva, por los
efectos (miedo, temor, intranquilidad) que producen en el sentimiento de los individuos en general, frente a la
incertidumbre de que tales hechos llevarán a cabo.

Instigación a Cometer delitos

144 Instigación a Cometer Delitos


Art 209 CP “El que públicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institución,
será reprimido, por la sola instigación, con prisión de dos a seis años, según la gravedad del delito y las demás
circunstancias establecidas en el artículo 41”

Ej: medico que en el parque instigo a las personas a violar las medidas anti epidémicas (este año acá en ros)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en instigar (determinar) públicamente a otros a cometer un delito determinado contra
una persona o institución. la instigación significa hacer surgir en el autor la decisión al hecho, provocar que el autor
se decida; supone siempre un estímulo directo al crimen, que implica la exclusión de otros medios indirectos Ej: el
Consejo, la simple propaganda de ideas, una manifestación indeterminada, indeliberada o accidental las
incitaciones sutiles, etc.

La diferencia de la instigación del Art 209 y la que se da en el Art 45 como una forma de participación criminal
reside:
- En que aquélla siempre debe realizarse públicamente, es decir, en un lugar público o en el marco de un
número indeterminado de personas.
- En la circunstancia de que la inducción a la comisión del hecho punible debe estar dirigida a una Generalidad
de individuos.
En cambio, la instigación del Art 45 debe dirigirse, a 1 o varios sujetos, pero siempre determinados.

Ambas formas de instigación se identifican solo en el plano subjetivo: en los dos casos el instigador determina
dolosamente al instigado para que cometa el hecho del que se trata.

→Medios: La instigación a cometer delitos admite cualquier medio de comisión (Ej: verbales, escritos, por
medio de la prensa)

→Objeto: debe ser la comisión de un delito, esto es, a “que el delito se consume”, sea como autor o en
cualquier otro grado de participación (no parece razonable admitir la instigación a cometer una “tentativa de
delito”). Además, el objeto de investigación debe ser ‘un delito’ es decir un hecho tipificado como tal en el código
o en las legislaciones complementarias.

Debe tratarse de un delito determinado (concreto), es decir circunstanciado, individualizado. los destinatarios
del hecho instigado debe ser una persona o una institución, incluido el estado.

→Tipo Subjetivo: la infracción es de pura actividad y dolosa, de dolo directo.

Sol Aranguren P á g i n a 345 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la sola instigación, con prescindencia de la ejecución del
hecho instigado. La perfección del delito exige que la instigación haya sido percibida por el público en general, no
siendo suficiente la mera posibilidad de que eso ocurra.
Es imprescindible que alguien reciba la instigación, lo cual quiere decir que, si se ha utilizado un medio idóneo
para que la instigación llega a los destinatarios, el hecho puede quedar en tentativa.

→Pena: con prisión de 2 a 6 años

145 Incitación Publica a la Sustracción del Servicio Militar


Art 209 bis CP “En igual pena incurrirá quien en tiempo de conflicto armado incite públicamente a la sustracción
al servicio militar legalmente impuesto o asumido. Si el autor fuese un militar, el máximo de la pena se elevará a diez
(10) años.”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en incitar públicamente a la sustracción del servicio militar impuesto por la ley o
voluntariamente asumido. Tiene que tratarse de una incitación pública, hecha de un modo que posibilite su
captación por un número indeterminado de individuos, aunque no se haya alcanzado a lograr ese conocimiento
masivo.

→Sujetos:
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público.
- Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona.

→Elemento: La acción se desarrollará en el marco de un conflicto armado, es decir, durante, con ocasión o
mientras se está produciendo un conflicto, nacional o internacional, entre fuerzas beligerantes, en el que interviene
en nuestro país se utilizan armas. Puede tratarse de una contienda o refriega de grupos u organizaciones militares,
entre sí o contra el estado nacional, en el que éste se vea obligado a intervenir empleando las Fuerzas Armadas de
la nación. La inexistencia de un conflicto armado conduce a la atipicidad de la conducta.

→Medio de Comisión: admitiendo el tipo cualquier medio de comisión, ya sea oral, escrito, por medio de la
prensa u otros medios de comunicación (Ej: internet)

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito, compatible con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola realización de la acción típica, pero es necesario que la
incitación haya llegado conocimiento de una persona. Si esto no ocurriera, pero el medio utilizado así dueño para
lograr los fines perseguidos, el hecho puede quedar en grado de tentativa.

→Pena: con prisión de 2 a 6 años


AGRAVANTE: El delito se agrava si el autor de la incitación es un militar, vale decir, un individuo que, al
momento del hecho, revista estado militar en los términos del Art 77 del código.

Asociación Ilícita

146 Asociación Ilícita


Art 210 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de tres a diez años, el que tomare parte en una asociación o
banda de tres o más personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación. Para
los jefes u organizadores de la asociación el mínimo de la pena será de cinco años de prisión o reclusión”

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 346 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: consiste en tomar parte (ser miembro o constituir) una asociación destinada a cometer delitos.
La figura básica se integra con los siguientes elementos:
• La acción de formar parte o conformar una asociación criminal
• Un número mínimo de autores
• O un fin delictivo

→Sujetos:
- Sujetos Activos: exige un mínimo de 3 personas, sin límites en el máximo para la configuración del tipo,
pudiendo tratarse de personas imputables o no, ya que la ley le importa el número de miembros y no la
capacidad que pudiera tener los mismos, sea que, de lo contrario, bastaría con integrar la asociación con
un inimputable para escapar al delito, solución que no parece la más adecuada a la interpretación del tipo
penal.
Si la organización delictiva está compuesta por 3 miembros en los que 1 de ellos es inimputable, los sujetos
capaces penalmente serán responsables del delito del artículo 210 y para el otro serán de aplicación las
reglas relativas a la inimputabilidad.
En el caso de que 1 de los sujetos se encuentre prófugo o que no ha sido oído en el proceso, o con quien
obre en su favor una excusa absolutoria o la prescripción de la acción, ocurre lo mismo que con el
inimputable.

→Elementos:
 Exige un acuerdo o concierto previo entre sus miembros para constituirla o, sí ya estuviere
conformada, la voluntad de asociarse a ella para prestarse mutuamente colaboración en la empresa
delictiva. Siempre implica una unión de tipo intelectual en el concierto delictivo.
 Debe tener cierta permanencia, una relativa estabilidad que revele la existencia de un contexto
delictivo plural dedicado a un fin criminoso. Es por ello, no cualquier actividad delictiva llevada a cabo
por un grupo de individuos debe ser considerada una asociación en los términos del Art 210.
La permanencia en la asociación es lo que distingue la asociación ilícita de la convergencia transitoria
propia de la participación criminal. se trata de un elemento de apreciación relativa, no absoluta. La
permanencia no quiere decir “para siempre”, no se trata de una mera cuestión de tiempo. Lo que
importa en la asociación de estas características, es que existe un pacto de voluntades comunes en
relación con una organización cuya actividad principal sea la perpetrar hechos ilícitos en forma
indeterminada
 El requisito de la organización se cumple con una mínima existencia grupal que revele una acción
común en procura de objetivos criminales comunes.
 Debe haber una Constitución de una asociación o banda.

→Tipo Subjetivo: el fin de la asociación debe ser el de cometer delitos indeterminados, ya que lo que tipifica
a la asociación delictiva es el peligro de la variedad y de la repetición de los atentados criminales, es decir, el peligro
de la divulgación del crimen. Por lo tanto, el delito es doloso, de dolo directo.
Consentimiento: es individual de cada 1 de los miembros de la organización; por lo tanto, la denotación de este
elemento subjetivo es esencial en el caso judicial para probar la existencia del delito.
La asociación ilícita es un delito de intención que se caracteriza por la orientación subjetiva dada a la acción
inicial o básica de formar parte del grupo criminal, esto es, una acción dirigida a una finalidad concreta: cometer
delitos.

→Consumación y Tentativa: es una infracción de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma por el
simple hecho de formar parte de la asociación criminal.
Al ser un delito permanente, la consumación se prolonga mientras perdure la asociación, la cual cesa cuando
la asociación concluye o termina, sea por la detención de alguno de sus miembros que implique la reducción del

Sol Aranguren P á g i n a 347 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

número mínimo exigido por la ley, sea por la disolución o por cualquier otra causa que presuponga la desaparición
del grupo (Ej: el retiro de un miembro). La tentativa no es admisible.

Este es un delito que se reprime per se, es decir, por el solo hecho de formar parte de ella con la presidencia
de la ejecución de los delitos que constituyen el objeto de acuerdo. En estos casos, los delitos deben ser jugados
con las reglas de concurso real.

→Pena: prisión o reclusión de 3 a 10 años

AGRAVANTE: El último párrafo eleva el mínimo de la escala penal de la figura básica a 5 años de prisión o
reclusión para los jefes u organizadores de la asociación.
 El jefe: es el que comanda o dirige la asociación, cualquiera sea el grado de participación en el ejercicio
del mando.
 El organizador: es aquel que ha intervenido en las tareas de organización, establecimiento o
Constitución de la sociedad criminal. Es la persona que tiene a su cargo los programas o planes de
acción, fines y medios de la empresa delictiva, recluta a los miembros y distribuye entre ellos las tareas
y los roles.
147 Asociación Ilícita Introducida por Ley 23077
Art 210 bis CP “Se impondrá reclusión o prisión de cinco a veinte años al que tomare parte, cooperare o ayudare
a la formación o al mantenimiento de una asociación ilícita destinada a cometer delitos cuando la acción contribuya
a poner en peligro la vigencia de la Constitución Nacional, siempre que ella reúna por lo menos dos de las siguientes
características:
a) Estar integrada por diez o más individuos;
b) Poseer una organización militar o de tipo militar;
c) Tener estructura celular;
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo;
e) Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país;
f) Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior;
h) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos”

Se trata de un tipo de asociación ilícita calificada que requiere qué la acción material contribuya a poner en
peligro la vigencia de la CN y que reúna por lo menos dos de las condiciones enunciadas en la norma.

El delito, presupone para su perfección, un triple encuadramiento:


- Una asociación ilícita simple destinada a cometer delitos (Art 210)
- La agravante genérica de contribuir a poner en peligro la vigencia de la CN (Art 277 ter)
- La reunión de 2 o más de las condiciones de calificación enumeradas en el tipo (Art 210 bis):
o Asociación integrada por 10 o más individuos: el límite de 10 integrantes está previsto solo para el
mínimo, no para el máximo.
o Organización militar o de tipo militar: se trata de una organización de tipo castrense, diseñada
como milicias, Armadas o no.
o Estructura celular: se caracteriza por el anonimato de sus miembros.
o Disposición de armas de guerra o de explosivos de gran poder ofensivo: son elementos o
materiales cuyas características se encuentran establecidas en la ley nacional de armas y explosivos
20429 y su decreto reglamentario 395/75.
o Operación en más de una de las jurisdicciones políticas del país: las jurisdicciones políticas del país
son la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y los territorios provinciales.
o Compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las Fuerzas Armadas o de seguridad: abarca
los miembros de las Fuerzas Armadas argentinas en el rango de oficiales o suboficiales (ejército,
Sol Aranguren P á g i n a 348 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Marina y aeronáutica) o a los integrantes de la fuerza de seguridad (Policía Federal Argentina,


Prefectura Naval Argentina, Gendarmería Nacional)
o Conexiones notorias con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior: son
contactos, ramificaciones, apoyo, informaciones, etc. notorios, es decir, reales, existentes, de
conocimiento público, con organizaciones similares, es decir, parecidas en cuanto a su número de
miembros, estructura jerárquica, potencial operativo, fines, etc.
o Apoyo ayuda o dirección de funcionarios públicos: puede tratarse de una ayuda de carácter
económico o de cualquier naturaleza (Ej: armas, materiales explosivos, lugares para reuniones,
apoyo logístico).

→Pena: reclusión o prisión de 5 a 20 años

Intimidación Pública

148 Intimidación Pública


Art 211 CP “Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que, para infundir un temor público o suscitar
tumultos o desórdenes, hiciere señales, diere voces de alarma, amenazare con la comisión de un delito de peligro
común, o empleare otros medios materiales normalmente idóneos para producir tales efectos.
Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos químicos o materias afines, siempre que el hecho no
constituya delito contra la seguridad pública, la pena será de prisión de tres a diez años”

Ej: llamar a un colegio amenazando que hay una bomba

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en
 Hacer señales (gestos, movimientos, etc.)
 Dar voces de alarma (emplear el lenguaje oral exageradamente, elevando considerablemente la voz)
 Amenazar con la comisión de un delito de peligro común (anunciar o prometer la ejecución de un
delito)
 Emplear cualquier medio material normalmente idóneo para producir los efectos enunciados en la
norma (es una expresión genérica, enunciativa, abierta, que indica que los medios empleados deben
ser materiales y capaces para producir los efectos enunciados en la norma).

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa, de dolo directo; Y exige la concurrencia un elemento subjetivo que
acompañe al dolo: la finalidad de infundir un temor público o suscitar tumultos o desórdenes.

→Consumación y Tentativa: tratándose de un delito de pura actividad, de peligro concreto y de resultado


cortado, se consuma con la utilización de los medios tendientes a lograr las finalidades típicas, aun cuando ellas no
se concreten. La tentativa no parece admisible

→Pena: prisión de 2 a 6 años

AGRAVANTE: en el segundo párrafo se establece que, si el autor con idéntica finalidad empleare explosivos,
agresivos químicos o materias afines el delito se agrava estableciendo penas de prisión de 3 a 10 años.

149 Incitación Pública a Violencia Colectiva


Art 212 CP “Será reprimido con prisión de tres a seis años el que públicamente incitare a la violencia colectiva
contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitación”

Sol Aranguren P á g i n a 349 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en incitar públicamente, es decir, estimular, dar confianza, aconsejar, por cualquier
medio, pero ante un número indeterminado de personas, a la violencia colectiva contra grupos de personas o
instituciones.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: las acciones deben recaer sobre víctimas indeterminadas (Ej: cuando se incita a matar en
general, incendiar o a destruir)

→Elementos:
• La fórmula abarca el empleo de la fuerza física
• La incitación, para ser típica, debe ser pública: tiene que haber sido captada por un conjunto
indeterminado de individuos, aunque no se logre los fines perseguidos por el autor.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa.

→Consumación y Tentativa: se consuma por la sola incitación, con presidencia de que efectivamente se haya
producido actos de violencia colectiva. La tentativa no parece posible.

→Pena: prisión de 3 a 6 años

Apología del Crimen

150 Apología del Crimen


Art 213 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hiciere públicamente y por cualquier medio la
apología de un delito o de un condenado por delito”

Apología: se caracteriza por constituir una suerte de instigación indirecta a cometer un delito, pero cuanto se
elogia un hecho considerado como tal, o a la persona del autor.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en hacer públicamente y por cualquier medio la apología de un delito o de un
condenado por delito. La exaltación o el elogio deben estar referidos a un delito, efectivamente ocurrido, tentado
o consumado (apología de un delito punible) o de un condenado por delito, es decir, una persona sobre quién ha
recaído una sentencia condenatoria firme que declara su culpabilidad (como autor, Participe, instigador, etc.)
respecto de un delito concreto y determinado (apología de un autor punible).
El delito no comprende la apología de un procesado por delito.

→Medios: puede llevarse a cabo por cualquier medio de comisión (oral, escrito, imágenes, gráficos, a través
de la informática, etc.), públicamente, vale decir dirigida a un número indeterminado de personas y en lugares
públicos (Ej: en plazas, calles, en general en lugares públicos).
La apología en privado dirigida a una persona o personas determinadas no es punible.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa, suficiente con el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma en el mismo momento en el que se hace pública la apología. La


tentativa no parece admitirle.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

Sol Aranguren P á g i n a 350 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Otros Atentados Contra el Orden Público

151 Otros Atentados Contra el Orden Público


Art 213 bis CP “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a ocho años el que organizare o tomare parte en
agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artículo 210 de este código, tuvieren por
objeto principal o accesorios imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de
ser miembro de la asociación”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en organizar o tomar parte en una agrupación cuyo objetivo principal o accesorio reside
en imponer sus ideas o combatir las ajenas con la fuerza o el temor.
 Agrupación: debe entenderse a toda reunión de personas enlazadas por los fines e intereses comunes,
con carácter más amplio que la simple asociación, o sea que por imperio de la misma ley puede tener
vocación de permanencia o, contrariamente, constituirse con carácter transitorio.
El delito podría explicarse como un atentado de conversión ideológica.

→Medios: la fuerza (física) o el temor (intimidación).

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuman por el solo hecho de ser miembro de la asociación.

→Pena: reclusión o prisión de 3 a 8 años.

Sol Aranguren P á g i n a 351 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra la Seguridad de la Nación 


(Art 214 a 225)

Bien Jurídico Protegido: Los delitos agrupados en este título tienden a la protección de la seguridad exterior
del Estado, es decir, en el marco de sus relaciones internacionales, en cuanto miembro de la Comunidad de las
naciones.

Traición a la Nación

152 Traición a la Nación


Art 214 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de diez a veinticinco años o reclusión o prisión perpetua y en
uno u otro caso, inhabilitación absoluta perpetua, siempre que el hecho no se halle comprendido en otra disposición
de este código, todo argentino o toda persona que deba obediencia a la Nación por razón de su empleo o función
pública, que tomare las armas contra ésta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro”

Es un delito que se encuentra definido en el Art 119 de la CN.

Art 119 CN “La traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus
enemigos prestándoles ayuda y socorro. El Congreso fijará por una ley especial la pena de este delito; pero ella no
pasará de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitirá a sus parientes de cualquier grado”

La diferencia entre el texto constitucional y el código es: aquel define solo dos conductas: Tomar armas contra
la nación o unirse a los enemigos prestándole ayuda y socorro, mientras que este artículo define 3:
• Tomar las armas contra la nación
• Unirse a los enemigos
• Prestarle cualquier ayuda o socorro
Frente a esa colusión normativa, por imperio de lo dispuesto en el Art 31 de la CN, debe prevalecer el precepto
constitucional, de manera que las acciones típicas del delito son 2.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en
 Tomar las armas contra la nación (participar de las acciones bélicas, ofensivas y defensivas, en el frente
de batalla o en la retaguardia, junto a las filas enemigas de la nación, en un ejercicio regular o irregular,
siendo suficiente, que el autor se aliste en él para luchar contra nuestro país, sin que sea precisó el
combate o que el agente se encuentra armado, ni bien desarrolle otras actividades, Ej: planificación,
estrategias, actividades de ingeniería militar, etc.)
 Unirse al enemigo prestándole ayuda y socorro (y compararse a la fuerza enemiga efectivamente y
contribuir a cooperar materialmente a su actividad bélica Ej: proporcionando armas, hombres, dinero,
informaciones estratégicas, suministros, planes de combate, de inteligencia)

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser tanto un argentino como toda persona (Ej: un extranjero) qué debo obediencia a
la nación por razón de su empleo o función pública; también puede serlo quienes han sido inhabilitados
para el ejercicio de ciertos derechos políticos inherentes a la ciudadanía, ya que, no obstante, la restricción
legal, siguen siendo argentinos, al igual que aquellos que poseen doble nacionalidad.
El círculo de autores se amplía a los “extranjeros residentes”, en base al Art 218, con excepción de los
funcionarios diplomáticos y de los nacionales de los países en conflicto según las reglas de los tratados
internacionales o del derecho de gentes. En estos supuestos, la pena aplicable es la que corresponde a la
de la tentativa.

Sol Aranguren P á g i n a 352 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Elementos:
• Se exige la existencia de una situación o estado de guerra exterior, una acción de guerra contra el estado,
la cual comienza con la declaración formal de la guerra o con la iniciación de las acciones bélicas De hecho
y termina con la celebración de un tratado de paz o bien con otras formas de poner fin al conflicto (Ej: la
subyugacíon del enemigo vencido o por cesación de las hostilidades).
• El delito solo se puede cometer entre el comienzo y el final de la guerra

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las acciones típicas, independientemente de


que se haya logrado los fines esperados por el autor o de que se haya efectivamente entrado en combate contra
la nación. La doctrina admite la posibilidad de la tentativa.

→Pena: con reclusión o prisión de 10 a 25 años o reclusión o prisión perpetua y en uno u otro caso,
inhabilitación absoluta perpetua.

153 Agravante
Art 215 CP “Será reprimido con reclusión o prisión perpetua, el que cometiere el delito previsto en el artículo
precedente, en los casos siguientes:
1º Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la Nación al dominio extranjero o a menoscabar
su independencia o integridad;
2º Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la República.
3° Si perteneciere a las fuerzas armadas”

Este agravante presupone la comisión del delito de traición del Art 214, con el fin de someter total o
parcialmente a la nación al dominio extranjero, a menoscabar su independencia o integridad, o a inducir o decidir
a una potencia extranjera a hacer la guerra contra nuestro país; sin que se configure la traición del Art 214 no puede
haber traición agravada.

La agravante prevista en el inc 3 fue introducida por la ley 26394 y requiere que el agente, al momento de los
hechos descriptos en la norma, pertenezca al cuadro permanente de las Fuerzas Armadas de la nación (ejército,
armado Fuerza Aérea).

→Consumación: Se trata de un delito de intención, de resultado cortado y se consuma cuando se comete la


tradición con la finalidad de lograr los objetivos establecidos en la norma.

→Pena: con reclusión o prisión perpetua

154 Conspiración para la Traición


Art 216 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a ocho años, el que tomare parte en una conspiración
de dos o más personas, para cometer el delito de traición, en cualquiera de los casos comprendidos en los artículos
precedentes, si la conspiración fuere descubierta antes de empezar su ejecución”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en tomar parte en una conspiración de 2 o más personas cuyo propósito es el de
cometer el delito de traición.
 Conspiración: implica la existencia de un concierto de individuos que ejecutan un plan previamente
determinado para consumar un delito de traición también determinado

Sol Aranguren P á g i n a 353 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Se regula un acto preparatorio con respecto al delito de traición, condicionando el castigo de la conspiración
a su descubrimiento “antes de empezar su ejecución”, circunstancia que impide, desde luego, los actos de
tentativa, ya que, una vez llevado a cabo el acuerdo para comentar la traición, el delito ya está confirmado.

La disposición alcanza solo a los “artículos precedentes”, es decir a los Art 214 y 215.

→Sujetos: El número mínimo de intervinientes en el hecho debe ser dos, sin límites en el máximo, pero
siempre 1 de ellos debe reunir la condición exigida para la tradición.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el mero acuerdo de voluntades para concretar el plan trazado

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 8 años

155 Excusa Absolutoria


Art 217 CP “Quedará eximido de pena el que revelare la conspiración a la autoridad, antes de haberse comenzado
el procedimiento”

Se regulan supuestos de exención de pena solo en favor del autor que ha revelado la existencia de una
conspiración para cometer el delito de traición a la nación, con lo cual se impide o desbarata, naturalmente, el plan
acordado para cometer este delito, siempre que la revelación haya sido hecha antes de haberse comenzado el
procedimiento, es decir, antes de que la autoridad de competencia para investigar el delito (policía o Poder
Judicial) haya iniciado formalmente las actuaciones sumariales tendientes a la averiguación de la conspiración.

156 Traición Contra una Potencia Aliada


Art 218 CP “Las penas establecidas en los artículos anteriores se aplicarán, también, cuando los hechos previstos
en ellos fueren cometidos contra una potencia aliada de la República, en guerra contra un enemigo común.
Se aplicarán asimismo a los extranjeros residentes en territorio argentino, salvo lo establecido por los tratados
o por el derecho de gentes, acerca de los funcionarios diplomáticos y de los nacionales de los países en conflicto. En
este caso se aplicará la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el artículo 44”

El delito requiere los mismos elementos que los delitos de traición a la nación y la conspiración, de manera que
todo lo dicho sobre esos delitos se aplica. Será autor del delito de traición, en el marco de ese conflicto bélico,
quien tome las armas contra la potencia aliada o se una al enemigo común prestándole ayuda y socorro.

Además, extiende la posibilidad a los extranjeros residentes en el territorio argentino, es decir, aquellas
personas que, siendo nacionales de un estado extranjero y no habiendo adquirido la ciudadanía argentina, viven
en el territorio del país, en forma permanente o transitoria.

No así a aquellos extranjeros que solo se encuentran en el territorio de la nación de visita, en calidad de turista
o en tránsito, como también los funcionarios diplomáticos y nacionales de los países en conflicto, según lo
establezcan los principios que rigen las relaciones entre Estados o las convenciones internacionales, en cuyo se
aplicará la pena disminuida según lo dispuesto por el Art 44

Delitos que Comprometen la Paz y la Dignidad de la Nación


Las figuras trazadas en este capítulo atentan, desde un punto de vista general, contra la integridad de la nación
en cuanto esta refiere a su seguridad exterior y a su soberanía, pero específicamente, la tutela apunta a las
relaciones que existen entre la nación y los demás Estados en tiempos de paz, las que podrían verse comprendidas
o envueltas en un conflicto armado como consecuencia de los delitos que en él están previstos.
Sol Aranguren P á g i n a 354 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

157 Actos Materiales Hostiles


Art 219 CP “Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que, por actos materiales hostiles no aprobados
por el gobierno nacional, diere motivos al peligro de una declaración de guerra contra la Nación, expusiere a sus
habitantes a experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o alterare las relaciones
amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero. Si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra,
la pena será de tres a quince años de reclusión o prisión.
Cuando los actos precedentes fuesen cometidos por un militar, los mínimos de las penas previstas en este
artículo se elevarán a tres (3) y diez (10) años respectivamente. Asimismo, los máximos de las penas previstas en
este artículo se elevarán respectivamente a diez (10) y veinte (20) años”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar actos materiales hostiles (acciones o vías de hecho propias de un conflicto
armado, de tipo militar, altos de guerra, Ej: convocatoria a las armas, agresión armada, concentración de tropas en
la frontera, etc.) no aprobados por el Congreso nacional de los cuales deriva la probabilidad (peligros) de una
declaración de guerra contra la nación, que se exponga a los habitantes a experimentar vejaciones y represalias en sus
personas o bienes o que se alteren las relaciones amistosas del Gobierno argentino con un Gobierno extranjero.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, nacional o extranjera.
- Sujeto Pasivo: son los nacionales de nuestro país los extranjeros residentes.

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso.

→Consumación y Tentativa: consuma cuando, como consecuencia del acto hostil, se produce la situación de
peligro (o el resultado) que la norma describe.
Cuando la acción produce el “peligro de una declaración de guerra” o que “los habitantes experimenten
vejaciones o represalias”, estamos frente a un tipo de peligro concreto; en la tercera modalidad (haber producido
la alteración de las relaciones amistosas del Gobierno argentino con un extranjero), estamos ante un delito de
resultado. La tentativa es admisible.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

AGRAVANTE: se aplica sí de los casos hostiles, resultan las hostilidades o la guerra. La agravante comprende
el tipo de resultado preterintencional no abarcado por el dolo de autor.

AGRAVANTE: La ley 26394 introdujo otra agravante para aquellos casos en los que el autor reviste la condición
de militar.

158 Violación de Compromisos Internacionales


Art 220 CP “Se impondrá prisión de seis (6) meses a dos (2) años, al que violare los tratados concluidos con
naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la República y una potencia enemiga o entre sus
fuerzas beligerantes o los salvoconductos debidamente expedidos.
Si el hecho fuese cometido por un militar el mínimo de la pena se elevará a un (1) año y el máximo de la pena
se elevará a cinco (5) años”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en violar (romper, quebrantar, desconocer), dichos compromisos, cómo, un tratado
concluido con una potencia extranjera, una tregua o un armisticio convenido o suscripto entre la Argentina y una
potencia enemiga, o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra, o los salvoconductos debidamente expedidos.

Sol Aranguren P á g i n a 355 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 La tregua: es la suspensión de las actividades bélicas por un tiempo determinado y por razones
circunstanciales (Ej: la conmemoración de ciertas fechas reconocidas internacionalmente: Navidad,
año nuevo)
 El armisticio: cuyo objeto persíguela finalización de la guerra, comprende también la suspensión de las
operaciones Armadas, o sea que implica un acuerdo de suspensión de toda actividad bélica.
 El salvoconducto: es un documento que expide en favor de determinada persona para que pueda
circular por una zona de guerra.

→Elementos:
- Solo puede cometerse cuando las hostilidades han cesado, precisamente como derivación de la existencia
del acuerdo de paz entre los Estados beligerantes.
- Este delito presupone un estado de guerra entre la nación y una potencia extranjera y la existencia de
ciertos y determinados compromisos concluidos entre las partes.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se produce la violación de los tratados, de los espacios de
paz conseguidos mediante los acuerdos entre las potencias beligerantes o de los permisos concedidos para
atravesar las zonas de conflicto.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

AGRAVANTE: se agrava por la condición del sujeto activo, es decir, si el autor fuera un militar. (mínimo de la
pena se elevará a 1 año y el máximo de la pena se elevará a 5 años)

159 Violación de Inmunidades


Art 221 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare las inmunidades del jefe de un
Estado o del representante de una potencia extranjera”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en violar las inmunidades del jefe de Estado o del representante de la potencia
extranjera, es decir, quebrantar, desconocer, dichos privilegios de un dignatario extranjero (en virtud de las cuales
adquieren inviolabilidad personal estando exentos de la aplicación de la legislación local), siempre que la acción se
realice dentro del territorio nacional o en los lugares sometidos a su jurisdicción, ya que es solo bajo tal condición
qué el estado nacional les otorga las inmunidades.
 Inmunidad: puede ser originaria o derivada:
o Es originaria: cuando se limita solo a la persona del jefe de Estado o de representante
extranjero.
o Es derivada: cuando se extiende de otra categoría de personas (Ej: el personal administrativo
y técnico, la familia del agente diplomático)
 Privilegio: es personal cuando hace referencia a las cosas relacionadas con la misión (Ej: la residencia
particular del embajador, el local de la misión, los muebles) sobre las que ciertas medidas de coerción
están vedadas (Ej: registro, requisa, embargos).

Este precepto reprime la mera violación de las inmunidades del jefe de Estado o del representante extranjero,
aun cuando el hecho no haya realmente afectado las relaciones entre ambas naciones.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser en principio cualquier persona, siempre que se encuentre dentro del territorio
nacional.

Sol Aranguren P á g i n a 356 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

- Sujeto Pasivo: solo pueden ser, el jefe de Estado (presidente, rey, primer ministro) o el representante de
una potencia extranjera (ministro, nuncios, enviado papal), mientras se encuentren en la República. No
están comprendidos los cónsules, sus agentes ni los enviados comerciales, porque carecen de
representación política.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa.

→Consumación y Tentativa: se consuma en el momento en el que se quebranta el privilegio diplomático.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

160 Revelación Dolosa y Espionaje por Obtención


Art 222 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno (1) a seis (6) años, el que revelare secretos políticos,
industriales, tecnológicos o militares concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones
exteriores de la Nación.
En la misma pena incurrirá el que obtuviere la revelación del secreto. Será reprimido con prisión de uno a cuatro
años el que públicamente ultrajare la bandera, el escudo o el himno de la Nación o los emblemas de una provincia
argentina.
Si la revelación u obtención fuese cometida por un militar, en el ejercicio de sus funciones el mínimo de la pena
se elevará a tres (3) años y el máximo de la pena se elevará a diez (10) años”

REVELACIÓN DOLOSA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en revelar secretos de naturaleza política, industrial, tecnológicos o militares,
concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o a las Relaciones Exteriores de la nación, lo cual sucede cuando
el secreto se pone de manifiesto o en el conocimiento de alguien que no pertenece al círculo de personas obligadas
a mantenerlo.
Debe tratarse de algo oculto honorado por el público en general, y desaparece cuando fue tomado estado
público, por cualquier forma (revelación por otro, infidencia, divulgación, etc.).
El delito presupone una situación de paz

→Sujetos:
- Sujeto Activo: en general hay acuerdo acerca de que puede ser cualquier persona, incluso un funcionario
público.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de peligro abstracto

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola revelación del secreto, aun cuando no se compromete la
seguridad exterior de la nación.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 6 años. El delito se agrava si el autor de la revelación u obtención del secreto
es un militar que haya cometido el hecho en el ejercicio de su actividad funcional

ESPIONAJE POR OBTENCIÓN

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en obtener (lograr, conseguir, tomar conocimiento) la revelación de un secreto de tipo
político o militar relacionado con la seguridad, la defensa o las Relaciones Exteriores de la nación.

Se trata de una figura de espionaje propiamente dicha


Sol Aranguren P á g i n a 357 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso

→Consumación y tentativa: se consuma en el momento en el que se obtiene la información buscada. las


distintas figuras de espionaje se encuentran reguladas en la ley 13985/50.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 6 años.

161 Revelación Culposa


Art 223 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial por doble tiempo, el que por
imprudencia o negligencia diere a conocer los secretos mencionados en el artículo precedente, de los que se hallare
en posesión en virtud de su empleo u oficio”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en dar a conocer (revelar, poner en conocimiento de otra persona, etc) por alguna
forma de infracción de un deber objetivo de cuidado, un secreto de los mencionados en el Art 222, a cuyo conocimiento
y el agente ha llegado en virtud de su oficio o empleo.

→Sujetos: infracción especial propia, por cuanto solo un determinado círculo de personas puede cometerlo.

→Consumación y Tentativa: se consuma en el momento en el que se da a conocer el secreto a otro.

→Pena: con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo

162 Espionaje por Intrusión


Art 224 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que indebidamente levantare planos de
fortificaciones, buques, establecimientos, vías u otras obras militares o se introdujere con tal fin, clandestina o
engañosamente en dichos lugares, cuando su acceso estuviere prohibido al público”

La disposición contempla dos tipos de espionaje claramente delimitados:


- EL ESPIONAJE REAL O VERDADERO (primera parte del Art): Consiste en levantar indebidamente planos de
fortificaciones, buques, establecimientos, vías u otras obras militares.
se trata de un delito doloso, de pura actividad, que se consuma con la realización de la conducta típica. la
tentativa es posible.
- ESPIONAJE POR INTRUSIÓN PROPIAMENTE DICHO (segunda parte del Art): consiste en introducirse en
lugares o zonas militares, en las que el acceso está vedado al público en general. la prohibición debe
referirse a causas concernientes a la seguridad, a la defensa OA las Relaciones Exteriores de la nación. Pero,
el hecho solo es punible en la medida en que se lo realice en forma “clandestina” o “engañosamente”, es
decir, en forma oculta o mediante fraude.
se trata de un delito doloso que exige la concurrencia de un elemento subjetivo específico: el “fin de
levantar indebidamente”.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

163 Infidelidad Diplomática


Art 225 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años, el que, encargado por el gobierno
argentino de una negociación con un estado extranjero, la condujere de un modo perjudicial a la Nación,
apartándose de sus instrucciones”
Estructura del delito:
→Acción Típica: consiste en conducir, de un modo perjudicial para la nación, una negociación con un estado
extranjero, apartándose de las instrucciones recibidas.
Sol Aranguren P á g i n a 358 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público, calidad que puede ser adquirida, cuando, por Ej: se
trata de un particular a quien se le ha encomendado una misión gubernamental para conducir una negociación
internacional, o bien poseerla si participa de una función pública.

→Elementos:
• El autor debe haber sido encargado para conducir una negociación de esta clase, es decir que es
presupuesto de la figura una designación oficial en tal sentido.
• La conducta típica debe realizarse en el marco de una negociación internacional, esto es, con un estado
extranjero en forma individual o bien con una Comunidad de Estados (Ej: Unión Europea).
• El delito requiere que el agente se aparte de las instrucciones recibidas y de ello derive un perjuicio para el
interés de la nación. El perjuicio es el resultado de una mala negociación que se frustra precisamente por
el apartamiento o desobediencia a las instrucciones recibidas y debe traducirse como un detrimento o
daño concerniente al interés público de la nación.

→Tipo Subjetivo: es un tipo doloso.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la producción del perjuicio. Como es un delito de resultado,
puede cometerse tanto por acción como por omisión; por lo tanto, que a tentativas admisibles

→Pena: con reclusión o prisión de 3 a 10 años

Sol Aranguren P á g i n a 359 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra los Poderes Públicos y el Orden Constitucional 


(Art 225 a 236)

Bien jurídico protegido: es la organización política de la nación.

Atentados al Orden Constitucional y a la Vida Democrática

164 Atentados al Orden Constitucional y a la Vida Democrática


Art 226 CP “Serán reprimidos con prisión de cinco a quince años los que se alzaren en armas para cambiar la
Constitución, deponer alguno de los poderes públicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesión
o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formación o
renovación en los términos y formas legales. Si el hecho descripto en el párrafo anterior fuese perpetrado con el fin
de cambiar de modo permanente el sistema democrático de gobierno, suprimir la organización federal, eliminar la
división de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque
sea temporariamente, la independencia económica de la Nación, la pena será de ocho a veinticinco años de prisión.
Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar, el mínimo de las
penas se incrementará en un tercio”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en alzarse en armas contra el Gobierno nacional, lo cual supone un movimiento
público, numeroso, de personas Armadas, que emplea la fuerza y la violencia contra el Gobierno nacional o alguno
de sus poderes públicos, Ej: ocupación de lugares públicos, luchas Armadas en calles de la ciudad, movimientos de
tropas con propósitos políticos, destrucción de edificios u Obras Públicas, etc.

→Elementos:
• No es necesaria la lucha ni el enfrentamiento armado, aunque tampoco es excluyente
• Es indispensable que las personas que integran el grupo dispongan de armas, aunque no hayan sido
utilizadas en el levantamiento. Comprende tanto el uso de armas como la mera tenencia de ella.

→Sujetos: cualquier persona puede ser autor del delito

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, compatible solo con dolo directo. La figura requiere la concurrencia de
un elemento subjetivo del injusto que debe agregarse el dolo y que reside, en el logro de las finalidades
expresamente consignadas en la norma.

Este Art constituye un tipo subjetivamente configurado, intencional, mutilado de 2 actos, portador de un
elemento subjetivo del injusto que debe acompañar a la acción del sujeto: la concurrencia de una finalidad
específica, consiste en cambiar nacional, de poner alguno de los poderes políticos del Gobierno nacional, arrancarle
alguna medida o concesión (conseguir el dictado de una resolución, una ley, decreto, etc.) , impedir el libre ejercicio
de sus facultades constitucionales o su formación o renovación en los términos y formas legales (Ej: impedir el
nombramiento de un funcionario público, que un legislador se haga cargo de su banca, la prestación de acuerdo a
jueces, etc.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el alzamiento, independientemente de que se logren los


objetivos propuestos. la tentativa se presenta de difícil concreción.

→Pena: prisión de 5 a 15 años

AGRAVANTES:
- Si el hecho fue cometido con las finalidades que determina el Art: la pena será de 8 a 25 años de prisión.
- Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar: el
mínimo se incrementará en 1/3.
Sol Aranguren P á g i n a 360 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

165 Amenazas de Cometer un Atentado al Orden Constitucional y a la Vida Democrática


Art 226 bis CP “El que amenazare pública e idóneamente con la comisión de alguna de las conductas previstas
en el artículo 226, será reprimido con prisión de uno a cuatro años”

Ej: amenazar de que me voy a levantar en armas contra el PJ.

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en amenazar (intimidar, anunciaron mal, infundir temor) con la comisión de alguna de
las conductas previstas en el Art 226.
No es suficiente la simple advertencia, sino que es fundamental que el agente se encuentra en una real
situación de perpetrar los hechos que anuncia.
La amenaza debe ser pública e idónea, es decir, debe tratarse de un anuncio dirigido a un número
indeterminado de personas o al público en general y poseer aptitud o potencialidad suficiente como para causar
un temor general de que se acometerán los hechos que denuncia.

→Medios: pueden ser muy variados, en forma oral o escrita, por cualquier medio de difusión, (radio, televisión,
prensa escrita, etc.), lo único que importa dirigida al público en general.

→Tipo Subjetivo: al delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: la consumación coincide con la acción de amenazar públicamente con la comisión
de alguno de los hechos previstos en el Art 226. La tentativa no resulta admisible

→Pena: reprimido con prisión de 1 a 4 años

166 Concesión de Poderes Tiránicos


Art 227 CP “Serán reprimidos con las penas establecidas en el artículo 215 para los traidores a la patria, los
miembros del Congreso que concedieren al Poder Ejecutivo Nacional y los miembros de las legislaturas provinciales
que concedieren a los Gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, la suma del poder público o sumisiones
o supremacías, por las que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algún gobierno o de
alguna persona (artículo 29 de la Constitución Nacional)”

La disposición reconoce a su fuente en el: Art 29 CN “El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni
las Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder
público, ni otorgarles sumisiones o supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden
a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán
a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria”

El precepto constitucional tiene su antecedente histórico directo en los poderes tiránicos que la Junta de
Representantes de la Provincia de Buenos Aires le otorgó al gobernador encargado de las Relaciones Exteriores
de la Confederación, Juan Manuel de rosas.
La creación de este delito es una reacción contra la opresión y tiranía; contra esa clase de conductas que han
nuestro país largo de su vida institucional.
Se regula una fórmula que configure una herramienta de contenido constitucional, neutralizar toda pretensión de
concentrar el poder político institucional en una persona de un Gobierno.
El hecho es contrario a la CN, por cuanto configura un atentado directo al principio republicano de división de
poderes, que es una de las manifestaciones más concretas y representativas de la forma de Gobierno adoptada por
nuestro país.

Sol Aranguren P á g i n a 361 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en conceder al Poder Ejecutivo nacional o a los gobiernos de la provincia:
- Facultades extraordinarias, que son aquellas que se acuerdan al margen de los procedimientos regulados
por la Constitución y carecen de la intervención o control de otro poder Ej: supresión de la garantía de
defensa en juicio, del derecho de propiedad, la potestad de establecer delitos y penas, etc.
- La suma del poder público: qué significa la supresión de la división de poderes y la concentración del poder
en cabeza del PE
- Sumisiones: sometimiento al Poder Ejecutivo, se pierde de esta manera la independencia
- Supremacías extraordinarias: predominio del Poder Ejecutivo por sobre los otros poderes respecto de
materias que constitucionalmente corresponden a estos
Y que esto lleve a que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de los gobiernos o
persona alguna.

→Sujeto Activo: El delito puede ser cometido tanto por miembros del Congreso nacional como por legislaturas
provinciales; en base al artículo de la Constitución, también pueden ser autores quienes formulen, consientan o
firmen acto de esta naturaleza.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consumó cuando se conceden los poderes tiránicos y la vida, honor o la fortuna
de los argentinos quedan a merced de gobiernos o persona alguna. La tentativa es posible.

→Pena: reclusión o prisión perpetua, que es la correspondiente al delito de traición agravada (Art 215)

167 Continuación en la Función Pública


Art 227 bis CP “Serán reprimidos con las penas establecidas en el artículo 215 para los traidores a la patria, con
la disminución del artículo 46, los miembros de alguno de los tres poderes del Estado nacional o de las provincias
que consintieran la consumación de los hechos descriptos en el artículo 226, continuando en sus funciones o
asumiéndolas luego de modificada por la fuerza la Constitución o depuesto alguno de los poderes públicos, o
haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes usurpen tales poderes. Se aplicará de uno a ocho años de
prisión o reclusión e inhabilitación absoluta por el doble de la condena, a quienes, en los casos previstos en el párrafo
anterior, aceptaren colaborar continuando en funciones o asumiéndolas, con las autoridades de facto, en algunos
de los siguientes cargos: ministros, secretarios de Estado, subsecretarios, directores generales o nacionales o de
jerarquía equivalente en el orden nacional, provincial o municipal, presidente, vicepresidente, vocales o miembros
de directorios de organismos descentralizados o autárquicos o de bancos oficiales o de empresas del Estado;
sociedades del Estado, sociedades de economía mixta, o de sociedades anónimas con participación estatal
mayoritaria, o de entes públicos equivalentes a los enumerados en el orden nacional, provincial o municipal,
embajadores, rectores o decanos de universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas armadas o de
policía o de organismos de seguridad en grados de jefes o equivalentes, intendentes municipales, o miembros del
ministerio público fiscal de cualquier jerarquía o fuero, personal jerárquico del Parlamento Nacional y de las
legislaturas provinciales. Si las autoridades de facto crearen diferentes jerarquías administrativas o cambiaren las
denominaciones de las funciones señaladas en el párrafo anterior, la pena se aplicará a quienes las desempeñen,
atendiendo a la análoga naturaleza y contenido de los cargos con relación a los actuales”

Se aplicará de 1 a 8 años de prisión o reclusión e inhabilitación absoluta por el doble de la condena, a quienes,
en los casos previstos en el párrafo anterior, acepten colaborar continuando en funciones o asumiendo las, con las
autoridades de facto, en alguno de cargos que determina el Art.

Sol Aranguren P á g i n a 362 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Si las autoridades de facto crear en diferentes jerarquías administrativas o cambiar en las denominaciones de
las funciones señaladas en el párrafo, la pena se aplicará a quienes la desempeñen, atendiendo a la análoga
naturaleza y contenido de los cargos con relación a los actuales.

Fundamento: estuvo inspirada en el loable propósito de poner terminó a la virtual impunidad de la que
tradicionalmente ha gozado en la conducta de los miembros de cualquiera de los 3 poderes del Estado qué
continúan en el ejercicio de sus funciones públicas o las asumían en el marco de un nuevo poder de facto.

Sin perjuicio de los defectos técnicos de la norma, independientemente del análisis dogmático, es importante
destacar el mensaje que el texto determinan para las generaciones futuras: impedir que un hipotético Gobierno de
facto cuenta con la colaboración de argentinos que han nacido, vivido o se han formado en el marco de un modelo
de país en el que los poderes públicos tienen su origen exclusivamente en la legitimidad y funcionen estrictamente
de acuerdo con los principios y normas que gobiernan el estado de derecho.

168 Agravante Común


Art 227 ter CP “El máximo de la pena establecida para cualquier delito será aumentado en un medio, cuando la
acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución Nacional. Esta disposición no será aplicable
cuando las circunstancias mencionadas en ella se encuentren contempladas como elemento constitutivo o
calificante del delito de que se trate”

Se regula una circunstancia agravante genérica, aplicable a cualquier delito del código, siempre que la acción
contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución, y no forme parte integrante o una circunstancia
califican te del tipo objetivo del delito del que se trate (Ej: el alzamiento armado del Art 226).

169 Violación de Patronato


Art 228 CP “Se impondrá prisión de seis meses a dos años al que ejecutare o mandare ejecutar decretos de los
concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo
obtenido; y de uno a seis años de la misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de haber sido
denegado dicho pase”

El precepto ha sido fuertemente criticado por la doctrina, resulta prácticamente inaplicable, sino que se
encuentra implícitamente derogado por la eliminación del Art 869 inc 9 de la CN de la reforma de 1994, que implica
la desaparición del ejercicio del patronato en nuestro ordenamiento jurídico.

Sedición

170 Sedición
Art 229 CP “Serán reprimidos con prisión de uno a seis años, los que, sin rebelarse contra el gobierno nacional,
armaren una provincia contra otra, se alzaren en armas para cambiar la Constitución local, deponer alguno de los
poderes públicos de una provincia o territorio federal, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea
temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades legales o su formación o renovación en los términos y formas
establecidas en la ley”

→Acciones Típicas: armar una provincia contra otra o alzarse en armas

Se trata de un tipo mixto alternativo.


→Tipo subjetivo: es un delito de dolo directo que exige un fin determinado: “cambiar la Constitución local o
lograr alguno de los objetivos descritos en la norma, para cuya consumación es suficiente con la realización de las
conductas previstas en el tipo. Para era análisis de esta figura se remite al Art 226.
Sol Aranguren P á g i n a 363 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

171 Motín
Art 230 CP “Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años:
1. Los individuos de una fuerza armada o reunión de personas, que se atribuyeren los derechos del pueblo y
peticionaren a nombre de éste (art. 22 de la Constitución Nacional);
2. Los que se alzaren públicamente para impedir la ejecución de las leyes nacionales o provinciales o de las
resoluciones de los funcionarios públicos nacionales o provinciales, cuando el hecho no constituya delito más
severamente penado por este código”

Motín: es un levantamiento colectivo, de un número indeterminado de personas, cuya ejecución pone en


riesgo el orden constitucional.

La primera conducta consiste en atribuirse los derechos del pueblo y peticionar el nombre de éste. Es un delito
pura actividad que se consuma con la simple realización de la acción típica.

La segunda parte del artículo describe una suerte de alzamiento público orientado a lograr alguna de las
finalidades de la norma. Es de peligro concreto y se consuma al llevarse a cabo el alzamiento. Ambos tipos son
dolosos.

Disposiciones Comunes a los Capítulos Precedentes

Este capítulo está compuesto por un grupo de Art en los que se implementan, reglas de procedimiento que
deben seguirse en los casos que se cometan los delitos de rebelión, sedición y motín; y además se tipifican diversas
figuras relacionadas con tales delitos.

Art 231 CP “Luego que se manifieste la rebelión o sedición, la autoridad nacional más próxima intimará hasta
dos veces a los sublevados que inmediatamente se disuelvan o retiren, dejando pasar entre una y otra intimación el
tiempo necesario para ello. Si los sublevados no se retiraren inmediatamente después de la segunda intimación, la
autoridad hará uso de la fuerza para disolverlos. No serán necesarias, respectivamente, la primera y segunda
intimación, desde que los sublevados hicieren uso de las armas”
Art 232 CP “En caso de disolverse el tumulto sin haber causado otro mal que la perturbación momentánea del
orden, sólo serán enjuiciados los promotores o directores, a quienes se reprimirá con la mitad de la pena señalada
para el delito”

172 Conspiración
Art 233 CP “El que tomare parte como promotor o director, en una conspiración de dos o más personas para
cometer los delitos de rebelión o sedición, será reprimido, si la conspiración fuere descubierta antes de ponerse en
ejecución, con la cuarta parte de la pena correspondiente al delito que se trataba de perpetrar”

Se trata de un acto preparatorio, autónomo, que consiste en tomar parte como promotor o director, en una
conspiración, para cometer los delitos de rebelión y sedición.

→Sujetos: se exige como mínimo dos personas


- Sujeto Activo: son quienes asumen el rol de directores y promotores de la sublevación.

→Tipos de Subjetivo: es un delito doloso, dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el concierto actividad conspirativa; la tentativa no parece


admisible.

Sol Aranguren P á g i n a 364 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

173 Seducción de Tropas y Usurpación de Mando


Art 234 CP “El que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte o
de un puesto de guardia o retuviere ilegalmente un mando político o militar para cometer una rebelión o una
sedición, será reprimido con la mitad de la pena correspondiente al delito que trataba de perpetrar. Si llegare a tener
efecto la rebelión o la sedición, la pena será la establecida para los autores de la rebelión o de la sedición en los casos
respectivos”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en seducir tropas, usurpar el mando y retener ilegalmente el mando.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de directo, pero se tiene que añadir un elemento subjetivo del tipo, que
debe concurrir indispensablemente: “la finalidad de cometer una rebelión, una sedición o motín”.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se ha logrado la seducción que la tropa, la usurpación o


retención del mando, sin que se requiera de algún otro resultado ulterior, salvo si la rebelión, la sedición o el motín
“han tenido efecto”, es decir, si se han concretado como tales, en cuyo caso la pena se agrava y se amplía la escala
prevista para dichos delitos. al tratarse de un delito de resultado, la figura admite tentativa.

174 Infracción al Deber de Resistencia


Art 235 CP “Los funcionarios públicos que hubieren promovido o ejecutado alguno de los delitos previstos en
este Título, sufrirán además inhabilitación especial por un tiempo doble del de la condena.- Los funcionarios que no
hubieren resistido una rebelión o sedición por todos los medios a su alcance, sufrirán inhabilitación especial de uno
a seis años.- Auméntase al doble el máximo de la pena establecida para los delitos previstos en este Título, para los
jefes y agentes de la fuerza pública que incurran en ellos usando u ostentando las armas y demás materiales
ofensivos que se les hayan confiado en tal calidad”
Art 236 CP “Cuando al ejecutar los delitos previstos en este Título, el culpable cometiere algún otro, se
observarán las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles”

Es un tipo impropio de comisión, que indica la existencia de un deber por parte del funcionario: oponerse al
alzamiento.

→Acción Típica: consiste en no resistir a la rebelión la sedición “por todos los medios a su alcance”

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación: se consuma con omisión típica.

El mismo artículo establece en los otros párrafos un sistema especial de punibilidad (inhabilitación especial,
párrafo 1, y en especial en otros casos, párrafo 3) para los funcionarios que hubieren participado en los delitos de
rebelión, sedición o motín.

A su vez el capítulo establece una regla concursal en el Art 236.


Gómez: Considera que el precepto es innecesario ya que de darse una situación de la que en él se describe,
deben ser de aplicación los principios generales
Buompadre: si bien no es tan clara, es indicativa de que está haciendo referencia a dos hechos distintos: el que
corresponde al título X y “algún otro”, es decir, un hecho previsto en un título distinto de él; por lo tanto, la regla
aplicable es la del concurso real (Ej: rebelión y lesión). si esta interpretación es correcta, entonces no es necesario
repetir la norma, ya que la situación ya está regulada en el título IX (concurso de delitos).

Sol Aranguren P á g i n a 365 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra la Administración Pública 


(Art 237 a 225)

Bien jurídico tutelado: la objetividad jurídica de estas infracciones está dada por el normal, ordenado,
desenvolvimiento de la función de los órganos del Estado, en todas las ramas de sus 3 poderes. La preservación de
la función pública, entendida como la total actividad, temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada
por la persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles
jerárquicos, se convierte así en el bien jurídico protegido.

Sujeto activo: es el funcionario público en el ejercicio de su cargo o el uso de su competencia funcional, pero
en ciertas ocasiones, también pueden ser cometidos por particulares o por terceros, que en circunstancias
especiales asumen la calidad de funcionario público Ministerio legis, Ej: en los casos del Art 239, 240, 263.

Funcionario público: es aquel quien, por delegación estatal, participa del ejercicio de funciones públicas.

Atentados y Resistencia Contra la Autoridad


Diferencia entre atentado y resistencia:
• Atentado: el autor se dirige contra un funcionario que aún no ha resuelto la ejecución u omisión de un acto
propio de su actividad funcional (no existe acto funcionar en marcha, en ejecución)
• Resistencia: el accionar del agente se opone a una resolución del funcionario que ya ha sido decidida y
puesta en marcha, en ejecución (acto funcional destinado a alguien).

La desobediencia a la autoridad: requiere que medie una orden concreta ilegítima de la autoridad pública,
dirigida a una o varias personas, que se oponen a cumplirla

175 Atentado a la Autoridad


Art 237 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que empleare intimidación o fuerza contra un
funcionario público o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de un deber
legal, para exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones”

Bien Jurídico Protegido: en la libertad de determinación del oficial público, su libertad de decisión en el ejercicio
de su función.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en emplear intimidación o fuerza contra un funcionario público o contra la persona que
le preste asistencia, sea que dicha asistencia se concrete a requerimiento del propio funcionario o en virtud de una
obligación legal, con el propósito de dirigido a exigir al sujeto pasivo no de un acto propio de sus funciones.

→Medios: comprenden la violencia moral (vis relativa) como la violencia física (vis absoluta), pero deben ser
empleados para imponer al funcionario la ejecución u omisión de un acto público de sus funciones, aun cuando no
se logren los objetivos propuestos.

Estos delitos suponen un ataque que se lleva a cabo mientras el funcionario todavía no ha puesto en marcha
(en ejecución) su decisión de realizar u omitir el acto funcional.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público
- Sujeto Pasivo: solo puede ser un funcionario público, en ejercicio de sus funciones, o la persona que le
presta asistencia a su propio requerimiento o por estar obligada legalmente.

Sol Aranguren P á g i n a 366 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo; que requiere un elemento subjetivo que consiste en:
dirigir la acción al funcionario para exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el empleo de la fuerza o la intimidación contra el funcionario


público, para logro de la finalidad prevista en la ley; la tentativa no parece admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

176 Agravantes
Art 238 CP “La prisión será de seis meses a dos años:
1 Si el hecho se cometiere a mano armada;
2 Si el hecho se cometiere por una reunión de más de tres personas;
3 Si el culpable fuere funcionario público;
4 Si el delincuente pusiere manos en la autoridad.
En el caso de ser funcionario público, el reo sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo del de la
condena.

Estas agravantes están vinculadas exclusivamente con el atentado a la autoridad: (PENA: prisión será de 6
meses a 2 años)
• COMISIÓN DEL HECHO A MANO ARMADA: quiere decir, empleando el arma como medio intimidatorio,
no es suficiente tenerla consigo portar en lugar no visible, al menos debe haber sido exhibida opuesta a la
vista, de modo que la víctima despierta la existencia real de un peligro de adicional.
El uso de un arma simulada o de juguete, no es suficiente para la concurrencia de la agravante, ya que no
es un arma. Pero la agravante alcanza a cualquier especie de arma, propia o impropia.
• CONCURRENCIA DE MÁS DE 3 PERSONAS: se exige la concurrencia mínima de 4 personas (aún con alguien
inimputable), sin límites en el máximo, que actuando en grupo y en calidad de autores, emplean fuerza o
intimidación contra un funcionario público o su asistente. La pluralidad tiene que obrar con el objetivo
común de tentar o resistirse.
• CALIDAD DE FUNCIONARIO PÚBLICO DEL AUTOR: cuando el autor del atentado es un funcionario público,
de cualquier jerarquía, sin que sea necesario que actúe en el ejercicio de sus funciones públicas o abusando
de ellas.
• PONER MANOS EN LA AUTORIDAD: debe entenderse como acometimiento físico, castigo, ataque (actos
de agresión), dirigidos, directa o indirectamente, contra el funcionario público. El límite entre el tipo básico
y el agravado no puede residir solo en el contacto físico entre el autor y la víctima, porque:
o De ser así quedaría fuera del concepto de fuerza todos aquellos actos que despliegan energía física
que se dirigen hacia la víctima, pero que no recaen sobre ella (no producen contacto)
o Porque todo contacto, por leve que sea, implicaría inexorablemente al agravante; y porque
entonces sí resultaría inaplicable el agravante, “poner manos a la autoridad” implica
necesariamente un contacto físico entre autor y víctima.
La diferencia está en la intensidad del acto de la fuerza, independientemente de que haya habido o no
contacto físico entre el agresor y el sujeto pasivo.
La fuerza es un elemento integrador de tanto de la figura básica como de la agravada, pero si se trata de
un contacto físico poco intenso, de escasa graduación (Ej: simple forcejeos, empujones) el hecho no sale
de los límites del tipo básico. En cambio, el ejercicio de una fuerza intensa, grave, de gran energía, no se
traduce en un contacto físico, desplaza el hecho a la figura agravada (Ej: disparo de arma de fuego).

177 Atentado a la Autoridad Militar


Art 238 bis CP “El militar que pusiere manos en el superior, sin lesionarlo o causándole lesiones leves, será
penado con prisión de uno (1) a tres (3) años.
Sol Aranguren P á g i n a 367 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Si el hecho tuviere lugar frente al enemigo o a tropa formada con armas, o si se cometiere en número de seis (6)
o más, el máximo de la pena será de seis (6) años”

La figura fue incorporada por la ley 26394.

Estructura Del delito:


→Acción Típica: consiste en poner manos en el superior, agredirlo, ejercer actos de violencia física contra él,
atacarlo físicamente, sin consecuencias lesivas (sin resultados) o causándole lesiones del Art 89.

→Sujetos: tanto Activos y Pasivos tienen que ser militares. Pero la víctima, además debe ser superior con
respecto al autor, es decir tener superioridad militar por razón de cargo, de jerarquía o de antigüedad.

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso de dolo directo, de pura actividad y de peligro concreto.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de la acción típica (poner manos en el superior). La
tentativa, aunque de difícil imaginación, se presenta como posible (Ej: si el atacante es detenido momentos previos
a que alcance a poner manos sobre el cuerpo de la víctima).

→Pena: con prisión de 1 a 3 años.


AGRAVANTE: el hecho se agrava cuando se lo realiza frente al enemigo (Ejército o fuerzas extranjeras, en
estado de beligerancia) o tropa formada con armas (información militar), o si se lo comete en grupo de 6 o más
personas.

178 Insubordinación Militar y Resistencia a Patrulla en Zona de Conflicto Armado


Art 238 ter CP “El militar que resistiere o desobedeciere una orden de servicio legalmente impartida por el
superior, frente al enemigo o en situación de peligro inminente de naufragio, incendio u otro estrago, será penado
con prisión de uno (1) a cinco (5) años. La misma pena se impondrá si resistiere a una patrulla que proceda en
cumplimiento de una consigna en zona de conflicto armado u operaciones o de catástrofe. Si en razón de la
resistencia o de la desobediencia se sufrieren pérdidas militares o se impidiese o dificultase la salvación de vidas en
supuesto de catástrofe el mínimo de la pena se elevará a cuatro (4) años y el máximo de la pena se elevará a doce
(12) años. En cualquier caso, se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare un delito más
severamente penado”

INSUBORDINACIÓN MILITAR (Segunda parte del Art)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en negarse o resistirse al cumplimiento de una orden de servicio impartida por un
superior, que se encuentra activa, en ejecución. El tipo exige una orden de servicio legalmente impartida, es decir,
de acuerdo con los requerimientos de las leyes y reglamentos militares.
Si se trata de una orden ilegítima, la resistencia o desobediencia a su cumplimiento concurrirán a la artificialidad
de la conducta. El tipo penal exige, además, que la oposición, el rechazo o la negativa del cumplimiento de la orden,
se lleven a cabo frente al enemigo en situación de peligro inminente de naufragio, incendio u otro estrago.

→Sujetos: tanto activo como pasivo deben ser militares.

→Tipo Subjetivo: el delito es de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: con la realización de las acciones típicas. La tentativa resulta muy difícil de admitir.

RESISTENCIA A PATRULLA EN ZONA DE CONFLICTO ARMADO (Primera parte del Art)

Sol Aranguren P á g i n a 368 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en un rechazo u oposición al procedimiento que está llevando a cabo una patrulla
militar en una zona específicamente determinada en el texto legal (zona de conflicto armado, de operaciones, de
despliegue de fuerzas militares, zona de catástrofe, ruina o desastre).

→Tipo Subjetivo: es un tipo doloso de dolo directo.

→Medios: puede comentarse por cualquier medio, incluso empleando fuerza, violencia o intimidación.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la mera resistencia rechazo a la acción de la patrulla militar. la
tentativa no parece posible

→Pena: se reprime con la misma pena al militar que se resistiera a una patrulla que proceda en cumplimiento
de una consigna en zona de conflicto armado u operaciones o de catástrofe.

AGRAVANTE: El delito se agrava si, en razón de la resistencia o de la desobediencia, se sufrieron pérdidas


militares (muertes) o se impidiese o dificultarse la salvación de vidas en supuesto de catástrofe el mínimo de la
PENA se elevará a 4 años y el máximo a 12 años.

Se trata de resultados preterintencionales. En base a la última parte del artículo se impondrán las penas
previstas en el artículo siempre que no resultare severamente penado (subsidiario).

179 Resistencia y Desobediencia a la Autoridad


Art 239 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario
público en el ejercicio legítimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o
en virtud de una obligación legal”
Art 240 CP “Para los efectos de los dos artículos precedentes, se reputará funcionario público al particular que
tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante delito”

RESISTENCIA A LA AUTORIDAD

Bien Jurídico: en la libertad de acción del funcionario durante el ejercicio de su cometido legal.

Estructura del Delito:


→Acción típica: se caracteriza por la existencia de una orden o resolución funcionaria que se encuentra en
curso de ejecución (en marcha) contra una persona, y a cuya ejecutoriedad se opone activamente el agente. De
aquí que, una vez dada la orden por el funcionario público, solo es posible el delito de resistencia a la autoridad.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: puede ser tanto el funcionario público que actúa en el marco de su actividad funcional como
el particular equiparado legalmente a qué hace referencia el Art 240, o un 3ro que presta ayuda al
funcionario a su requerimiento.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo. Más un elemento subjetivo qué es la finalidad de impedir
o trabar la ejecución de un acto propio del legítimo ejercicio de la función pública.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el empleo de la fuerza o intimidación contra la autoridad pública.
No parece posible la tentativa.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Sol Aranguren P á g i n a 369 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en desobedecer una orden impartida por un funcionario público. Esto puede ser
cometido por acción u omisión.

La desobediencia a la autoridad presupone la existencia de una orden concreta y dirigida a una persona
determinada. Puede obedecer no solo quien se encuentra en condiciones de hacerlo, sino quien debe hacerlo. Una
orden sin destinatario carece de relevancia penal.

La orden debe reunir ciertas condiciones de legitimidad:


• Debe emanar de un funcionario público en el legítimo ejercicio de su actividad funcional.
• Debe reunir las formalidades establecidas en la ley.
• Debe ser ejecutada de conformidad a las reglas legales establecidas.
Aun cuando la orden reúne las formalidades, su incumplimiento no dará lugar al delito cuando esté referida a
cuestiones relacionadas con intereses personales de cualquier naturaleza, patrimonial, afectiva, familiar, o cuando
se vincule con garantías constitucionales.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: solo puede ser funcionario público en el legítimo ejercicio de su actividad funcional, o la
persona que le presta asistencia a su requerimiento o en virtud de una obligación legal.

→Tipos Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el no acatamiento de la orden, y por ser un delito de mera
actividad e instantáneo, no parece admisible la tentativa.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

Art 240: El precepto contempla un supuesto de equiparación del particular a la condición de funcionario
público por imperio de la ley, que opera solo en aquellos casos en los que el particular aprehende o trata de
aprehender a un delincuente en flagrancia delictiva (cuando ha sido sorprendido en el momento o inmediatamente
después de perpetrado el delito). La remisión que hace el precepto a los dos Art precedentes, debe entenderse
como una remisión genérica a los Art 237, 238 y 239, en cuanto se relacionan con las figuras de atentado y de
resistencia.

180 Violación de Normas Instrucciones en Tiempo de Conflicto Armado


Art 240 bis CP “El que violare las normas instrucciones a la población emitidas por la autoridad militar
competente en tiempo de conflicto armado para las zonas de combate, será penado con prisión de uno (1) a cuatro
(4) años si no resultare un delito más severamente penado”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en violar (no cumplir, transgredir) las normas e instrucciones (directivas u órdenes
escritas, de carácter obligatorio para todas las personas que se encuentren en las zonas de operaciones o de
combate), emitidas por la autoridad militar a la población, en las zonas de combate en tiempo de conflicto armado.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el incumplimiento de las instrucciones dictadas por la autoridad
militar, no admite tentativa.

Sol Aranguren P á g i n a 370 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: con prisión de 1 a 4 años si no resultare un delito más severamente penado, (el delito es subsidiario)

181 Atentados Leves


Art 241 CP “Será reprimido con prisión de quince días a seis meses:
1 El que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos nacionales o provinciales, en las audiencias
de los tribunales de justicia o dondequiera que una autoridad esté ejerciendo sus funciones;
2 El que sin estar comprendido en el artículo 237, impidiere o estorbare a un funcionario público cumplir un acto
propio de sus funciones”

PERTURBACIÓN DEL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA (Inc 1)

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en perturbar el orden (provocar disturbios, molestias, desorden, alterar el normal
desenvolvimiento de una actividad; por medio violento o no) dirigido a la autoridad o a la concurrencia, en
oportunidad de estar llevándose a cabo la sesión de un cuerpo legislativo, una audiencia en el Tribunal de Justicia
o cualquier actividad de una autoridad pública, nacional, provincial o municipal.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo: es el cuerpo legislativo, el Tribunal de Justicia o la autoridad actuante.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo,

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se produce la efectiva perturbación del acto funcional. la
tentativa esta admisible.

→Pena: prisión de 15 días a 6 meses

IMPEDIMENTO O ESTORBO DE UN ACTO FUNCIONAL (Inc 2)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en impedir o estorbar un acto funcional que está ejecutando va a poner en ejecución
un funcionario público, en el marco de su propia competencia funcional

→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona
- Sujeto Pasivo: el funcionario público

→Tipo Subjetivo: de infracciones dolosa, solo de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando efectivamente se ha impedido perturbado el acto funcional


o que se está ejecutando o que se va a ejecutar. Por ende, es perfectamente posible la tentativa.

→Pena: prisión de 15 días a 6 meses (es un delito subsidiario del de atentado).

182 Delitos Relacionados con la Disciplina Militar


Art 241 bis CP “Se impondrá prisión de tres (3) a diez (10) años a los militares que:
1. Tumultuosamente peticionaren o se atribuyeren la representación de una fuerza armada.
2. Tomaren armas o hicieren uso de éstas, de naves o aeronaves o extrajeren fuerzas armadas de sus asientos
naturales, contra las órdenes de sus superiores.

Sol Aranguren P á g i n a 371 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

3. Hicieren uso del personal de la fuerza, de la nave o de la aeronave bajo su mando contra sus superiores u
omitieren resistir o contener a éstas, estando en condiciones de hacerlo.
4. Será penado con prisión de uno (1) a cinco (5) años la conspiración para cometer los delitos de este artículo.
No será penado por conspiración quien la denunciare en tiempo para evitar la comisión del hecho.
5. Si en razón de los hechos previstos en este artículo resultare la muerte de una o más personas, se sufrieren
pérdidas militares o se impidiere o dificultare la salvación de vidas en supuesto de catástrofe, el máximo de la pena
se elevará a veinticinco (25) años. En cualquier caso, se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare
un delito más severamente penado”

ATRIBUIRSE LA REPRESENTACIÓN DE UNA FUERZA ARMADA:


→Acción Típica: consiste en peticionar o atribuirse, en forma tumultuosa, la representación de una Fuerza
Armada (ejército, Marina, Fuerza Aérea). Se trata de una conducta abusiva del derecho constitucional de peticionar
del Art 14 CN.

→Sujeto Activo: solo puede ser un militar

→Tipo Subjetivo: el delito doloso, de dolo directo.

→Consumación: se consuma con la realización de algunas de las acciones típicas.

LEVANTAMIENTO ARMADO CONTRA EL SUPERIOR:


→Acción Típica: consiste en tomar armas o hacer uso de ellas, de naves o aeronaves o extraer Fuerzas Armadas
de sus asientos naturales (de sus plazas, destacamento, cuartel, regimiento) contra las órdenes de sus superiores
(impartidas por la superioridad militar).

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las acciones típicas y la tentativa no parece
admisible.

MOTÍN POR INSUBORDINACIÓN E INFRACCIÓN AL DEBER DE RESISTENCIA:


→Acción Típica: se castiga a los militares que hicieren uso del personal de la fuerza, de la nave o de la aeronave
bajo su mando contra sus superiores u omitieren no resistir o contener a estas, estando en condiciones de hacerlo.
la primera modalidad es una forma activa mientras que la segunda es o misiva.

→Tipo Subjetivo: ambas son dolosas, de dolo directo.

→Consumación: se consuma con la realización de la acción prohibida o con la mira infracción del deber de
actuar.

CONSPIRACIÓN PARA LA COMISIÓN DEL DELITO DE MOTÍN:


→Acción Típica: consiste en comparar (deliberar un acuerdo) para cometer alguno de los delitos del Art 241
bis.
→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, dolo directo.

→Consumación: se consuma con la propia deliberación conspirativa y la tentativa no resulta posible.

Establece una excusa absolutoria (extensión de pena) para quién denunciar la compilación en tiempo para
evitar la comisión del hecho.

Sol Aranguren P á g i n a 372 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

AGRAVANTE: el inc 5 establece que el máximo de la pena se eleva a 25 años si, en razón de los hechos previstos
en el artículo, resultare la muerte de una o más personas (civil o militar), sí sufrieran pérdidas militares o si impidiere
o dificultar la salvación de vidas en supuesto de catástrofe.

Se agrega: “en cualquier caso se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare un delito más
severamente penado, por ende, son resultados preterintencionales de aplicación subsidiaria”

183 Violación de Fueros


Art 242 CP “Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos diez mil e inhabilitación especial
de uno a cinco años, el funcionario público que, en el arresto o formación de causa contra un miembro de los
poderes públicos nacionales o provinciales, de una convención constituyente o de un colegio electoral, no guardare
la forma prescripta en las constituciones o leyes respectivas”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en arrestar (privarlo de libertad) o informar causa (iniciar un proceso penal) contra
un funcionario público que se encuentra cubierto por alguna inmunidad o privilegio de la CN o leyes, sin observar las
formas y procedimientos prescritos por la ley para el arresto o formación de causa de estos funcionarios.

La ley de fueros (que autoriza una formación de causa contra el funcionario sujeto a desafuero, remoción o
juicio político) ha implicado una derogación parcial del Art, ya que impone a un juez para seguir actuaciones contra
un funcionario sujeto a juicio político, desafuero o remoción, contra quien se ha producido movido una acción
penal.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: solo puede ser el funcionario con competencia para arrestar (privar de libertad) o formar
una causa (intuir un proceso).
- Sujeto Pasivo: es el funcionario público que por imperio de la Constitución o de las leyes goza de fueros,
privilegios, inmunidad dejó prerrogativas.

→Tipo Subjetivo: la infracción es dolosa de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las conductas típicas. La tentativa no parece
admisible.

→Pena: reprimido con multa de $750 a pesos $10.000 e inhabilitación especial de 1 a 5 años,

184 Incumplimiento de Deberes Procesales


Art 243 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un mes, el que siendo legalmente citado como testigo,
perito o intérprete, se abstuviere de comparecer o de prestar la declaración o exposición respectiva. En el caso del
perito o intérprete, se impondrá, además, al reo, inhabilitación especial de un mes a un año”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en no comparecer a la audiencia fijada (habiendo sido citado formalmente, sin
justificación alguna) o en comparecer, pero absteniéndose de prestar la declaración o exposición respectiva (negarse
a prestarse el acto OA declarar). Quienes están eximidos de comparecer por merecer un tratamiento especial,
tienen la obligación de declarar en su residencia o por informe escrito, es decir por oficio.
Aquellas personas que pueden abstenerse de declarar, invocando el secreto profesional, también están
obligados a comparecer; el secreto solo puede invocarse en el acto de declaración.

Es un tipo de acciones alternativas.

Sol Aranguren P á g i n a 373 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujeto Activo: solo puede ser la persona legalmente citada como testigo, perito o intérprete.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso y admite el dolo eventual

→Consumación y Tentativa: se consuma con la abstención y la tentativa no es posible

→Pena: con prisión de 15 días a 1 mes

Falsa Denuncia
185 Falsa Denuncia
Art 245 CP “Se impondrá prisión de dos meses a un año o multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce
mil quinientos al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad”

La denuncia: consiste en la actividad de poner en conocimiento de la autoridad pública competente, por los
medios y modos establecidos en el ordenamiento procesal, la comisión de un delito, la cual debe reunir las
formalidades requeridas por la legislación procesal respectiva.

Falsa denuncia: implica la simulación de un delito sin imputación.


- Si la denuncia contuviese una imputación a persona determinada → se aplica la Calumnia.
- Si la denuncia no determina específicamente la persona, no se identifica → se aplica la Falsa Denuncia
Hay acuerdo en la doctrina en qué la auto calumnia (auto imputación falsa de un delito de acción pública) es
una falsa denuncia.
La denuncia anónima, sin que de ninguna manera puede identificarse a su autor, no es denuncia a los fines
típicos.

Diferencia y relaciones entre falsa denuncia y calumnia


El problema se plantea cuando se trata de resolver que delito comete y cómo debe ser castigado el que, por
medio de denuncia ante la autoridad judicial o policial, la imputa a otro falsamente un delito de acción pública:
- Algunos autores sostienen la existencia de un concurso aparente de leyes en el que ambos delitos se
excluyen entre sí, absolviendo la calumnia, a la falsa denuncia.
- Otros consideran que la solución de ese concurso ideal, que conduce a la imposición de la pena más grave
o sea calumnia.
- Una tercera posición entendió que entre ambos delitos hay una relación de concurso real, ya que quien
radica una denuncia calumniosa quiere violar a su vez dos bienes jurídicos disímiles (honor y la recta
administración de Justicia).
- Una cuarta posición sostiene que el conflicto encuadra en las reglas de concurso aparente de leyes penales
en las que prevalece el Art 245.
Buompadre: adhiere a la primera solución.

Denuncia falsa no es lo mismo que denuncian completa o inexacta: si lo denunciado contiene circunstancias que
modifican esencialmente el hecho acaecido en la realidad, el tipo penal queda configurado. La denuncia falsa debe
realizarse ante la autoridad, que es aquella que tiene competencia para promover la investigación de un delito, que
en nuestro ordenamiento vigente se limita a la autoridad policial, el agente fiscal y el magistrado judicial.

Estructura del Delito:


→Sujetos:
- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: la administración de Justicia, cuyo interés se ve afectado por la ofensa que caracteriza al
delito.

Sol Aranguren P á g i n a 374 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Elementos:
• El delito denunciado puede ser doloso o culposo, de cualquier especie o gravedad, consumado, tentado
o imposible, aun cuando la acción penal hubiera prescripto
• El delito denunciado debe ser falso, es decir, inexistente o que, de existir, no se haya cometido en la forma
denunciada, o cuando se modifican o deforman sus circunstancias de modo tal que implique un
mudamiento de su especie, cualificación o gravedad (Ej: descubrir el hecho como robo agravado cuando
en realidad se trató de un hurto simple).
• Se puede denunciar por cualquier medio, escrito o verbal, en forma personal o por medio de mandatario.
• El tipo no alcanza a las faltas o contravenciones ni las infracciones administrativas y las disciplinarias, pero
el delito debe ser de acción pública, pues debe tratarse de un delito denunciable (Art 72) no así a los delitos
de acción privada (Art 73)

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola formulación (sí es verbal) o presentación (si es escrita) de
la denuncia mendas ante la autoridad competente.

→Pena: impondrá prisión de 2 meses a 1 año o multa de $750 a $12500.

Usurpación de Autoridad, Título u Honores


186 Usurpación
Art 246 CP “Será reprimido con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial por doble tiempo:
1 El que asumiere o ejerciere funciones públicas, sin título o nombramiento expedido por autoridad competente;
2 El que después de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de un cargo público o después de
haber recibido de la autoridad competente comunicación oficial de la resolución que ordenó la cesantía o suspensión
de sus funciones, continuare ejerciéndolas;
3 El funcionario público que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.
El militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorización será penado con prisión de uno (1) a cuatro (4)
años y, en tiempo de conflicto armado de dos (2) a seis (6) años, siempre que no resultare un delito más severamente
penado”

ASUNCIÓN Y EJERCICIO ARBITRARIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA (Inc 1)

Estructura del Delito


→Acción Típica: consiste en asumir (tomar posesión del cargo) o ejercer (desempeñar efectivamente el cargo
o comisión) arbitrariamente funciones públicas, sin título o nombramiento expedido por autoridad competente.

Se exige que el ejercicio se traduzca en actos que impliquen una actividad funcional (que realmente constituya
función pública). La Asunción o el ejercicio deben ser arbitrarios y esta cualificación surge de la falta de título (Ej:
cualificación que otorgó un acto eleccionario) que habilite la ocupación del cargo o el desempeño de la función, o
de la falta de nombramiento (designación) expedido por autoridad competente para el cargo de que se trata.

→Tipo Subjetivos: el delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el acto de asumir o ejercer la función pública, sin que deba
producirse algún resultado adicional para la administración pública. La tentativa no nos parece admitirle. La
participación se rige por las reglas comunes.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo.

Sol Aranguren P á g i n a 375 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

CONTINUACIÓN ARBITRARIA EN EL DESEMPEÑO DE LA FUNCIÓN ARBITRARIA (Inc 2)

Estructura del Delito


→Acción Típica: que el funcionario haya ocupado un cargo oficial del estado en forma legal y, habiendo cesado
en su actividad por Ministerio de la ley o por causa de cesantía o suspensión impuesta de acuerdo con las
prescripciones legales, continúe o persista en el ejercicio del cargo de modo arbitrario, esto es, sin solución de
continuidad con el anterior ejercicio legítimo; ya que, si lo hubiera abandonado, el hecho se desplazaría al inc 1 del
Art 246.

La ilegitimidad de la continuación en el ejercicio de la función pública puede provenir por finalización del
mandato Ministerio legis o por cesantía (finalización del cargo) o suspensión (retiro temporal del cargo),
abarcando a los agentes que pertenecen a la denominada “planta permanente” de la administración, como a los
contratados, cuando así esté previsto en los respectivos ordenamientos administrativos.

La ley exige que tales medidas hayan sido comunicadas oficialmente (notificadas) con la autoridad
competente.

→Tipo subjetivo: el delito es doloso y solo compatible con dolo directo.

→Consumación y tentativa: se consuma con la sola continuación del en el ejercicio del cargo. La tentativa no
nos parece admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo.

EJERCICIO DE FUNCIONES CORRESPONDIENTES A OTRO CARGO (Inc 3)

Estructura del Delito


→Acción Típica: consiste en ejercer funciones públicas (actos propios de una función pública) correspondientes
a otro cargo, distinto del que ocupa.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de la actividad correspondiente a otro cargo y la


tentativa no resulta posible.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo.

USURPACIÓN DE MANDO (Último Párrafo)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en que el militar ejerce (asume hacerse cargo) o retuviere (mantener conservar) un
mando sin autorización. Puede tratarse de la asunción de un mando por vacancia de su titular o por otras
circunstancias (Ej: traslado ausencia temporaria del titular), pero siempre en tiempo de paz.

→Sujeto Activo: solo puede ser un militar.

→Tipo Subjetivo: el delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización de las acciones típicas y al ser un delito de pura
actividad y de peligro abstracto, la tentativa no parece posible.

Sol Aranguren P á g i n a 376 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: prisión de 1 a 4 años y, en tiempo de conflicto armado de 2 a 6 años, siempre que no resultare un delito
más severamente penado.

AGRAVANTE: el delito se agrava si el ejercicio o la retención del mando no autorizados, se cometieron en


tiempo de conflicto armado y no resultare un delito más severamente penado.

187 Usurpación de Grados, Títulos y Honores


Art 247 CP “Será reprimido con prisión de quince días a un año el que ejerciere actos propios de una profesión
para la que se requiere una habilitación especial, sin poseer el título o la autorización correspondiente.
Será reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos, el que públicamente llevare
insignias o distintivos de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados académicos, títulos profesionales u honores
que no le correspondieren”

El Art contempla dos delitos:

EJERCICIO LEGÍTIMO DE UNA PROFESIÓN

Estructura Típica
→Acción Típica: consiste en ejercer actos propios de una profesión para la cual se requiere una habilitación
especial, sin poseer el título de la autorización correspondiente (y legítimamente).
 Título: es el reconocimiento de una capacitación profesional extendida por una Universidad, nacional o
extranjera, pública o privada, mientras que la autorización (matrícula o registro) es el permiso que otorga
la autoridad administrativa (superior Tribunal de Justicia, colegios profesionales, etc.) para el ejercicio de
profesión respectiva, quedando comprendidas en el tipo aquellas profesiones que requieren de una
habilitación especial para su ejercicio (Ej: Abogacía o procuración, escribanía, medicina) se trata de las
llamadas profesiones liberales.

No es típica la conducta de quien, sin ejercer la actividad profesional, permite que un 3ro le atribuye algún
título relacionado con una profesión (Ej: darle a alguien el tratamiento del doctor ingeniero) el precepto delimita
la conducta típica a los actos propios de una profesión, es decir, toda aquella que realizan en un marco propio de
profesión de que se trate y que correspondan a ella, Ej: un abogado que evacúa consultas, que redacta
documentos, o realiza trámites relativos a un juicio, de contenido procesal, relacionados con un expediente (Ej:
presentar escritos, intervenir en audiencias).

La conducta puede llevarse a cabo en cualquier ámbito, tanto en sede judicial o administrativa como en lugares
privados (Ej: escritos o estudios particulares, sea en forma pública o privada, con o sin autoridad o publicidad de la
actividad), en forma gratuita y onerosa.

→Sujeto Activo: puede ser cualquiera persona, incluso un funcionario público.

→Tipo Subjetivo: el delito doloso, compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con los actos propios de la profesión, sin que se requiere de ningún
resultado ulterior alguna. La tentativa no parece admisible.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

USURPACIÓN DE GRADOS TÍTULOS Y HONORES PROPIAMENTE DICHO


LLEVAR PÚBLICAMENTE INSIGNIAS O DISTINTIVOS DE UN CARGO QUE NO SE EJERCE:

→Acción Típica: consiste en llevar, es decir ponerse encima, usar, portar, de manera pública o manifiesta:
 Las insignias (divisas correspondientes a un cargo honorífico Ej: anillos, chapas)
Sol Aranguren P á g i n a 377 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Distintivos (objeto simbólico Ej: uniforme)


La conducta no solo implica la ostentación pública de tales objetos, sino que deben tener carácter oficial, de
cualquier estamento de la Administración Nacional, provincial o municipal.

Se trata de un delito de propia mano, ya que arreglamos la realización directa del tipo por parte del autor

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la mera realización de la acción típica (lleva la insignia o el
distintivo). La tentativa no resulta admisible.

→Pena: multa de $750 a $12500

ARROGARSE GRADOS ACADÉMICOS, TÍTULOS PROFESIONALES U HONORES QUE NO CORRESPONDEN:

→Acción Típica: consiste en arrogarse, es decir atribuirse el título, el grado o el honor. En cualquier caso, debe
tratarse de una conducta pública.
Se trata de una usurpación de:

 Grado académico: título de posgrado Ej: magister, doctor.


 Título profesional: habilitación para ejercer o enseñar una ciencia arte oficio o actividad.
 Honores: distinción oficial por reconocimiento o mérito.
No quedan comprendidos los de origen extranjero no reconocidos en el país, los inventados por el autor, y
aquellos cuya concesión u otros alimentos se encuentran prohibidos por las leyes del país (Ej: títulos de nobleza)

→Medios: son variados Ej: anuncios verbales, uso de membretes, placas, anuncios periodísticos pero cualquier
medio de comunicación.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la mera realización de la conducta típica y la tentativa no está
divisible.

→Pena: multa de $750 a $12500

Abuso de Autoridad y Violación de los Deberes de los Funcionarios Públicos

188 Abuso Genérico de Autoridad


Art 248 CP “Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial por doble tiempo, el
funcionario público que dictare resoluciones u órdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o
provinciales o ejecutare las órdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo
cumplimiento le incumbiere”

La norma describe 3 conductas típicas distintas, cuyo elemento central es el abuso funcional, el empleo de la
autoridad recibida para violar la Constitución o las leyes.

PRIMERA CONDUCTA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: cuando el funcionario dicta una resolución (disposición que decide un asunto) o imparte una
orden (mandato para que se actúe de una determinada manera) contrarias a la Constitución tanto nacional como
provincial, y las leyes nacionales provinciales o municipales.

Sol Aranguren P á g i n a 378 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El funcionario actúa contrariando lo que expresamente establecen las constituciones o leyes, lo cual implica
siempre el ejercicio arbitrario de la función pública. No se abusa aplicando mal o de modo equivocado la
Constitución o la ley, sino cuando el acto funcional que está realizando está prohibido por el orden jurídico, o no
estándolo, si lo ejerce de manera arbitraria.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se dicta la resolución o cuando se imparte la orden, contraria
a las leyes, independientemente de su acatamiento por el destinatario.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

SEGUNDA CONDUCTA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ejecutar (o realizar o llevar a cabo) las resoluciones u órdenes contrarias a la
constitución o leyes.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación: Es un tipo activo autónoma con respecto a la figura anterior, de mera actividad, que se
consuma con la ejecución de la orden o resolución.

TERCER CONDUCTA

→Acción Típica: consiste en no ejecutar (no aplicar en el caso concreto) las leyes cuyo cumplimiento incumbe
al funcionario. Es un tipo omisivo.

El funcionario no aplica la ley porque directamente ignora su existencia. La ley existe, pero el agente actúa
como si no existiera.

El denominado ‘retardo administrativo’ queda comprendido en el tipo, ya que el ‘no hacerlo’ es no ejecutar
cuando se debe, así que tanto comete el delito que nunca ejecutar la ley como el que no lo hace en su oportunidad.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la no ejecución de la ley en el caso concreto.

189 Omisión de Inspección


Art 248 bis CP “Será reprimido con inhabilitación absoluta de SEIS (6) meses a DOS (2) años el funcionario
público que, debiendo fiscalizar el cumplimiento de las normas de comercialización de ganado, productos y
subproductos de origen animal, omitiere inspeccionar conforme los reglamentos a su cargo, establecimientos tales
como mercados de hacienda, ferias y remates de animales, mataderos, frigoríficos, saladeros, barracas, graserías,
tambos u otros establecimientos o locales afines con la elaboración, manipulación, transformación o
comercialización de productos de origen animal y vehículos de transporte de hacienda, productos o subproductos
de ese origen”

Estructura del Delito


→Acción Típica: el delito se concreta omitiendo inspeccionar los establecimientos enunciados en la norma (es
una enunciación ejemplificativa) y aquellos otros que tienen relación con la elaboración, Multiplicación,
transformación o comercialización de productos de origen animal y vehículos de transporte de Hacienda, productos o
subproductos afines.
Sol Aranguren P á g i n a 379 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujeto Activo: un funcionario público a cuyo cargo está el control y fiscalización de las actividades descritas
en el tipo.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: que se consuman con la simple omisión de inspeccionar los establecimientos o
vehículos de transporte enunciado de la ley. La tentativa no es admisible.

→Pena: inhabilitación absoluta de 6 meses a 2 años.

190 Omisión de Deberes del Oficio


Art 249 CP “Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitación
especial de un mes a un año, el funcionario público que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algún acto
de su oficio”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: configura mediante 3 formas de conductas omisivas (propias) alternativas:
- Omitir: no realizar el acto
- Rehusar hacer: negarse a realizar el acto
- Retardar: no realizar el acto en el término fijado, por parte de un funcionario público, un acto de sus
funciones.
El llamado ‘obstruccionismo’ (cuando es pretexto para la negativa u omisión del acto del cargo o de servicio),
es un caso de negativa implícita dolosa.

La conducta del funcionario debe ser ilegal y referida a un acto de su oficio, elemento normativo que integra
el tipo objetivo e incide sobre el dolo del autor.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con la omisión, el rehusar hacer o el retardo, sin que se requiera de
ulteriores resultados para el bien jurídico. La tentativa no resulta admisible.

→Pena: multa de $750 a $12500 e inhabilitación especial de 1 mes a 1 año.

191 Maltrato a un Inferior


Art 249 bis CP “El militar que en sus funciones y prevalido de su autoridad, arbitrariamente perjudicare o
maltratare de cualquier forma a un inferior, será penado con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, si no resultare
un delito más severamente penado”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Se trata de una infracción típicamente militar, consiste en perjudicar, maltratar de cualquier
modo a un inferior, esto es, a otro militar de rango inferior al autor por razones de cargo, jerarquía o antigüedad;
prevalido de su autoridad, es decir, encontrándose desempeñando un acto de servicio y aprovechándose de su
rango jerarquía militar y actuar de manera arbitraria.

→Sujetos: tanto pasivo como activo deben ser militares.

→Medios: puede cometerse de cualquier forma (Ej: golpe de puño, puntapiés, insultos, intimidación)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, compatible solo con dolo directo.

Sol Aranguren P á g i n a 380 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: hay que distinguir si se trata de:


- Una acción de perjudicar (el delito es de resultado material, la consumación coincide con el resultado
producido Ej: pequeñas lesiones en el cuerpo de la víctima, cansancio físico extremo, agotamiento)
- La acción de maltratar (la que puede concretarse mediante intimidación insultos) el delito es de pura
actividad por ende la consumación coincide con el propio obrar del agente, sin que requiera ningún
resultado material interior.
La tentativa resultará de misiles según cuál haya sido la acción desplegada por el agente

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

192 Denegación de Auxilio


Art 250 CP “Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial por doble tiempo, el jefe
o agente de la fuerza pública, que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestación de un auxilio
legalmente requerido por la autoridad civil competente”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: son las mismas del Art 249, se debe agregar que la conducta incriminada debe ser ejecutada
sin causa justificada, es decir, sin que exista ninguna causa o motivo que justifique su realización, Ej: la falta de
elementos para prestar el auxilio, la imposibilidad de prestarlo en las condiciones exigidas, etc.
El delito presupone la existencia de un requerimiento formalmente realizado por la autoridad civil competente,
el que puede ser hecho en forma verbal o escrita, directa o indirecta, etc.
Lo que interesa es que el auxilio ha sido requerido legalmente y proveniente de una autoridad civil
competente, de acuerdo con las disposiciones legales o reglamentarias y que responda a una motivación
jurídicamente posible.

→Sujeto Activo: solo puede ser un jefe (máxima autoridad de la institución) un agente de la fuerza pública
(integrante de la fuerza sin potestad de mando).
 Fuerza pública: es la fuerza de seguridad o policiales, encargadas de preservar el orden público y la
seguridad de las personas o cosas.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la omisión, rehusarse o el retardo en la prestación de auxilio


legalmente requerido, sin que se precise el daño o el resultado Ej: al servicio público o a la del acto para el cual se
requirió el auxilio. No se admite tentativa.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

193 Infracciones Militares en Tiempo de Guerra


Art 250 bis CP “Será penado con prisión de cuatro (4) a diez (10) años, siempre que no resultare otro delito más
severamente penado, el militar que en tiempo de conflicto armado:
1. Abandonare sus funciones de control, vigilancia, comunicaciones o la atención de los instrumentos que
tuviese a su cargo para esos fines, las descuidase o se incapacitase para su cumplimiento.
2. Observare cualquier dato significativo para la defensa y no lo informase o tomase las medidas del caso”

ABANDONO DOLOSO DE FUNCIONES

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en abandonar alguna de las funciones que tienen relación las actividades de control,
vigilancia y de comunicaciones y la atención de instrumentos que el agente tiene a su cargo a los fines de la guerra.

Sol Aranguren P á g i n a 381 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipos Subjetivos: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación: se consuma con el abandono de las funciones militares.

→Pena: prisión de 4 a 10 años, siempre que no resultare otro delito más severamente penado.

ABANDONO CULPOSO DE FUNCIONES

Es una forma culposa, de peligro abstracto, que implica el descuido o abandono funcional.

AUTO INCAPACITACIÓN DOLOSA:

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en auto incapacitarse para no cumplir las funciones militares a su cargo (Ej: auto
mutilarse). Se trata de un tipo penal de resultado material que requiere la producción de un daño físico o psíquico
que le impide al agente desempeñar sus funciones de control vigilancia comunicación o atención de instrumentos
a su cargo.

→Medios: Este puede cometerse por cualquier medio.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se produce la incapacidad, y la tentativa se presenta como


posible.

194 Requerimiento Indebido de la Fuerza Pública


Art 251 CP “Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años e inhabilitación especial por doble tiempo, el
funcionario público que requiriere la asistencia de la fuerza pública contra la ejecución de disposiciones u órdenes
legales de la autoridad o de sentencias o de mandatos judiciales”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en requerir el auxilio o asistencia de fuerza pública que se completa con una solicitud
legalmente formalizada, es decir, de acuerdo con los requisitos formales establecidos en la ley.

El tipo penal presupone la existencia de una orden, una disposición, una sentencia o un mandato judicial, cuya
ejecución se debe frustrar.

→Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público con competencia para requerir el auxilio de la fuerza
pública.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo. Resulta necesaria la concurrencia de un elemento
subjetivo: “para oponerse a”. Por ende, no puede ser llevado a cabo por dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la realización del requerimiento legalmente formulado. La


tentativa permisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 4 años e inhabilitación especial por doble tiempo.

195 Abandono de Destino


Art 252 CP “Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta ($ 750) a pesos doce mil quinientos ($
12.500) e inhabilitación especial de un (1) mes a un (1) año, el funcionario público que, sin habérsele admitido la
renuncia de su destino, lo abandonare con daño del servicio público.
Sol Aranguren P á g i n a 382 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El miembro de una fuerza de seguridad nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, o agencia
estatal armada que por su naturaleza tenga a cargo el cuidado de personas, que a sabiendas abandonare
injustificadamente actos de servicio o maliciosamente omitiere la prestación regular de la función o misión a la que
reglamentariamente se encuentra obligado, será reprimido con pena de prisión de uno (1) a tres (3) años e
inhabilitación especial para ejercer cargos públicos por el doble tiempo de la condena.
Si, como consecuencia del abandono u omisión tipificado en el párrafo precedente, se produjeren daños a bienes
de la fuerza, bienes de terceros, lesiones o muerte de sus camaradas o terceros, se aplicará una pena de prisión de
dos (2) a ocho (8) años e inhabilitación absoluta para desempeñar cargos públicos.
El militar que abandonare su servicio, su destino o que desertare en tiempo de conflicto armado o zona de
catástrofe, será penado con prisión de uno (1) a seis (6) años. Si como consecuencia de su conducta resultare la
muerte de una o más personas, se sufrieren pérdidas militares o se impidiese, o dificultase la salvación de vidas en
supuesto de catástrofe, el máximo de la pena se elevará a doce (12) años. En cualquier caso, se impondrán las penas
aquí previstas siempre que no resultare un delito con pena más grave”

ABANDONO DE DESTINO

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en abandonar el cargo, pero no el abandono por motivos circunstanciales,
transitorios (Ej: desempeño descuidado, negligente; inasistencia frecuente, etc.) sino en el abandono de las
funciones con la calidad de no continuar en ellas, no volverá a ejercer el cargo que dejó.

La infracción exige que el abandono del cargo sea con daño del servicio público (real, no hipotético), esto es,
en detrimento o menoscabo material o moral del servicio público como consecuencia del abandono.

→Tipo subjetivo: el delito es doloso, y a su vez requiere que el que lleve a cabo la conducta lo haga para: no
volver a ejercer dicho cargo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se produce el abandono del cargo. El resultado dañoso para
el servicio público configura un resultado preterintencional no abarcado por el dolo del autor. La tentativa no es
posible.

INFRACCIONES MILITARES AL SERVICIO

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Se establecen 3 conductas:
- El abandono del servicio
- El abandono del destino
- La deserción

→Tipo Subjetivo: En los 3 casos los ilícitos requieren como presupuesto que las conductas sean cometidas por
un militar durante el desarrollo de un conflicto armado o en zona en donde se está produciendo una catástrofe.
todas estas modalidades presuponen el alejamiento definitivo del servicio del destino (cargo), sin voluntad de
regresar a él.

En el caso de la deserción, el agente no se presenta a tiempo a la fuerza que parte hacia la zona de conflicto o
se fuga de las filas, etc.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el abandono. La tentativa no parece posible.

Sol Aranguren P á g i n a 383 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

AGRAVANTE: el delito se agrava, sí como consecuencia del abandono del servicio, del destino o de la deserción,
resulta la muerte de una o más personas, se sufrieran pérdidas militares o se impidiese o dificultarse la salvación
de vidas humanas en su puesto de catástrofe. Se trata de un delito subsidiario, de resultados preterintencionales
nueva marcados por el dolo del autor.

196 Nombramientos Ilegales


Art 253 CP “Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitación
especial de seis meses a dos años, el funcionario público que propusiere o nombrare para cargo público, a persona
en quien no concurrieren los requisitos legales. En la misma pena incurrirá el que aceptare un cargo para el cual no
tenga los requisitos legales”

POSICIÓN O NOMBRAMIENTO ILEGAL

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en proponer (presentar a la persona para que ocupe el cargo) o nombrar (designarla)
para ocupar un cargo público, a una persona en quien no concurren los requisitos legales. El tipo se configura cuando
el agente no reúne los requisitos legales, que pueden ser formales (edad, sexo, nacionalidad, residencia) o
sustanciales (como el conocimiento de la materia, un idioma, un grado de instrucción determinado).

→Tipos Subjetivos: el delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la sola posición o el nombramiento. La tentativa y no resulta


admisible.

→Pena: multa de $750 a pesos $12500 e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años

ACEPTACIÓN ILEGAL DE UN CARGO PÚBLICO

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en aceptar un cargo para el cual no se posee los requisitos legales.

→Tipo subjetivo: es dolosa, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la aceptación del cargo, aunque no se lo asuma realmente. La
tentativa no resulta admisible.

→Pena: multa de $750 a pesos $12500 e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años

197 Infracciones Militares en el Desempeño de Cargos


Art 253 bis CP “El militar que sin orden ni necesidad emprendiere una operación militar, o en sus funciones usare
armas sin las formalidades y requerimientos del caso, sometiere a la población civil a restricciones arbitrarias u
ordenare o ejerciere cualquier tipo de violencia innecesaria contra cualquier persona, será penado con prisión de
uno (1) a cuatro (4) años si no resultare un delito más severamente penado”

Art 253 ter CP “Será penado con prisión de dos (2) a ocho (8) años el militar que, por imprudencia o negligencia,
impericia en el arte militar o inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, en el curso de conflicto armado
o de asistencia o salvación en situación de catástrofe, causare o no impidiere, la muerte de una o más personas o
pérdidas militares, si no resultare un delito más severamente penado”

Sol Aranguren P á g i n a 384 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FIGURA DOLOSA: (Art 253 bis)

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas:
o Emprender (tomar iniciativa, iniciar, comenzar)
o Una operación militar sin orden ni necesidad (sin una orden expresa de autoridad militar o por
propia iniciativa; o sin motivo ni causa que lo justifique)
o Usar armas sin las formalidades o requerimientos del caso (emplearlas sin observar las
formalidades legales)
o Someter a una población civil a restricciones arbitrarias (acciones que reducen el límite a los
derechos y libertades de un número indeterminado de personas)
o Ordenar o ejercer cualquier tipo de violencia innecesaria contra cualquier persona (disponer,
mandar, decidir, o emplear o utilizar cualquier género de violencia, física o psíquica, contra alguien,
en la órbita de su actividad funcional).

Son infracciones que pueden cometerse en tiempos de guerra o de cualquier otro tipo de conflicto armado,
o en tiempos de paz.

→Tipo Subjetivo: la conducta es dolosa, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma de acuerdo con las acciones previstas en el tipo penal.

→Pena: este pune con prisión de 1 a 4 años, si no resultare un delito más severamente penado.

FIGURA CULPOSA: (Art 253 ter)

Estructura del Delito:


→Acciones Típicas: son causar (forma activa) o no impedir (omisión impropia) los resultados previstos en la
norma.
El delito se perfecciona en la medida que tales resultados se produzcan en el curso de un conflicto armado o
en el de una asistencia o salvación en situación de catástrofe. Estos resultados consisten en la muerte de una o más
personas (civiles) o en pérdidas militares, debiendo entenderse por tal la muerte de miembros de las Fuerzas
Armadas. Es suficiente con la muerte de un militar.

→Tipo Subjetivo: es una infracción militar culposa, relacionada con el resultado producido: la muerte de una
o más personas o pérdidas militare.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la producción del resultado y por ende la tentativa es
posible.

→Pena: prisión de 2 a 8 años

Violación de Sellos y Documentos

198 Violación de Sellos


Art 254 CP “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare los sellos puestos por la autoridad
para asegurar la conservación o la identidad de una cosa. Si el culpable fuere funcionario público y hubiere cometido
el hecho con abuso de su cargo, sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo. Si el hecho se hubiere
cometido por imprudencia o negligencia del funcionario público, la pena será de multa de pesos setecientos
cincuenta a pesos doce mil quinientos”

Sol Aranguren P á g i n a 385 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FIGURA DOLOSA

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en violar sellos (quebranta la seguridad material expresada en el sello) impuestas por
la autoridad competente para asegurar la conservación de la identidad de una cosa.
 El Sello: es el símbolo de la voluntad del Estado, es la impresión practicada con un instrumento
estampador sobre la cosa misma o sobre los objetos que la contienen (bolsas, cajas) o sobre fajas,
papeles, hilos o cualquier otro sistema de cierre o preservación (Ej: sobre los hilos con los que se ata la
cosa), cualquiera que sea el contenido estampado (palabras, signos, dibujos) y la materia con la que se
lo imprima (tinta, lacre, plomo).

La violación de un sello puede cometerse por cualquier medio y la acción típica tiene que estar dirigida a
vulnerar la seguridad que significa la imposición del sello sobre la cosa.

Debe tratarse de un sello puesto por la autoridad pública (oficialmente impuestos) para asegurar la
conservación o la identidad de una cosa, autoridad que debe ser competente para imponer el sello, esto es, la
impresión realizada con él sobre un objeto.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso y es admisible el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la violación del sello, independientemente de que la acción derive
un perjuicio para la cosa asegurada o para la administración pública. La tentativa resulta admisible ya que se trata
de un delito de pura actividad y de peligro.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

AGRAVANTE: requiere que el autor sea un funcionario público y que haya realizado el hecho con abuso de su
cargo, es decir, cuando se ha servido de la función para violar el sello. PENA: sufrirá además inhabilitación especial
por doble tiempo.

FIGURA CULPOSA: Ultima Parte (“Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del
funcionario público, la pena será de multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos”)

Sanciona la conducta imprudente o negligente del funcionario público que facilita la acción dolosa de un 3ro;
el tipo exige una conexidad objetiva entre el hecho culposo del funcionario y el hecho doloso del tercero.

199 Violación de Medios de Pruebas, Registros o Documentos


Art 255 CP “Será reprimido con prisión de un (1) mes a cuatro (4) años, el que sustrajere, alterare, ocultare,
destruyere o inutilizare en todo o en parte objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente,
registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario público o de otra persona en el interés del servicio
público. Si el autor fuere el mismo depositario, sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo.
Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, éste será reprimido con multa de pesos
setecientos cincuenta ($ 750) a pesos doce mil quinientos ($ 12.500)”

FIGURA DOLOSA (Primer Párrafo)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en sustraer, alterar, ocultar, destruir, o inutilizar objetos destinados a servir de prueba
ante la autoridad competente (administrativa, legislativa o judicial) o registros o documentos confiados a la custodia
de un funcionario de otra persona, en el interés del servicio público.

Sol Aranguren P á g i n a 386 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público.

→Elementos:
• Deben ser destinados a servir de prueba ante la autoridad competente y confiados a la custodia de
funcionario público u otra persona en interés del servicio público (interés o provecho del Estado para
satisfacer necesidades colectivas).
• La dinámica comisiva indica que el designio probatorio solo atañe a los objetos protegidos mientras que
para los registros o documentos es suficiente con que la custodia se haya impuesto en el interés del
servicio público.

→Objetos del delito: los objetos son elementos de prueba, qué comprende cualquier cosa o elemento con
destino probatorio y que puede ser evaluado en el litigio judicial o actuación administrativa como elementos de
convicción por parte de la autoridad competente (Ej: objetos secuestrados en un expediente judicial, otras piezas
de convicción, el propio expediente judicial o administrativo)
 Los registros: son asientos y anotaciones de la constancia de bienes (inventarios), de objetos o
documentos, públicos o privados, en libros, protocolos, planillas, etc.
 El concepto documentos abarca tanto los documentos públicos como los privados, verdadero o falso.
La destrucción de un documento falso no es una falsedad, pero el hecho puede caer en el Art 255

→Tipos Subjetivos: es un delito de dolo, que admite el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el quebrantamiento de la custodia que implica la realización de


las acciones típicas. Y la doctrina estima que la tentativa es admisible.

→Pena: con prisión de 1 mes a 4 años.

FIGURA CULPOSA (Segundo Párrafo)

Esta se corresponde con el tipo previsto en el Art 254

→Sujeto Activo: es una particularidad de esta conducta ya que únicamente el funcionario depositario de la
cosa se trate de un funcionario o un particular, puede ser el sujeto activo. Cuando se trata de objetos destinados a
servir de prueba, el autor del delito solo puede ser el funcionario depositario de ellos; si se trata de registros o
documentos, el autor del delito puede ser tanto un funcionario como un particular en tanto sean sus depositarios.

→Pena: con multa de $ 750 a $ 12.500

Cohecho y Tráfico de Influencias


El cohecho tiene el siguiente esquema:
- Cohecho Pasivo Simple: Art 256
- Cohecho Pasivo Agravado: Art 257
- Cohecho Activo Simple: Art 258 primer supuesto
- Cohecho Activo Agravado: Art 258 cuarto supuesto

EL tráfico de Influencia tiene el siguiente esquema:


- Tráfico de Influencias Pasivo: Art 256 bis párrafo 1
- Tráfico de Influencias Pasivo Agravado: Art 256 bis párrafo 2
- Tráfico de Influencias Activo: Art 258 Segundo y Tercer supuesto
- Tráfico de Influencias Activo Agravado

Sol Aranguren P á g i n a 387 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

200 Cohecho Pasivo Simple


Art 256 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación especial perpetua, el
funcionario público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una
promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones”

Estructura del Delito:

→Acción Típica: El delito admite dos modalidades:


• Recibir dinero o cualquier otra dádiva, quiere decir entrar en la tenencia material del dinero o dádiva.
• Aceptar una promesa directa o indirecta (quien admite, consciente o presta acuerdo), respecto de una
propuesta o promesa de recibir en el futuro dinero o dádivas con miras a hacer o retardar u omitir algo
relativo a sus funciones.

→Sujeto Activo: es un delito especial propio, ya que únicamente puede ser cometido por un funcionario
público nacional, provincial o municipal.

→Elementos:
• Es un delito de acción bilateral o de codelincuencia necesaria. Es necesario que alguien dé u ofrezca para
que el funcionario reciba o acepte.
• Cuando el funcionario actúa por interpósita persona, el personero que actúa en nombre e interés del
funcionario corrupto es un partícipe necesario en el delito.

→Objeto del delito:


- Dinero: en la moneda nacional o extranjera de curso legal.
- Dádiva: es, en general, lo que se da sin retribución económica, es decir, sin contraprestación de la otra
parte. Respecto a esta se discute si debe representar necesariamente un valor económico o si comprende
otro tipo de beneficios, como placeres estéticos, personales, honoríficos, etc. (cuestión cualitativa) y
también si el denominado “munúsculo” posee entidad para corromper a un funcionario en el marco de un
delito de cohecho (cuestión cuantitativa).

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la aceptación de la promesa o la recepción del soborno. Lo que
pune el Art 256 es el pacto venal. La tentativa es de difícil concreción.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua

201 Trafico de Influencias


Art 256 bis CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación especial perpetua para
ejercer la función pública, el que por sí o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra dádiva
o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario
público, a fin de que éste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones.
Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del
Poder Judicial o del Ministerio Público, a fin de obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen,
resolución o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a
doce años”

TRAFICO DE INFLUENCIAS PASIVO: Primer párrafo (Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años
e inhabilitación especial perpetua para ejercer la función pública, el que por sí o por persona interpuesta solicitare o
recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente

Sol Aranguren P á g i n a 388 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

su influencia ante un funcionario público, a fin de que éste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus
funciones.) →Delito autónomo

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en solicitar o recibir (pedir, requerir una cosa) dinero o dádivas o aceptar una promesa
directa o indirecta ‘PARA’ hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario público (la influencia debe ser
real, existente), a fin de que éste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones.

→Elementos:
• Se presupone la realización de un acuerdo entre alguien que da o promete dinero o dádivas, para que otro
(quién es el que recibe o acepta la promesa) haga valer indebidamente su influencia ante un funcionario
público, a fin de que éste haga, deje de hacer o retarde algo relativo a sus funciones.
• En estos supuestos, el delito es de carácter bilateral o de codelincuencia necesaria.
• Influencia: es el predio dominio moral que se ejerce sobre otra persona que posibilita que esta actúe de
determinada manera y debe hacerse valer indebidamente (ilegítimas), esto es, al margen de lo establecido
por las leyes y reglamentos, lo cual significa que la actividad conocida como ‘lobby’ no se encuentra
comprendida por la normativa penal.
• Tráfico de influencias pasivo: en todas sus manifestaciones se proyecta siempre hacia actividades futuras
y puede ser cometido por cualquiera, por sí o por interpósita persona (testaferros o prestanombres)
incluso un funcionario público.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de resultado cortado, en el que el tipo subjetivo se integra con el dolo
directo propio del tipo y la dirección de la voluntad orientada hacia el lograr de un fin determinado.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la solicitud, unilateralmente, cuando se recibe la dádiva o se


acepta la promesa directa o indirecta en el marco de un acuerdo ilícito. La tentativa no resulta admisible.

→Pena: reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua para ejercer la función pública.

TRÁFICO DE INFLUENCIAS PASIVO AGRAVADO: Segundo Párrafo (“Si aquella conducta estuviera
destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público,
a fin de obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su
competencia, el máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a doce años”)

Agrava la escala punitiva para el agente que solicita o recibe dinero o dádivas, o acepta una promesa directa o
indirecta para hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio
público, a fin de obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo en asuntos
sometidos a su competencia.

El prevalimiento de la influencia debe tender hacia la concreción de actividad de funcionarias especificas:


emitir, dictar, redactar u omitir dictar, una resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a competencia del
magistrado influenciable.

→Pena: máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a 12 años.

TRÁFICO DE INFLUENCIAS ACTIVO Segundo y Tercer Supuestos del ART 258 (“Si la dádiva se hiciere u
ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo párrafo y 257, la
pena será de reclusión o prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario público, sufrirá además
inhabilitación especial de dos a seis años en el primer caso y de tres a diez años en el segundo”)

Sol Aranguren P á g i n a 389 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: La ley pune también al que da u ofrece dádivas a una persona para que haga valer
indebidamente su influencia ante un funcionario público, a fin de que éste haga, retarde o deje de hacer algo
relativo a sus funciones.

→Sujeto Activo: Puede ser cometido por cualquier persona, si es funcionario público, el culpable sufrirá
además la pena de inhabilitación especial de 2 a 6 años.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

TRÁFICO DE INFLUENCIAS ACTIVO AGRAVADO

Se agrava cuando el agente da u ofrece una dádiva a una persona, en procura o con la finalidad de que esta
haga valer indebidamente su influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio público, a fin de
obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su
competencia.
202 Cohecho Pasivo Agravado
Art 257 CP “Será reprimido con prisión o reclusión de cuatro a doce años e inhabilitación especial perpetua, el
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o
cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una
resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia”

Las acciones típicas son las mismas que en el cohecho pasivo básico, pero se agrava por la concurrencia de 2
circunstancias:
• La condición de sujeto activo: en aquellos casos en el que el autor es un magistrado del Poder Judicial
(jueces y con jueces, de cualquier fuero, instancia y jurisdicción, y no así los árbitros y los arbitradores
amigables componedores) o el Ministerio público.
• Por la naturaleza de los actos retardados u omisiones funcionales tenido en mira por los agentes al
momento de consumar el ilícito (jueces: resoluciones o fallos; Ministerio Público: dictamen).

→Pena: prisión o reclusión de 4 a 12 años e inhabilitación especial perpetua.

203 Cohecho Activo


Art 258 CP “Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que directa o indirectamente diere u ofreciere
dádivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artículos 256 y 256 bis, primer párrafo. Si la dádiva
se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo
párrafo y 257, la pena será de reclusión o prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario público, sufrirá
además inhabilitación especial de dos a seis años en el primer caso y de tres a diez años en el segundo”

COHECHO ACTIVO
Éste hace referencia a la conducta de los corruptores, es decir, de los terceros que inducen a funcionarios,
mediante la oferta (promesa) de entrega (dar) de dádivas, a la realización de alguna de las conductas tipificadas
en los Art 256, 256 bis y 257.

A diferencia del pasivo, este es un delito unilateral, cuya configuración no depende de la concurrencia de una
conducta complementaria.

→Tipo Subjetivo: es delito es doloso, y el autor debe actuar con una finalidad concreta de lograr: que el
funcionario haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones (Art 256) o la emisión, dictado, demora u
omisión de las resoluciones o dictámenes pertinentes en las causas de su competencia (Art 257).

Sol Aranguren P á g i n a 390 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación Tentativa: el delito es de pura actividad se consuma con la acción de dar la dádiva, y si se trata
de una promesa, cuando la propuesta sea formulada al funcionario, es decir, cuando ha llegado a su conocimiento.
No admite tentativa.

→Pena: prisión de 1 a 6 años.

COHECHO ACTIVO AGRAVADO


El cohecho activo se agrava si la dádiva se da u ofrece a un juez o a un magistrado del Ministerio público, para
que emita, dicte, retarde u omita dictar una resolución, fallo o dictamen en asuntos sometidos a su competencia.

204 Soborno Transnacional


Art 258 bis CP “Será reprimido con prisión de un (1) a seis (6) años e inhabilitación especial perpetua para ejercer
la función pública el que, directa o indirectamente, ofreciere, prometiere u otorgare, indebidamente, a un
funcionario público de otro Estado o de una organización pública internacional, ya sea en su beneficio o de un
tercero, sumas de dinero o cualquier otro objeto de valor pecuniario u otras compensaciones tales como dádivas,
favores, promesas o ventajas, a cambio de que dicho funcionario realice u omita realizar un acto relacionado con el
ejercicio de sus funciones públicas, o para que haga valer la influencia derivada de su cargo en un asunto vinculado
a una transacción de naturaleza económica, financiera o comercial.
Se entenderá por funcionario público de otro Estado, o de cualquier entidad territorial reconocida por la Nación
Argentina, a toda persona que haya sido designada o electa para cumplir una función pública, en cualquiera de sus
niveles o divisiones territoriales de gobierno, o en toda clase de organismo, agencia o empresa pública en donde
dicho Estado ejerza una influencia directa o indirecta”

La ‘Convención Interamericana contra la Corrupción ‘(OEA) de 1996, establece


“con sujeción a su Constitución y a los principios fundamentales de su ordenamiento jurídico, cada estado parte
prohibirá y sancionará el acto de ofender u otorgar a un funcionario público de otro estado, directa o indirectamente,
por parte de sus nacionales, personas que tengan residencia habitual en el territorio y empresas domiciliadas en él,
cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios, como dádivas, favores, promesas o ventajas, a cambio de que
dicho funcionario realice u omita cualquier acto en el ejercicio de sus funciones públicas, relacionado con una
transacción de naturaleza económica o comercial” (art. VIII)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en ofrecer, promover u otorgar, indebidamente (al margen de la ley) a un funcionario
público de otro estado o de una organización pública internacional, directa o indirectamente, cualquier objeto de valor
pecuniario u otros beneficios, como dinero, dádivas, favores, promesas o ventajas, a cambio de que dicho funcionario
realice u omita realizar un acto en ejercicio de sus funciones públicas, o para qué haga valer la influencia derivada de
su cargo, en un asunto relacionado con una transacción de naturaleza económica, financiera o comercial.

El delito presupone un acuerdo de voluntades en ciernes, cuyo objetivo debe estar referido a una transacción
de naturaleza económica o comercial, y constituye la motivación criminal propia de estos delitos vinculados al
poder económico y político.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, incluso funcionario público, eventualmente de sujeto pasivo
calificado (funcionario público de otro estado o de una organización pública internacional).

→Objeto: puede ser cualquier objeto de valor pecuniario (incluido el dinero, valores, títulos de deuda) u otras
compensaciones tales como dádivas, favores, promesas o ventajas de cualquier naturaleza (las de tipo personal o
sexual).
La enumeración en el tipo es enunciativa de “otras compensaciones o beneficios” que pudieran ofrecerse u
otorgarse al sujeto pasivo para que lleve a cabo la acción u omisión requeridas.

Sol Aranguren P á g i n a 391 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso dolo directo, en el que el autor debe obrar con una finalidad
concreta (ofrece o da a cambio de).

→Consumación y Tentativa: se consuma en el instante en el que el sujeto activo realiza la conducta típica, la
conducta consiste en el ofrecimiento, este consuma el tipo; delito de pura actividad. Sí en cambio, la acción es la
de otorgar cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios, la consumación coincide con la entrega de la
cosa, delito de resultados. La tentativa en el primer caso no parece admisible.

→Pena: prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua.

205 Admisión de Dádivas


Art 259 CP “Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación absoluta de uno a seis años, el
funcionario público que admitiere dádivas, que fueran entregadas en consideración a su oficio, mientras permanezca
en el ejercicio del cargo. El que presentare u ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de un mes a un año”

Se tipifica una forma impropia y leve de cohecho, qué, si bien pone en crisis la insospechada vida de
imparcialidad en la función pública, nos llega a asumir la gravedad del acuerdo venal que constituye el núcleo
delictivo en la práctica de actos de corrupción en el ámbito de la gestión pública.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en admitir dádivas, lo que equivale a recibirlas, personalmente o por medio de otro que
actúe en connivencia con él.

Es hipótesis de codelincuencia: para que el agente admita la dádiva, es necesario que alguien se la presente. El
delito importa una dádiva al funcionario solo porque es tal; o por una razón extraña a la realización u omisión de
un acto relativo a sus funciones, pero vinculada a otros actos realizados por el funcionario como tal, pero
extrafuncionales; no tienen que aparecer vinculada al cumplimiento por parte del funcionario de un acto o actos
futuros.

→Sujeto Activo: puede ser un funcionario público, mientras permanezca en funciones.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la recepción de la dádiva y la tentativa no resulta admisible.

→Pena: prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación absoluta de 1 a 6 años. Además, se agrega que el que
presentare u ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año.

Art 259 bis CP “Respecto de los delitos previstos en este Capítulo, se impondrá conjuntamente una multa de dos
(2) a cinco (5) veces del monto o valor del dinero, dádiva, beneficio indebido o ventaja pecuniaria ofrecida o
entregada” es un AGRAVANTE: introducido por la ley 27401 en el

Malversación de Caudales Públicos

206 Aplicación Indebida de Fondos


Art 260 CP “Será reprimido con inhabilitación especial de un mes a tres años, el funcionario público que diere a
los caudales o efectos que administrare una aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados. Si de ello
resultare daño o entorpecimiento del servicio a que estuvieren destinados, se impondrá además al culpable, multa
del veinte al cincuenta por ciento de la cantidad distraída”

Sol Aranguren P á g i n a 392 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FIGURA BASICA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en dar a los caudales o efectos administrados por el autor una aplicación diferente
(distinto al asignado legalmente) de aquella a la que estuvieran destinados. Sin la existencia de un destino
predeterminado, no puede haber malversación.

Existe un cambio de destino de los fondos públicos, aunque siempre dentro de la esfera de la administración
pública, pues si el nuevo destino fuera público, es decir sí se saliera de la esfera administrativa, el hecho se
desplazaría hacia el tipo de peculado por sustracción previsto en el Art 261.

→Sujeto Activo: debe ser un funcionario público, administrador (o como administrador, director) de los
caudales o efectos públicos mal aplicados.
Los términos caudales y efectos comprenden toda clase de bienes, incluido el dinero y pueden ser de cualquier
naturaleza, no solo económico.
 Caudales: abarca a los muebles y útiles de oficina
 Efectos: comprende los valores de papel (títulos, sellos, estampillas) emanados del Estado (efectos
públicos), que representan un valor económico y tienen el carácter de negociables. Los caudales y
efectos deben ser públicos. Existen dos teorías:
o Teoría del Riesgo: (Soler dos) fondos públicos son los del fisco nacional, provincial o municipal, en
cuanto no están afectados a empresas de tipo comercial, pues si así fuera, correrían con los mismos
riesgos que los de un particular. Cuando los fondos del fisco han salido a afrontar los riesgos del
comercio, han dejado, en general, de ser fondos públicos; y gozan de la protección común,
levemente reforzada, del Art 174 inc 5, pero no de la extraordinaria propia del peculado (teoría
fuertemente criticada por la doctrina)
o Teoría de la Pertenencia: (prevalencia en la doctrina nacional) entiende que son bienes públicos los
que pertenecen a la administración pública (aunque exista aporte de capital privado), cuando tiene
la Facultad de disponer de ellos para la prestación o explotación de servicios públicos. La idea de
pertenencia debe estructurarse sobre los criterios de disponibilidad y afectación: los bienes
públicos se caracterizan por el hecho de que el Estado puede disponer de ellos para afectarlos al
servicio o fines públicos.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, compatible solo con dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la aplicación indebida de los caudales o efectos, es decir con el
cambio de destino distinto al originariamente asignado por la ley, el reglamento o la orden de autoridad
competente. Por lo general se admite la tentativa.

→Pena: inhabilitación especial de 1 mes a 3 años

ARAVANTE: la agravante se configura cuando la conducta produzca un daño o un entorpecimiento en el


servicio (públicos) a cuya realización estaban legalmente destinados los caudales y efectos públicos.

207 Peculado
Art 261 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de dos a diez años e inhabilitación absoluta perpetua, el
funcionario público que sustrajere caudales o efectos cuya administración, percepción o custodia le haya sido
confiada por razón de su cargo. Será reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio
o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administración pública”

Sol Aranguren P á g i n a 393 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en sustraer (separar, apartar, quitar los bienes de la esfera de la actividad patrimonial
de la administración pública) caudales o efectos públicos cuya administración, percepción o custodia le ha sido
confiada un funcionario público por razón de su cargo.

No implica apropiación de los caudales o efectos públicos, pero la comprende; tanto comete peculado el que
sustrae el dinero del Estado para acrecentar su propio patrimonio o darse algunos gustos caros, cuánto el que lo
hace con la finalidad de probarse a sí mismo o a un 3ro que puede concretar la sustracción sin que sea descubierta.
El bien debe ser separado de la esfera de custodia (del funcionario) en la que se encontraba. Por ello no comete
el delito el funcionario que saca el bien qué custodia o administra otro funcionario.

→Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público a quien se la confiado la administración, percepción y
custodia de caudales o efectos públicos.

→Objeto: está constituido por los caudales y efectos públicos cuya administración (facultad de disposición de
los bienes) percepción (facultad para recibir bienes) o custodia (cuidado y vigilancia de los bienes) le ha sido
confiada al funcionario por razón de su cargo.

Los caudales o efectos públicos deben haber sido confiados al funcionario por razón de su cargo, para que los
administre, perciba o custodie, es decir que deben haberle sido entregados con dicha finalidad. La relación de
confianza debe estar determinada debido al cargo que inviste el funcionario; y se trata de una relación objetiva y
no en razón de la persona del funcionario.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso y admite el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuman con la realización de la acción típica, en cualquiera de las


modalidades en las que los bienes se relacionan con la competencia funcional del autor (administración,
percepción o custodia). La tentativa resulta de difícil constatación en la práctica.

→Pena: reclusión o prisión de 2 a 10 años e inhabilitación absoluta perpetua.

PECULADO DE TRABAJO SERVICIOS: Ultima Parte (Será reprimido con la misma pena el funcionario que
empleare en provecho propio o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administración pública”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en emplear (ocupar, encargar, utilizar) en provecho propio o de un 3ro, trabajo
servicios pagados por la administración pública.

No está comprendido el ‘peculado de uso’, que consiste en el empleo abusivo de cosas pertenecientes a la
administración pública (Ej: el uso de máquinas del estado en beneficio particular del funcionario, el empleo de
vehículos oficiales para uso privado con nafta propia)

→Sujeto Activo: puede ser un funcionario público que tenga facultades para disponer legalmente sobre los
trabajos o servicios de la administración pública que tiene a su cargo. La persona en cuyo beneficio se emplea el
trabajo o servicio (en provecho propio o de un 3ro) puede participar del delito en calidad de cómplice primario,
igual que para la persona que presta el trabajo o el servicio. Juegan aquí las reglas generales de la participación
criminal.

→Objeto: son los trabajos (obras) o servicios (actividad personal) pagados por una administración pública (por
cuenta del Estado, no del funcionario).

Sol Aranguren P á g i n a 394 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso de resultado cortado, ya que exige la concurrencia de un particular
elemento subjetivo consiste en el ánimo de provecho propio o de un 3ro (ventaja o beneficio de cualquier
naturaleza).

→Consumación y Tentativa: se consuma con el empleo de los trabajos o servicios en beneficio del autor o de
un 3ro. La tentativa resulta difícilmente constatable.

→Pena: reclusión o prisión de 2 a 10 años e inhabilitación absoluta perpetua

208 Malversación Culposa


Art 262 CP “Será reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor substraído, el funcionario público
que, por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a
que se efectuare por otra persona la substracción de caudales o efectos de que se trata en el artículo anterior”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en dar ocasión (facilitar, posibilitar) a que una persona (dolosamente) sustraiga
caudales o efectos que han sido confiados a un funcionario público por razón de su cargo.

El tipo requiere una conducta culposa del funcionario y otra dolosa del tercero, puede ser tanto un particular
como un funcionario público.

→Consumación y Tentativa: Por tratarse de un delito de resultado la consumación coincide con la sustracción
dolosa de los bienes por parte del tercero y la tentativa no resulta admisible.

→Pena: multa del 20% al 60% del valor substraído


209 Malversación de Bienes Equiparados
Art 263 CP “Quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administraren o custodiaren bienes
pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, así como los administradores y
depositarios de caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan
a particulares”

El Art contiene una doble equiparación: por un lado, se equipará al autor del delito (un particular) con el
funcionario público que tiene a su cargo la administración o custodia de los bienes; por el otro, se equiparan los
bienes privados a los públicos.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Art 260, 261 párrafo 1 y 2, 262

→Objetos: son los bienes pertenecientes tanto a establecimientos de instrucción pública como a
establecimientos de beneficencia (instituciones privadas) y caudales, embargados secuestrados o depositados
(determinados por autoridad competente, judicial o administrativa) respecto de bienes que pertenecen a estas
entidades, a cualquier título, ya sea en carácter de propiedad o en virtud de cualquier otro derecho real (Ej:
comodato, locación)

→Sujeto Activo: puede ser el administrador o el custodio (guardador) de los bienes pertenecientes a
establecimientos de instrucción pública o de beneficencia y el administrador o depositario de caudales
embargados, secuestrados o depositados por la autoridad competente.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso.

Sol Aranguren P á g i n a 395 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: su consumación coincide con los respectivos momentos consumativo de las
acciones típicas dependiendo de la figura.

210 Demora Injustificada de Pago


Art 264 CP “Será reprimido con inhabilitación especial por uno a seis meses, el funcionario público que, teniendo
fondos expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario o decretado por autoridad competente. En la
misma pena incurrirá el funcionario público que, requerido por la autoridad competente, rehusare entregar una
cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administración”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en demorar injustificadamente un pago ordinario o decretado por autoridad
competente.
La acción típica no consiste en no realizar un pago que debería hacerse, sino en no pagar en el tiempo
oportuno, sin ninguna causa que lo justifique, sea por el propio funcionario que está obligado a hacerlo, o cuando
no se libra la orden de pagar para que otro funcionario o un 3ro lo haga.
 Los Pagos Ordinarios: son los que el estado efectúa habitual y periódicamente, y que no son motivo de
una decisión especial en cada caso (Ej: sueldo)
 Los Pagos Decretados: son los que se disponen por una resolución específica de la autoridad
administrativa (Ej: el pago a un proveedor del Estado, el destinado a satisfacer una orden judicial)

La omisión de pagar en el tiempo oportuno (establecido legalmente o por resolución administrativa) solo es
punible en la medida en que existan fondos expeditos, es decir fondos suficientes, disponibles y destinados a los
pagos que el autor demora.

→Sujeto Activo: solo puede ser el funcionario público que tiene a su cargo efectuar los pagos o dar la orden
para hacerlo

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso

→Consumación y Tentativa: su consumación coincide con la demora en pagar en el tiempo oportuno.

→Pena: reprimido con inhabilitación especial por 1 a 6 meses

NEGATIVA A ENTREGAR BIENES: Último Párrafo (“En la misma pena incurrirá el funcionario público que,
requerido por la autoridad competente, rehusare entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su
custodia o administración”)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en rehusarse a entregar una cantidad (bienes o cosas que se determinan por su
conjunto, no por unidad) o efecto depositado o puesto bajo custodia o administración del autor, es decir en negarse
o no querer entregar la cosa cuando ha sido requerida por la autoridad competente.

La conducta solo es típica en la medida en que constituye una respuesta a un previo requerimiento de la
autoridad competente.

→Sujeto Activo: solo puede ser el autor un funcionario público que tenga a su cargo la custodia o
administración de los bienes.

→Tipo Subjetivo: es un delito de dolo directo.

Sol Aranguren P á g i n a 396 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma con la negativa a entregar la cosa con posterioridad al requerimiento
administrativo. La tentativa no resulta admisible.

→Pena: reprimido con inhabilitación especial por 1 a 6 meses

Negociaciones Incompatibles con el Ejercicio de Funciones Públicas


211 Negociaciones Incompatibles con el Ejercicio de Funciones Públicas
Art 265 CP “Será reprimido con reclusión o prisión de uno (1) a seis (6) años e inhabilitación especial perpetua,
el funcionario público que, directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un
beneficio propio o de un tercero, en cualquier contrato u operación en que intervenga en razón de su cargo.
Se aplicará también multa de dos (2) a cinco (5) veces del valor del beneficio indebido pretendido u obtenido.
Esta disposición será aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos, contadores, tutores, curadores,
albaceas, síndicos y liquidadores, con respecto a las funciones cumplidas en el carácter de tales”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en interesarse (interés de carácter económico) con miras de un beneficio propio o de
un 3ro, en cualquier contrato u operación en el que el funcionario intervenga en razón de su cargo.

→Sujeto Activo: es un delito especial propio; autor solo puede ser el funcionario o empleado público que tiene
competencia necesaria para intervenir en la negociación.

→Medio de Comisión:
• La intervención personal del funcionario público en el contrato u operación (actuación de la
administración) en cuestión puede ser, directamente respecto del negocio en el que interviene en su
carácter de funcionario o acudiendo a la participación de otra persona como interesada, (por persona
interpuesta).
• Acto simulador: que es aquel que representa una simple apariencia de un negocio jurídico que se oculta
mediante el negocio aparente aquel efectivamente querido.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la acción de interesarse, como parte privada. La tentativa es
posible.
→Pena: reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua. Se aplicará también multa de 2 a 5
veces del valor del beneficio indebido pretendido u obtenido.

AUTORES DE NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES POR EQUIPARACIÓN: Último Párrafo (“Esta disposición


será aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos, contadores, tutores, curadores, albaceas, síndicos y
liquidadores, con respecto a las funciones cumplidas en el carácter de tales”)

Es una equiparación de ciertos sujetos a funcionarios públicos, quién, sin revestir tal carácter, desempeñan
oficios de naturaleza pública respecto de bienes de terceros. El precepto se refiere a funciones cumplidas, que
serían funciones ya realizadas por el agente de modo genérico y no de manera circunstanciada.

Exacciones Ilegales
212 Figura Básica
Art 266 CP “Será reprimido con prisión de un (1) a cuatro (4) años e inhabilitación especial de uno (1) a (5) cinco
años, el funcionario público que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente,

Sol Aranguren P á g i n a 397 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

por sí o por interpuesta persona, una contribución, un derecho o una dádiva o cobrase mayores derechos que los
que corresponden.
Se aplicará también multa de dos (2) a cinco (5) veces del monto de la exacción”

Exacción: exigencia arbitraria e indebida realizada en beneficio del Estado o transformada en beneficio para el
autor de una contribución, un derecho, o una dádiva, cuando su percepción no está autorizada.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en solicitar, es decir, pedir o requerir, exigir, demandar imperiosamente en forma
violenta, hacer pagar o hacer entregar es en forma fraudulenta o engañosa, o cobrar mayores derechos que los
que corresponden aprovechamiento del error del contribuyente.
Es un tipo penal compuesto con pluralidad de hipótesis.

D’Alessio: el estado NO puede aceptar dadivas.


Este determina que la exacción ilegal afecta tanto al patrimonio del particular como a la administración pública,
por ello es por lo que determina que es muy irracional, ya que:
 En el Cohecho Pasivo (se daña solo la administración) y se pone una pena de 1 a 6 años
 En la Exacción Ilegal (se daña a la administración pública y al particular) y se pone una pena de 1 a 4
años. (se puede ver que se pone una pena más chica a una conducta que causa más daño)
Además, manifiesta que debe existir abuso del cargo, Ej de concusión: cuando el policía pide una dadiva al
detenido para dejarlo libre.

→Elementos:
- “prevalimiento del propio poder que representa el cargo público”. La voluntad de la víctima es vencida por
el temor a la autoridad que el funcionario representa (por miedo al poder público).
- Las conductas son punibles cuando se realicen indebidamente, esto es, al margen de lo que estatuyen las
leyes o reglamentos. Como así el funcionario que actúe abusando de su cargo.

→Objetos: son las


 Contribuciones (refiere a los impuestos aportes obligatorios del tesoro fiscal)
 Derechos (tasas por servicios que presta el estado en beneficio de los particulares)
 Dadivas: sobre esto existe controversia.

Concepto y naturaleza de dadivas:

Nuñez y Soler: entienden que el contenido de la dadiva es de estricto carácter económico, la dadiva es todo
aporte de un valor económico, quedando al margen toda satisfacción estética, sentimental, honorifica, sensual o
de vanidad.

Ramos Mejia, Fontann Balestra: tienen un criterio amplio, entienden que es cualquier beneficio, provecho o
utilidad, con o sin valor económico, (regalo de cosas o dinero, descuentos, concesiones, nombramientos, ascensos,
honores, entradas gratuitas, etc.), no así las meras relaciones de amistad, placeres puramente estéticos y alabanzas
que solo satisfacen la vanidad personal.

Buompadre: toma el criterio amplio por las siguientes razones:


1. La ley no induce a que se excluya cualquier otro concepto distinto de las meramente patrimoniales.
2. Otros ordenamientos legislan con similar extensión (Ej: Código Italiano que habla de “dinero u otra utilidad,
el suizo “regalos u otra ventaja no debida” entre otras)
3. También el dinero en su caso podría usarse para gozar cualquier otra finalidad ilegítima Ej: favores sexuales
4. Si miramos el bien jurídico protegido, también puede verse dañado por otras cosas sin que sean de carácter
económico
Sol Aranguren P á g i n a 398 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

5. El Art 258 bis hace referencia a cualquier otro objeto de valor pecuniario u otras compensaciones tales
como dádivas, favores, promesas o ventajas, entendiendo que puede ser así cualquier otro beneficio.
Las pequeñas retribuciones no pueden descartarse toda vez que poseen poder corruptor.

Incidencia de la dádiva en el tipo delictivo: El problema reside en determinar si la exigencia de una dádiva el
nombre del de la administración y con destino a ella configura el tipo de exacción y legal del Art 266 o el tipo de
conclusión del Art 268. Buompadre entiende que la dinámica comisiva de la extracción ilegal, en cualquiera de sus
modalidades, reclama que el objeto exigido por parte del funcionario público haya sido requerido para el Estado
en cuyo nombre y beneficio actúa. Si bien lo más frecuente será que la dádiva sea requerida para satisfacer un
interés personal, también puede ocurrir lo contrario, en el sentido de que se la reclame en nombre del Estado y
para que pase a formar parte de las arcas fiscales.
En conclusión, la solicitud o exigencia de la dádiva en nombre de la administración, y con destino a ella,
configura el delito de exacciones ilegales del Art266.

→Sujetos:
- Sujeto activo: solo funcionarios públicos que actúan abusando de su cargo
- Sujeto pasivo: tanto la administración como un particular, en cuanto a titular de un bien jurídico patrimonial
que también se lesiona con la conducta delictiva.

→Tipo Subjetivo: doloso de dolo directo


D’Alessio: debe haber dolo y además el sujeto activo debe conocer el elemento de recorte que es “actuar
indebidamente”

→Consumación y Tentativa: coincide con la mera conducta, sin que sea necesario el pago del aporte exigido
ni la entrega de la dádiva por parte del contribuyente. Tentativa no admisible.

→Pena: con prisión de 1 a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años. Y se aplicará también multa de 2 a 5
veces del monto de la exacción.

Diferencia fundamental entre la Extracción y la Concusión: (D’Alessio) es que en la exacción lo que se pide, se
hace en favor de la administración, en cambio en la concusión se pide en favor de la administración, pero luego se
convierte y pasa a estar destinado para el funcionario, (quedando de sesta manera para provecho personal).
Manifiesta igual que, ambas figuras obligan a la víctima por el “temor al Poder público”.

213 Agravante
Art 267 CP “Si se empleare intimidación o se invocare orden superior, comisión, mandamiento judicial u otra
autorización legítima, podrá elevarse la prisión hasta cuatro años y la inhabilitación hasta seis años”
214 Concusión
Art 268 CP “Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años e inhabilitación absoluta perpetua, el
funcionario público que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones expresadas en los artículos
anteriores.
Se aplicará también multa de dos (2) a cinco (5) veces del monto de la exacción”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: cuando el funcionario público, abusando de su cargo y empleado alguno de los medios previstos
en los Art 266 o 267, solicita, exige, se hace pagar o entregar un derecho, una contribución o una dádiva, o cobra
mayores derechos que los que corresponden, destinando dichos objetos a la administración, pero convirtiéndolos
posteriormente en provecho propio o de un tercero.

Sol Aranguren P á g i n a 399 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Esencia del delito: que el dinero haya sido pedido para el estado, pero sin que haya ingresado a las arcas fiscales.
Si el agente exige el dinero para sí y así se lo manifiesta al contribuyente será un delito contra la propiedad.
Es DECISIVO que lo exigido NO ingrese al fisco.

→Tipo Subjetivo: dolo directo.

→Consumación y Tentativa: con la concesión de las exacciones del 266 o 267. Es necesaria la conversión es
decir el cambio de destino de la prestación, lo que sucede cuando el funcionario en vez de ingresar lo recaudado a
las arcas fiscales le da un destino personal. Tentativa no posible.

→Pena: prisión de 2 a 6 años e inhabilitación absoluta perpetua. Se aplicará también multa de 2 a 5 veces del
monto de la exacción.

D’Alessio: dice que también es irracional porque pone una pena mayor en la Conclusión, cuando al comparar
con la Exacción Ilegal existe un abuso de su cargo (cosa que no existe en este delito) y su pena es menor.

Enriquecimiento Ilícito de Funcionarios y Empleados


El capítulo prevé 4 modalidades delictivas:
• La utilización de información y datos de carácter reservado (Art 268 1)
• El enriquecimiento ilícito propiamente dicho (Art 268 2)
• La omisión maliciosa de presentar la declaración jurada patrimonial (art 268 3)
• La falsedad u omisión maliciosa en la inserción en datos la declaración jurada (Art 268 3)

Bien Jurídico: en los delitos del Art 268 1 y 2 se protege la ‘administración pública’ frente a hechos guiados por
él “espíritu de lucro, que corrompen la actuación funcional pública” mientras que en las figuras del punto 3 el
interés protegido es la ‘transparencia en el ejercicio de la función pública’.

En todos los casos el sujeto activo debe ser un funcionario público, salvo si se trataré de infracciones previstas
en el punto 1 y 2, en las que también el agente no puede actuar en un hombre, interés o beneficio de una persona
jurídica privada, con un 3ro que, careciendo de atribuciones para obrar en su representación, haya actuado en
beneficio propio y el ente colectivo hubiera ratificado su gestión, aunque fuera tácitamente.

215 Utilización de Información y Datos de Carácter Reservado con Fines de Lucro


Art 268 CP “(1). - Será reprimido con la pena del artículo 256, el funcionario público que con fines de lucro
utilizare para sí o para un tercero informaciones o datos de carácter reservado de los que haya tomado conocimiento
en razón de su cargo.
Se aplicará también multa de dos (2) a cinco (5) veces del lucro obtenido”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: el delito consiste en utilizar informaciones, datos de carácter reservado, adquiridos por el
funcionario público en razón de su cargo.

→Sujeto Activo: es el funcionario público que utiliza (hace uso) de las informaciones o datos reservados.

→Elementos:
 La información o el dato puede ser utilizado tanto por el funcionario que lo hace de propia mano,
como por el que lo hace a través de un 3ro, entregándolo y obteniendo un beneficio económico por
ello.

Sol Aranguren P á g i n a 400 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 La acción delictiva debe recaer sobre “informaciones (noticia) o datos (antecedentes), de carácter
reservado y referidos a actos, decisiones, hechos o circunstancias relacionados con el ejercicio de la
función pública.
 La información o el dato pueden ser o no de naturaleza económica, pero si deben ser aptos para
utilizarlos con finalidades lucrativas.
 Debe tratarse de informaciones o datos que el autor haya conocido en razón de su cargo, que
recepción maneje o haya tomado conocimiento en virtud de su competencia funcional, es decir, en el
desempeño de su función.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso que requiere de un elemento subjetivo qué es el ánimo de lucro, que
beneficia el mismo funcionario a un 3ro. Cualquier otra finalidad (política, racial, religiosa) colocar a la conducta
fuera del tipo, salvo que coexista con ella la finalidad lucrativa. El tipo no admite la forma culposa.

→Consumación y Tentativa: el tipo se consuma con la utilización del dato o la información sin que sea
necesario algún perjuicio para la administración. Si bien resulta difícil la forma imperfecta de ejecución del delito,
la tentativa es admisible.

→Pena: pena del Art 256 más una multa de 2 a 5 veces del lucro obtenido

216 Enriquecimiento Ilícito de Funcionario o Empleado Público


Art 268 CP” (2) — Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años, multa de dos (2) a cinco (5) veces del
valor del enriquecimiento, e inhabilitación absoluta perpetua, el que, al ser debidamente requerido, no justificare la
procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido
con posterioridad a la asunción de un cargo o empleo público y hasta dos (2) años después de haber cesado en su
desempeño.
Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con dinero,
cosas o bienes, sino también cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban.
La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento será reprimida con la misma pena que el autor del
hecho”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: esto ha suscitado muchas dudas en la doctrina
- Un sector considera que la conducta consiste en “enriquecerse ilegalmente con fondos públicos
prevaliéndose el agente de su cargo”, de manera que la no justificación del enriquecimiento se convertiría
en una condición objetiva de punibilidad.
- Para otros se trata de un delito complejo, de 2 actos que exige un “enriquecimiento patrimonial apreciable
del autor (acto positivo) y la no justificación de su procedencia” al ser debidamente requerido para que lo
haga (acto negativo u omisión).
- Buompadre: considera que la conducta castigada es la de “no justificar la procedencia del enriquecimiento
patrimonial apreciable”, traducido después de la Asunción del agente en un cargo público.

La figura hace referencia a “no justificaré” que implica la falta de acreditación por parte del funcionario de la
procedencia del enriquecimiento, provenga de una negativa expresa o implícita (no contestar el requerimiento) o
de lo insuficiente de la prueba de esa procedencia.

→Elementos:
• Lo que la ley de ningún modo exige es que se pruebe “el origen licito del incremento”; lo único que se
requiere la acreditación de una causa de enriquecimiento extraña al desempeño de su función
• El tipo requiere un enriquecimiento patrimonial apreciable; es decir, un acreditamiento del activo
patrimonial o una disminución del pasivo patrimonial que, en razón de la capacidad económica de la

Sol Aranguren P á g i n a 401 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

persona en el momento de asumir el cargo o empleo y de sus posibilidades económicas ulteriores, exige
una justificación particular.
 Apreciable: es cuando resulta considerable con relación a la situación económica del agente al
momento de asumir el cargo y que no esté de acuerdo con las posibilidades de evolución
normal de aquella durante el tiempo de desempeño de la función o en el período ulterior a su
cese que, según el precepto legal, se prolonga hasta 2 años después de haber cesado sus
funciones, marcando el término ad-quen de la temporalidad del enriquecimiento.
 El enriquecimiento por parte de un funcionario debe haberse producido con posterioridad a la
asunción del cargo.

La figura pena el funcionario que, al ser debidamente requerido, no justifica la procedencia del
enriquecimiento patrimonial apreciable, suyo o de una persona interpuesta para disimularlo, posterior a la
asunción de un cargo o empleo público. La omisión de justificar solo es típica si ha mediado un debido
requerimiento para que se justifique el enriquecimiento.

Debe tratarse de un requerimiento específico, no global o general sobre todo el patrimonio del beneficiario, y
puede realizarse mientras el funcionario ocupa cargos públicos o en cualquier momento posterior al haber cesado
en la función.

El requerimiento debe ser realizado debidamente, es decir por una autoridad competente para investigar la
comisión del delito, en virtud de que se trata de un delito de acción pública, estando comprendidas dentro del
término de autoridad competente, la policial o judicial en caso concreto.

→Sujeto Activo: es el funcionario en tal sentido dado por el Art 77. Puede actuar por sí mismo o por interpósita
persona (personero, testaferro) a quien le cabe la misma pena que el autor. Art 77 CP “Para la inteligencia del texto
de este código se tendrán presente las siguientes reglas: Por los términos “funcionario público” y “empleado
público”, usados en este código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de
funciones públicas sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente”

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando, una vez vencidos los plazos fijados para contestar el
requerimiento, o transcurridos los plazos procesales pertinentes para ejercer el derecho de defensa, el funcionario
justificó o no justificó suficientemente la procedencia extra funcional de su enriquecimiento. No resulta aplicable
la tentativa.

→Pena: prisión de 2 a 6 años, multa de 2 a 5 veces del valor del enriquecimiento, e inhabilitación absoluta
perpetua.

Constitucionalidad: la doctrina y jurisprudencia discuten de si es constitucional o no esta figura.


• Para algunos es inconstitucional por resultar violatorio de los principios de “legalidad y de inocencia”, no
respetando el derecho penal de acto y desconociendo el principio nemo tenetur (entendido éste como la
prohibición de declarar contra sí mismo), en tanto se pone en cabeza del acusado la carga de la prueba del
origen legal del enriquecimiento, con lo cual se introduce una presunción de culpabilidad.
• Otros consideran que es constitucional, por cuanto el incumplimiento de un deber sustancialmente
adquirido por el manejo de los fondos públicos confiados al funcionario, y con relación a sus funciones no
se puede permitir alegar la violación de la presunción de inocencia que establece el Art 18 de la CN, sobre
todo cuando se trata de hechos que suponen de manera vehemente el enriquecimiento a costa de los
fondos públicos como ocurre en los supuestos del Art 266 1 y 2.
La acción típica de la figura 2 del mismo Art, supone una actitud dolosa un abuso funcional del cargo que
ocupa y que desplaza la presunción de inocencia, Art 18, por cuanto se impone la necesidad de subrayar la
existencia positiva de deberes a qué está obligado el funcionario en la administración de fondos públicos.

Sol Aranguren P á g i n a 402 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

En la misma dirección se ha sostenido la constitucionalidad de la figura apoyándose en el Art 36 de la CN


y en la ‘Convención Interamericana contra la Corrupción’, incorporada con la ley 24759, considerando la
corrupción funcional como un delito constitucional.

217 La Omisión Maliciosa de Presentar la Declaración Jurada Patrimonial. Falsedad u Omisión


Maliciosa en la Inserción de Datos en la Declaración Jurada.
Art 268 CP “(3) — Será reprimido con prisión de quince días a dos años e inhabilitación especial perpetua el que,
en razón de su cargo, estuviere obligado por ley a presentar una declaración jurada patrimonial y omitiere
maliciosamente hacerlo.
El delito se configurará cuando mediando notificación fehaciente de la intimación respectiva, el sujeto obligado
no hubiere dado cumplimiento a los deberes aludidos dentro de los plazos que fije la ley cuya aplicación corresponda.
En la misma pena incurrirá el que maliciosamente, falseare u omitiere insertar los datos que las referidas
declaraciones juradas deban contener de conformidad con las leyes y reglamentos aplicables”

La circunstancia de que el funcionario público tenga la obligación legal de prestar declaración jurada
patrimonial transmite una buena señal, en virtud de tratarse de un acto material objetivo para establecer o intentar
establecer, si el funcionario ha variado en más su patrimonio, una vez ingresado a la función pública se busca evitar
así actos de corrupción de clase política, sindical o empresarial.

OMISIÓN MALICIOSA DE PRESTAR DECLARACIÓN JURADA PATRIMONIAL

→Acción Típica: consiste en omitir maliciosamente, la presentación de declaración jurada patrimonial cuando,
debido a su cargo, y el agente estuviera obligado por ley a hacerlo.

Es un delito de omisión propia, de mera conducta y de peligro abstracto.

→Consumación: se consuma con la no realización de la conducta debida, una vez vencido el plazo que
establece la ley. Para determinar el plazo de presentación se recurre a la ley 25188. Vencido ese plazo el delito
queda perfeccionado siendo un delito de omisión propia y la tentativa no resulta admisible.

La omisión de esta obligación no hace incurrir en el delito del agente obligado; previamente se practicar una
intimación fehaciente de las personas que no han presentado la declaración jurada, por parte de las autoridades
responsables de la recepción, para que en el plazo de 15 días hábiles hagan efectiva la presentación. En el Art 8 de
la ley 25188 es para quién ingresa a la función pública, y el Art 9 es para quien no presta la declaración jurada
prescrita en la norma una vez que egresa de la función pública.

→Pena: prisión de 15 días a 2 años e inhabilitación especial perpetua.

FALSEDAD U OMISIÓN MALICIOSA EN LA INSERCIÓN DE DATOS EN LA DECLARACIÓN JURADA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en falsear (insertar datos falsos o no verdaderos, distintos a la realidad) u omitir (no
incluyendo los datos necesarios) insertar los datos que deben contener las declaraciones juradas de acuerdo con las
exigencias de la ley y reglamentos.

La falsedad puede ser total o parcial, es decir puede estar referida a la totalidad de los datos o solo una parte
de ellos.

→Sujeto Activo: es el funcionario público o el que ha dejado de serlo tienen razón de su cargo debe presentar,
obligatoriamente la declaración jurada patrimonial.

Sol Aranguren P á g i n a 403 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: las dos formas delictivas implican delitos dolosos de dolo directo. Pero además requieren de
una obrar malicioso, es decir a sabiendas de la contrariedad legal de omitir un determinado acto, o de obrar
(falsear) también intencionado a un fin.

→Consumación y Tentativa: el momento consumativo,


• En el primer caso se da una vez expirado el plazo de 15 días otorgado por la ley
• En el segundo caso sí consuma con la presentación misma de la declaración jurada ante la autoridad
competente que corresponda.
No resulta visible la tentativa

→Pena: prisión de 15 días a 2 años e inhabilitación especial perpetua.

Prevaricato
218 Prevaricato del Juez y de Personas Equiparadas
Art 269 CP “Sufrirá multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitación absoluta perpetua el juez
que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo o citare, para fundarlas,
hechos o resoluciones falsas.
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a quince años de reclusión o prisión e
inhabilitación absoluta perpetua.
Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será aplicable, en su caso, a los árbitros y arbitradores
amigables componedores”

Estructura del delito:


Acción Típica General: consiste en dictar una resolución (pronunciamiento de carácter jurisdiccional, sentencia,
auto, decreto) que debe reunir las siguientes características:
- Ser contraria a la ley expresamente invocada por las partes
- Encontrarse fundada en hechos o resoluciones falsas

El delito presupone la existencia de un proceso jurisdiccional en curso, de cualquier naturaleza o carácter (Ej:
civil, penal, laboral) el que se discute una resolución que tenga carácter decisorio o dispositivo, acerca de un
conflicto suscitado en un proceso según las reglas descritas en el ordenamiento jurídico. La resolución debe decidir
la suerte del litigio.

Existe dos casos de prevaricación judicial:

PREVARICATO DE DERECHO:
→Acción Típica: consiste en dictar una resolución contraria a la ley (ley y su reglamentación) expresa invocada
por las partes o por el mismo juez (alegada, citada por quien pretende su aplicación), lo que sucede cuando manda
o prohíbe lo contrario de lo que de modo claro prohibió manda la ley aplicable al caso.

→Elemento:
• La “invocación” es un presupuesto esencial del prevaricato.
• El delito exige una abierta y efectiva oposición entre lo que se resuelve y la ley aplicable al caso. no puede
haber prevaricato sin una efectiva contradicción con el orden jurídico, Ej: invocar en un fallo una ley que
ha sido derogada, fundamentar su contenido alegando una norma que regula una situación distinta.

PREVARICATO DE HECHO:
→Acción Típica: consiste en que contiene en sus fundamentos cita de hechos o resoluciones falsas, situación que
se da cuando el magistrado, en los fundamentos del fallo, invoca hechos o resoluciones falsas que tienen la
virtualidad de decidir acerca de la cuestión planteada.

Sol Aranguren P á g i n a 404 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Los hechos y las resoluciones son falsos cuando no existen, cuando se les da una interpretación que realmente
no tienen o cuando existen, pero no constan en los autos en los que se resuelva. Deben ser invocados (citados)
para fundar el fallo, toda vez que deben tener indecisa en el decisorio de la nueva resolución, Ej: la invocación de
que una excepción ha sido rechazada cuando, en realidad, no ha sido resuelta; o de que existe cosa juzgada sin que
haya sentencia anterior alguna etc.

→Sujeto Activo: solo puede ser un juez (del Poder Judicial), no así los jueces municipales de faltas por cuanto
son funcionarios administrativos. Es un delito especial y de propia mano.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma, en cualquiera de sus modalidades, con el dictado de la resolución.


La tentativa no se aplica.

AGRAVANTE: Anteúltimo Párrafo (“Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a
quince años de reclusión o prisión e inhabilitación absoluta perpetua”)
Establece que el prevaricato se agrava cuando el juez dicta una sentencia condenatoria en una causa criminal,
un proceso en el que se persigue la comprobación de un delito previsto en el código penal y sus leyes
complementarias. PENA: de 3 a 15 años de reclusión o prisión e inhabilitación absoluta perpetua

Prevaricato de personas equiparadas: Último Párrafo (“Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será
aplicable, en su caso, a los árbitros y arbitradores amigables componedores”)
Se equipará a los árbitros y arbitradores amigables componedores a los jueces, razón por la cual estos sujetos
pueden ser autores de prevaricato en los términos del párrafo 1, no así de la figura agravada ya que no pueden
dictar sentencia en una causa criminal.

219 Prisión Preventiva Ilegal


Art 270 CP “Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e inhabilitación absoluta
de uno a seis años, el juez que decretare prisión preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare
la prisión preventiva que, computada en la forma establecida en el artículo 24, hubiere agotado la pena máxima que
podría corresponder al procesado por el delito imputado”

En este Art se establecen dos modalidades delictivas:


• DECRETAR UNA PRISIÓN PREVENTIVA: es declararla, disponerla, ordenarla, con arreglo a las formalidades
establecidas en la ley procesal penal de cada provincia, e implica una forma de prevaricato cuando el juez
la decreta por un delito en virtud del cual tal medida no procede, Ej: delito conminado con pena de multa.
Consumación y Tentativa: El delito queda perfeccionado con el dictado de la prisión preventiva ilegal, aun
cuando no se haya ejecutado la detención cautelar de la persona. La tentativa no resulta admisible
• PROLONGAR LA PRISIÓN PREVENTIVA: es extenderla, continuar, más allá del tiempo de pena prevista
para el delito imputado, según el sistema del cómputo de pena establecido por el Art 24.
Consumación: el delito se consuma cuando, transcurrido el tiempo máximo de prisión preventiva, en
relación con el máximo de la pena prevista para el delito imputado, el juez no dispone de inmediato el cese
de tal situación.

→Elementos: En ambas hipótesis, la figura presupone el dictado de una prisión preventiva y una persona
privada de su libertad.

→Sujeto Activo: únicamente puede ser un juez con competencia penal para juzgar delitos.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de propia mano, que admite toda forma de participación criminal.

Sol Aranguren P á g i n a 405 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: multa de $2500 a $30000 e inhabilitación absoluta de 1 a 6 años

220 Prevaricato de los Abogados y de Otros Profesionales


Art 271 CP “Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e inhabilitación especial
de uno a seis años, el abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias en el mismo
juicio, simultánea o sucesivamente o que, de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le
estuviere confiada”

Estamos frente a un tipo de formulación abierta, de manera de ejemplificación y orientada a la tipicidad hacia
una finalidad: la producción de un perjuicio a la parte que se presenta o se defiende en el juicio.

Esta interpretación permite inferir que estamos ante una estructura típica que describe una sola conducta
delictiva: “perjudicar deliberadamente la causa que le estuviere confiada”, resultado el que se puede arribar, entre
otras modalidades posibles, defendiendo o representando partes contrarias en un mismo juicio.

DEFENDER O REPRESENTAR A PARTES CONTRARIAS:


→Elementos:
• Doble representación en un mismo juicio: esto se exige, sea en forma simultánea o sucesiva, lo cual no debe
entenderse necesariamente como en el mismo proceso, expediente o sede. La defensa de intereses
contrarios puede llevarse a cabo en el mismo juicio, ante el mismo Tribunal o en distintos juicios, ante
tribunales distintos.
Lo que importa es el mantenimiento de los intereses contrarios entre las partes en conflicto, aunque ello
ocurra en actuaciones distintas ante tribunales distintos, y que exista un enfrentamiento contencioso,
controvertido.
La duplicidad de la intervención puede concretarse mediante un acto de defensa de la parte contraria, la
cual comprende tanto el patrocinio como la Constitución formal en parte, en asuntos de cualquier
naturaleza, incluso en una causa penal, o su representación en el mismo juicio, la cual exige en cambio, el
otorgamiento de un mandato exclusivamente judicial, esto es, el que es dado por medio de un poder para
estar en juicio. La conducta típica puede llevarse a cabo en forma simultánea o sucesiva, de manera directa
y manifiesta o de modo encubierto mediante persona interpuesta.
Es decir, se requiere que el sujeto activo represento defienda a su cliente y, posteriormente, pase a
representar a otro que tiene intereses contrarios con el primero en el mismo asunto jurídico.
• Consentimiento: juega aquí un rol preponderante, que ‘excluye’ el tipo penal Ej: si el primer cliente autorizo
consiente la presentación ulterior del mismo letrado en defensa de la otra parte contraria; pero, es preciso,
el consentimiento, expreso o tácito, del segundo cliente.

PERJUDICAR DE CUALQUIER MODO LA CAUSA:


Se configura cuando se pierde o disminuye la posibilidad procesal o de fondo de la acción ejercida, sea por medio
de una conducta activa u omisiva, y en detrimento de la parte que el autor representa defiende, aunque también
la acción haya perjudicado los intereses de las demás partes del juicio.

→Sujeto Activo: solo pueden los abogados y los mandatarios judiciales


- El Abogado: es aquel que defiende los intereses de la parte, ya sea actuando como patrocinando, o como
defensor de la causa penal.
- El Mandatario Judicial: es la persona que representa a otro en juicio, mediante el otorgamiento de un
mandato (poder) que lo faculta a estar en juicio e incluso a abogar por el otorgante.

→Resultado: El perjuicio, que necesariamente debe tener carácter económico, puede traducirse en la pérdida
de la causa (sentencia contraria) o de otras alternativas procesales (Ej: el vencimiento de un término, la omisión de
pruebas, no utilización de recursos legítimos, etc.)
Sol Aranguren P á g i n a 406 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo, y la conducta debe estar orientada a causar un perjuicio.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la producción del perjuicio a los intereses de la parte que el autor
defiende o representa. Se trata de un tipo especial propio, de propia mano y resultado material. La tentativa es
admisible.

→Pena: multa de pesos $2500 a $30000, e inhabilitación especial de 1 a 6 años

221 Prevaricato de Otros Auxiliares de la Justicia


Art 272 CP “La disposición del artículo anterior será aplicable a los fiscales, asesores y demás funcionarios
encargados de emitir su dictamen ante las autoridades”

La conducta típica en esta hipótesis es la misma que el Art 271: “perjudicar” deliberadamente la causa confiada.

→Sujeto Activo: se diferencia ya que son solo fiscales, asesores y demás funcionarios encargados de emitir
dictamen ante las autoridades. Los peritos están excluidos del tipo penal por cuanto se considera que solo pueden
cometer falso testimonio.

222 Denegación y retardo de justicia


Art 273 “Será reprimido con inhabilitación absoluta de uno a cuatro años, el juez que se negare a juzgar so
pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.
En la misma pena incurrirá el juez que retardare maliciosamente la administración de justicia después de
requerido por las partes y de vencidos los términos legales”

Estos delitos lesionan un aspecto particular de la Administración pública: ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA. Esta
se afecta no solo porque la ley no es aplicada como forma de resolver conflictos sino porque también impide que
el órgano competente aplique la ley.

DENEGACIÓN DE JUSTICIA (Párrafo 1)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en negarse a juzgar usando como pretexto la obscuridad, insuficiencia o silencio de
la ley. Negarse a juzgar quiere decir rehusarse a resolver una cuestión legalmente planteada.

En este caso el juez manifiesta su voluntad de no juzgar en la que expone que no puede decidir o dirimir el
conflicto por mediar alguno de los motivos expresados en la norma. Se necesita una manifestación de voluntad
contenida en una resolución que así lo exprese o presuponga.

La ley es:
- Obscura cuando no es clara.
- Insuficiente cuando no abarca el caso en su totalidad.
- Silencio de la ley refiere a cuando no tiene previsto el caso a resolver.
La negativa del juez recaerá sobre la última etapa del proceso que es la sentencia.
En el caso del derecho penal la situación es diferente, si el caso no está previsto en la ley o la norma es
insuficiente o poco clara, el principio de legalidad obliga al juez a resolver siempre a favor del imputado.

→Sujeto Activo: solo puede ser un juez.


Excepcionalmente cuando son designados convencionalmente por las partes, los árbitros también pueden ser
sujetos del delito, porque pasan a integrar el PJ (aunque transitoriamente) y deben resolver conforme a derecho.
Solo en el fuero civil, porque en el penal no pueden actuar.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo.

Sol Aranguren P á g i n a 407 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito de pura actividad y de propia mano, se consuma con la
negativa, expresa o implícita, a juzgar el caso sometido a su jurisdicción. No es posible la tentativa.

RETARDO DE JUSTICIA (Párrafo 2)


Bien jurídico: es el correcto funcionamiento de la administración de justicia cuyo desenvolvimiento se ve
resentido por la lentitud de la acción judicial.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: el delito consiste en retardar maliciosamente la administración de justicia después de
requerido por las partes y de vencidos los términos legales.

Retardo: equivale a una dilación de la actividad jurisdiccional comprendiendo no solo aquellas cuestiones que
precisan ser resultas o decididas por el juez mediante autos, decretos, sentencias, sino también otras actividades
judiciales que se desarrollan en el proceso, como la recepción de declaraciones, fijación de audiencias, y en general
toda cuestión de trámite que implique la paralización del proceso. Pero para que se dé la figura se requiere:
▪ Que el juez haya dejado transcurrir los términos legales dentro de los cuales está obligado a dictar la
resolución.
▪ Que la resolución haya sido requerida por las partes (es suficiente con que la requiera una sola);
La simple morosidad judicial no constituye delito, si previamente no concurren ambas condiciones típicas. La
dinámica del delito impone este orden secuencial: morosidad judicial (vencimiento de los términos legales)
requerimiento de parte.

El delito queda excluido cuando no concurren las condiciones típicas anteriores analizadas, y además cuando
la demora en la resolución se debe a una conducta imputable a una parte, o también cuando se debe a situaciones
extrañas al juez (Ej: exceso de trabajo, complejidad de la causa).

→Sujeto Activo: solo puede ser un juez, de cualquier fuero, instancia, colegiado, unipersonal.

→Tipo Subjetivo: debe haber malicia, por lo que sólo se admite el dolo directo ya que el juez debe buscar
perjudicar a una o ambas partes. Por lo tanto, se excluye del delito: los retardos producidos por culpa, los
justificados, los dolosos no maliciosos, y los cometidos por dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: Se consuma cuando, habiendo sido requerido por las partes, opera el vencimiento
de los plazos legales sin que la actividad se cumpla. La tentativa no es admisible.

223 Incumplimiento de Promover la Persecución y Represión de delincuentes


Art 274 “El funcionario público que, faltando a la obligación de su cargo, dejare de promover la persecución y
represión de los delincuentes, será reprimido con inhabilitación absoluta de seis meses a dos años, a menos que
pruebe que su omisión provino de un inconveniente insuperable”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste una omisión de dejar de promover la persecución y represión de delincuentes. Para
que exista delito, la conducta del autor debe significar una omisión total. A menos que pruebe que su omisión
provino de un inconveniente insuperable.

Se presupone la existencia de un delito ya cometido. El agente puede incurrir en este delito dejando de
promover la acción penal respectiva o de continuar la ya iniciada. El autor debe encontrarse ante la situación
concreta de verse compelido a actuar para promover la persecución o la represión de delincuentes.

→Sujetos Activo: es el funcionario público que tenga competencia legal de promover la persecución y
represión de delincuentes. Estarían incluidos los jueces, los miembros de las fuerzas policiales o de seguridad, los

Sol Aranguren P á g i n a 408 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

funcionarios pertenecientes al ministerio público y aduana. Los jueces pueden ser autores de este delito ya que
deben continuar la investigación hecha una vez promovida la acción penal por parte del Ministerio Público.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: es un delito de omisión, de pura actividad y se consuma con la omisión de


promover la persecución y represión del delincuente. La tentativa no es admisible.

224 Falso testimonio


Art 275 “Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el testigo, perito o intérprete que afirmare una
falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposición, informe, traducción o interpretación,
hecha ante la autoridad competente.
Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena será de uno a diez
años de reclusión o prisión.
En todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la condena”

Bien jurídico: este delito atenta contra la Administración de Justicia y además lesiona la fe pública y los
derechos de la parte.

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en afirmar una falsedad: expresar como verdadero lo que no es. Es la discrepancia
entre los hechos referidos y los hechos sabidos que pueden no ser los reales. No debe confundirse con afirmar una
exactitud.

Se comete este delito cuando se sabe que lo dicho no es cierto, es decir cuando se miente a sabiendas. La
falsedad puede ser total o parcial. Para que resulte punible, la declaración mendaz tiene que influir en el
pronunciamiento del juez.

 Negar la verdad: afirmar como falso un hecho que se sabe es verdadero. Para llevar a cabo esta
conducta el sujeto tuvo que haber sido interrogado sobre un hecho o una circunstancia en particular,
y haber negado su existencia. Para negar la verdad es fundamental que el sujeto conozca lo que se le
pregunta pues de lo contrario estaríamos frente a una conducta que no encuadraría en este delito
 Callar la verdad: se lo denomina “reticencia”; se trata de no decir algo de lo que se sabe o negar que se
sabe algo que en verdad sí se conoce. Creus indica que puede tratarse de una omisión o una acción: el
primer caso se dará cuando se deje de afirmar lo que se sabe, el segundo cuando se niegue saber algo
que en realidad se conoce.
Esta modalidad omisiva se caracteriza por la falta de respuesta al interrogatorio. El testigo no contesta la
pregunta, o se queda en silencio, o expresa “no sé” cuando en realidad sabe. En cualquiera de los casos la falsedad
puede ser total o parcial.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: pueden serlo el testigo, el perito y el intérprete.
▪ Testigo: se trata de la persona física que declara sobre hechos que conoce por percepción sensorial y que
se pretenden probar. Es la persona física que declara ante un órgano jurisdiccional o el ministerio público
fiscal acerca de sus percepciones o deducciones de hechos pasados concernientes al objeto sobre el cual
el proceso versa. Sorbe un hecho que ha percibido por medio de sus sentidos: la vista, el olfato, el oído,
etc.
▪ Perito: es la persona que posee conocimientos sobre alguna ciencia, arte, industria, etc. y que es llamada
a juicio para esclarecer hechos cuya verificación o interpretación requiere de dichos conocimientos
especiales.

Sol Aranguren P á g i n a 409 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

▪ Interprete: es un perito en el conocimiento de un idioma o lenguaje determinado. Se encarga de expresar


en nuestro idioma lo dicho en el lenguaje que interpreta, o en un lenguaje especial: ejemplo el lenguaje
de sordomudos.
- Sujeto pasivo es la administración pública en la medida que sea competente para recibir una declaración
testimonial, un informe, una traducción o un peritaje, conforme los procesos legales vigentes.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, compatible solo con el dolo directo: que tenga el conocimiento y voluntad de
faltar a la verdad u ocultar el conocimiento, es decir, comete falso testimonio aquel que sabe la falsedad de lo dicho
u oculta lo que sabe, sin requerir un fin ulterior.

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito de pura actividad y de consumación instantánea al momento


de producirse la deposición, informe, traducción o interpretación y que no admitiría la forma tentada.

→Pena: prisión de 1 mes a 4 años


AGRAVANTE: (segundo párrafo) El delito consiste en cometer falso testimonio en una causa criminal y en
perjuicio del inculpado (persona imputada por la comisión de un delito y que es objeto de persecución penal).

225 Falso Testimonio Mediante Cohecho


Art 276 “La pena del testigo, perito o intérprete falso, cuya declaración fuere prestada mediante cohecho, se
agravará con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida.
El sobornante sufrirá la pena del simple testigo falso”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en declarar falsamente en un proceso mediante cohecho, esto es por haber recibido
dinero o cualquier otra dádiva, o por haber aceptado una promesa directa o indirecta para actuar del modo en que
se hizo.

El cohecho debe ser la causa determinante del falso testimonio. Si la falsedad no se comete, la conducta del
sobornante es atípica. Es decir que, el sobornante sólo es castigado si se comete el falso testimonio. De lo contrario
queda impune.

La entrega o la promesa deben haber sido hechas con anterioridad a la consumación del falso testimonio.

→Sujeto Activo: el primer parte reprime al “sobornado” es decir al testigo, perito o interprete que produce la
falsa declaración porque ha recibido o aceptado recibir una ventaja o una dádiva. Segunda parte reprime al
sobornante. Aquí no se trata del testigo, perito o intérprete sino de la persona que practica el soborno con
aquellos, por lo cual que toda persona puede serlo, lo que incluye, por supuesto, a las partes de un proceso. El
sobornante es quien ofrece o promete una dádiva o cualquier otra ventaja o beneficio para que alguien cometa
falso testimonio;

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando el sobornado efectivamente declare, porque este delito se
encuentra determinado por la consumación del falso testimonio.

Art 276 bis “Será reprimido con prisión de cuatro (4) a diez (10) años y con la pérdida del beneficio concedido el
que, acogiéndose al beneficio del artículo 41 ter, proporcionare maliciosamente información falsa o datos inexactos”

226 Encubrimiento
Art 277
“1.- Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años el que, tras la comisión de un delito ejecutado
por otro, en el que no hubiera participado:

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la acción de ésta.


b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o ayudare al autor o
partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un delito.
d) No denunciare la perpetración de un delito o no individualizare al autor o partícipe de un delito ya conocido,
cuando estuviere obligado a promover la persecución penal de un delito de esa índole.
e) Asegurare o ayudare al autor o partícipe a asegurar el producto o provecho del delito.
2.- En el caso del inciso 1, c), precedente, la pena mínima será de un (1) mes de prisión, si, de acuerdo con las
circunstancias, el autor podía sospechar que provenían de un delito.
3.- La escala penal será aumentada al doble de su mínimo y máximo, cuando:
a) El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal aquel cuya pena mínima fuera superior
a tres (3) años de prisión.
b) El autor actuare con ánimo de lucro.
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de encubrimiento.
d) El autor fuere funcionario público.
La agravación de la escala penal, prevista en este inciso sólo operará una vez, aun cuando concurrieren más de
una de sus circunstancias calificantes. En este caso, el tribunal podrá tomar en cuenta la pluralidad de causales al
individualizar la pena.
4.- Están exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en favor del cónyuge, de un pariente cuyo
vínculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o de un amigo íntimo o persona a
la que se debiese especial gratitud. La exención no rige respecto de los casos del inciso 1, e) y del inciso 3, b) y c).”

La ayuda dispensada al autor de un delito sea ocultándolo para eludir la acción de la justicia, sea comprando,
guardando, encendiendo, etc. los objetos provenientes del delitos, sea de cualquiera de los modos previstos por
la ley, pero siempre de carácter posterior al hecho y no mediando promesa anterior al mismo constituye en general
encubrimiento.

Bien jurídico protegido: es el buen funcionamiento de la administración de justicia.

FAVORECIMIENTO PERSONAL (Inc a)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en ayudar a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o sustraerse a la acción
de esta. Consiste en auxiliar, contribuir, colaborar, facilitar, proporcionar medios, realizar tareas, ocultar al autor,
facilitar su fuga, etc. Y puede ser a un condenado, procesado, o un simple prófugo de la justicia.

Esa ayuda prestada debe resultar idónea para posibilitar o facilitar que el sujeto favorecido logre eludir las
investigaciones o la acción de las autoridades.

Debe tratarse de una acción material positiva, siendo indiferente que se logre o no el fin buscado, quedando
fuera las omisiones, los consejos o meros apoyos de contenido moral. El encubridor debe saber que la persona a
quien oculta o ayuda es un perseguido por la justicia, y su propósito debe ser el de ayudarlo a eludir o sustraerse
de la justicia.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, pero no el que se autoencubre, ni tampoco el encubrimiento
del otro participe del hecho. El autoencubrimiento no es punible porque toda persona tiene derecho a defenderse
de una imputación penal, aun fuera del proceso.

Por autoridad quedan comprendidos la autoridad judicial, policial y el ministerio público. Todas aquellas que
tienen facultades para investigar delitos y aprehender a los delincuentes.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de un dolo directo, entendido como el efectivo conocimiento de la totalidad
de los elementos que conforman la tipicidad objetiva, y la voluntad dirigida a beneficiar al favorecido para, de ese
modo, entorpecer la acción de la justicia.

No comete delito quien ayuda a alguien con el propósito de prestarle ciertos cuidados elementales impuestos por
algún deber de humanidad, Ej: darle albergue al hambriento, cuidar al herido. Tampoco quien tenga a alguien sin
conocer la existencia del delito cometido por este.

→Consumación y Tentativa: para la consumación de esta forma de favorecimiento resulta necesaria la


prestación de la ayuda con las finalidades típicas, sin que resulte necesario que éstas hayan logrado su objetivo. Es
decir que se consuma cuando se ayuda a alguien. La tentativa es de difícil concreción.

FAVORECIMIENTO REAL (Inc 1 b)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en ocultar, alterar o hacer desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito;
o en ayudar al autor o participe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
 Ocultar: significa tapar, encubrir o impedir que se pueda llegar a conocer la ubicación de una cosa,
sustrayéndola a los sentidos o bien al conocimiento de quienes la buscan.
 Alterar: modificar o cambiar.
 Hacer Desaparecer: suprimir o quitar por cualquier medio, Ej: quemarlo, borrarlo, evaporarlo, etc.
Las acciones antes descriptas deberán recaer indefectiblemente sobre los rastros, pruebas o instrumentos del
delito, en cuanto hayan sido usados para cometer el mismo.

Rastros: son las huellas, o señales que quedan sobre las personas, lugares o cosas y que tienen alguna relación
con el delito. Ejemplo: limpiar el arma de fuego para impedir que se constaten las huellas digitales, lavar la ropa
manchada con sangre, limpiar el piso para hacer desaparecer las pisadas.

Las pruebas: son todos los medios que pueden llevar a la comprobación del hecho y su autor o participe. Los
instrumentos del delito: son todas aquellas herramientas o medios empleados por el autor para la comisión del
delito.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo. El dolo consiste en el conocimiento de que se están realizando
las acciones típicas, sumado a la voluntad de borrar los rastros, pruebas o instrumentos del delito. Pero debe saber
que lo está haciendo. Ej: no es punible quien limpia un arma desconociendo que con la misma se mató a una
persona.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma cuando se realiza alguna de las conductas típicas, sin que se
requiera ningún resultado. Es un delito de pura actividad, de peligro concreto, e instantáneo.

RECEPTACIÓN DE COSAS (Inc 1 c)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: la acción típica consiste en adquirir, recibir, u ocultar dinero, cosas, o efectos provenientes de
un delito.
 Adquirir: comprar, conseguir, obtener el objeto en propiedad, a cualquier título.
 Recibir: tomar, admitir o aceptar, percibir el objeto a título gratuito.
 Ocultar: quitar la posibilidad de localización. Quien despliega acciones que impiden la localización o
ubicación por parte de un tercero.
El objeto material son dinero, cosas o efectos. Dinero es la moneda corriente utilizada como medio de cambio,
Cosas son los objetos materiales susceptibles de valor y los efectos son los bienes muebles de cualquier naturaleza

Sol Aranguren P á g i n a 412 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Jurisprudencia: considera que las acciones punibles son taxativas, y por lo tanto, no encuadran en el tipo
examinado las conductas de aceptar como regalos efectos sustraídos, o usados momentáneamente por el agente.

→Sujeto Activo: cualquier persona.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo. Es necesario que el encubridor sepa que las cosas que
adquiere, recibe u oculta provienen de un delito. No se requiere que actúe con fines de lucro, en ese caso se
agravara de acuerdo al 3er párrafo, punto B del Art 277.

→Consumación y Tentativa: Se consuma cuando el encubridor realiza alguna de las conductas típicas, es decir
cuando adquiere, recibe u oculta dinero, cosas o efectos provenientes de un delito.

NO DENUNCIAR (Inc 1 d)
Estructura del Delito:
→Acción típica: en este caso se trata de un tipo penal de acciones alternativas. El delito consiste en no
denunciar por un lado la perpetración de un delito (de acción pública); y por otro en no individualizar a los
responsables de un delito ya conocido.

No denunciar: consiste en no poner en conocimiento de la autoridad, con arreglo a las formalidades


procesales, la existencia de un delito de acción pública. En el segundo caso (no individualizar a los responsables)
es suficiente con la simple omisión de comunicar o informar el conocimiento que se tiene sobre la persona del
autor o participe de un delito que ya ha sido conocido por terceros.

Quienes están obligados a promover la persecución penal por el delito de acción pública, como el ministerio
público, las fuerzas de seguridad o policiales, y los jueces de instrucción.

→Sujetos Activo: solo puede ser quien está obligado jurídicamente a promover la persecución penal de un
delito de acción pública: ministerio público, las fuerzas de seguridad o policiales, y los jueces de instrucción.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, que admite dolo directo. El dolo consiste en el conocimiento por parte del
encubridor de que debe efectuar la denuncia en el primer caso, o individualizar a los responsables de un delito ya
conocido en el segundo caso; y la voluntad de realizar dichas conductas en menosprecio a las normas.

→Consumación y Tentativa: en ambos casos, el delito se consuma con la omisión de la conducta debida. Como
no se establece un término para actuar, el momento consumativo se deberá determinar con arreglo a las
circunstancias de cada caso en particular. La tentativa no parece como posible.

AYUDA A ASEGURAR EL PRODUCTO O PROVECHO DEL DELITO (Inc 1 e)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: el delito consiste en asegurar o ayudar al autor o participe a asegurar el producto o provecho
del delito. El autor del encubrimiento no actúa en provecho propio sino en favor del autor o participe del delito.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona

→Objeto del delito: el autor debe ayudar al delincuente a asegurar el producto o provecho del delito.
• Los productos son los efectos que provienen directamente del delito, ejemplo la moneda falsa, la joya
hurtada.
• El provecho comprende las ventajas o los frutos obtenidos por la comercialización o transformación del
producto del delito, Ej: lo producido de la joya robada.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo. El dolo consiste en conocer y querer asegurar o ayudar al
autor o participe a que se haga del producto o provecho del delito.

Sol Aranguren P á g i n a 413 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: la consumación se produce con la realización de la acción típica. Es un delito de


pura actividad e instantáneo.

RECEPTACIÓN DE COSAS SOSPECHOSAS (Inc 2)


El delito no requiere que la persona conozca la procedencia ilícita del objeto, sino lo que tiene que mediar es
la concurrencia de una “posibilidad de sospechar”, de acuerdo a las circunstancias, que el objeto provenía de un
delito. Se admite el dolo y la culpa. Las acciones típicas son las de adquirir, recibir u ocultar dinero, cosas o efectos.

AGRAVANTES
- Inc b: se entiende al ánimo de lucro como toda ventaja patrimonial apreciable económicamente. Es un
elemento subjetivo, en el caso de faltar la gravante no se aplica, pero si se aplicaría el tipo básico (1ª parte
del 277).
- Inc c: se requiere la habitualidad es decir que el autor haga del encubrimiento una actividad habitual, de
manera repetida y plural.
Clausula general: (última parte) No importa que en el mismo caso concurra más de una agravante, porque a
los efectos de aplicar la pena, solo se aplica una vez la agravante.

EXIMISION DE LA PENA

Se trata de una excusa absolutoria cuyo fundamento reside en la necesidad de preservar los vínculos familiares
y amistosos.

227 Encubrimiento de Abigeato


Art 277 bis “Se aplicará prisión de TRES (3) a SEIS (6) años e inhabilitación especial de TRES (3) a DIEZ (10) años
al funcionario público que, tras la comisión del delito de abigeato en el que no hubiera participado, violando los
deberes a su cargo o abusando de sus funciones, intervenga o facilite el transporte, faena, comercialización o
mantenimiento de ganado, sus despojos o los productos obtenidos, conociendo su origen ilícito”

FIGURA DOLOSA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en intervenir o facilitar distintas actividades que suceden al delito de abigeato. Deben
ser ejecutadas tras la comisión del delito de abigeato, en el que el autor del encubrimiento no hubiere participado.

El encubrimiento debe cometerse en el marco de las funciones del funcionario. Debe haber violación de
deberes o abuso de su cargo, ya sea por un accionar positivo u omisivo, pero no haber participado en el delito de
abigeato que debe encuadrar en la normativa penal.
 Intervenir: tomar parte en la ejecución de las actividades descriptas en la norma: es decir en el
transporte (traslado de ganado de un lugar a otro, motorizado o no), faena (trabajos realizados sobre
el cuerpo del animal con miras a su consumo), comercialización o mantenimiento (conservación de sus
partes, productos, etc.).
 Facilitar: hacer posible algo.

→Sujeto Activo: el autor debe ser funcionario público, cuyas funciones se vincula con la actividad ganadera.

→Objetos del delito: ganado (mayor o menor), sus despojos (restos o partes del ganado como cueros,
cuernos), o los productos (partes utilizables para el consumo humano, como carnes y sus derivados) obtenidos del
animal.

→Tipo Subjetivo: dolo directo. El delito requiere no solo que el autor obre violando los deberes a su cargo o
abusando de sus funciones, sino que lo haga conociendo el origen ilícito del delito principal (abigeato).

Sol Aranguren P á g i n a 414 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma con la intervención o el facilitamiento en los actos típicos de


encubrimiento relacionados con el abigeato. La tentativa no parece admisible.

ART 277 ter “Se impondrá prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años al que reuniendo las condiciones personales
descriptas en el artículo 167 quater inciso 4, por imprudencia o negligencia, intervenga en algunas de las acciones
prevista en el artículo precedente, omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de la procedencia
legítima del ganado”

FIGURA CULPOSA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en la realización de alguna de las acciones previstas en el artículo anterior como
consecuencia de un actuar culposo es decir la violación de un deber de cuidado por imprudencia o negligencia. La
violación al deber de cuidado es omitir adoptar las medidas necesarias para controlar la procedencia del ganado.
Se admite la culpa inconsciente como la culpa con representación.

→Sujeto Activo: debe tratarse de una persona que se dedique laboralmente a la crianza, cuidado, faena,
elaboración, comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal.

→Nexo De Determinación: el actuar negligente debe ser lo que origine la realización de las conductas
tipificadas en el Art 277 bis.

→Tipo Subjetivo: se trata de un tipo culposo: mediante negligencia y la imprudencia.

→Consumación y Tentativa: cuando se interviene o facilita el transporte, la faena, la comercialización, o


mantenimiento del ganado, sus despojos o productos, infringiendo los deberes de cuidado que se le exige a toda
persona que se halla relacionada con la actividad ganadera.

228 Disposiciones Relativas a la Pena


Art 279
“1) Si la escala penal prevista para el delito precedente fuera menor que la establecida en las disposiciones de
este capítulo, será aplicable al caso la escala penal del delito precedente.
2) Si el delito precedente no estuviera amenazado con pena privativa de libertad, se aplicará a su encubrimiento
multa de un mil (1.000) pesos a veinte mil (20.000) pesos o la escala penal del delito precedente, si ésta fuera menor.
3) Cuando el autor de los hechos descriptos en los incisos 1 o 3 del artículo 277 fuera un funcionario público que
hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasión de sus funciones, sufrirá además pena de inhabilitación especial de
tres (3) a diez (10) años. La misma pena sufrirá el que hubiere actuado en ejercicio de una profesión u oficio que
requieran habilitación especial.
4) Las disposiciones de este capítulo regirán aun cuando el delito precedente hubiera sido cometido fuera del
ámbito de aplicación espacial de este Código, en tanto el hecho que lo tipificara también hubiera estado sancionado
con pena en el lugar de su comisión”

Evasión y Quebrantamiento de Pena

229 Evasión
Art 280 “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hallándose legalmente detenido se evadiere por
medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas”

Sol Aranguren P á g i n a 415 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Bien jurídico: es el normal funcionamiento de la administración de justicia. Es la acción administrativa de


ejecución de las penas privativas de libertad y de las medidas preventivas de detención personal impuestas por
autoridad competente.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en “evadirse” estando legamente detenido, es decir recuperar la libertad
ambulatoria mediante la eliminación de obstáculos que la restringen. Puede ser que se libere de una prisión,
comisaría, vehículo de policía, juzgado, o de las manos de su aprehensor.

La evasión consiste en que el individuo que se halla legalmente detenido se evada (fugue, escape) empleando
violencia en las personas o fuerza en las cosas.

→Sujetos:
- Sujeto Activo: es la persona que se encuentra legalmente detenida, por cualquier causa o motivo, ya sea
procesada, condenada, sospechada, imputada por un delito, contravención o infracción disciplinaria o por
un particular en caso de flagrancia. No son detenidos los internados en institutos de salud mental,
educación, etc.
Persona detenida no quiere decir persona encerrada. También pueden cometer este delito aquellas que
están siendo conducidas por la vía pública
- Sujeto pasivo: es el Estado, que es el titular directo del bien jurídico afectado; el guardiacárcel que ha
soportado la violencia ejercida por el autor es un damnificado por el delito.

→Medios: fuerza en las cosas o violencia en las personas


• Violencia en las personas: ver lo expresado para el delito de robo.
• Fuerza en las cosas: la fuerza debe recaer sobre los elementos predispuestos para el encerramiento
(techos, paredes, pisos, rejas, cerraduras) sea del edificio o del vehículo en que se lo traslada. La fuerza
debe ser obra del que se fuga; así no es punible del que se fuga aprovechando el boquete abierto en la
pared por otra persona.
Si no se utiliza fuerza o violencia el hecho no es punible.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma en el momento en que el sujeto logra desvincularse de la situación


de privación de libertad en que se encontraba habiendo superado los obstáculos materiales que lo retenían,
aunque posteriormente lo capturen. En cambio, para la jurisprudencia el delito es instantáneo.

230 Favorecimiento de Evasión


Art 281 “Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el que favoreciere la evasión de algún detenido o
condenado, y si fuere funcionario público, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por triple tiempo.
Si la evasión se produjere por negligencia de un funcionario público, éste será reprimido con multa de pesos
argentinos mil a pesos argentinos quince mil”

FIGURA DOLOSA
Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en favorecer la evasión: quien brinda cooperación o ayuda al detenido para que este
intente, procure o concrete su liberación.

La evasión que realiza el detenido, para algunos, tiene que ser necesariamente con violencia o fuerza, mientras
que para otro sector puede ser por cualquier medio.

Sol Aranguren P á g i n a 416 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Los medios que utilice el favorecedor pueden ser cualquiera y también por actos u omisiones. Puede ser que
el favorecimiento no sea decisivo para la evasión, basta con que favorezca el proceso causal. Ej: brindar consejos
o dar datos.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, pero si es funcionario tiene una pena conjunta de inhabilitación.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: un sector considera que se consuma cuando la fuga se produjo. La tentativa será
entonces posible, porque también lo es la del que se fuga. Otros entienden que se consuma con la evasión o su
intento, el acto de favorecimiento en sí es preparatorio, ya que se necesita que la evasión comience a ejecutarse
entonces se consumará este delito. No se admite la tentativa.

FIGURA CULPOSA
En general reviste las mismas características que el caso anterior, pero es necesario destacar dos cosas:
*El sujeto activo solo puede serlo un funcionario público;

*Entre la negligencia del funcionario y la evasión del detenido o condenado debe existir una relación de
causalidad.

231 Quebrantamiento de una Inhabilitación


Art 281 bis “El que quebrantare una inhabilitación judicialmente impuesta será reprimido con prisión de dos
meses a dos años”

Bien jurídico: es el normal funcionamiento de la actividad judicial, cuyo interés reside principalmente en que se
cumplan sus decisiones.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en quebrantar una inhabilitación, es decir realizar las actividades vedadas por la pena.
Tiene que tratarse de una inhabilitación establecida por un órgano judicial. La pena pudo haber sido impuesta
como principal, alternativa o conjunta y es indiferente que sea especial o absoluta. La condena que establece la
pena de inhabilitación debe encontrarse firme. Ej: el medico inhabilitado judicialmente para ejercer su profesión,
pero igualmente sigue atendiendo pacientes.

→Sujeto Activo: el que ha sido judicialmente inhabilitado, por sentencia firme.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo. El autor tiene conocimiento de que está inhabilitado
judicialmente y sin embargo quiere quebrantar dicha inhabilitación.

→Consumación y Tentativa: Se consuma cuando se quebranta la inhabilitación judicialmente impuesta. Es


posible la tentativa.

Sol Aranguren P á g i n a 417 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra la Fe Pública 


(Art 237 a 225)

Falsificación de moneda, billetes de banco, títulos al portador y documentos de


crédito
Bien Jurídico Protegido: es la fe que las personas tienen frente a ciertos instrumentos que se consideran
necesarios para el desarrollo de la vida social, por reunir las formas descriptas por la ley y que sirven como medio
probatorio de la realidad que contienen. Los elementos esenciales son:

• La Confianza en dichos instrumentos


• El valor como Prueba.

Fe pública: es la confianza generalizada en la autenticidad y el valor de ciertos objetos, signos o documentos


que suscita o impone la garantía que les dispensa el estado, sea directamente o a través de las instituciones o
funcionarios en quienes delega al efecto.
Debe amparar o tutelar los signos o instrumentos convencionales que el estado impone con carácter de
obligatoriedad y los actos jurídicos que respetan ciertas formas materiales y que son destinados a objetivos
legalmente previstos.

Falsificación y falsedad

- Falsificación: hace referencia a conductas materiales, las que recaen sobre la integridad de una cosa o de
un objeto; sobre las características externas del instrumento.
- Falsedad: hace referencia a una actitud intelectual que se representa por declaraciones o invocaciones de
algo falso o mentiroso en lugar de lo verdadero. La forma es auténtica pero no el contenido.

232 Falsificación de Moneda de Curso Legal


Art 282 “Serán reprimidos con reclusión o prisión de tres a quince años, el que falsificare moneda que tenga
curso legal en la República y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulación”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en falsificar, introducir, expender o poner en circulación moneda que tenga curso
legal en la República Argentina. Basta con la realización de una sola de las acciones, que son:

 Falsificar: fabricarla ilegítimamente copiando o imitando. Es la imitación o réplica de la moneda


autentica. No es necesario que la imitación sea perfecta, es suficiente con que sea idónea para que el
público la crea verdadera, (que la moneda posea un grado tal de imitación que pase como verdadera
entre el común del público).
No interesa la cantidad de piezas falsificadas, se consuma, aunque se haya falsificado solo una. No
incurre en este delito el que imprime papel de propaganda cuyo texto revele que no ha sido creada
con el propósito de falsificar.
 Introducir Moneda Falsa: tomar dinero falso en el extranjero e ingresarlo a nuestro país. La introducción
debe ser realizada por una persona distinta del falsificador, porque si se tratara de la misma persona,
el hecho de la introducción es un acto posterior impune.
 Expender Moneda Falsa: usar el dinero falso como si fuese verdadero tanto a título oneroso como
gratuito. El sujeto activo entrega la moneda a otra persona que la acepta como auténtica por ejemplo
como medio de pago. El expendedor siempre debe recibir la moneda sabiendo que se trata de dinero
falso, es decir, que debe recibirla de mala fe.

Sol Aranguren P á g i n a 418 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

 Poner En Circulación Moneda Falsa: hacerla salir del poder del falsificador sin que medie expendición, o
sea sin que nadie la tome por verdadera, Ej: introduciéndola en alcancías o aparatos mecánicos como
cajeros automáticos. Se diferencia de la expendición en que en ésta es necesario que la persona que
recibe el dinero falso lo haga creyendo que es verdadero, mientras que, en este supuesto, la persona
que recibe esa moneda debe ignorar que se trata de dinero falso

→Sujetos: sujeto activo puede ser cualquier persona; sujeto pasivo es el Estado nacional porque es el único
autorizado para emitir moneda de curso legal.

→Objeto del delito: es la moneda de curso legal en la Republica.


Moneda de curso legal: es que la apta para cancelar contrataciones, tiene poder liberatorio y es emitida por el
Banco Central.

→Tipo subjetivo: se trata de un delito doloso de dolo directo.


En los supuestos de introducción, expendio y puesta en circulación es presupuesto necesario que la moneda
hubiese sido recibida de mala fe, con el conocimiento de que acción que se realiza constituye el agotamiento de la
falsificación realizada por un tercero.
En cambio, quien recibe la moneda de buena fe y luego hace entrega de ella a un tercero comete el delito
previsto en el Art 284. Las acciones de introducción, expendio y puesta en circulación requieren que el
conocimiento de la falsedad de la moneda esté al momento en que se lleve a cabo tales acciones, así también en
la ocasión en que he recibido de un tercero.

→Consumación y Tentativa: es un delito de peligro concreto. La falsificación se consuma cuando se falsifica la


moneda, es decir cuando se crea o fabrica la pieza imitada en condiciones de expendibilidad, y admite tentativa.
Ej: comenzó a fabricar, pero no se llegó a terminar ningún ejemplar de la moneda.
La introducción de la moneda se consuma cuando se logra la introducción al país, es decir cuando la moneda
falsa atraviesa la frontera. Si la misma introducción la lleva a cabo el fabricador solo es punible la falsificación, no
hay concurso porque son alterativas.
El expendio se consuma con la aceptación de la moneda falsa por parte del engañado. Es admisible la tentativa.
La puesta en circulación se consuma cuando se introduce la moneda en el tráfico jurídico. Admite la tentativa,
por Ej: el aparato que rechaza la moneda.

→Pena: prisión de 3 a 15 años

233 Cercenamiento o Alteración de Moneda


Art 283 “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a cinco años, el que cercenare o alterare moneda de curso
legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulación moneda cercenada o alterada.
Si la alteración consistiere en cambiar el color de la moneda, la pena será de seis meses a tres años de prisión”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: Consiste en disminuir el valor real de la moneda mediante cualquier procedimiento, pero
siempre manteniendo su expendibilidad y destino. Las conductas son:
 Cercenar: cortar o disminuir. Extraer una porción del metal valioso que integra el cuerpo de esta
disminuyendo su valor real, pero sin afectar su capacidad y poder circulatorio. El objeto material de
infracción son las monedas metálicas de oro o plata. Se puede realizar por limaduras obteniendo un
polvillo. Lo que la moneda pierde es su valor real en metálico, pero no su valor cancelatorio.
 Alterar: consiste en cambiar o modificar el valor real de la moneda mediante cualquier procedimiento
distinto del cercenamiento. Ej: cambiar el color del billete para hacerlo aparecer como uno de mayor
valor. Altera quien sin afectar su expendibilidad y por cualquier procedimiento da a una pieza auténtica
una apariencia de otra. Se refiere a monedas de igual o similar tamaño, pero de distinto valor en las

Sol Aranguren P á g i n a 419 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

que se modifica la cifra indicativa de la cantidad o algún signo característico. En este caso se le da a la
moneda una apariencia de un valor superior
 Introducir, Expender O Poner En Circulación Moneda Cercenada O Alterada
 Alterar Cambiando El Color: exclusivamente cambia el color hacia el que corresponde al nuevo valor
que se le quiere asignar. La acción debe limitarse al cambio de color, manteniéndose el grabado
original de la moneda, por Ej: hacer pasar por moneda de oro una de plata o de cobre.

→Sujeto Activo: cualquier persona

→Tipo Subjetivo: se trata de una figura dolosa, de dolo directo que se integra con el conocimiento del carácter
de la moneda que se cercena o altera, o el del cercenamiento o alteración que ha sufrido la que se introduce,
expende o pone en circulación.

→Consumación y Tentativa: el cercenamiento de la moneda se consuma en el momento en que se ha quitado


el metal y la alteración cuando se ha logrado la modificación. Se admite la tentativa.

→ Pena: prisión de 1 a 5 años

234 Forma Atenuada del Expendio y la Circulación de Moneda Falsa, Cercenada o Alterada
Art 284 “Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare
con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteración, la pena será de pesos argentinos mil a pesos
argentinos quince mil”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en recibir de buena fe una moneda de curso legal falsa, cercenada o alterada y
expenderla o hacerla circular con el conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteración.

Caso del que en pago o en concepto de otro título, incluso gratuito haya recibido de un tercero, quien obró de
mala o buena fe, moneda falsa creyendo que era legítima y dolosamente le entrega a otro o la introduce al tráfico
económico.

Supuesto principal que el sujeto pasivo haya recibido con anterioridad de buena fe el dinero, es decir que al
momento de recibirla ignore la falsedad, cercenamiento o alteración, de modo que haya sido víctima de la
falsificación, pero al momento de expender o ponerla en circulación debe saber que la moneda es falsa o
cercenada. En este caso hay una menor reprochabilidad que se funda en que el sujeto activo aparece como una
víctima de la falsificación y no como un autor o partícipe de ella y su actuar se encamina más a evitar un perjuicio
patrimonial propio (desprenderse de la moneda falsa lo más rápido posible) que a cometer un delito. Esta conducta
no es delictiva pues solo implica la recepción de la moneda en la creencia de que es auténtica.

El delito requiere como presupuesto la realización de una acción inocua, o sea que el autor haya recibido la
moneda falsa de buena fe.

→Sujetos:
- Sujeto Activo puede ser cualquiera menos el falsificador y el sujeto que recibe la moneda con conocimiento
de su calidad.
- Sujeto Pasivo: sólo puede ser aquella persona que ha recibido el dinero de buena fe, no sabiendo que es
falso, con lo cual se excluye al falsificador y al que recibe la moneda o los papeles con conocimiento de
calidad.

→Tipo Subjetivo: delito doloso de dolo directo

→Consumación y Tentativa: Se consuma cuando se expende o pone en circulación la moneda falsa, cercenada
o alterada.
Sol Aranguren P á g i n a 420 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Pena: Se pena con multa porque el sujeto no quiere cometer el delito sino resarcir su daño por haber sido
víctima de un delito anterior.
Ej: en el súper le dieron plata falsa y luego va al kiosco y paga con esa plata falsa.

235 Falsificación de Valores Equiparados a la Moneda


Art 285 “Para los efectos de los artículos anteriores quedan equiparados a la moneda nacional, la moneda
extranjera, los títulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros
nacional, provinciales y municipales, los billetes de banco, títulos, cédulas, acciones, valores negociables y tarjetas
de compra, crédito o débito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los
cheques de todo tipo, incluidos los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado”

236 Fabricación y Emisión Ilegal de Moneda y Otros Valores


Art 287 “Serán reprimidos con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación absoluta por doble tiempo,
el funcionario público y el director o administrador de un banco o de una compañía que fabricare o emitiere o
autorizare la fabricación o emisión de moneda, con título o peso inferiores al de la ley, billetes de banco o
cualesquiera títulos, cédulas o acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada”

Bien jurídico: se busca evitar que se lancen a circulación monedas o valores no autorizados legalmente que no
tendría curso legal afectando el crédito público.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en:
- Fabricar: (elaborar, crear o confeccionar) la moneda, con título o peso inferiores a lo prescripto por la ley,
o el valor en cantidad superior a la autorizada.
- Emitir: que es disponer la puesta en circulación de éstos ya sea mediante una actividad material como
jurídica consistentes en emitir decretos irregulares o ilegales para concretar el acto típico.
- Autorizar: es permitir que la moneda o el valor se pueda fabricar o emitir.

→Sujeto Activo: es el funcionario público o director o administrador de banco y compañía legalmente


facultado para fabricar, emitir o autorizar la emisión de moneda, billetes o documentos de crédito público.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito especial propio, de pura actividad y de peligro concreto, se
consuma con la fabricación, emisión, o autorización para fabricar o emitir monedas u otros valores, sin que resulte
necesaria la efectiva circulación de la moneda ilegalmente fabricada o emitida. La tentativa resulta admisible pero
solo en la fabricación.

→Pena: prisión de 1 a 6 años e inhabilitación absoluta por doble tiempo

Falsificación De Sellos, Timbres Y Marcas

237 Falsificación De Sellos, Timbres Y Marcas


Art 288 “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años:
1º. El que falsificare sellos oficiales;
2º. El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados
cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos. En estos casos, así como en los
de los artículos siguientes, se considerará falsificación la impresión fraudulenta del sello verdadero”

Sol Aranguren P á g i n a 421 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FALSIFICACIÓN DE SELLOS OFICIALES (Inc 1)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en falsificar sellos oficiales, con los cuales el estado garantiza determinados signos
de autenticidad y legitimidad de cierta actividad, así como el aprovechamiento indebido de los objetos falsificados.
Lo falsificado debe ser el instrumento sellador, no la imagen estampada en él.

No se exige la expendibilidad, sino que haya posibilidad general de inducción a error, porque los sellos son
comúnmente desconocidos por la mayoría. Queda excluida la simple alteración de un sello verdadero salvo cuando
ésta importa la imitación de otro y la creación de sellos inexistentes.

Los sellos oficiales son los sellos destinados a autenticar el ejercicio de funciones oficiales.

→Sujeto Activo: cualquier persona

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: es un delito de pura actividad y de peligro abstracto, que se consuma cuando se
concluye la creación del instrumento sellador, aunque no se haya llegado a estampar su imagen en documento
alguno. La tentativa es admisible.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

FALSIFICACIÓN DE PAPEL SELLADO, SELLOS DE CORREOS Y EFECTOS TIMBRADOS (Inc 2)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: es falsificar los objetos enunciados: papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquiera
otra clase de efectos timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de
impuestos.
 Papel Sellado es el que tienen por objeto confeccionar notas o escritos que llevan un timbre o sello
impreso que corresponde a un impuesto o tasa del estado.
 Sellos De Correos O Telégrafos: son las estampillas o sellos postales que acreditan el pago del servicio.
Solo están comprendidas las estampillas nacionales.
 Otros Efectos Timbrados: corresponde a los papeles o boletas emitidas por el estado nacional provincial
o municipal, que tienen acreditado un valor determinado diferente al valor material que representan.
Ejemplo: certificados de derechos aduaneros, la propiedad de un ganado.

→Sujeto Activo: cualquier persona

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito de pura actividad y de peligro abstracto, de consumación


anticipada, se consuma con la realización de la actividad falsificadora sin que sean necesario resultados ulteriores.
Ejemplo: que el papel o los efectos timbrados sean utilizados.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

IMPRESIÓN FRAUDULENTA DE SELLO VERDADERO (Ultimo parte del Inc 2)


Estructura del Delito:
→Acción Típica: Se equipará la impresión fraudulenta del sello verdadero a la falsificación. Impresión
fraudulenta: consiste en el “uso del sello en los casos en que no corresponda, sea porque el acto es realizado por
persona no autorizada para ello, o porque estando autorizada para usar el sello lo aplica cuando no corresponde”.

Sol Aranguren P á g i n a 422 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, pero es importante aclarar que, si es un funcionario público y
cometiere el hecho abusando de su cargo, se aplica además inhabilitación absoluta por doble tiempo de la condena
(Art 291).

→Tipo Subjetivo: Es un delito doloso, de dolo directo: La impresión debe ser “fraudulenta” lo cual implica que
el autor debe saber que en el caso no corresponde aplicar el sello.

→Consumación y Tentativa: El delito se consuma con la impresión fraudulenta del sello verdadero.

238 Falsificación de Marcas y Contraseñas


Art 289 “Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:
1. El que falsificare marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar
pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a
objetos distintos de aquellos a que debían ser aplicados.
2. El que falsificare billetes de empresas públicas de transporte.
3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeración de un objeto registrada de acuerdo con la ley”

Bien jurídico protegido:


Inc 1: se tutela la fidelidad de las pesas o medidas y la identidad de cualquier objeto que deba ser motivo de
marcas, contraseñas o firmas oficiales.
Inc 2: la autenticidad de los billetes de empresas públicas de transporte.
Inc 3: ampara la numeración individualizadora de un objeto registrada de acuerdo a la ley.

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en falsificar.
INC 1: consiste en falsificar los siguientes objetos: marcas, contraseñas y firmas. Se trata de marcas contraseñas
y firmas usadas oficialmente para constatar pesos o medidas o para identificar un objeto o certificar su calidad,
cantidad o contenido. Y además el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que debían ser aplicados.
 Marcas y Contraseñas: señales, dibujos, caracteres gráficos, iniciales, etc., que se imprimen o colocan
en una cosa para distinguirla de otra, por ejemplo, las identificaciones que se colocan en las latas.
 Firmas: las puestas a mano que indica que se contrastó y certificó.
 Contrastar Pesas o Medidas: supone controlar la fidelidad de los instrumentos destinados a
cuantificarlas verificando un adecuado funcionamiento.
 Identifica Un Objeto: se indica que tiene determinada aplicación origen o sistema de elaboración.
 Certifica Calidad: cuando se señala que está hecho de determinados materiales.
 Certifica Cantidad: en los objetos que se transmiten por unidades en los que el número no puede
comprobarse a simple vista.
 Certifica Contenido: volumen o peso de cosas envasadas.
Lo importante es que las marcas contraseñas o firmas deben emplearse con alguna función oficial por el
Estado o que su colocación sea exigida legalmente.

INC 2 consiste en falsificar billetes de empresas públicas de transporte. Ej: trenes, aviones, colectivos, etc. Son
las constancias gráficas, EJ: boletos, contraseñas, bonos, que permiten viajar de un punto a otro, o transportar
personas o equipajes.

INC 3 consiste en falsificar, alterar o suprimir la numeración de un objeto registrada de acuerdo a la ley. Es
decir, la numeración colocada por la autoridad competente. En estos casos debe tratarse de objetos que tengan
una individualización numérica o alfanumérica cuya registración es requerida por la ley, que permite identificarlos
y distinguirlos de otros objetos. El objeto de estas acciones es la numeración individualizadora de un objeto
registrada de acuerdo con la ley. Ej: armas, automotores, aeronaves, embarcaciones, patentes.

→Sujeto Activo: cualquier persona


Sol Aranguren P á g i n a 423 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: Son delitos de pura actividad y de peligro abstracto, la consumación coincide con
la acción típica. La tentativa resulta admisible en todos los casos.

→Pena: prisión de 6 meses a 3 años

239 Restauración de Sellos Inutilizados. Uso Fraudulento de Materiales Inutilizados


Art 290 “Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que hiciere desaparecer de cualquiera de los
sellos, timbres, marcas o contraseñas, a que se refieren los artículos anteriores, el signo que indique haber ya servido
o sido inutilizado para el objeto de su expedición.
El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados, será reprimido
con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en hacer desaparecer (borrar, eliminar) de los sellos, timbres, marcas o contraseñas,
el signo mediante el cual se los inutiliza ya sea por haber sido usados o porque se ha decidido inutilizarlos por
cualquier otro motivo.

Los sellos, timbres, etc. representan un valor o sirven para demostrar que se ha pagado un precio o el derecho
a un servicio. Una vez cumplida su función el billete, papel o cartón se inutiliza por medio de sellos, perforaciones
o de otra manera.

La figura pena la falsificación exclusivamente de hacer desaparecer esos signos de inutilización. La


desaparición de los signos puede ser lavando, tapando, o borrando, rellenando las perforaciones o caladuras, etc.

Segundo párrafo: se refiere a las marcas, sellos, etc. El delito consiste en usar, hacer usar o poner en venta
estos signos inutilizados. Los signos son los sellos, firmas o perforaciones que se emplean para anular estampillas,
timbres y billetes.

→Sujeto Activo: cualquier persona

→Tipo Subjetivo: son delitos dolosos, que requieren dolo directo. El autor debe obrar a sabiendas, es decir
con conocimiento de que el sello, timbre, etc. ya ha sido restaurado.

→Consumación y Tentativa: son delitos de pura actividad y de peligro.


- Párrafo 1, se consuma cuando ha quedado concluida la tarea de restauración del objeto, siendo indiferente
si se lo usa o no posteriormente. La tentativa es admisible.
- Párrafo 2, se consuma cuando se usa el sello, timbre, etc. restaurado (inutilizado), cuando se lo hace usar
por un tercero, o cuando se pone en venta el objeto inutilizado. La doctrina entiende que es difícil la
tentativa.

→Pena: prisión de 15 días a 1 año

240 Agravante
Art 291 “Cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos en los artículos anteriores, fuere funcionario
público y cometiere el hecho abusando de su cargo, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de
la condena”

Se trata de una agravante compleja que requiere la concurrencia de dos circunstancias, es decir, que el autor
sea funcionario público y que actúe abusando del cargo que desempeña (servirse del cargo para cometer el delito).

Sol Aranguren P á g i n a 424 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Falsificación de Documentos en General


La ley 26.388 introdujo un concepto “penal” de documento, en su Art 77: “El término “documento”
comprende toda representación de actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijación,
almacenamiento, archivo o transmisión. Los términos “firma” y “suscripción” comprenden la firma digital, la
creación de una firma digital o firmar digitalmente. Los términos “instrumento privado” y “certificado”
comprenden el documento digital firmado digitalmente.”

De esta manera se recogió una definición amplia de documento a los efectos penales, que comprende tanto
el soporte escrito (papel), digital, electrónico, etc. como cualquier otro medio que nos suministre la tecnología en
el futuro. El documento puede definirse como: todo escrito fijado por medio idóneo, debido a un autor
determinado, que contenga manifestaciones y declaraciones de voluntad, destinadas a fundar una pretensión
jurídica o a probar un hecho jurídico trascendente, en una relación procesal o en otra vinculación jurídica.

Elementos básicos
• Perpetuidad: Debe tener un soporte material o físico y durar en el tiempo y en el espacio. Ej.: no es
documento una escritura en la nieve o en la arena.
• Medio de prueba: Debe servir como prueba de actos o hechos jurídicos. Debe tener un tenor:
expresión de pensamiento de alguien. Ej: no es documento una carta de amor, una poesía, un diario
íntimo, una hoja en blanco etc.
• Medio de garantía: Debe ser la expresión de voluntad de alguien determinado. La herramienta para
consolidar esta voluntad es la firma del otorgante del documento, ya sea manuscrita o por medio de
la firma digital (ley 25.506).

Especies de documentos
▪ Instrumento público: es el expedido con las formalidades legales correspondientes por un funcionario
público competente (la escritura expedida por escribano, el acta de procedimiento por un policía, el
acta de examen, por un docente). Se celebran en presencia de un oficial público.
▪ Instrumento privado: todo instrumento que no sea público, es decir, que las partes otorgan por sí
solas, privadamente sin que medie intervención de un oficial público. Rige el principio de libertad de
formas, pero solo un requisito limita esa libertad: la exigencia de la firma que constituye un elemento
esencial del documento.

241 Falsedad Material


Art 292 “El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda
resultar perjuicio, será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años, si se tratare de un instrumento público
y con prisión de seis meses a dos años, si se tratare de un instrumento privado.
Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la
titularidad del dominio o habilitación para circular de vehículos automotores, la pena será de tres a ocho años.
Para los efectos del párrafo anterior están equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de
las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o
penitenciarias, las cédulas de identidad expedidas por autoridad pública competente, las libretas cívicas o de
enrolamiento, y los pasaportes, así como también los certificados de parto y de nacimiento”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: la falsedad material es aquella en la cual se falsifican, se imitan las formas del documento
verdadero. La acción típica puede realizarse de dos maneras:
❖ HACER EN TODO O EN PARTE U DOCUMENTO FALSO: es confeccionar, elaborar, imitando los signos
de autenticidad de los documentos verdaderos, y atribuírselo a una persona distinta del otorgante. La
falsificación puede ser total o parcial. Es total cuando se falsifican los signos y formas que otorgan
Sol Aranguren P á g i n a 425 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

autenticidad al documento, ejemplo: se imita la forma de la escritura pública. La falsificación es parcial


cuando en el documento se introducen agregados que no deberían estar o cuando se llenan espacios
no destinados a ser llenados, sea por el propio firmante o por persona distinta del que los llena.
❖ ADULTERAR UN DOCUMENTO VERDADERO: consiste en modificar el contenido de un documento
autentico. El autor trabaja sobre un documento verdadero introduciéndole modificaciones.
Ambas formas de comisión pueden recaer sobre instrumentos públicos o privados. En ambos casos se
requiere que de la falsedad pueda resultar un perjuicio.

Ej: alterar la cantidad, alterar una fecha, etc. La acción adulterar se diferencia de “hacer en parte” porque
mientras que en aquella se cambia algo que estaba en el documento, en esta se agregan datos que no estaban.

→Sujetos:
- Sujeto Activo puede ser cualquiera, pero hay que hacer unas distinciones: si se trata de la creación total de
un documento falso autor solo puede ser un tercero distinto del otorgante, mientras que si se trata de la
creación parcial de un documento falso autor puede ser cualquiera, incluso el propio otorgante.
- Sujeto pasivo puede ser cualquier persona

→Tipo Subjetivo: delito doloso. El conocimiento de la falsedad y de la posibilidad de producción del perjuicio;
y la voluntad de llevar a cabo la conducta, indican que se trata de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: si se trata de instrumentos públicos, el delito se consuma con la acción de


creación total o parcial o la adulteración y con el surgimiento de esos hechos de posibilidad de perjuicio. Coincide
con la acción material.

Si se trata de uno privado la consumación ocurre con la utilización, pues con ella nace la posibilidad de perjuicio.
No se admite tentativa.

Figuras específicas:

Entre los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o
habilitación para circular de vehículos automotores: se encuentran los documentos expedidos por el Registro
Nacional de la Propiedad del Automotor. Ej: título del automotor, cedula de identificación del automotor conocida
como cedula o tarjeta verde.

En el 3er párrafo quedan equiparados a los documentos para acreditar la identidad de las personas: aquellos
que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cédulas
de identidad expedidas por autoridad pública competente, las libretas cívicas o de enrolamiento, y los pasaportes,
así como también los certificados de parto y de nacimiento.

242 Falsedad Ideológica


Art 293 “Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años, el que insertare o hiciere insertar en un
instrumento público declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que
pueda resultar perjuicio.
Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el último párrafo del artículo anterior, la pena
será de 3 a 8 años”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: la falsedad ideológica es una declaración falsa contenida en un instrumento autentico. La
acción típica admite dos formas de comisión: insertar o hacer insertar en un instrumento público declaraciones
falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio.
❖ INSERTAR: introducir declaraciones falsas en un documento público. Solo pueden ser objeto de este
delito los instrumentos públicos. La inserción de las declaraciones falsas solo puede hacerlas el oficial
público ante el cual el documento se otorga. En estos casos el oficial actúa agregando hechos que las
Sol Aranguren P á g i n a 426 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

partes no declararon, omitiendo hechos declarados o cambiando las manifestaciones hechas, de


manera de alterar su significación jurídica. En otras palabras: el funcionario afirma que se hicieron o
dijeron en su presencia cosas que no se hicieron o dijeron, o que se hicieron o dijeron de manera
distinta.
❖ HACER INSERTAR: hacer introducir declaraciones falsas en un doc., cuando manifiesta ante el oficial
público hechos que no son reales. Debe haber necesariamente dos personas involucradas: un tercero
(el otorgante que aporta la declaración falsa) y el funcionario/ oficial público (que es quien extiende e
inserta la declaración falsa en el documento). Puede ser realizada por cualquier persona.
En ambos tipos de comisión se requiere que la falsedad recaiga sobre hechos que el documento está destinado
a probar. Solo la falsedad esencial (la que recae sobre el objeto principal) configura el delito, no así la falsedad no
esencial, es decir la que recae sobre elementos circunstanciales.

La conducta solo será punible en la medida de que exista un deber de decir la verdad por parte del otorgante.
Si tal deber no existe no hay delito. (Ejemplo, no hay delito si una mujer, por coquetería, miente sobre su edad en
una escritura de venta de inmueble. Sí hay delito si un policía dice en un acta de procedimiento que el hecho se
cometió con armas, cuando en realidad el ladrón estaba desarmado).

→Sujeto Activo: cuando la acción es insertar, sólo puede ser sujeto activo el oficial público predispuesto
legalmente para la realización del acto, porque es el único que puede expedir documentos que gozan de fe pública.
Si la acción es la de hacer insertar se incluye a cualquier persona, siempre que se trate de aquellas a las que la ley
pone a cargo la obligación jurídica de realizar una declaración veraz.

→Objetos del Delito: son los instrumentos públicos. Puede recaer sobre algunos instrumentos privados como
los falsos certificados médicos, las facturas de crédito, etc.

La jurisprudencia ha resuelto numerosos casos de falsedad ideológica cometidos por particulares que hacen
insertar declaraciones falsas a funcionarios públicos: hacer insertar al funcionario de la DGI en una declaración
jurada, una manifestación falsa acerca del monto de sus riquezas. O hacer insertar en el acta de nacimiento que el
hijo nacido es hijo de la esposa cuando en realidad es de la amante. O el caso de denunciar falsamente ante el oficial
del registro civil un nacimiento o defunción que no existieron.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: Se consuma cuando el documento público queda perfeccionado como tal, con
todos los signos de autenticidad que las leyes y reglamentos requieren. No admite tentativa.

→Pena: prisión de 1 a 6 años

243 Omisión Culposa de los Funcionarios Públicos Relativa al Abigeato


Art 293 bis “Se impondrá prisión de UNO (1) a TRES (3) años al funcionario público que, por imprudencia o
negligencia, intervenga en la expedición de guías de tránsito de ganado o en el visado o legalización de certificados
de adquisición u otros documentos que acrediten la propiedad del semoviente, omitiendo adoptar las medidas
necesarias para cerciorarse de su procedencia legítima”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en intervenir en la expedición de guías de transito de ganado, visado o legalización
de los documentos que se relacionan con el transporte y comercialización del ganado: certificados de adquisición
u otros documentos que acrediten la propiedad del semoviente.

Esta intervención debe derivar en la confección de un instrumento falso. Y la falsedad debe vincularse con el
origen del animal. Se relaciona con la falsedad ideológica, ya que el oficial interviene en un documento
materialmente genuino en el que se insertan declaraciones falsas concernientes a un hecho que el instrumento
debe probar, que es la legítima procedencia del ganado.
Sol Aranguren P á g i n a 427 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Se omite adoptar las medidas necesarias para determinar la procedencia lícita del ganado. El oficial no advierte
la falsedad que introduce en el documento por su obrar imprudente o negligente.
 Guía De Tránsito: es el único documento válido para transitar con ganado dentro y fuera de una
provincia.
 Certificado De Adquisición: documento otorgado entre partes y visado por el organismo competente
que representa la transmisión de la propiedad del ganado.

→Sujeto Activo: solo puede ser un funcionario público con competencia para intervenir en la expedición de
documentos relacionados con el tráfico ganadero.

→Tipo Subjetivo: delito culposo que admite todas las formas de culpa.

→Consumación y Tentativa: por tratarse de un delito de peligro abstracto, la consumación coincide con la
omisión de verificación sobre la procedencia legítima del ganado. La tentativa no resulta admisible.

→Pena: prisión de 1 a 3 años

244 Falsedad por Supresión (Falsedad Impropia)


Art 294 “El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda resultar
perjuicio, incurrirá en las penas señaladas en los artículos anteriores, en los casos respectivos”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en suprimir o destruir total o parcialmente un documento público o privado.
 Suprime: el que torna imposible su utilización porque lo oculta, hace desaparecer o sustrae de quien lo
tiene en su poder. No importa si se destruye o no, lo importante es que desaparece físicamente y no
puede ser reemplazado por otro de idéntico tenor.
 Destruir Total o Parcialmente: romperlo o deshacerlo materialmente o inutilizarlo.
o Es total cuando se lo hace desaparecer en forma definitiva, poniendo fin a su modo de
existencia (rompiéndolo, tirándolo al mar, quemándolo)
o Es parcial cuando afecta partes esenciales del documento sin destruirlo totalmente. Pero esta
no será punible cuando recaiga sobre un ángulo de la hoja en el cual no hay nada escrito. Debe
tratarse de la supresión o destrucción de un instrumento verdadero, público o privado, a partir
de lo cual se afecta la verdad a cuya prueba de existencia está destinado. La supresión o
destrucción de un documento falso solo puede constituir un delito contra la Administración.
Lo fundamental es que se elimine la prueba instrumental por haber suprimido o destruido un documento, por
lo que si se destruyera una copia no habría delito. Es decir que solo puede suprimirse un instrumento verdadero.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona

→Tipo Subjetivo: delito doloso que se satisface con el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: es un delito de peligro y de pura actividad, que se consuma con la realización de
las acciones típicas: al efectuarse la supresión o destrucción. La tentativa no es admisible.

245 Certificado Médico Falso


Art 295 “Sufrirá prisión de un mes a un año, el médico que diere por escrito un certificado falso, concerniente a
la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesión cuando de ello resulte perjuicio.
La pena será de uno a cuatro años, si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana
fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital”

Sol Aranguren P á g i n a 428 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en dar por escrito un certificado falso concerniente a la existencia o inexistencia,
presente o pasada, de alguna enfermedad o lesión cuando de ello resulte perjuicio para la propia persona o para
un tercero.

Es un caso de falsedad ideológica, ya que se consignan en el documento circunstancias falsas, o sea lo falso es
el contenido del documento, los hechos que en él se relatan. A diferencia de los artículos anteriores en las cuales
solo se requiere la posibilidad de que la falsedad cause un perjuicio, en la figura prevista del primer párrafo, es
necesario que el perjuicio efectivamente se produzca. Debe operarse la transmisión a terceros que toman
conocimiento del contenido, no basta con que se escriba. Debe resultar algún perjuicio. El perjuicio puede ser de
cualquier índole: moral, económico, social, etc.

Ej: el medico extiende un certificado en el cual niega la existencia de la enfermedad que padece el paciente, y
a consecuencia de ellos, a este no se le otorga la licencia con goce de sueldo.

Ej: el medico que extiende un certificado afirmando que el paciente sufre una dolencia que en realidad no sufre
y como consecuencia de ello el individuo es rechazado de un empleo o de un colegio.

→Sujeto Activo: se requiere una calidad especial, sólo puede ser un médico diplomado y habilitado para el
ejercicio de la profesión.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, tratándose de un delito de resultado la doctrina entiende que se puede
aceptar el dolo eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma con la producción del perjuicio, no con el mero uso del documento.
Es un delito de resultado. La tentativa puede ser admitida, aunque es difícil.

→Pena: prisión de 1 mes a 1 año

AGRAVANTE: (segundo párrafo) el perjuicio se agrava porque como consecuencia del certificado la persona
se ve privada de su libertad. No importa si la persona tiene otra enfermedad, lo que no tienen que tener es una que
lo lleve a ser internado en los lugares mencionados:
- Manicomio (instituto de salud mental)
- Lazareto (lugar de cuarentena o de internados para enfermedades específicas)
- Otro hospital (establecimiento destinado a curación de personas).

246 Uso de Documento Falso


Art 296 “El que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, será reprimido como si fuere autor
de la falsedad”

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en usar un documento o certificado falso o adulterado, de manera tal que pueda
causar un perjuicio.

Aunque la ley no lo diga expresamente, el perjuicio es requisito de todas las figuras de falsedad. No se castiga
el mero uso sino el empleo del documento quedando excluido como acto de uso el empleo impropio del
documento, Ej: su exhibición privada a un tercero.

Hacer uso significa utilizar el documento falso en cualquier acto de acuerdo con su destino probatorio. Importa
hacerlo valer invocando su eficacia jurídica, es decir el empleo del documento en el tráfico jurídico. No es cualquier
uso, sino sólo el que corresponde según el destino legal. Puede hacerse valer frente a la autoridad pública o un
tercero.

Sol Aranguren P á g i n a 429 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

El documento empleado debe ser falso: no encuadra en esta figura el que use sin derecho un documento
verdadero o autentico, ejemplo: utilizar la cedula de identidad verdadera pero perteneciente a otra persona. El
documento puede adolecer cualquier de las falsedades definidas en los arts. anteriores: material, ideológica,
impropia, o consistir en un falso certificado médico.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, siempre que no se trate del falsificador.

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso, que admite únicamente el dolo directo.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el uso del documento falso o adulterado, de modo que pueda
resultar un perjuicio. La tentativa no es admisible.

247 Documentos Equiparados


Art 297 “Para los efectos de este Capítulo, quedan equiparados a los instrumentos públicos los testamentos
ológrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio y los títulos de crédito
transmisibles por endoso o al portador, no comprendidos en el artículo 285”

248 Penalidad para los Funcionarios Públicos


Art 298 “Cuando alguno de los delitos previstos en este Capítulo, fuere ejecutado por un funcionario público con
abuso de sus funciones, el culpable sufrirá, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la condena”

Para que sea aplicable la agravante se requiere que cometa el delito en abuso de sus funciones: es decir se
requiere la competencia del funcionario en las funciones de creación, control, registración, custodia u otro modo
de manejo del documento falsificado.

249 Falsedad en Facturas de Crédito


Art 298 bis “Quienes emitan o acepten facturas de crédito que no correspondan a compraventa, locación de
cosas muebles, locación de servicios o locación de obra realmente contratadas, serán sancionados con la pena
prevista en el artículo 293 de este Código. Igual pena les corresponderá a quienes injustificadamente rechacen o
eludan la aceptación de factura de crédito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo
la mercadería que se le hubiere entregado”

EMISIÓN O ACEPTACIÓN DE FACTURAS DE CRÉDITO QUE NO CORRESPONDAN A LAS OPERACIONES


PREVISTAS POR LA LEY

Estructura del Delito:


→Acción Típica: emitir consiste en extender la factura y entregarla y aceptar hace referencia a admitir la
obligación. Ambas acciones deben ser respecto de una compraventa o locación NO efectivamente contratadas.

El acto típico es una falsedad ideológica: se documenta una operación ficticia con la finalidad de beneficiar a
una de las partes generando un derecho crediticio que nace de la operación simulada o fraudulenta. Si la
falsificación fuese material se aplicará el Art 292 por la equiparación del Art 297.

La doctrina mayoritaria establece que ambos, comprador y vendedor o locador y locatario, deben saber de la
falsedad ideológica y aceptarla y cometerla.

→Sujeto Activo: sólo puede ser cometido por el vendedor o locador, denominado emisor o librador que es
quien puede emitir y por los compradores o locatarios que son los que deben aceptar el título.

Sol Aranguren P á g i n a 430 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: se trata de un delito doloso, de pura actividad, que se consuma con la realización de las
acciones típicas sin requerir daño patrimonial alguno. La tentativa no parece posible.

RECHAZO O NEGATIVA INJUSTIFICADA DE ACEPTAR UNA FACTURA DE CRÉDITO CUANDO EL SERVICIO YA


SE REALIZÓ O RETENIENDO LA MERCADERÍA ENTREGADA

Estructura del Delito:


→Acción Típica: rechazar o eludir injustificadamente la aceptación de la factura de crédito, emitida conforme
a la ley y que el deudor no la acepte o eluda su aceptación sin motivo alguna cuando ya recibió el servicio o retiene
la mercadería.

→Sujeto Activo: comprador o locatario de la operación que es quien debe aceptar la factura de crédito
correctamente emitida por el vendedor o locador.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con el rechazo de la factura o la elusión de su aceptación. La tentativa


no resulta admisible.

Disposiciones comunes a los Capítulos precedentes

250 Disposiciones Comunes a los Capítulos Precedentes


Art 299 “Sufrirá prisión de un mes a un año, el que fabricare, introdujere en el país o conservare en su poder,
materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en este Título”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en fabricar, introducir en el país, o conservar en su poder materias o instrumentos
destinados a cometer alguna de las falsificaciones de este título.
 Fabricar: construir, hacer, confeccionar
 Introducir: es traspasar las fronteras desde un país extranjero.
 Conservar En Su Poder: es mantener el objeto asumiendo la tenencia que se prolonga en el tiempo.
Es suficiente con la realización de una sola de las acciones previstas, aunque la ejecución de todas o varias de
ellas no multiplica el delito, por ej: fabricar la cosa y mantenerla en el propio poder.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona

→Objetos del delito:


• Materia: sustancia que puede servir para la falsificación, como tintas, papeles, metales, etc.
• Instrumento: ingenio o máquina, en cuanto a piezas combinadas o la pieza única, que se aplican en la
actividad falsaria.
El objeto debe tener aptitud para falsificar y ser conocido a destinar tales falsificaciones. No se requiere que
sólo técnicos sepan que son para falsificar, sino que cualquiera se dé cuenta. De lo contrario, el hecho serio atípico.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito de peligro abstracto y de pura actividad, se consuma con la
realización de las acciones típicas de fabricar, introducir o tener el objeto destinado a la falsificación. La tentativa
es posible. Ej: el sujeto es descubierto por las autoridades cuando intenta introducir materias o instrumentos al
país.

Sol Aranguren P á g i n a 431 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

De los fraudes al comercio y a la industria


Bien Jurídico: Estos delitos violan la confianza y buena fe en los negocios, aunque o sea la fe pública como
verdad o veracidad certificada por signos que otorgan autenticidad probatoria. En este inciso no sólo la fe pública
se protege, sino también el curso normal de las relaciones económicas, de acuerdo con la oferta y demanda que
puede ser perturbado no sólo por falsedades sino otros medios como un acuerdo monopolista.

251 Agiotaje, Balance o Informe Falso


Art 300 “Serán reprimidos con prisión de seis (6) meses a dos (2) años:
1º. El que hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderías por medio de noticias falsas, negociaciones fingidas o
por reunión o coalición entre los principales tenedores de una mercancía o género, con el fin de no venderla o de no
venderla sino a un precio determinado.
2º. El fundador, director, administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra
persona colectiva, que a sabiendas publicare, certificare o autorizare un inventario, un balance, una cuenta de
ganancias y pérdidas o los correspondientes informes, actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la
asamblea o reunión de socios, con falsedad, sobre hechos importantes para apreciar la situación económica de la
empresa, cualquiera que hubiere sido el propósito perseguido al verificarlo”

AGIOTAJE (Inc 1)
Estructura del Delito:
→Acción Típica: consiste en hacer alzar o bajar el precio de las mercaderías y con ella debe perseguirse un fin
específico: la de no venderlas o venderlas solo a un precio determinado.

→Medios: son:
 Noticias falsas: son afirmaciones y negaciones que se difunden como ciertas cuando en realidad no lo son,
de hechos ocurridos o a ocurrir con influencia en la producción, industrialización, comercialización,
utilización de una mercadería.
La falsa noticia debe ser difundida por cualquier medio para lograr el alza o baja. Ejemplo: problemas
políticos inminentes, escaseces futuras, cierra de una gran industria, etc.
 Negociaciones fingidas: son operaciones inexistentes sobre los objetos típicos, aparentadas públicamente
para producir el aumento o disminución de precio. Consiste en simular grandes contratos que hagan pensar
en una situación económica que no existe en realidad. Así si un individuo famoso por sus grandes negocios
simula una venta de cierta mercadería que poseía, ello hará pensar que esa mercadería se está por
desvalorizar, y todos comenzarían a desprenderse de los objetos que poseía de esa misma especie.
 Reunión o coalición de tenedores de una mercadería o género: fusión o acuerdo de firmas o negocios de
distintos fabricantes o productores para venderlos a un precio determinado y susceptible de producir el
aumento o disminución del precio de mercaderías o géneros de que se trata. El acuerdo tendiente a realizar
actividad monopólica. Y el acuerdo debe estar destinado a no vender mercadería o venderla a un precio
determinado.
El resultado que se exige es la alza o baja efectiva del precio real de mercaderías, fondos públicos o valores.

→Sujeto Activo: sólo puede ser el tenedor de mercaderías, fondos públicos o valores.

→Objetos del delito: son las mercaderías. Mercadería: clase de efectos susceptibles de expendio

Fondos Públicos: títulos de la renta pública emitidos por la nación, provincias o municipalidades.

Valores: títulos valores que pueden ser objeto de oferta pública y de operaciones en bolsas o mercados.

Sol Aranguren P á g i n a 432 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: delito doloso, de dolo directo y un elemento subjetivo distinto del dolo que es el fin de no
vender o de no vender sino a un precio determinado que debe existir al momento del acuerdo. La ausencia de este
elemento subjetivo determina la desaparición del delito.

→Consumación y Tentativa: se consuma al concretarse el alza o baja del precio. Se admite la tentativa.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

BALANCE O INFORME FALSO


Estructura del Delito:
→Acción Típica: pueden consistir en:
- Publicar, certificar o autorizar alguno de los objetos enumerados en la disposición que fueran falsos o
estuvieran incompletos: un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o los
correspondientes informes, actas o memorias, falsos o incompletos.
- Informar con falsedad a la asamblea o reunión de socios sobre hechos importantes para apreciar la
situación económica de la empresa.
En ambos casos se debe actuar a sabiendas, es decir sabiendo que los instrumentos que se publican, certifican,
o autorizan son falsos o están incompletos, o bien que la información que se da en la asamblea es falsa.

* En el primer caso la acción recae sobre: inventario, un balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o los
correspondientes informes, actas o memorias. Y en la segunda acción: sobre hechos importantes para apreciar la
situación económica de la empresa.

* No hay que olvidar que se trata de un delito contra la fe pública, y esa lesión a la fe pública se logra haciendo
llegar a un número indeterminado de personas, un conocimiento falso acerca del verdadero estado económico o
financiero de la empresa.

→Objeto del Delito: inventario, balance, cuenta de ganancias y pérdidas, o bien, actas, informes o memorias.

→Sujeto Activo: el fundador, director, administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o
cooperativa o de otra persona colectiva.

→Tipo Subjetivo: figura dolosa, el sujeto actúa a sabiendas, sin que se requiera que persiga un fin específico.

→Consumación y Tentativa: se consuma por el solo hecho de publicar, certificar o autorizar los mencionados
instrumentos o de informar en la asamblea. No requiere para su consumación ningún resultado o perjuicio material
para persona determinada.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años

Art 300 bis “Cuando los hechos delictivos previstos en el inciso 2) del artículo 300 hubieren sido realizados con
el fin de ocultar la comisión de los delitos previstos en los artículos 258 y 258 bis, se impondrá pena de prisión de un
(1) a cuatro (4) años y multa de dos (2) a cinco (5) veces el valor falseado en los documentos y actos a los que se
refiere el inciso mencionado”

252 Autorizaciones de Actos Indebidos


Art 301 “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el director, gerente, administrador o liquidador de
una sociedad anónima, o cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o
consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda derivar algún perjuicio. Si el acto
importare emisión de acciones o de cuotas de capital, el máximo de la pena se elevará a tres años de prisión, siempre
que el hecho no importare un delito más gravemente penado”

Estructura del Delito:

Sol Aranguren P á g i n a 433 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Acción Típica: consiste en colaborar, prestar su concurso, con actos contrarios a la ley o a los estatutos, o en
consentir que estos actos se realicen.
En ambos casos para que la acción sea delictiva, se requiere que de los actos en cuestión pueda derivar algún
perjuicio. El perjuicio puede ser de cualquier índole.

→Sujeto Activo: director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad anónima, o cooperativa o de
otra persona colectiva.

→Tipo Subjetivo: delito doloso, que admite únicamente el dolo directo. Se requiere además que el sujeto
activo actúe a sabiendas, es decir sabiendo que el acto al cual presta su concurso o consentimiento es contrario a
la ley, a los estatutos, y que del mismo puede derivar algún perjuicio.

→Consumación y Tentativa: para que el delito se consume no se requiere que el perjuicio efectivamente se
produzca, es suficiente la sola posibilidad de que ello ocurra.

→Pena: prisión de 6 meses a 2 años


AGRAVANTE: prevista en la parte final del artículo. Se trata de un tipo agravado subsidiario, que admite la
mayor penalidad.

Art 301 bis “Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que explotare, administrare, operare o de
cualquier manera organizare, por sí o a través de terceros, cualquier modalidad o sistema de captación de juegos de
azar sin contar con la autorización pertinente emanada de la autoridad jurisdiccional competente”

Del Pago con Cheques sin Provisión de Fondos

253 Libramiento de Cheques


Art 302 “Será reprimido con prisión de seis meses a cuatro años e inhabilitación especial de uno a cinco años,
siempre que no concurran las circunstancias del artículo 172:
1º. El que dé en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un cheque sin tener provisión de fondos o
autorización expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en moneda nacional dentro de las veinticuatro horas
de habérsele comunicado la falta de pago mediante aviso bancario, comunicación del tenedor o cualquier otra forma
documentada de interpelación;
2º. El que dé en pago o entregue, por cualquier concepto a un tercero un cheque, a sabiendas de que al tiempo
de su presentación no podrá legalmente ser pagado;
3º. El que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los casos en que la ley autoriza a hacerlo,
o frustrare maliciosamente su pago;
4º. El que librare un cheque en formulario ajeno sin autorización”

LIBRAMIENTO DE CHEQUES SIN PROVISIÓN DE FONDOS (Inc 1)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en dar en pago o entregar por cualquier concepto un cheque sin tener provisión de
fondos o autorización expresa del banco para girar en descubierto, y no abonarlo dentro del plazo que establece
la ley.
El núcleo de la acción es el libramiento del cheque, ya que uno de los requisitos es la firma del librador. Puede
ser que la puesta en circulación la haga otro, pero el titular de la cuenta debe suscribir el documento. De modo que
no basta con entregar el cheque sin fondos, ya que el delito no quedara consumado si el librador luego abona su
importe en moneda nacional dentro de las 24 hs de interpelación. Es decir: delito se consuma si el librador deja
transcurrir las 24 hs referidas sin abonar el importe.

Sol Aranguren P á g i n a 434 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Para que se configure el delito es preciso que al librador se le haya comunicado la falta de pago, ya sea
mediante aviso bancario, o por comunicación del tenedor, o por cualquier otra forma documentada de
interpelación.

- El cheque común: es el instrumento de pago


- El cheque de pago diferido: tiene una fecha posterior al libramiento. No es un instrumento de pago. Los
cheques de pago diferido le son aplicables los incisos 2, 3 y 4 de este artículo, pero no el primero, ya que
no se trata de un medio de pago sino más bien de un medio de crédito. Consisten en una orden de pago
con fecha futura, es un instrumento de crédito, no de pago, como el cheque común.

Subsidiariedad de la figura en relación al Art 172:

Esta figura queda desplazada si el cheque es usado para cometer el delito de estafa. La forma de diferenciar
ambas figuras es que, en el caso del art. 172, el autor usa el cheque para aparentar crédito o bienes en forma de
ardid o engaño, es decir, para inducir a la víctima en error y que ese error produzca una disposición patrimonial
perjudicial.
Como refiere Donna, sólo se dará la estafa si el pago del cheque es al contado. En cambio, en los casos de
crédito no es posible la estafa, ya que quien entrega el cheque está diciendo que no tiene dinero.
Creus y Buompadre opinan que el cheque no es procedimiento estafatorio cuando se lo da para pagar una
deuda preexistente, ya que, entonces, aquél no ha sido motivo de la prestación, por lo que quedaría la conducta
subsumida en el art. 302.

→Sujeto Activo: es el librador del cheque, por lo general el titular de la cuenta corriente quien puede no tener
fondos ni autorización para girar en descubierto. Los endosantes o el simple tenedor del cheque, en principio,
están exentos de responsabilidad penal, pero pueden ser imputados en calidad de instigadores o participes
(primarios o secundarios) del autor principal. La coautoría puede darse en cuentas conjuntas que requieren la firma
de ambos libradores.

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso, siendo admisible tanto el dolo directo como el eventual.

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando luego de la interpelación de pago ha transcurrido el plazo


previsto para el pago sin que se abone.

→Pena: prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años

LIBRAMIENTO DE CHEQUES QUE LEGALMENTE NO PUEDE SER PAGADO (Inc 2)

Estructura del Delito:


→Acción típica: consiste en dar en pago o entregar un cheque a sabiendas que no podrá hacer legalmente
pagado (por ausencia de requisitos esenciales, embargo de la cuenta, inhibición, quiebra del librador, cuenta
cerrada, etc.) se entrega un cheque con la falta de requisitos siendo que el librador sabe que no va a poder pagar
con ese cheque.
La imposibilidad de pago tiene que existir al momento de la entrega y no sobrevenir con posterioridad,
proveniente de la ley. No importa si hay fondos, lo que tiene que haber son razones que imposibiliten el pago. Ej:
por estar embargada en la cuenta corriente del librador.
Se aplica la subsidiariedad de la figura explicada anteriormente. Si se da el Art 172 no se da la figura de él Art
302.

→Sujeto Activo: es el librador del cheque, que por lo general es el titular de la cuenta corriente.

→Tipo Subjetivo: es un delito de dolo directo y se excluye el eventual. Contiene como elemento subjetivo que
se entregue el cheque a sabiendas de que no podrá hacer legalmente pagado.

Sol Aranguren P á g i n a 435 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: se consuma con el libramiento del cheque, es decir con la entrega del mismo a un
3ro, sabiendo que no podrá legalmente ser pagado al mismo tiempo de su presentación al banco. No se requiere
la presentación al cobro ni el rechazo del mismo.
Otra postura entiende que se trata de un delito de resultado que exige que el documento sea rechazado.
La tentativa no parece admisible

→Pena: prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años

BLOQUEO Y FRUSTRACIÓN DE CHEQUE (Inc3)

Estructura del Delito:


→Acción Típica: el precepto regula dos tipos de delitos:
• El bloqueo del cheque: consiste en ponerlo en circulación y dar contraorden para su pago, comunicar al
banco girado que no pague el cheque al ser presentado. dicha contraorden debe ser dada fuera de los
casos que la ley prevé (ley de cheques 24492), Estas son extravío o sustracción del cuaderno de cheque y
de la fórmula especial para pedirlos; adulteración del cheque ya librado; existencia de violencia en el
libramiento o sustracción de un cheque completado en su literalidad o librado. Estos casos hacen que la
contraorden sea legítima.
• La frustración maliciosa: consiste en librar un cheque y posteriormente frustrar su pago, pero de otra
manera, Ej: cerrar la cuenta corriente antes de la presentación del cheque, el auto de embargo de fondos,
etc.
La diferencia con el inciso dos es que en este caso se libra un chequeo válido, pero da aviso que no se pague

→Sujeto Activo: del librador del cheque

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso donde el dolo puede existir en el momento del libramiento, o al dar la
contraorden, o también al futuro maliciosamente el pago

→Consumación y Tentativa: en el caso del bloqueo del cheque, algunos consideran que es cuando se da la
contraorden de pago, y para otros cuando ocurra el rechazo del cheque (esta última posición requiere que el
cheque sea presentado en el banco). En el caso de la frustración maliciosa del pago del cheque, se exige la
producción de un resultado que es la frustración maliciosa del cheque como orden del pago. Se discute la tentativa.

→Pena: prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años

LIBRAMIENTO DE CHEQUE EN FORMULARIO AJENO (Inc 4)

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en librar un cheque (entregar, dar en pago) en formulario ajeno, es decir, en un
formulario que pertenezca a una cuenta en la que la gente no está habilitada para librar cheques, sin autorización
del titular de una cuenta. Mediando autorización del titular de la cuenta corriente, el hecho no encuadra en la
figura. NO debe confundirse con la falsificación de firma del verdadero titular del cheque, pues ahí habría
falsificación de cheque y encuadraría en él Art 292. La firma tiene que ser propia pero no autorizada para librar un
cheque

→Sujeto Activo: solo puede ser una persona distinta del titular de la cuenta corriente, que nunca podría ser
autor del delito, porque el tipo requiere el libramiento de un cheque en un formulario ajeno.
→Tipo Subjetivo: es un delito doloso de dolo directo.

→Consumación y Tentativa: el delito se consuma con la puesta en circulación del documento. La tentativa no
parece admisible.
Sol Aranguren P á g i n a 436 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→ Delitos Contra El Orden Económico y Financiero 


(Art 303 a 313)

Lavado de Activos

254 Lavado de Activos


Art 303.
1) Será reprimido con prisión de tres (3) a diez (10) años y multa de dos (2) a diez (10) veces del monto de la
operación, el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare, disimulare o de cualquier otro modo
pusiere en circulación en el mercado, bienes provenientes de un ilícito penal, con la consecuencia posible de que el
origen de los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito, y siempre que su valor
supere la suma de pesos trescientos mil ($ 300.000), sea en un solo acto o por la reiteración de hechos diversos
vinculados entre sí.
2) La pena prevista en el inciso 1 será aumentada en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo, en los
siguientes casos:
a) Cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o como miembro de una asociación o banda formada
para la comisión continuada de hechos de esta naturaleza;
b) Cuando el autor fuera funcionario público que hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasión de sus
funciones. En este caso, sufrirá además pena de inhabilitación especial de tres (3) a diez (10) años. La misma pena
sufrirá el que hubiere actuado en ejercicio de una profesión u oficio que requirieran habilitación especial.
3) El que recibiere dinero u otros bienes provenientes de un ilícito penal, con el fin de hacerlos aplicar en una
operación de las previstas en el inciso 1, que les dé la apariencia posible de un origen lícito, será reprimido con la
pena de prisión de seis (6) meses a tres (3) años.
4) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en el inciso 1, el autor será reprimido con la pena de
prisión de seis (6) meses a tres (3) años.
5) Las disposiciones de este artículo regirán aún cuando el ilícito penal precedente hubiera sido cometido fuera
del ámbito de aplicación espacial de este Código, en tanto el hecho que lo tipificara también hubiera estado
sancionado con pena en el lugar de su comisión”

Lavado de activos: operación o proceso mediante el cual el dinero o bienes de origen ilícito (procedente por lo
general de delitos de especial gravedad), es introducido por cualquier medio o procedimiento del circuito
económico-financiero legal como si se tratara de bienes obtenidos de forma ilícita. Es decir, bienes que provienen
de delitos (por lo general tráfico de drogas, armas, corrupción, secuestros).
Esto supone siempre un proceso de conversión.

Estructura del delito:

→Acción Típica: consiste en transformar bienes provenientes de un ilícito penal y darle una apariencia lícita.
las acciones típicas consisten en:
• Convertir: transformar cambiar mudar una cosa. Cambio de un bien obtenido de la comisión de un delito
por otro de naturaleza distinta
• Transferir: es quien de un bien a un 3ro a cualquier título. Esto comprende tanto la transmisión a terceras
personas como su traslado de un lugar a otro.
• Administrar: quien tiene el manejo y la dirección del dinero o de los bienes obtenidos ilícitamente
• A vender: quién transmite a otro un bien a título generoso
• Gravar: constituir sobre él un derecho real de garantía Ej: prenda o hipoteca
• Disimular: disfrazar u ocultar algo para que parezca distinto de lo que es
• Poner en circulación: supone la ejecución de todas formas de movimiento de los productos, monedas,
signos de crédito y en general de la riqueza.

Sol Aranguren P á g i n a 437 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Las conductas típicas deben tener relación con un delito anterior (de cualquier especie o gravedad). si el hecho
presente no constituye un delito, o no está previsto así en el ordenamiento del país, las conductas posteriores de
blanqueo serán atípicas.

El proceso de lavado puede realizarse por acción o por omisión, EJ: cuando el obligado administrativamente
omite aplicar los controles o inspecciones debidas.

→Sujeto: cualquier persona

→Objeto del Delito: bienes provenientes de un ilícito penal. el ilícito penal precedente puede ser de cualquier
naturaleza y gravedad. Pero se fija un límite cuantitativo como requisito donde la figura establece que el valor de
los bienes debe superar la suma de $300000, sea en un solo acto o por la reiteración de hechos diversos vinculados
entre sí. Se incluye tanto el dinero como los bienes provenientes de otro blanqueo

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso que no admite la culpa. El autor debe saber el origen ilícito de los bienes
y además tiene que tener por fin que los bienes adquieran la apariencia de tener un origen licito, con lo cual se
exige el dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma cuando se ejecutan las acciones típicas sobre los bienes de origen
ilícito con aptitud suficiente para que se produzca como resultado la posibilidad de que éstos adquieran la
apariencia de origen lícito. al ser acciones que son siempre de resultado, admite la tentativa.

→Pena: con prisión de 3 a 10 años y multa de 2 a 10 veces del monto de la operación

AGRAVANTES:
• Habitualidad: implica la reiteración de conductas de lavado de dinero, quiere decir conducta repetida a lo
largo del tiempo y que la banda esté formada para cometer delitos de lavado de activos con continuidad;
por lo que se descartala ejecución de operaciones en forma aislada y ocasional
• Funcionario público: por la calidad de funcionario público del autor se agrava el delito. Pero, además, se
equipara al funcionario público aquella persona que actúa en ejercicio de profesión u oficio arreglado por
el estado (abogados, contadores, médicos).

ATENUANTE: se establece un atenuante de lavado de activos y el valor de los bienes de la operación de lavado
no supera la suma de $300000

→Receptación: es que han recibido los bienes que provienen de un ilícito penal para hacerlos aplicar por otro
en una operación de lavado de activos. Se castiga conductas que constituyan actos preparatorios del futuro de
lavado

→Extraterritorialidad: serán aplicables las disposiciones de este artículo aún cuando el ilícito penal precedente
hubiera sido cometido fuera del ámbito de aplicación espacial del código, en tanto el hecho que lo tipificará
también hubiera estado sancionado con pena en el lugar de su condición

255 Responsabilidad de la Persona Jurídica


Art 304 “Cuando los hechos delictivos previstos en el artículo precedente hubieren sido realizados en nombre,
o con la intervención, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se impondrán a la entidad las siguientes
sanciones conjunta o alternativamente:
1. Multa de dos (2) a diez (10) veces el valor de los bienes objeto del delito.
2. Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún caso podrá exceder de diez (10) años.
3. Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios públicos o en cualquier
otra actividad vinculada con el Estado, que en ningún caso podrá exceder de diez (10) años.
4. Cancelación de la personería cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisión del delito, o esos actos
constituyan la principal actividad de la entidad.

Sol Aranguren P á g i n a 438 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

5. Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tuviere.


6. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona jurídica.
Para graduar estas sanciones, los jueces tendrán en cuenta el incumplimiento de reglas y procedimientos
internos, la omisión de vigilancia sobre la actividad de los autores y partícipes, la extensión del daño causado, el
monto de dinero involucrado en la comisión del delito, el tamaño, la naturaleza y la capacidad económica de la
persona jurídica.
Cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad, o de una obra, o de un servicio en
particular, no serán aplicables las sanciones previstas por el inciso 2 y el inciso 4”

Se contempla la posibilidad de sancionar a las personas de existencia jurídica en el supuesto de que las
maniobras de lavado de dinero se hayan llevado a cabo: en nombre, con la intervención, o en beneficio de una
persona de existencia ideal.

256 Medidas Cautelares y Decomiso


Art 305 “El juez podrá adoptar desde el inicio de las actuaciones judiciales las medidas cautelares suficientes
para asegurar la custodia, administración, conservación, ejecución y disposición del o de los bienes que sean
instrumentos, producto, provecho o efectos relacionados con los delitos previstos en los artículos precedentes.
En operaciones de lavado de activos, serán decomisados de modo definitivo, sin necesidad de condena penal,
cuando se hubiere podido comprobar la ilicitud de su origen, o del hecho material al que estuvieren vinculados, y el
imputado no pudiere ser enjuiciado por motivo de fallecimiento, fuga, prescripción o cualquier otro motivo de
suspensión o extinción de la acción penal, o cuando el imputado hubiere reconocido la procedencia o uso ilícito de
los bienes.
Los activos que fueren decomisados serán destinados a reparar el daño causado a la sociedad, a las víctimas en
particular o al Estado. Sólo para cumplir con esas finalidades podrá darse a los bienes un destino específico.
Todo reclamo o litigio sobre el origen, naturaleza o propiedad de los bienes se realizará a través de una acción
administrativa o civil de restitución. Cuando el bien hubiere sido subastado sólo se podrá reclamar su valor
monetario”

Hace referencia a las medidas cautelares que el juez podrá adoptar desde que comienzan las actuaciones
judiciales, para los casos donde se investiguen estos delitos.

La norma admite la aplicación de pena de decomiso de los bienes vinculados al lavado, sin necesidad de
condena penal.
Decomiso: es la pérdida o privación de los efectos o instrumentos que sirvieron para cometer el ilícito, y las
cosas o ganancias que son el producto o el provecho del delito.

Todo reclamó litigio sobre el origen, naturaleza o propiedad de los bienes se realizan a través de una acción
administrativa o civil de restitución. Cuando el bien hubiere sido subastado, solo se podrá reclamar su valor
monetario.

En cualquiera de los casos los activos que fueron decomisados serán destinados a reparar el daño causado a
la sociedad, a las víctimas en particular y a los Estados.

257 Financiación del Terrorismo


Art 306
“1. Será reprimido con prisión de cinco (5) a quince (15) años y multa de dos (2) a diez (10) veces del monto de la
operación, el que directa o indirectamente recolectare o proveyere bienes o dinero, con la intención de que se
utilicen, o a sabiendas de que serán utilizados, en todo o en parte:
a) Para financiar la comisión de un delito con la finalidad establecida en el artículo 41 quinquies;
b) Por una organización que cometa o intente cometer delitos con la finalidad establecida en el artículo 41
quinquies;
Sol Aranguren P á g i n a 439 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

c) Por un individuo que cometa, intente cometer o participe de cualquier modo en la comisión de delitos con la
finalidad establecida en el artículo 41 quinquies.
2. Las penas establecidas se aplicarán independientemente del acaecimiento del delito al que se destinara el
financiamiento y, si éste se cometiere, aún si los bienes o el dinero no fueran utilizados para su comisión.
3. Si la escala penal prevista para el delito que se financia o pretende financiar fuera menor que la establecida
en este artículo, se aplicará al caso la escala penal del delito que se trate.
4. Las disposiciones de este artículo regirán aún cuando el ilícito penal que se pretende financiar tuviere lugar
fuera del ámbito de aplicación espacial de este Código, o cuando en el caso del inciso b) y c) la organización o el
individuo se encontraren fuera del territorio nacional, en tanto el hecho también hubiera estado sancionado con
pena en la jurisdicción competente para su juzgamiento”

Estructura del delito:


→Acción Típica: consiste en recolectar o proveer bienes o dinero, para intervenir de algún modo o cometer
delitos con la finalidad prevista en el Art 41 quinquies.
Los delitos de terrorismo tienen como característica central ha de tener una estructura propia de los delitos
de organización, en los que, el elemento organizativo es esencial al fenómeno, no importando demasiado el móvil
tu objetivo de los miembros de la organización individualmente considerados.

→Sujeto Activo: puede ser cualquier persona.


→Tipo Subjetivo: es un delito doloso dolo directo. Además, exige la concurrencia de un elemento intencional
específico, que consiste en realizar las actividades finalistas descriptas en el precepto legal, intención que es
suficiente para perfeccionar el tipo.

→Consumación y Tentativa: la consumación coincide con las acciones típicas, pero debe de distinguirse:
- En la recolección: el tipo se consuma cuando la gente recibe de tercero los bienes o el dinero con un fin
específico
- En la entrega: lo hace cuando se los da o pone en poder de la organización o de alguno de sus miembros
La tentativa es posible (Ej: realizar los trámites de un depósito o una transferencia de dinero, sin que se los
logre concretar por una rápida intervención de las autoridades)

→Pena: prisión de 5 a 15 años y multa de 2 a 10 veces del monto de la operación

258 Abuso de Información Privilegiada


Art 307 “Será reprimido con prisión de uno (1) a cuatro (4) años, multa equivalente al monto de la operación, e
inhabilitación especial de hasta cinco (5) años, el director, miembro de órgano de fiscalización, accionista,
representante de accionista y todo el que por su trabajo, profesión o función dentro de una sociedad emisora, por sí
o por persona interpuesta, suministrare o utilizare información privilegiada a la que hubiera tenido acceso en
ocasión de su actividad, para la negociación, cotización, compra, venta o liquidación de valores negociables”

Art 308 “El mínimo de la pena prevista en el artículo anterior se elevará a dos (2) años de prisión y el máximo a
seis (6) años de prisión, cuando:
a) Los autores del delito utilizaren o suministraren información privilegiada de manera habitual;
b) El uso o suministro de información privilegiada diera lugar a la obtención de un beneficio o evitara un
perjuicio económico, para sí o para terceros.
El máximo de la pena prevista se elevará a ocho (8) años de prisión cuando:
c) El uso o suministro de información privilegiada causare un grave perjuicio en el mercado de valores;
d) El delito fuere cometido por un director, miembro del órgano de fiscalización, funcionario o empleado de
una entidad autorregulada o de sociedades calificadoras de riesgo, o ejerciera profesión de las que requieren
habilitación o matrícula, o un funcionario público. En estos casos, se impondrá además pena de inhabilitación
especial de hasta ocho (8) años”

Sol Aranguren P á g i n a 440 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

259 Manipulación de Valores Negociables


Art 309
“1. Será reprimido con prisión de uno (1) a cuatro (4) años, multa equivalente al monto de la operación e
inhabilitación de hasta cinco (5) años, el que:
a) Realizare transacciones u operaciones que hicieren subir, mantener o bajar el precio de valores negociables
u otros instrumentos financieros, valiéndose de noticias falsas, negociaciones fingidas, reunión o coalición entre los
principales tenedores de la especie, con el fin de producir la apariencia de mayor liquidez o de negociarla a un
determinado precio;
b) Ofreciere valores negociables o instrumentos financieros, disimulando u ocultando hechos o circunstancias
verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.
2. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años, cuando el representante, administrador o fiscalizador de
una sociedad comercial de las que tienen obligación de establecer órganos de fiscalización privada, informare a los
socios o accionistas ocultando o falseando hechos importantes para apreciar la situación económica de la empresa
o que en los balances, memorias u otros documentos de contabilidad, consignare datos falsos o incompletos”

260 Captación Clandestina de Ahorros Públicos


Art 310 “Será reprimido con prisión de uno (1) a cuatro (4) años, multa de dos (2) a ocho (8) veces el valor de las
operaciones realizadas e inhabilitación especial hasta seis (6) años, el que por cuenta propia o ajena, directa o
indirectamente, realizare actividades de intermediación financiera, bajo cualquiera de sus modalidades, sin contar
con autorización emitida por la autoridad de supervisión competente.
En igual pena incurrirá quien captare ahorros del público en el mercado de valores o prestare servicios de
intermediación para la adquisición de valores negociables, cuando no contare con la correspondiente autorización
emitida por la autoridad competente.
El monto mínimo de la pena se elevará a dos (2) años cuando se hubieran utilizado publicaciones periodísticas,
transmisiones radiales o de televisión, internet, proyecciones cinematográficas, colocación de afiches, letreros o
carteles, programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusión masiva”

261 Falsedad de Operaciones Crediticias o en Negociaciones de valores Negociables


Art 311 “Serán reprimidos con prisión de uno (1) a cuatro (4) años, multa de dos (2) a seis (6) veces el valor de
las operaciones e inhabilitación de hasta seis (6) años, los empleados y funcionarios de instituciones financieras y de
aquellas que operen en el mercado de valores que insertando datos falsos o mencionando hechos inexistentes,
documentaren contablemente una operación crediticia activa o pasiva o de negociación de valores negociables, con
la intención de obtener un beneficio o causar un perjuicio, para sí o para terceros.
En la misma pena incurrirá quién omitiere asentar o dejar debida constancia de alguna de las operaciones a las
que alude el párrafo anterior”

262 Cohecho Financiero


Art 312 “Serán reprimidos con prisión de uno (1) a seis (6) años e inhabilitación de hasta seis (6) años, los
empleados y funcionarios de instituciones financieras y de aquellas que operen en el mercado de valores que directa
o indirectamente, y con independencia de los cargos e intereses fijados por la institución, reciban indebidamente
dinero o algún otro beneficio económico, como condición para celebrar operaciones crediticias, financieras o
bursátiles”

La recepción del dinero de otros beneficios económicos puede concertarse en forma:


- Directa: es decir por el propio agente
- Indirectamente: a través de una persona interpuesta o testaferro

el delito se concreta solo cuando la gente recibe el beneficio económico indebidamente, es decir al margen
de lo que establecen las leyes.
Sol Aranguren P á g i n a 441 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el delito es doloso de dolo directo

→Consumación y Tentativa: se consuma con la recepción del dinero o con la materialización del beneficio
económico prometido.

263 Régimen Sancionatorio para la Persona Jurídica


Art 313 “Cuando los hechos delictivos previstos en los artículos precedentes hubieren sido realizados en nombre,
o con la intervención, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se aplicarán las disposiciones previstas en el
artículo 304 del Código Penal.
Cuando se trate de personas jurídicas que hagan oferta pública de valores negociables, las sanciones deberán
ser aplicadas cuidando de no perjudicar a los accionistas o titulares de los títulos respectivos a quienes no quepa
atribuir responsabilidad en el hecho delictivo. A ese fin deberá escucharse al órgano de fiscalización de la sociedad.
Cuando la persona jurídica se encuentre concursada las sanciones no podrán aplicarse en detrimento de los
derechos y privilegios de los acreedores por causa o título anterior al hecho delictivo. A ese fin deberá escucharse al
síndico del concurso”

Sol Aranguren P á g i n a 442 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

-------------------------------------------
Delitos Regulados
en
Leyes Especiales
-------------------------------------------

Sol Aranguren P á g i n a 443 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ley 24270 De Impedimento de Contacto


Art 1 “Será reprimido con prisión de un mes a un año el padre o tercero que, ilegalmente, impidiere u obstruyere
el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes.
Si se tratare de un menor de diez años o de un discapacitado, la pena será de seis meses a tres años de prisión”

AGRAVANTE por edad y condición de la persona

Art 2 “En las mismas penas incurrirá el padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no
conviviente, lo mudare de domicilio sin autorización judicial.
Si con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autorización judicial o excediendo los límites de esta
autorización, las penas de prisión se elevarán al doble del mínimo y a la mitad del máximo”
AGRAVANTE

Dif entre este delito y la “sustracción de menores”:


- Acción típica:
o Impedimento de contacto: Impidiere u obstruyere
o Sustracción: Sustraer, ocultar o retener
- Sujeto Activo:
o Impedimento de contacto: Padre conviviente o tercero
o Sustracción: Cualquier persona (hay discusión sobre los padres)
- Sujeto Pasivo:
o Impedimento de Contacto: menor de 18 y si es menor de 10 se agrava
o Sustracción: solo menor de 10

Art 3 “El tribunal deberá:


1. Disponer en un plazo no mayor de diez días, los medios necesarios para restablecer el contacto del menor con
sus padres.
2. Determinará, de ser procedente, un régimen de visitas provisorio por un término no superior a tres meses o,
de existir, hará cumplir el establecido.
En todos los casos el tribunal deberá remitir los antecedentes a la justicia civil”

Art 4 Incorpórase como inciso 3º del artículo 72 del Código Penal el siguiente: Inciso 3º: Impedimento de contacto
de los hijos menores con sus padres no convivientes.

Art 5 “Esta ley se tendrá como complementaria del Código Penal”

Ley 23737 De Tenencia y Tráfico De Estupefacientes (se toma siempre)

Bien Jurídico: en este caso es la salud pública protegido por casi todas las disposiciones de esta ley cómo o sea
que las conductas vinculadas con el tráfico y la posesión de drogas tóxicas representan una posibilidad peligrosa
para la difusión y propaga estupefacientes en el resto de la población en general, caracterizándose principalmente
por la exigencia de un peligro común y no individual y la posible afectación a un sujeto pasivo indeterminado.

La salud pública no resulta comprometida cuando se manifiesta una verdadera y propia enfermedad en el
sentido clásico del término, sino también cuando viene, en cualquier modo y medida, turbando el bienestar,
entendido como equilibrio de los componentes físicos, mentales y sociales; de modo que la peligrosidad de las
sustancias estupefacientes ha de ir referida no a la posibilidad de inferir una enfermedad en sentido patológico,
sino que basta con una perturbación o alteración de las funciones físico-psíquicas o sociales, cuyo normal y
armonioso desarrollo representa el sustrato de la salid para deducir que esta puede resultar perjudicada.
Sol Aranguren P á g i n a 444 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

En consecuencia cualquier tipo de sustancia catalogada como estupefaciente, ocasiona un irregular desarrollo
de la persona en relación con el contexto social (aparte de los daños psicofísicos que pueden producir en el
usuario), que integra un verdadero ataque a la salud, lo que unido al alarmante índice de difusión que alcanzan
estos productos y al peligro que representa para toda la humanidad hace que la promulgación de leyes prohibitivas
y represivas del tráfico resulte totalmente justificada para tutelar la salud de la población en general, es decir, de
un número indeterminado de sujetos.

Estupefaciente: es el objeto de las acciones típicas descriptas en la mayoría de los delitos que se analizan en la
ley. La ley establece el Art 40 Ley “Modifícase el último párrafo del art. 77 del Código Penal por el siguiente texto: El
término estupefacientes comprende los estupefacientes, psicotrópicos y demás sustancias susceptibles de producir
dependencia física o psíquica que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen periódicamente por decreto
del Poder Ejecutivo nacional” → este articulo modifica el Art 77 del CP que hoy establece lo mismo que el Art 40.

La Organización Mundial de la Salud, determino que los efectos de los estupefacientes o psicotrópicos son un
deseo incontenible o necesidad de continuar consumiendo la sustancia, tendencia a aumentar la dosis,
dependencia física a los efectos de la droga, y síndrome de abstinencia.
- Dependencia física: adaptación del organismo al consumo de droga, que requiere de ella para no alterar la
normalidad fisiológica
- Dependencia psíquica: es un estado en el que el consumidor busca la droga para lograr el bienestar que le
procura el consumo
- Síndrome de abstinencia: conjunto de signos y síntomas físicos y/o psíquicos desagradables que aparecen
cuando se suspende la administración de droga o se administra un antagonista de la misma, luego de que
esta ha desarrollado dependencia.

Los estupefacientes y psicotrópicos son tratados como una misma categoría en esta ley a los fines jurídicos,
(aunque no sean elementos idénticos)
5. Estupefacientes: sustancias que pueden estar en estado natural o sintético, en este último caso cuando
son el producto de un proceso de fabricación, refinamiento o transformación.
6. Psicotrópicos: son sustancias que operan en el sistema nervioso central por estimulación o depresión. Para
que sean equiparados a los estupefacientes se requiere que provoquen consecuencias que excedan el
efecto depresivo o estimulador.
Estupefaciente ≠ Droga

La ley hace referencia a 2 requisitos:


- Que la sustancia haya sido incorporada en los listados referidos
- Que sea susceptible de producir los efectos señalados.
Cualquier sustancia que no esté incorporada en los listados NO formara parte del objeto de esas figuras
penales, por más capacidad que tenga para producir dependencia psíquica o física.

Lo regulado en la ley se puede dividir en:


→Tenencia (Art 5 inc C y Art 14)

→Trafico (Art 5, reprime 17 acciones)

→Agravantes (Art 11)

Art 5 “Será reprimido con prisión de cuatro (4) a quince (15) años y multa de cuarenta y cinco (45) a novecientas
(900) unidades fijas el que sin autorización o con destino ilegítimo:
a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas, precursores químicos o cualquier otra materia prima para
producir o fabricar estupefacientes, o elementos destinados a tales fines;
b) Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes;

Sol Aranguren P á g i n a 445 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

c) Comercie con estupefacientes, precursores químicos o cualquier otra materia prima para su producción o
fabricación o los tenga con fines de comercialización, o los distribuya, o dé en pago, o almacene o transporte;
d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o transporte;
e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otros estupefacientes a título oneroso. Si lo fuese a título gratuito,
se aplicará prisión de tres (3) a doce (12) años y multa de quince (15) a trescientas (300) unidades fijas.
Si los hechos previstos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien desarrolla una actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorización, licencia o habilitación del poder público, se aplicará, además, inhabilitación
especial de cinco (5) a quince (15) años.
En el caso del inciso a), cuando por la escasa cantidad sembrada o cultivada y demás circunstancias, surja
inequívocamente que ella está destinada a obtener estupefacientes para consumo personal, la pena será de un (1)
mes a dos (2) años de prisión y serán aplicables los artículos 17, 18 y 21.
En el caso del inciso e) del presente artículo, cuando la entrega, suministro o facilitación fuere ocasional y a
título gratuito y por su escasa cantidad y demás circunstancias, surgiere inequívocamente que es para uso personal
de quien lo recepta, la pena será de seis (6) meses a tres (3) años de prisión y, si correspondiere, serán aplicables los
artículos 17, 18 y 21”

Las actividades descriptas en este art llevan ínsitas una relación secuencial con actividades de
comercialización. Comercializar la droga es la nota común mediata o inmediata, que liga a los actos englobados en
los diversos tipos específicos de dicha norma, con la actividad genérica de la comercialización.

Estructura aplicable para todos los incisos:


→Sujetos:
- Sujeto Activo: el art determina ‘el que sin autorización o con destino ilegítimo’ y con esto determina, que los
sujetos pueden ser:
o Cualquier persona que carezca de permisión por parte de la autoridad pública para hacer alguna
actividad vinculada con estupefacientes o elementos para producirlos
o Alguien que cuente con una autorización, pero la utilice con destino ilegitimo. (se puede ver en el
antepenúltimo párrafo)

→Aspecto Subjetivo: para que se consideren “tráfico ilícito”, parte de la jurisprudencia requiere la presencia
de un elemento subjetivo en el tipo, distinto del dolo. Por eso se establecen (en el mismo art) se incorporaron
disposiciones que atenúan las penas para que algunas de esas conductas cuando estas relacionadas con el
consumo personal de drogas.
Para demostrar ese “anumis” se debe acudir a todo tipo de factores que lo hagan ostensible. (Ej: así la cantidad
de droga debe valorarse junto con otras circunstancias como su grado de pureza, la peligrosidad de la sustancia en
sí y las cualidades subjetivas del grado de dependencia y necesidad de droga que ostenta el presunto consumidor).
El hallazgo de jeringas, pipas u otros elementos utilizados para el consumo, acompañados por informes o
testimonios médicos, resultan elementos útiles y significativos para concluir un propósito de uso personal.

→Elemento subjetivo: parte de la jurisprudencia le ha dado un alcance especial al denominado “dolo de


tráfico” (finalidad de tráfico)
Los críticos señalan que no se deprende de la letra de la ley. El criterio mayoritario de las distintas salas de la
Cámara Nacional de Casación Penal determina que el dolo de tráfico es solo exigible en las figuras relacionadas con
la comercialización.

Análisis de cada inciso:


INC A: “Siembre o cultive plantas o guarde semillas, precursores químicos o cualquier otra materia prima para
producir o fabricar estupefacientes, o elementos destinados a tales fines”

Sol Aranguren P á g i n a 446 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

ANTEPENULTIMO PARRAFO: “En el caso del inciso a), cuando por la escasa cantidad sembrada o cultivada y
demás circunstancias, surja inequívocamente que ella está destinada a obtener estupefacientes para consumo
personal, la pena será de un (1) mes a dos (2) años de prisión y serán aplicables los artículos 17, 18 y 21”

En el inc A se establecen 2 figuras penales que abarcan los primeros actos de la cadena de tráfico ilícito de
drogas:
1. Guarda de semillas utilizables para producir estupefacientes, o materias primas o elementos
destinados a la producción.
2. Siembra y cultivo de plantas utilizables para producir estupefacientes
En el antepenúltimo párrafo se establece un atenuante:
- Siembra o cultivo este destinada a obtener estupefacientes para consumo personal. (solo se atenúa en la
“siembra” y “cultivo”)
Todos estos son actos preparatorios punibles.

Estructura del delito 1:


→Acción Típica: GUARDAR, excede la acción de tener el objeto, implica imprimirle los cuidados necesarios
tendientes a su conservación, mantener en buen estado para que no sufra alteraciones y sea utilizable para
producir estupefacientes.

→Objeto de la acción: semillas, materias primas, y elementos destinados para la producción o fabricación de
estupefacientes.
 Semillas: parte del fruto de las plantas, capaces de germinar, que dan lugar a las plantas del género
cannabis, arbusto de coca, y adormidera.
 Materias primas: comprende ciertas especies de vegetales que, por transformación de sus principios
activos a través de sustancias químicas, configuran otra forma de estupefacientes.
 Elementos destinados a la producción o fabricación de estupefacientes: todas las cosas muebles que
se utilizan para esos dos procesos. (aparatos, o instrumentos como balanzas, probetas, alambiques).
Se excluye los elementos que se emplean para la siembra o cultivo.

→Tipo Subjetivo: se requiere que el sujeto activo sepa que guarda los objetos mencionados. Se puede obrar
con dolo eventual. SI el autor no tiene conocimiento de que las semillas o materias primas que guarda son de las
especies que permiten producir estupefacientes habrá actuado con error de tipo.
Además, se requiere una finalidad especifica: “para producir o fabricar estupefacientes”

→Consumación y Tentativa: se trata de un delito permanente que se ejecuta mientras se tienen los objetos
imprimiéndoles los cuidados necesarios para conservarlos. Se debe castigar como delito imposible cuando los
elementos guardados se tornan inidóneos para producir o fabricar estupefacientes, (Ej: al haber perdido el poder
de germinación las semillas), en cambio sí desde un primer momento no eran aptos, la conducta será atípica por
idoneidad del objeto.

Estructura del delito 2:


→Acción Típica: Sembrar y cultivar.
- SEMBRAR: es arrojar y esparcir semillas en la tierra preparada para tal fin. Esta acción puede recaer en un
medio físico diverso si es idóneo para que la semilla germine, (es impune todo proceso anterior a la
siembra).
- CULTIVAR: es la actividad posterior al sembrado, que consiste en dar a la tierra y a las plantas las labores
necesarias para que fructifiquen

→Objeto de la Acción: las semillas son el objeto de la acción en el supuesto típico de la simbra, mientras que
el cultivo recae sobre la tierra sembrada o las plantas si ya han crecido. En cualquier caso, deben ser semillas o
plantas utilizables para producir estupefacientes. (no importa la cantidad o la extensión de las siembras, sino la
calidad o idoneidad para que crezcan plantas).
Sol Aranguren P á g i n a 447 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Tipo Subjetivo: el dolo de estas dos modalidades comprende el conocimiento y voluntad de sembrar o
cultivas especie vegetales aptas para producir sustancias estupefacientes. El desconocimiento de que se trata de
esas semillas elimina el dolo.

→Consumación y Tentativa:
 Siembra: es un delito instantáneo que se consuma en el mismo momento en que la semilla se esparce
o arroja sobre la tierra. Puede admitirse que se ha ingresado en la etapa de ejecución cuando se
acondicione la tierra con las semillas preparadas en el lugar para ser esparcidas.
 Cultivo: es un delito permanente que se extiende hasta que se extrae la materia prima del vegetal o
comienza el proceso de producción o fabricación de la sustancia estupefaciente. En el supuesto en que
se puede considerar tentada la actividad de cultivo igualmente se habrá consumado la siembra.

Atenuante:
Lo que busca es excluir del ámbito de tipicidad a las figuras de siembra o cultivo cuando no tuvieran vinculación
con la cadena de tráfico ilícito de estupefacientes. Para ello se introdujo un elemento subjetivo: “finalidad de aplicar
al consumo personal los estupefacientes que se obtengan mediante la siembra o cultivo”. Queda FUERA de este
atenuante “satisfacer el consumo de terceros”.

La ley hace referencia a “escasa cantidad y demás circunstancias” y está vinculado con el Art 14 “Será reprimido
con prisión de uno a seis años y multa de trescientos a seis mil australes el que tuviere en su poder estupefacientes.
La pena será de un mes a dos años de prisión cuando, por su escasa cantidad y demás circunstancias, surgiere
inequívocamente que la tenencia es para uso personal”.

Aunque la guarda de semillas no está en el atenuante, ello no obsta que se la incluya, teniendo en cuenta que
se remite al “INC A”, y no específicamente a las acciones típicas. Además de que no sería razonable efectuar
semejante diferenciación y solo reducir la pena para el caso de que la semilla se hubiese sembrado y crecido las
plantas y no cuando aún no se las haya introducido en la tierra.

INC B: “Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes”

Estructura del Delito:


→Acción Típica: produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes.
 PRODUCIR: separar el opio, las hojas de coca, el cannabis y la resina de cannabis de las plantas de que
se obtienen. El termino se emplea en sentido natural con relación a la especie que tienen cualidades
estupefacientes sin necesidad de elaboración ni de transformación, lo que comprende a la coca, el opio
y la mariguana.
 FABRICAR: realizar todos los procedimientos (distintos a los de producción) que permitan obtener
estupefacientes, incluidas la refinación y la transformación tanto para obtener estupefacientes como
para transformar unos estupefacientes en otros.
 ETRAER: importa el procedimiento de separación de estupefacientes de la especie en la que está
contenido.
 PREPRAR: puede entenderse como elaborar una mezcla solida o liquida que contenga estupefacientes
o como la combinación de sustancias hasta obtener un producto elaborado a partir de las drogas
(preparado).

→Objeto de la acción: los estupefacientes que se producen son los que se obtienen de la planta de la
adormidera del arbusto de coca, la cannabis y la resina del cannabis respectivamente. El resto de las sustancias
estupefacientes y psicotrópicas solo se obtienen por fabricación.

→Tipo Subjetivo: como el tipo no requiere un elemento subjetivo, es posible realizar estas conductas con dolo
eventual, cuando el sujeto activo tiene dudas acerca de lo que está produciendo o fabricando son estupefacientes.
Sol Aranguren P á g i n a 448 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Igualmente existen posiciones más estrictas que exigen dolo directo. Queda excluido la producción o fabricación
con la finalidad de abastecer el propio consumo.

→Consumación y Tentativa: este delito no requiere la obtención de estupefacientes como resultado de los
procesos de preparación o fabricación. Una vez que el estupefaciente ha sido preparado o fabricado la actividad
deberá ser analizada a la luz de alguna de las hipótesis de tráfico o tenencia que prevé la ley.
Se consuma apenas comienza la actividad de producción o fabricación. Es permanente porque se extiende
durante todo el tiempo que duren esos procesos. Se admite que puede haber tentativa cuando el proceso no llego
a iniciarse, pero el sujeto activo se dispuso inmediatamente a comenzarlo.

INC C: “Comercie con estupefacientes, precursores químicos o cualquier otra materia prima para su producción
o fabricación o los tenga con fines de comercialización, o los distribuya, o dé en pago, o almacene o transporte”

INC D: “Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o transporte”

Estos dos incisos contienen las mismas conductas y solo varían el objeto.
- Inc C: con relación a los estupefacientes y las materias primas para producción o fabricación.
- Inc D: con relación a las plantas o semillas utilizables para producir estupefacientes.

En ambas se reprime las actividades de:

➢ COMERCIAR: Estructura del Delito:


→Acción Típica: el delito no abarca actos individuales de venta u oferta de estupefacientes, materias primas,
plantas o semillas, pues comerciar requiere una actividad habitual de compra, venta o permita de esos objetos; ya
sea al por mayoro a menudo, en el interior del país o en el extranjero. (ejercerla por cuenta propia y con
habitualidad, este último requisito no es unánime ya que se interpreta que no surge del tipo penal).
NO es preciso que el sujeto activo tenga estupefacientes en su poder, ni que los entregue personalmente, ya
que para realizar el comercio puede valerse de intermediarios.

→Tipo Subjetivo: el dolo estará integrado por el conocimiento y voluntad de realizar con habitualidad actos
de compra, venta o permuta con los objetos mencionados. Además, se exige que tenga “ánimo de lucro”

→Consumación y Tentativa: es un delito permanente que se comete durante todo el tiempo en que el sujeto
activo se dedica a comerciar. Se consuma con el primer acto de comercio realizado con habitualidad y ánimo de
lucro. Si los posteriores actos de tráfico se frustran no corresponde considerar que el delito quedo en grado de
tentativa.

➢ TENER CON FINES DE COMERCIALIZAR: Estructura del Delito:


→Acción Típica: es tener con fines de comercialización los objetos mencionados; (este mismo verbo se
describe en otros tipos de la ley, y se distinguen en el plano subjetivo).
La tenencia se la define como el ejercicio de un poder de hecho sobre una cosa por el cual se puede usar y
disponer libremente de ella. No requiere un contacto material y permanente, sino que la cosa este sujeta a la acción
y voluntad del poseedor. La relación de disponibilidad es el elemento crucial para definir la tenencia y puede estar
presente tanto en casos de relación directa e inmediata con la cosa como cuando aquella es mediata y sin contacto
físico. Constituye un acto preparatorio punible con relación al hecho del delito de comercio consumado.

→Tipo Subjetivo: el dolo requiere que el sujeto activo sepa que los objetos están bajo su ámbito de
disponibilidad y que se trata de estupefacientes, materia prima para producirlos o fabricarlos, plantas o semillas
utilizables para producirlos. Además, posee un elemento especial: que tenga los objetos con fines de
comercialización. Los actos de comercio no necesariamente deben ser realizado por la misma persona que tiene
los objetos.
Sol Aranguren P á g i n a 449 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Consumación y Tentativa: es un delito permanente y se ejecuta durante todo el tiempo en que los objetos
típicos están bajo el poder de disposición del sujeto activo La tenencia se seguirá ejecutando mientras este no
abandone los objetos, los ceda a otro, los destruya o un 3ro adquiera sobre ellos una nueva posesión. Se consuma
en el mismo momento en que los objetos pasan a estar en ese ámbito de dominio.

→Constitucionalidad: la CSJN rechazo la inconstitucionalidad de la tenencia con fines de comercialización,


señalando que no es válido concluir que, por exigencia constitucional, toda figura delictiva deba producir un daño
para ser punible, ya que tal razonamiento prescinde de la existencia de tipos delictivos constitucionalmente validos
en los que el resultado de la acción consiste en la creación de un peligro y cuyo fundamento radica en la
conveniencia de no dejar librado al juicio individual la estimación de la peligrosidad de acciones que normalmente
lo son en alto grado.

➢ DISTRIBUIR: Estructura del Delito:


→Acción Típica: Distribuir los objetos mencionados, es decir, repartirlos. Hay diferencia entre esta figura y la
entrega, que supone un solo destinatario o receptor de los elementos. Distribuir requiere que haya una pluralidad
de sujetos que por recepción se hayan constituidos en nuevos tenedores. No se requiere que la distribución se
haga a un mismo tiempo y puede ser realizada tanto a título oneroso como gratuito.
Se aplica este tipo a quien adquiere drogas junto con otros y luego la divide para entregarle a cada uno la parte
que le corresponde en función de lo aportado.

→Tipo Subjetivo: el dolo requiere que el sujeto activo sepa que está distribuyendo los objetos mencionados,
además puede cometerse el delito con dolo eventual.
Existen opiniones que no exigen el ánimo de lucro, si requiere que sea cometido con la finalidad de promover,
favorecer o facilitar el tráfico ilícito de esos elementos.

→Consumación y Tentativa: el delito requiere cierto tiempo de permanencia y se consuma cuando los objetos
han sido entregados. Así se considera que puede haber tentativa si el sujeto activo no pudo repartir o porque la
distribución se frustra una vez que ya comenzó. La ejecución comienza cuando el sujeto activo toma una partida
de estupefacientes o los otros elementos y se dispone a entregarlos a distintos destinatarios.

➢ DAR EN PAGO: Estructura del Delito:


→Acción Típica: Dar en pago es la entrega de los objetos en sustitución de lo que se debía entregar en virtud
de una obligacion anterior no satisfecha.
La dación en pago no es lo mismo que la compraventa o permita, supuestos en los cuales el que se libera no
lo hace de la deuda. Aquí, el sujeto activo debía realizar una prestación diferente, que cancelo entregando los
objetos típicos.
Si la entrega se realiza por un título bilateral, se podría aplicar la figura de comercio, siempre que se cumpla
además la otra exigencia típica de habitualidad. Si ese requisito no estuviere presente solo se podría aplicar la figura
de entrega a título oneroso, con la limitación de que ese tipo penal solo tiene como objeto a los estupefacientes.
Siendo así, serian impunes ese tipo de hechos que se realicen con materias primas, planas o semillas

→Tipo Subjetivo: el dolo requiere que el sujeto activo sepa que entrega los objetos mencionados con la
voluntad de cancelas una obligacion anterior que no ha sido satisfecha.

→Consumación y Tentativa: es un delito instantáneo que se consuma cuando se da en pago, lo cual supone
que el acreedor ha recibido el objeto típico. Así el comienzo de ejecución se ubicaría en el momento en que el
sujeto activo realiza la entrega de los elementos, y podría quedar en grado de tentativa si no son recibidos por el
acreedor.

➢ ALMACENAR: guardar una cantidad numerosa y abundante.

Sol Aranguren P á g i n a 450 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

➢ TRANSPORTAR: trasladar o desplazarlos de un lugar a otro. Los productos están en tránsito, ni en el


lugar de procedencia ni en el lugar de destino.
INC E: Entregue, suministre, aplique o facilite a otros estupefacientes a título oneroso. Si lo fuese a título
gratuito, se aplicará prisión de tres (3) a doce (12) años y multa de quince (15) a trescientas (300) unidades fijas.”

Entregar: acto bilateral por el cual el estupefaciente deja de estar en poder del sujeto activo y pasa a estar en
disposición de un nuevo tenedor.

Facilitar: poner los estupefacientes al alcance o disposición de otro para que tome posesión de ellos.

Suministrar: también es una forma de entrega de estupefacientes. La singularidad de este acto reside en el
que el receptor necesita la droga y acude al sujeto activo para que se la provea. Se trata de una situación
caracterizada por el conocimiento previo entre proveedor y receptor de la sustancia y una entrega basada en la
dependencia del sujeto pasivo.

Aplicar: hacer ingresar en el organismo de un 3ero la sustancia con su consentimiento.

La entrega es un delito instantáneo que se consuma en el momento que el receptor queda en poder de la
sustancia el suministro se consuma con la recepción de la sustancia. La tentativa se habría iniciado, en ambos
casos, en el momento en que el sujeto activo se dispone a dejar de estar en poder del estupefaciente para que
pase al receptor. En cambio, la facilitación se consuma en el instante en que el sujeto activo lo deja al alcance de
otro individuo, no requiere que reciba el estupefaciente.

La aplicación se consuma cuando la sustancia se incorpora en el cuerpo del receptor, aunque no se haya
aplicado la totalidad de la dosis. Para que haya tentativa es necesario que el hecho se interrumpa antes de que
ingrese en su organismo, por ejemplo, cuando queda la jeringa ya cargada.

ATENUANTE: Cuando es a título gratuito para consumo personal de quien lo recibe.


Se exige que sea ocasional y una escaza cantidad. Además de reducir la pena excluir la multa se puede aplicar
medidas de seguridad o educativas.

Art 6 “Será reprimido con prisión de cuatro (4) a quince (15) años y multa de cuarenta y cinco (45) a novecientas
(900) unidades fijas el que introdujera al país estupefacientes fabricados o en cualquier etapa de su fabricación,
precursores químicos o cualquier otra materia prima destinada a su fabricación o producción, habiendo efectuado
una presentación correcta ante la Aduana y posteriormente alterara ilegítimamente su destino de uso.
En estos supuestos la pena será de tres (3) a doce (12) años de prisión cuando surgiere inequívocamente, por su
cantidad, que los mismos no serán destinados a comercialización dentro o fuera del territorio nacional.
Si los hechos fueren realizados por quien desarrolle una actividad cuyo ejercicio depende de autorización,
licencia o habilitación del poder público, se aplicará además inhabilitación especial de cinco (5) a veinte (20) años”

→El segundo párrafo es un ATENUANTE porque es para “Uso personal”

→El tercer parrado es un AGRAVANTE, donde se adiciona una pena de inhabilitación especial.

→Consumación y Tentativa: se consuma con el ingreso al país, y admite tentativa.

Art 7 “Será reprimido con prisión de ocho (8) a veinte (20) años y multa de noventa (90) a mil ochocientas
(1.800) unidades fijas, el que organice o financie cualquiera de las actividades ilícitas a que se refieren los artículos
5° y 6° de esta ley, y los artículos 865, inciso h), y 866 de la ley 22.415”

Financiar: sufragar los gastos de una actividad. Es un delito instantáneo, con efectos permanentes, es decir la
entrega sucesiva de dinero no es una reiteración.
Sol Aranguren P á g i n a 451 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Organizar: armar una estructura funcional que facilite la comisión del delito. No es necesario que se concreten
la actividad objeto de la organización sino cuando comienzan las actividades.

Art 8 “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años y multa de seis mil a trescientos mil australes
e inhabilitación especial de cinco a doce años, el que estando autorizado para la producción, fabricación, extracción,
preparación, importación, exportación, distribución o venta de estupefacientes los tuviese en cantidades distintas
de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintéticos u oficinales que oculten o disimulen
sustancias estupefacientes; y a que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta médica o en cantidades
mayores a las recetadas”

Sólo puede ser sujeto activo quien cuenta con autorización emanada de la autoridad de sanidad. El verbo es la
tenencia, producción, fabricación, etc. (debe ser de cantidades que excedan las autorizadas, se consuma con la
tenencia del exceso de lo autorizado).

Art 9 “Será reprimido con prisión de dos a seis años y multa de tres mil a cincuenta mil australes e inhabilitación
especial de uno a cinco años, el médico u otro profesional autorizado para recetar, que prescribiera, suministrare o
entregare Estupefacientes fuera de los casos que indica la terapéutica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo
hiciera con destino ilegítimo la pena de reclusión o prisión será de cuatro a quince años”

Prescribir: recetar la sustancia estupefaciente.

Lo que el legislador quiere evitar mediante a tipificación de la prescripción innecesaria o abusiva es el


suministro de un estupefaciente bajo la imagen de un medicamento, pero en el caso de la entrega o suministro a
es una entrega de estupefaciente.

La prescripción se consuma cuando el sujeto activo entrega la receta. No requiere que se haya adquirido con
ella. La tentativa comienza cuando se empieza a prescribir la receta.

AGRAVANTE: Destino ilegítimo → abuso en el ejercicio por el cual fueron autorizados. Puede ser cuando el
estupefaciente no tiene ninguna acción terapéutica o cuando se suministran o entregan tenga efecto terapéutico
(ya que está autorizado para recetar, pero no para suministrarlo o tenerlo en su poder)

Art 10 “Será reprimido con reclusión o prisión de tres a doce años y multa de tres mil a cincuenta mil australes
el que facilitare, aunque sea a título gratuito, un lugar o elementos, para que se lleve a cabo alguno de los hechos
previstos por los artículos anteriores. La misma pena se aplicará al que facilitare un lugar para que concurran
personas con el objeto de usar estupefacientes”
En caso de que el lugar fuera un local de comercio, se aplicará la accesoria de inhabilitación para ejercer el
comercio por el tiempo de la condena, la que se elevará al doble del tiempo de la misma si se tratare de un negocio
de diversión.
Durante la sustanciación del sumario criminal el juez competente podrá decretar preventivamente la clausura
del local”
Facilitar: posibilitar la ejecución de una cosa.

→Lugar: ámbito físico con aptitud de contener personas.

Puede ser con ánimo de lucro o a título gratuito.

→Consumación y Tentativa: Se consuma con la mera puesta a disposición del objeto. No requiere que se lleve
a cabo sino la mera disposición (ejemplo, no precisa que las personas concurran al lugar). Para algunos autores es
posible la tentativa se la facilitación se realiza en forma continua puede ser un delito permanente.

AGRAVANTE: Si es un local de comercio se le agrega además la inhabilitación, y si es un negocio de diversión


se eleva aún el doble (local destinado que las personas se diviertan).
Sol Aranguren P á g i n a 452 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

La clausura del local es una medida cautelar que importa la cesación o suspensión de una determinada
actividad, sea industrial, comercial, etc.

AGRAVANTES (Solo para tráfico)

Art 11 “Las penas previstas en los artículos precedentes serán aumentadas en un tercio del máximo a la mitad
del mínimo, sin que las mismas puedan exceder el máximo legal de la especie de pena de que se trate:
a) Si los hechos se cometieren en perjuicio de mujeres embarazadas o de personas disminuidas psíquicamente,
o sirviéndose de menores de dieciocho años o sin perjuicio de éstos;
b) Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con violencia, intimidación o engaño.
c) Si en los hechos intervinientes tres o más personas organizadas para cometerlos;
d) Si los hechos se cometieren por un funcionario público encargado de la prevención o persecución de los delitos
aquí previstos o por un funcionario público encargado de la guarda de presos y en perjuicio de éstos;
e) Cuando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un establecimiento de enseñanza, centro
asistencial, lugar de detención, institución deportiva, cultural o social o en sitios donde se realicen espectáculos o
diversiones públicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para realizar actividades educativas,
deportivas o sociales;
f) Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de establecimientos educacionales en
general, abusando de sus funciones específicas”

Art 12 “Será reprimido con prisión de dos a seis años y multa de seiscientos a doce mil australes:
a) El que preconizare o difundiere públicamente el uso de estupefacientes, o indujere a otro a consumirlos;
b) El que usare estupefacientes con ostentación y trascendencia al público” (El consumo privado no está
penado por el Art 19 CN, pero si me agarran en la vía pública me pueden aplicar este inciso).
No aplica tentativa.

Art 13 “Si se usaren estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito, la pena prevista para el mismo se
incrementará en un tercio del mínimo y del máximo, no pudiendo exceder del máximo legal de la especie de pena
de que se trate”
Agravante de todos. Delito instantáneo, se puede admitir la tentativa.

TENENCIA:
Art 14 “Será reprimido con prisión de uno a seis años y multa de trescientos a seis mil australes el que tuviere en
su poder estupefacientes.
La pena será de un mes a dos años de prisión cuando, por su escasa cantidad y demás circunstancias, surgiere
inequívocamente que la tenencia es para uso personal” (ATENUANTE) Se tiene en cuenta la escaza cantidad de
estupefaciente y demás circunstancias.

El sujeto activo puede ser cualquier persona a que no es necesaria una cualidad especial. El verbo es tener, es
decir que se encuentre en su esfera de custodia y tener un poder de hecho que no requiere contacto físico
constante permanente, sino que se encuentre bajo su voluntad. El dolo supone que el sujeto activo sabe que ha
estupefacientes en su poder y, además, tiene voluntad de ejercer sobre ellos capacidad de disponibilidad que
caracteriza a la tenencia.

Solo comprende los estupefacientes quedando excluidas las materias primas para producción o fabricación,
semillas, plantas.

Se trata de un delito permanente que se consuma en el momento en el que el sujeto activo entra en poder de
disposición sobre el estupefaciente y se ejecuta todo el tiempo hasta que cesa en esa tenencia.

INCONSTITUCIONALIDAD DE TENENCIA PARA USO PERSONAL: La discusión acerca de la constitucionalidad gira


en torno a la potestad para reprimir la tenencia de estupefacientes cuanto está destinada al consumo personal en

Sol Aranguren P á g i n a 453 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

función de lo dispuesto en el Art 19 CN ya que algunos consideran que esa conducta solo puede generar un daño
para esa persona otros que consideran que es una actitud que siempre es susceptible de afectar intereses de la
comunidad ya que no queda encerrada en su intimidad sino que pone en peligro la moral, salud pública hasta la
supervivencia de la Nación ya que por lo general el tenedor compra droga y oficia de traficante (CSJN hasta 1987).

La CSJN en el fallo Arriola declara la inconstitucionalidad excepto cuando se sorprende fumando marihuana
en un sitio público, cuando se encuentra sustanciasen un sujeto a bordo de un vehículo, cuando se reconoce que
fue consumido por distintas personas dentro de su departamento.

FALLO Vega Giménez, Claudio Esteban (Año 2006)


Hechos relevantes del caso:

El Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Bahía Blanca condenó a Claudio Esteban Vega Giménez a la pena
de un año y dos meses de prisión por el delito de tenencia de estupefacientes en infracción al art. 14, primer párrafo
de la ley 23.737. La defensa oficial del nombrado interpuso recurso de casación por inobservancia de las normas
sustantivas y procesales toda vez que, a su juicio, dada la escasa cantidad detentada y demás circunstancias que
confluían en el caso, debía concluirse en que la tenencia era para consumo personal en el marco del art. 14, segundo
párrafo de la ley 23.737. La Corte Suprema de Justicia de la Nación hizo lugar a la queja, declaró procedente el
recurso extraordinario federal y revocó la sentencia apelada. " Que el Tribunal estima que la exigencia típica de
que la tenencia para uso personal deba surgir "inequívocamente" de la "escasa cantidad y demás circunstancias",
no puede conducir a que si "el sentenciante abrigara dudas respecto del destino de la droga" quede excluida la
aplicación de aquel tipo penal y la imputación termine siendo alcanzada por la figura de tenencia simple, tal como
sostuvo el tribunal apelado".

Ante la proposición que afirma que no se pudo acreditar la finalidad de consumo personal, puede postularse
que también es formalmente cierto que no se pudo acreditar que esa finalidad no existiera; y esta conclusión, favor
rei, impide el juicio condenatorio que sólo admite la certeza". 11) [E]l tipo penal en cuestión –tenencia para uso
personal– no sólo alcanza al ‘consumidor asiduo’ sino también al ocasional o esporádico y que, en consecuencia,
de no acreditarse la dependencia física o psíquica de estupefacientes –cuya omisión achacó a la defensa del
imputado […]– ello podría incidir, a todo evento, en la aplicación de lo dispuesto por los arts. 17 y 18 de la ley 23.737
pero no desplazar la figura del tenencia para consumo personal” (voto de los ministros Petracchi, Highton de
Nolasco, Maqueda y Zaffaroni). PRINCIPIO DE INOCENCIA

Procajlo: Estamos ante la tenencia simple cuando se descarta que es para uso personal

FALLO Arriola
El 19 de enero de 2006, la policía allanó una casa por la supuesta venta de droga y detuvo a los presentes que
posteriormente fueron condenados a prisión. Ese mismo día, a unas cuadras de la casa allanada, la policía detuvo
a un grupo de jóvenes que llevaban cada uno entre uno y tres cigarrillos de marihuana. Los jóvenes fueron
condenados a cumplir distintas medidas educativas, pero apelaron.6
La sentencia estableció que el consumo de estupefacientes en el ámbito privado sin ostentación a terceros
está protegido por el artículo 19 de la Constitución Nacional. Se tuvo en cuenta que la cantidad de marihuana que
poseían los jóvenes era mínima y que los jóvenes no presentaban síntomas de adicción.
También se establece un cambio del viejo paradigma en donde para atacar el narcotráfico, se atacaba al
consumidor. Este paradigma implicaba un alto número de causas judiciales y un desperdicio de los esfuerzos del
Estado en la lucha contra el narcotráfico, Eugenio Zaffaroni, consideró que imputar al consumidor se vuelve
contraproducente a la hora de testificar contra el narco, ya que el consumidor no quiere testificar.

Procajlo: dijo que es inconstitucional, pero hay control constitucional difuso por lo que cada tribunal puede
hacer dicho control.

(HAY MÁS ARTICULOS, PARA LEER COMPLETO BUSCAR LEY 23737)


Sol Aranguren P á g i n a 454 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Ley 22415 Código Aduanero – Contrabando


Esta ley contiene una clasificación bipartita entre: Delitos ≠ Infracciones/Contravenciones. La diferencia que
existe entre estas dos se vio reflejada en dos posturas:
 Teorías Cuantitativas: estos sostienen que, en cantidad, la infracción es menor que el delito, es decir la
‘infracción’ es antesala del ‘delito’.
 Teorías Cualitativas: consideran que la diferencia está en la calidad, es decir se puede ver tanto en la
esencia y en el resultado/consecuencia

Las infracciones tienen fin reparador, y el derecho penal en principio no.

Disposiciones Penales

Art 860 “Las disposiciones de esta Sección rigen respecto de los hechos que en este código se prevén como
delitos e infracciones aduaneros”

Art 861 “Siempre que no fueren expresa o tácitamente excluidas, son aplicables a esta Sección las
disposiciones generales del Código Penal”
Para lo que es el contrabando aplica el código penal (toda la parte general) salvo las excepciones que estén
en la ley (Ej: la tentativa, porque es diferente la tentativa del contrabando que la regulada en el código penal, por
ello es que en esos casos se aplica específicamente lo regulado en la ley)
[PREGUNTA DE EXAMEN]

Art 862 “Se consideran delitos aduaneros los actos u omisiones que en este Título se reprimen por
transgredir las disposiciones de este código”

Delitos Aduaneros
→CONTRABANDO SIMPLE: Art 863 “Será reprimido con prisión de DOS (2) a OCHO (8) años el que, por cualquier
acto u omisión, impidiere o dificultare, mediante ardid o engaño, el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes
acuerdan al servicio aduanero para el control sobre las importaciones y las exportaciones” [PREGUNTA DE
EXAMEN]

Bien Jurídico tutelado: es el adecuado ejercicio del Servicio Aduanero; a su vez el control aduanero tiene 3
objetivos/funciones:
o Control sobre el tráfico internacional de mercadería
o Percepción de tributos
o Fiscalización de la importación y exportación

Estructura General:
- Acción típica: Impedir o dificultar el adecuado ejercicio
- Tipo Subjetivo: Figura dolosa
- Sujeto pasivo: estado, el servicio aduanero.

El delito no se realiza de cualquier forma, sino igual a la prevista en el delito de “Estafa” (es decir, con ardid o
engaño); de esta manera incurre en un error el control aduanero o directamente no hay control. No hay ‘disposición
patrimonial’ (como en la estafa), sino que se da un ejercicio inadecuado del control aduanero.
 Acción u omisión: el ardid puede ser por omisión (discutido en el caso de la estafa)

→CONTRABANDOS CALIFICADOS: Art 864 “Será reprimido con prisión de DOS (2) a OCHO (8) años el que:

Sol Aranguren P á g i n a 455 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

a) Importare o exportare mercadería en horas o por lugares no habilitados al efecto, la desviare de las rutas
señaladas para la importación o la exportación o de cualquier modo la sustrajere al control que corresponde ejercer
al servicio aduanero sobre tales actos;
b) Realizare cualquier acción u omisión que impidiere o dificultare el control del servicio aduanero con el
propósito de someter a la mercadería a un tratamiento aduanero o fiscal distinto al que correspondiere, a los fines
de su importación o de su exportación;
c) Presentare ante el servicio aduanero una autorización especial, una licencia arancelaria o una certificación
expedida contraviniendo las disposiciones legales y específicas que regularen su otorgamiento, destinada a obtener,
respecto de la mercadería que se importare o se exportare, un tratamiento aduanero o fiscal más favorable al que
correspondiere;
d) Ocultare, disimulare, sustituyere o desviare, total o parcialmente, mercadería sometida o que debiere
someterse a control aduanero, con motivo de su importación o de su exportación;
e) Simulare ante el servicio aduanero, total o parcialmente, una operación o una destinación aduanera de
importación o de exportación, con la finalidad de obtener un beneficio económico” (ESTUDIAR PARA PROCAJLO)
Estos delitos, a diferencia del Art anterior, no disponen expresamente que se requiera el engaño; en ellos
encuadran la mayoría de las conductas (Art 863 termina siendo subsidiaría, como la estafa común; y el Art 864
como un agravante).

→AGRAVANTES: Art 865 “Se impondrá prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años en cualquiera de los supuestos
previstos en los artículos 863 y 864 cuando:
a) Intervinieren en el hecho TRES (3) o más personas en calidad de autor, instigador o cómplice;
b) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o empleado público en
ejercicio o en ocasión de sus funciones o con abuso de su cargo;
c) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o empleado del servicio
aduanero o un integrante de las fuerzas de seguridad a las que este Código les confiere la función de autoridad de
prevención de los delitos aduaneros;
d) Se cometiere mediante violencia física o moral en las personas, fuerza sobre las cosas o la comisión de otro
delito o su tentativa;
e) Se realizare empleando un medio de transporte aéreo, que se apartare de las rutas autorizadas o aterrizare
en lugares clandestinos o no habilitados por el servicio aduanero para el tráfico de mercadería;
f) Se cometiere mediante la presentación ante el servicio aduanero de documentos adulterados o falsos,
necesarios para cumplimentar la operación aduanera;
g) Se tratare de mercadería cuya importación o exportación estuviere sujeta a una prohibición absoluta;
h) Se tratare de sustancias o elementos no comprendidos en el artículo 866 que, por su naturaleza, cantidad o
características, pudieren afectar la salud pública;
i) El valor de la mercadería en plaza o la sumatoria del conjunto cuando formare parte de una cantidad mayor,
sea equivalente a una suma igual o superior a PESOS TRES MILLONES ($ 3.000.000)”
Este artículo es el agravante del Art 863 y 864
Los agravantes regulados son por:
7. Cantidad 10. Objeto
8. Calidad 11. Importe
9. Sujeto Activo 12. Medios (transporte aéreo)

→CONTRABANDO DE ESTUPEFACIENTES: Art 866 “Se impondrá prisión de tres (3) a doce (12) años en cualquiera
de los supuestos previstos en los artículos 863 y 864 cuando se tratare de estupefacientes en cualquier etapa de su
elaboración o precursores químicos.
Estas penas serán aumentadas en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo cuando concurriere alguna de
las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), d) y e) del artículo 865, o cuando se tratare de estupefacientes
elaborados o semielaborados o precursores químicos, que por su cantidad estuviesen inequívocamente destinados

Sol Aranguren P á g i n a 456 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

a ser comercializados dentro o fuera del territorio nacional”. → Este se aplica a el Art 863 y Art 864 en cuanto a
forma; no aplica el agravante

Diferencia entre “contrabando de estupefacientes” y el Art 6 de la Ley de Estupefacientes [PREGUNTA DE


EXAMEN]
Contrabando de estupefacientes (Art 866) Art 6 Ley de estupefacientes
Conductas del Art 863 y 864 Acción Típica: Introducir al país estupefacientes
Materia prima
En este no se establece la materia prima (Ej: alguien En este si se establece la materia prima (en el mismo
que ingresa amapola al país; la amapola es materia ejemplo si podría aplicarse porque este articulo si la
prima que se utiliza para crear la cocaína, por ende, no contempla)
se le puede aplicar este Art porque no contempla la
materia prima)
Se elude el control aduanero (ej: pasar por otro lugar Aquí no se elude el control aduanero, la presentación
donde no haya control) es correcta (es decir, pasas normal por el control de la
aduana).
Inequívocamente destinado comercializar (respeta No exige que sean destinados a comercializar, sino que
mas el ‘principio de inocencia’) puede ser para cualquier cosa.
En caso de duda se aplica el delito, (hay que probar la
inocencia, es decir, hay que probar que no son para
vender, comercializar)
Pena de 4 a 12 (mayor) Pena de 3 a 12 (menor)

→CONTRABANDO DE ELEMENTOS QUE PUEDEN AFECTAR LA SEGURIDAD COMÚN: Art 867 “Se impondrá prisión
de cuatro (4) a doce años en cualquiera de los supuestos previstos en los arts. 863 y 864 cuando se tratare de
elementos nucleares, explosivos, agresivos químicos o materiales afines, armas, municiones o materiales que fueren
considerados de guerra o sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o características pudieren afectar
la seguridad común salvo que el hecho configure delito al que correspondiere una pena mayor”

→CONTRABANDO MAL LLAMADO CULPOSO: Art 868 “Será reprimido con multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000)
a PESOS CINCUENTA MIL ($ 50.000):
a) El funcionario o empleado aduanero que ejercitare indebidamente las funciones de verificación, valoración,
clasificación, inspección o cualquier otra función fiscal o de control a su cargo, siempre que en tales actos u omisiones
mediare negligencia manifiesta que hubiere posibilitado la comisión del contrabando o su tentativa;
b) El funcionario o empleado administrativo que por ejercer indebidamente las funciones a su cargo, librare o
posibilitare el libramiento de autorización especial, licencia arancelaria o certificación que fuere presentada ante el
servicio aduanero destinada a obtener un tratamiento aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere,
siempre que en el otorgamiento de tales documentos hubiere mediado grave inobservancia de las disposiciones
legales específicas que lo regularen” Se llama “culposo” no porque alguien lleva a cabo el contrabando
culposamente, sino que va a ser culposo el funcionario que posibilita que otra persona ingrese estupefaciente, (es
decir, el funcionario no realizo bien sus funciones y permitió el contrabando). El 3ro logra hacer el contrabando por
la negligencia del funcionario.

→PUBLICACIÓN INDEBIDA DE DOCUMENTOS: Art 869 “Será reprimido con multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000)
a PESOS CINCUENTA MIL ($ 50.000) quien resultare responsable de la presentación ante el servicio aduanero de una
autorización especial, licencia arancelaria o certificación que pudiere provocar un tratamiento aduanero o fiscal más
favorable al que correspondiere o de algún documento adulterado o falso necesario para cumplimentar una
operación aduanera, siempre que se tratare de un despachante de aduana, un agente de transporte aduanero, un
importador, un exportador o cualquier otro que por su calidad, actividad u oficio no pudiere desconocer tal
circunstancia y no hubiere actuado dolosamente”

Sol Aranguren P á g i n a 457 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Art 870 “Los importes previstos en la escala penal de los artículos 868 y 869 se actualizarán anualmente, en
forma automática, al 31 de octubre de cada año, de conformidad con la variación de los índices de precios al por
mayor (nivel general)elaborados por el Instituto Nacional de Estadística y Censos o por el organismo oficial que
cumpliere sus funciones. Esta actualización surtirá efectos a partir del primero de enero siguiente”

→TENTATIVA DE CONTRABANDO:
Art 871 “Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer el delito de contrabando, comienza
su ejecución, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad”

Art 872 “La tentativa de contrabando será reprimida con las mismas penas que correspondan al delito
consumado” Se determina que el delito en tentativa va a tener igual pena que el delito consumado, porque la
mayoría de los hallados están en grado de tentativa.

La CSJN en 1987 con el caso “Senseve Aguilera” dijo que es constitucional. Pero Vrachessi de 2010 Zaffaroni
(voto disidente) manifiesta que se están afectando 3 principios:
- Lesividad (no es lo mismo, no se lesiona el mismo bien al consumar el delito que al haber una tentativa)
- Proporcionalidad de las penas (no puede tener igual pena alguien que lo consumo que alguien que no llego
a hacerlo)
- Culpabilidad

Art 873 “Se considera supuesto especial de tentativa de contrabando la introducción a recintos sometidos a
control aduanero de bultos que, individualmente o integrando una partida, contuvieren en su interior otro u otros
bultos, con marcas, números o signos de identificación iguales o idóneos para producir confusión con los que
ostentare el envase exterior u otros envases comprendidos en la misma partida. El responsable será reprimido con
la pena que correspondiere al supuesto de contrabando que se configurare” (raro que Procajlo lo pregunte)

→ENCUBRIMIENTO DE CONTRABANDO:
Art 874 “1. Incurre en encubrimiento de contrabando el que, sin promesa anterior al delito de contrabando,
después de su ejecución:
a) ayudare a alguien a eludir las investigaciones que por contrabando efectúe la autoridad o a sustraerse a la
acción de la misma;
b) omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo;
c) procurare o ayudare a alguien a procurar la desaparición, ocultación o alteración de los rastros, pruebas o
instrumentos del contrabando;
d) adquiriere, recibiere o interviniere de algún modo en la adquisición o recepción de cualquier mercadería que
de acuerdo a las circunstancias debía presumir proveniente de contrabando.
2. El encubrimiento de contrabando será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años, sin perjuicio
de aplicarse las demás sanciones contempladas en el artículo 876.
3. La pena privativa de libertad prevista en el apartado 2 de este artículo se elevará en un tercio cuando:
a) el encubridor fuera un funcionario o empleado público o un integrante de las fuerzas armadas o de seguridad;
b) los actos mencionados en el inciso d) del apartado 1 de este artículo constituyeren una actividad habitual”
El encubrimiento es un delito autónomo; el encubridor no debe haber participado (coautor) ni prometido su
ayuda (participe sub secuence) en el delito consumado o tentativa precedente.

Art 875 “1. Estarán exentos de pena los que hubieren ejecutado un hecho de los previstos en los incisos a), b) y
c) del apartado 1, del artículo 874, a favor del cónyuge, de un pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad,
o el segundo de afinidad, de un amigo íntimo o de una persona a la que debieren especial gratitud.
2. Cuando se encubriere con la finalidad de obtener un beneficio económico o de asegurar el producto o el
provecho del contrabando, no se aplicará la excención de pena prevista en el apartado 1 de este capítulo”
Excusa absolutoria, funciona siempre salvo casos de finalidad económica (inc 2)

Sol Aranguren P á g i n a 458 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

PENAS

Art 876 “1. En los supuestos previstos en los artículos 863, 864, 865, 866, 871, 873 y 874, además de las penas
privativas de la libertad, se aplicarán las siguientes sanciones:
a) el comiso de las mercadería objeto del delito. Cuando el titular o quien tuviere la disponibilidad jurídica de la
mercadería no debiere responder por la sanción o la mercadería no pudiere aprehenderse, el comiso se sustituirá
por una multa igual a su valor en plaza, que se impondrá en forma solidaria;
b) el comiso del medio de transporte y de los demás instrumentos empleados para la comisión del delito, salvo
que pertenecieren a una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso determinaren que no podía conocer
tal empleo ilícito;
c) una multa de CUATRO (4) a VEINTE (20) veces el valor en plaza de la mercadería objeto del delito, que se
impondrá en forma solidaria;
d) la pérdida de las concesiones, regímenes especiales, privilegios y prerrogativas de que gozaren;
e) la inhabilitación especial de SEIS (6) meses a CINCO (5) años para el ejercicio del comercio;
f) la inhabilitación especial perpetua para desempeñarse como funcionario o empleado aduanero, miembro de
la policía auxiliar aduanera o de las fuerzas de seguridad, despachante de aduana, agente de transporte aduanero
o proveedor de a bordo de cualquier medio de transporte internacional y como apoderado o dependiente de
cualquiera de estos tres últimos;
g) la inhabilitación especial de TRES (3) a QUINCE (15) años para ejercer actividades de importación o de
exportación. Tanto en el supuesto contemplado en este inciso como en el previsto en el precedente inciso f), cuando
una persona de existencia ideal fuere responsable del delito, la inhabilitación especial prevista en ellos se hará
extensiva a sus directores, administradores y socios ilimitadamente responsables. No responderá quien acreditare
haber sido ajeno al acto o haberse opuesto a su realización;
h) la inhabilitación absoluta por doble tiempo que el de la condena para desempeñarse como funcionario o
empleado público;
i) el retiro de la personería jurídica y, en su caso, la cancelación de la inscripción en el Registro Público de
Comercio, cuando se tratare de personas de existencia ideal.
2. Cuando se tratare de los supuestos previstos en los artículos 868 y 869, además de la pena de multa se
aplicarán las sanciones establecidas en los incisos d), e), f),g) e i) del apartado 1, de este artículo. En el supuesto del
inciso f) la inhabilitación especial será por QUINCE (15) años”
Prevé penas que son accesorias y dependientes. Son un doble régimen (se imponen siempre que haya habido
un delito)

Art 877 “Cuando debiere determinarse el valor de la mercadería par la aplicación de las penas previstas en este
Título, se estará al que tuviere en la fecha de comisión del delito o, en caso de no poder precisarse ésta, en la de su
constatación”

Art 878 “Para la aplicación de las penas establecidas en este Título, se entenderá por valor en plaza:
a) el valor en aduana, determinado conforme a lo dispuesto en el artículo 642, con más los gastos de despacho
y los tributos que gravaren la importación para consumo de la mercadería de que se tratare, si el delito se hubiere
cometido en relación con una importación;
b) el valor imponible previsto en el artículo 735, con más los tributos interiores que no fueren aplicables con
motivo de la exportación, si el delito se hubiere cometido en relación con una exportación”

Art 879 “El valor en plaza de la mercaderías debiere tomarse en consideración a los efectos de la aplicación de
penas será fijado por el servicio aduanero de conformidad con lo previsto en los artículos 877 y 878”

Art 880 “Cuando no fuere posible aprehender la mercadería objeto del delito y su valor no pudiere determinarse
por otros medios, se considerará que la misma tiene los siguientes valores:
a) PESOS QUINIENTOS ($ 500) por cada caja o bulto;

Sol Aranguren P á g i n a 459 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

b) PESOS QUINIENTOS ($ 500) por tonelada o fracción de tonelada, cuando se tratare de mercaderías a granel;
c) PESOS CINCO MIL ($ 5.000) por cada contenedor de VEINTE (20) pies y PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) por cada
contenedor de CUARENTA (40) pies, sin perjuicio de la aplicación del inciso a) o del inciso b), según el caso, respecto
de la mercadería en él contenida”

Art 881 “Cuando por falta no pudiere verificarse la mercadería objeto del delito, ésta se clasificará por la posición
arancelaria aplicable a la categoría más fuertemente gravada que correspondiere a su naturaleza en el arancel
general. En caso de igualdad de tributos de varias categorías posibles, se tomará aquella cuyo número de orden en
el arancel fuere mayor”

Art 882 “Vencido el plazo de QUINCE (15) días, contado desde que quedare firme la sentencia o resolución que
impusiere pena de multa sin que su importe hubiera sido pagado, el condenado debe pagar juntamente con el mismo
un interés sobre la cantidad no ingresada en dicho plazo, incluida en su caso la actualización respectiva, cuya tasa
será la que fijare la Secretaría de Estado de Hacienda de conformidad con lo dispuesto en el artículo 794”

Art 883 “1. Los intereses previstos en el artículo 882 se devengarán hasta el momento del pago o de la
interposición de demanda de ejecución fiscal.
2. En el supuesto de interponerse demanda de ejecución fiscal, la multa adeudada, actualizada en su caso, y los
intereses devengados hasta ese momento devengarán, a su vez, un interés punitorio cuya tasa será la que fijare la
Secretaría de Estado de Hacienda, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 797”

Art 884 “La pena de multa será fijada sobre la base de los valores (perjuicio fiscal, valor en plaza, valor en aduana
o valor imponible, según correspondiere) o de los importes vigentes en la fecha de configuración del delito o, en caso
de no poder precisársela, en la de su constatación, actualizados de acuerdo a la variación del índice de precios al por
mayor (nivel general) elaborado por el Instituto Nacional de Estadísticas y Censos o por el organismo oficial que
cumpliere sus funciones, desde el mes en que se hubiere configurado o constatado el delito hasta el penúltimo mes
anterior a aquél en que se efectuare el pago”

Art 885 “El importe de las multas aduaneras así como el producido de la venta de la mercadería comisada
ingresará a rentas generales, previa deducción de los honorarios regulados judicialmente a favor de los
profesionales fiscales y de los servicios de almacenaje”

RESPONSABILIDAD

Art 886 “1. Se aplicarán las penas previstas para el autor del delito de contrabando, de su tentativa o de su
encubrimiento, según el caso, a quien hubiere determinado directamente a otro a cometerlo o al que tomare parte
en la ejecución del hecho o prestare al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales no habría podido
cometerse.
2. El que cooperare de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y el que prestare una ayuda posterior
cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de
un tercio a la mitad”
Este Art habla sobre: instigación, cómplice primario y secundario, y el sub secuens; y establece lo mismo que
el código penal

Art 887 “Las personas de existencia visible o ideal son responsables en forma solidaria con sus dependientes por
las penas pecuniarias que correspondieren a éstos por los delitos aduaneros que cometieren en ejercicio o con
ocasión de sus funciones”

Art 888 “Cuando una persona de existencia ideal fuere condenada por algún delito aduanero e intimada al pago
de las penas pecuniarias que se le hubieren impuesto no fuera satisfecho su importe, sus directores, administradores
y socios ilimitadamente responsables responderán patrimonialmente y en forma solidaria con aquélla por el pago

Sol Aranguren P á g i n a 460 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

del importe de dichas penas, salvo que probaren que a la fecha de la comisión del hecho no desempeñaban dichas
funciones o no revestían tal condición”

Acá responsabiliza a la persona jurídica por delitos, que en el código penal no; además establece la solidaridad
(es decir que, si no paga la PJ, lo van a hacer los dependientes)

Art 889 “Cuando una persona que gozare de inmunidad de jurisdicción penal en razón de su función diplomática
o consular cometiere un delito aduanero y no mediare renuncia hábil a dicha inmunidad por parte del Estado
acreditante, el hecho se considerará exclusivamente a su respecto infracción aduanera y solamente se le impondrán
las penas establecidas en el artículo 876, inciso a), b) y c)”
Diplomáticos tienen esta “inmunidad”, no va preso, se la considera “infracción” (salvo que hayan renunciado
y luego cometan el delito, que en ese caso si se aplica la pena)

EXTINCIÓN DE ACCIONES Y PENAS

Art 890 “La extinción de las acciones para imponer y para hacer efectivas las penas por los delitos aduaneros,
se rige por las disposiciones del Código Penal” (igual al código penal)

Art 891 “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 890, la prescripción de la pena de multa impuesta por los
delitos aduaneros se suspende durante la sustanciación de la ejecución judicial y se interrumpe por los actos de
ejecución en sede administrativa o judicial tendiente a obtener su cumplimiento” [PREGUNTA DE EXAMEN]

Ley 27610 Acceso a la Interrupción Voluntaria del Embarazo


Las modificaciones al Código Penal están a partir del Art 14 de la ley. Debemos tener en cuenta que antes se
penaba todo aborto salvo aquellos que expresamente establece la ley.

También podemos hacer referencia que el Caso Fait rompe con el esquema anterior y hoy con esta ley tiende
a adecuarse a la constitución y se reconocen como base 3 derechos que se ven en el contenido:

- Decidir sobre la interrupción voluntaria del embarazo


- Requerir y acceder a la interrupción voluntaria del embarazo
- Acceder a la atención post aborto

Aborto: Supresión dolosa de la vida humana dependiente. Estando en el seno materno

¿EL ABORTO ES DELITO? →Respuesta para Procajlo: SI

Procajlo: No dice “interrupción” porque es equivoco ya que puede confundir con otras cosas (Ej: interrumpir
un embarazo por diversas cuestiones y que él bebe nazca).

Requisitos:
 Mujer embarazada
 Feto con vida
 Muerte del feto a partir de las maniobras abortivas
 Dolo (conocimiento de que está embarazada y querer eliminar la vida)

¿Cuándo hay vida?


• Fecundación
• Anidación (Caso Artavia Murillo, determina que es esta la teoría que se aplica)

Sol Aranguren P á g i n a 461 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Persona Gestante: amplia la ley, ya que antes solo se hablaba de ‘mujer’, y hoy por ej se contempla a una mujer
que se convierte en hombre, pero no cambia los órganos.

Art 14 “Modificación del Código Penal. Sustitúyese el artículo 85 del Código Penal de la Nación, por el siguiente:
Artículo 85: El o la que causare un aborto será reprimido:
1. Con prisión de tres (3) a diez (10) años, si obrare sin consentimiento de la persona gestante. Esta pena podrá
elevarse hasta quince (15) años si el hecho fuere seguido de la muerte de la persona gestante.
2. Con prisión de tres (3) meses a un (1) año, si obrare con consentimiento de la persona gestante, luego de la
semana catorce (14) de gestación y siempre que no mediaren los supuestos previstos en el artículo 86”

Determina que puede haber aborto por parte de un tercero:


• Sin consentimiento de la persona gestante: Se puede agravar el delito si se produce la muerte NO DOLOSA
(no posee modificaciones salvo al mencionar persona gestante y retirar la palabra ‘reclusión’).
• Con consentimiento de la persona gestante: se requiere que tenga un embarazo de más de 14 semanas
de gestación, y que no se de las causas de impunidad del Art 86. Si termina en muerte no hay agravante,
sino que habría un concurso con homicidio (culposo o doloso). (En este caso establece un cambio en la
escala penal, antes era de 1 a 4 años y se quita el agravante que había en caso de que hubiere muerte de la
mujer)

Art 15 “Incorporación del artículo 85 bis al Código Penal. Incorpórase como artículo 85 bis del Código Penal de
la Nación, el siguiente:
Artículo 85 bis: Será reprimido o reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1) año e inhabilitación especial
por el doble del tiempo de la condena, el funcionario público o la funcionaria pública o la autoridad del
establecimiento de salud, profesional, efector o personal de salud que dilatare injustificadamente, obstaculizare o
se negare, en contravención de la normativa vigente, a practicar un aborto en los casos legalmente autorizados”→
ARTICULO INCORPORADO POR LA NUEVA LEY

Busca garantizar el acceso a la interrupción voluntaria del embarazo, para aquellos casos en los que se intente:
Dilatar injustificadamente u obstaculizar o negar dicha práctica.

→Sujeto Activo: es un funcionario público (que no se determina qué tipo de funcionario, pero se presume que
es un funcionario público de la salud)

→Consumación: Es un delito de mera actividad, por lo que con solo llevar a cabo la acción típica ya comete el
delito, no requiere otro tipo de resultado o conducta.

Art. 16.- Sustitución del artículo 86 del Código Penal. Sustitúyese el artículo 86 del Código Penal de la Nación,
por el siguiente:
Artículo 86: No es delito el aborto realizado con consentimiento de la persona gestante hasta la semana catorce
(14) inclusive del proceso gestacional.
Fuera del plazo establecido en el párrafo anterior, no será punible el aborto practicado con el consentimiento
de la persona gestante:
1. Si el embarazo fuere producto de una violación. En este caso, se debe garantizar la práctica con el
requerimiento y la declaración jurada de la persona gestante ante él o la profesional o personal de salud
interviniente.
En los casos de niñas menores de trece (13) años de edad, la declaración jurada no será requerida.
2. Si estuviera en riesgo la vida o la salud integral de la persona gestante”

Abortos Impunes (fuera del plazo de 14 semanas)


- Cuando hay consentimiento de la persona gestante hasta la semana 14.
- Cuando es producto de una violación: se necesita que lo requiera la persona interesada, y que haya una
declaración jurada, ante el personal de la salud interviniente. En el caso de que la víctima tenga menos de
Sol Aranguren P á g i n a 462 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

13 años NO se necesita declaración porque en esos casos por más que haya consentimiento es violación;
(esto se adecua a lo regulado en los delitos contra la integridad sexual, donde no importa el
consentimiento cuando la víctima es menor de 13)
- Cuando hay riesgo en la vida de la madre
- Cuando hay riesgo en la salud integral (psicofísica) ¿quién determina si mi salud está en riesgo o no? Va a
depender de la persona misma que se encuentra embarazada, si se está o no lesionando su salud mental,
deberá manifestarlo y se encuentra autorizada hasta que nazca (no se hace referencia a las 14 semanas en
este caso)
- Tentativa de la persona del propio aborto (debido a que se daría el caso de que estaría vivo él bebe, pero
la madre iría presa, y NO TENDRIA SENTIDO).

Art 17 “Sustitución del artículo 87 del Código Penal. Sustitúyese el artículo 87 del Código Penal de la Nación, por
el siguiente:
Artículo 87: Será reprimido o reprimida con prisión de seis (6) meses a tres (3) años, el o la que con violencia
causare un aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, si el estado del embarazo de la persona gestante fuere
notorio o le constare”
Se hace modificación de la escala penal, antes era de 6 meses a 2 años.
También mal llamado: “Aborto Preterintencional”

Requisitos
o Violencia sobre la persona embarazada
o Que la violencia le cause el aborto
o Que no haya tenido intención de causarlo
o Que el embarazo sea notorio, o que lo sabía por cualquier razón (Ej: si no lo conoce al embarazo,
seria error de tipo)
o Para ser preterintencional debe tener dolo de ejercer violencia, pero “ejercer violencia” no es un
delito (como si lo es las lesiones del Homicidio Preterintencional) por lo que sería dolosa de que ¿?.
Entonces por eso se dice que es un delito CULPOSO por imprudencia, y está mal denominarlo
“Aborto preterintencional”

Art 18 “Sustitución del artículo 88 del Código Penal. Sustitúyese el artículo 88 del Código Penal de la Nación, por
el siguiente:
Artículo 88: Será reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1) año, la persona gestante que, luego de la
semana catorce (14) de gestación y siempre que no mediaren los supuestos previstos en el artículo 86, causare su
propio aborto o consintiera que otro se lo causare. Podrá eximirse la pena cuando las circunstancias hicieren
excusable la conducta.
La tentativa de la persona gestante no es punible”

Aborto punible: Cuando estamos más allá de las 14 semanas de gestación, en el caso de:
 Que la persona misma se lo haga
 Que consienta a otro a que lo haga

CIRCUNSTANCIAS QUE HACEN EXCUSABLE LA CONDUCTA: queda en manos del juez que determine qué
circunstancias excusan y cuales no (Ej: vive en absoluta miseria y decide abortar)

Art 19 “Capacitación. El personal de salud deberá capacitarse en los contenidos de esta ley y de la normativa
complementaria y reglamentaria. A tal fin, el Ministerio de Salud de la Nación y los ministerios provinciales y de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires implementarán los correspondientes programas de capacitación”

Art 20 “Autoridad de aplicación. La autoridad de aplicación de la presente ley será establecida por el Poder
Ejecutivo nacional”
Sol Aranguren P á g i n a 463 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Art 21 “Orden público. Las disposiciones de la presente ley son de orden público y de aplicación obligatoria en
todo el territorio de la República Argentina”

Art 22 “Comuníquese al Poder Ejecutivo nacional”

Ley 13944 Penalidades por Incumplimiento de los Deberes de Asistencia Familiar


Bien Jurídico Tutelado: la familia, la solidaridad familiar →(relaciones de parentesco), el principio de
humanidad, y la protección del más vulnerable. Mucho se encuentra protegido en los TTII de DDHH

Se debe tener en cuenta que NO es una cuestión moral, es una OBLIGACION MATERIAL.

¿Está bien penarlo?


- Postura en contra que establece:
o Que la pena es estigmatizan te
o Que hay más medios para solucionar estos temas
o Esto causa más problemas al núcleo familiar, qué es lo que se busca proteger
- Postura a favor: (procajlo)
o Posee justificación debido a que tiene un fin preventivo muy claro y una utilidad concreta.
o La persona pudiendo cumplir con dicha obligación, no lo hace, Este recurso (la pena) puede ser
muy efectivo ya que nadie quiere ir preso por no pasarle dinero a su hijx.

Es un delito de acción pública, NO privada.

Art 1 “Se impondrá prisión de un mes a dos años o multa de setecientos cincuenta pesos a veinticinco mil pesos
a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la
subsistencia a su hijo menor de dieciocho años, o de más si estuviere impedido.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: consiste en sustraerse, eludir el deber. Debe llevar a cabo una conducta diferente a la
ordenada, es decir no pagar. Pero tiene que estar la posibilidad material de pagar, además de tener la posición de
garante (ser madre o padre)

→Sujetos
- Sujeto Activo: solo los padres, porque los abuelos no pueden. Es un tipo comisivo impropio, el sujeto activo
que puede cometer el delito es específico en este caso solo lo pueden hacer los padres
- Sujeto Pasivo: menor de 18 años o mayor si se encuentra impedido (incapaz de valerse por sí mismo,
psíquico o físicamente) La ley penal se aparta de la ley civil porque esta última regula y cubre hasta los 25
años con estudios.

¿Es un delito de peligro abstracto o concreto?


• Hay quienes consideran que es un delito de peligro concreto y que se debe analizar que haya un peligro
real al hijo por no llevar a cabo la obligación en cuestión.
• Hay quienes consideran que exige un peligro abstracto, es decir que, con solo abstraerse de dar la
asistencia, ya se comete el delito, independientemente de que exista o no peligro alguna (se puede decir
que en este caso es de peligro abstracto porque no exige una sentencia previa).

¿Pagar parcialmente siempre es delito? NO, la asistencia debe cubrir las necesidades básicas del sujeto pasivo,
en el caso de que éstas se cubran no hay delito (ejemplo: si la obligación es de 500000 y le pasa 200000, las
necesidades se cubren por ende no existe delito y esta disminución en el monto no genera una responsabilidad

Sol Aranguren P á g i n a 464 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

penal en el sujeto activo) es decir que la ley penal protege lo básico es decir la SUBSUSTENCIA (no tiene que
correlacionarse con la situación qué sujeto pasivo tenía antes.

El CCyC establece en el Art 541 “Contenido de la obligación alimentaria. La prestación de alimentos comprende
lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica, correspondientes a la condición del que
la recibe, en la medida de sus necesidades y de las posibilidades económicas del alimentante. Si el alimentado es una
persona menor de edad, comprende, además, lo necesario para la educación” se puede ver cómo determina la
subsistencia de manera separada a lo que es la habitación, el vestuario, asistencia médica etc., con lo cual Procajlo
no está de acuerdo porque considera que todo ello está comprendido en la “subsistencia”

¿Qué pasa si el padre que vive con el hijo no quiere recibir el dinero? Si no me quiere recibir la plata, tengo la
obligación de consignarlo. se podría también ver el caso de que exista un error de prohibición cuando al no recibir
la plata considero que cumplí con la obligación y no la consigno

→Tipo Subjetivo: es un delito doloso que admite el dolo eventual

→Consumación y Tentativa: el delito se comete cuando se sustrae (el día después que vence la obligación).
No admite tentativa

¿Es un delito continuado (continúa cometiendo el delito mientras no cumpla) o permanente (varias conductas
que llevan a un fin)? Esto es importante para determinar si en caso de que haya más de un incumplimiento de la
obligación se aplica un concurso real o no. Solo sería concurso real por ejemplo si entre un incumplimiento y el otro
pasa un año donde sí cumple. En cambio, si el incumplimiento se da en meses sucesivos no se podría dar un
concurso real.

Art 2 “En las mismas penas del artículo anterior incurrirán, en caso de substraerse a prestar los medios
indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil:
a) El hijo, con respecto a los padres impedidos;
b) El adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho años, o de más si estuviere impedido; y el
adoptado con respecto al adoptante impedido;
c) El tuto, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho años o de más si estuviere impedido, o al
incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela;
d) El cónyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa”

INSOLVENCIA ALIMENTARIA: Art 2 bis “Será reprimido con la pena de uno a seis años de prisión, el que con la
finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare,
ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte el cumplimiento de dichas obligaciones”

Diferencia entre la insolvencia fraudulenta alimentaria y la insolvencia fraudulenta del Art 179 inc 2: la diferencia
se encuentra en que la insolvencia alimentaria no requiere un proceso o sentencia condenatoria, que la insolvencia
fraudulenta expresamente lo establece en el artículo.

Estructura del Delito:


→Acción Típica: existen dos posturas
- Insolventarse para que sea imposible el cumplimiento de la obligación
- Frustrar en todo o en parte el cumplimiento de la obligación

→Sujetos: son iguales en el artículo 1 y dos.

Sol Aranguren P á g i n a 465 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Medios Típicos: son destruir, inutilizar, dañar, ocultar, hacer desaparecer bienes de su patrimonio,
fraudulentamente disminuir su valor.

→Tipo Subjetivo: el artículo establece la palabra maliciosamente por ende elimina el dolo eventual y solo es
posible el dolo directo.

→Consumación: dependerán de qué postura se consideran la acción típica; cuando se frustre o cuando se lleve
a cabo la acción para insolventarse.

Art 3 “La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos artículos anteriores no quedará
excluida por la circunstancia de existir otras también obligadas a prestar los medios indispensables para la
subsistencia”

Si hay dos coobligados (considerando el delito de peligro concreto) y uno de ellos cumple con la obligacion,
ya está. En cambio, si el que paga, cumple con la asistencia es un 3 (ninguno de los coobligados) sigue existiendo
la obligación para estos.

Art 4 “Agrégase al artículo 73 del Código Penal el siguiente inciso: “5º: incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar, cuando la víctima fuere el cónyuge”.

Art 5 “La presente Ley se tendrá por incorporada al Código Penal”

Ley 27430 Régimen Penal Tributario


Bien Jurídico Tutelado: Hacienda Pública (que representa una actividad amplia) y se puede dividir en:
- Faz dinámica: es justamente lo que se tutela en el delito. la actividad del Estado que está dirigida a obtener
recursos para solventar el gasto público; Es decir la capacidad del Estado de recaudar. (Fallo Amoreno del
95)
- Faz estática: no es relevante para el derecho penal.

Se puede hablar de una semejanza con la estafa por qué los delitos hacen referencia a ardido engaño, que
también se puede ver en la estafa.

→Evasión Fiscal: el sujeto activo realiza actos que están prohibidos por la administración, por el estado y esto
lo lleva a ocultar dicha conducta. Este verbo (evadir) se encuentra tipificado, es decir es delito. Ej: al declarar
ganancias declara menos u oculta las ganancias que posee.

→Elusión Fiscal: no se encuentra tipificada (por ende, no es delito) es cuando se realizan maniobras legales
para que le reduzca el tributo, lo suprima, o el sujeto activo se aprovecha de vacíos fiscales. (Ej: Adquiero un auto
y lo pongo a nombre de 2 personas y así pago menos tributo; los paraísos fiscales son un ejemplo clásico de
aprovechó de vacíos legales). Esto es un fraude a la ley en donde no se usan figuras indebidas
En ambos (tanto en la evasión como en la ilusión) se perjudica a la Hacienda Pública pero solo el primero es
delito

Art 279.- Apruébase como Régimen Penal Tributario el siguiente texto:

Título I - Delitos Tributarios

Art 1 “Evasión simple. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado que mediante
declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión,
evadiere total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, al fisco provincial o a la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, siempre que el monto evadido excediere la suma de un millón quinientos mil de pesos ($ 1.500.000)
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun cuando se, tratare de un tributo instantáneo o de período fiscal
inferior a un (1) año.
Para los supuestos de tributos locales, la condición objetiva de punibilidad establecida en el párrafo anterior se
considerará para cada jurisdicción en que se hubiere cometido la evasión”→ Este último párrafo hace referencia a
que no se suman los montos evadidos cuando sean menor a 1500000 y sean impuestos provinciales evadidos en
diferentes provincias. En cambio, si se suman cuando el impuesto es nacional.

→ Sujetos: Fisco nacional, provincial o CABA (por lo que sí es municipal, no se aplica la figura)

→Medios: declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o cualquier otro ardid o engaño.

→Monto: se necesita evadir más de 1500000 para cometer el delito (es decir ese 1500000 debe ser el monto
que no se pagó de impuestos). Antes se discutía si esto era un elemento del tipo o una condición objetiva de
punibilidad, porque en caso de ser lo primero, la persona debe conocer cuánto evade porque si no podría existir el
error de tipo (Ej: podría manifestar que creía que valía menos de lo que la ley establece y por ende no habría delito
porque habría un error de tipo); Hoy en día se establece que es una CONDICIÓN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD,
impidiendo así la aplicación del error de tipo.

Art 2 “Evasión agravada. La pena será de tres (3) años y seis (6) meses a nueve (9) años de prisión cuando en el
caso del artículo 1° se comprobare cualquiera de los siguientes supuestos:
a) El monto evadido superare la suma de quince millones de pesos ($ 15.000.000);
b) Hubieren intervenido persona o personas humanas o jurídicas o entidades interpuestas, o se hubieren
utilizado estructuras, negocios, patrimonios de afectación, instrumentos fiduciarios y/o jurisdicciones no
cooperantes, para ocultar la identidad o dificultar la identificación del verdadero sujeto obligado y el monto evadido
superare la suma de dos millones de pesos ($ 2.000.000); (esto se da cuando el sujeto utiliza diferentes medios para
evadir por lo menos dos millones, se lo puede ver por ejemplo cuando se crea una sociedad y se la utiliza para
evadir el monto o también cuando se utiliza una persona interpuesta llamada testaferro. Se debe tener en cuenta
que los medios que establece este inciso son medios taxativos)
c) El obligado utilizare fraudulentamente exenciones, desgravaciones, diferimientos, liberaciones, reducciones
o cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido por tal concepto superare la suma de dos millones de
pesos ($ 2.000.000); (en este caso el agravante se aplica porque no solo evade una suma de 2 millones, sino que a
su vez utiliza beneficios fiscales que crea el estado y le son otorgados)
d) Hubiere mediado la utilización total o parcial de facturas o cualquier otro documento equivalente, ideológica
o materialmente falsos, siempre que el perjuicio generado por tal concepto superare la suma de un millón quinientos
mil de pesos ($ 1.500.000)” (se utilizan facturas o documentos falsos para poder evadir 1500000, este agravante se
puede ver de manera conjunta con cualquier otro)

Art 3 “Aprovechamiento indebido de beneficios fiscales. Será reprimido con prisión de tres (3) años y seis (6)
meses a nueve (9) años el obligado que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro
ardid o engaño, se aprovechare, percibiere o utilizare indebidamente reintegros, recuperos, devoluciones, subsidios
o cualquier otro beneficio de naturaleza tributaria nacional, provincial o correspondiente a la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires siempre que el monto de lo percibido, aprovechado o utilizado en cualquiera de sus formas supere la
suma de un millón quinientos mil de pesos ($ 1.500.000) en un ejercicio anual”

En este caso no se evade, sino que se aprovecha de percibir o utilizar beneficios tributarios; es decir busca que
se le otorgue el beneficio, pero la acción típica en este caso solo es percibir o utilizar; o sea que cuando se lo obtiene
la figura se encuentra regulada en el Art 8.

Art 4 “Apropiación indebida de tributos. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el agente de
retención o de percepción de tributos nacionales, provinciales o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que no
depositare, total o parcialmente, dentro de los treinta (30) días corridos de vencido el plazo de ingreso, el tributo
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado, superare la suma de cien mil pesos ($ 100.000) por cada
mes”

Título II - Delitos Relativos a los Recursos de la Seguridad Social (relativo a empleadores)

Art 5 “Evasión simple. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado que, mediante
declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión,
evadiere parcial o totalmente al fisco nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, el pago de
aportes o contribuciones, o ambos conjuntamente, correspondientes al sistema de la seguridad social, siempre que
el monto evadido excediere la suma de doscientos mil pesos ($ 200.000) por cada mes”

Los empleadores actúan como “agentes de retención” (la ley los llama obligados a). Por ende, este delito se
aplica a los empleadores cuando no aportan lo que corresponde a la Seguridad Social de sus empleados.

Ej: pagar una parte en negro y la otra en blanco del sueldo; cuando a un monotributo vista no se le paga los
aportes.

Art 6 “Evasión agravada. La prisión a aplicar se elevará de tres (3) años y seis (6) meses a nueve (9) años cuando
en el caso del artículo 5°, por cada mes, se comprobare cualquiera de los siguientes supuestos:
a) El monto evadido superare la suma de un millón de pesos ($ 1.000.000);
b) Hubieren intervenido persona o personas humanas o jurídicas o entidades interpuestas, o se hubieren
utilizado estructuras, negocios, patrimonios de afectación y/o instrumentos fiduciarios, para ocultar la identidad o
dificultar la identificación del verdadero sujeto obligado y el monto evadido superare la suma de cuatrocientos mil
pesos ($ 400.000);
c) Se utilizaren fraudulentamente exenciones, desgravaciones, diferimientos, liberaciones, reducciones o
cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido por tal concepto superare la suma de cuatrocientos mil
pesos ($ 400.000)” Posee una estructura similar al Art 2 pero con diferencia de montó en los incisos.

Art 7 “Apropiación indebida de recursos de la seguridad social. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6)
años el empleador que no depositare total o parcialmente dentro de los treinta (30) días corridos de vencido el plazo
de ingreso, el importe de los aportes retenidos a sus dependientes con destino al sistema de la seguridad social,
siempre que el monto no ingresado superase la suma de cien mil pesos ($ 100.000), por cada mes.
Idéntica sanción tendrá el agente de retención o percepción de los recursos de la seguridad social que no
depositare total o parcialmente, dentro de los treinta (30) días corridos de vencido el plazo de ingreso, el importe
retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado superase la suma de cien mil pesos ($ 100.000), por cada
mes”
Es el caso de que los empleadores no depositan los montos retenidos por una suma de 100000 pesos; (para
depositar esto se posee un plazo corrido de 30 días desde que tengo la obligación)
Este delito se agrava porque no es plata de la propia persona que lo deposita (el empleador), sino de sus
empleados.

Título III - Delitos Fiscales Comunes

Art 8 “Obtención fraudulenta de beneficios fiscales. Será reprimido con prisión de uno (1) a seis (6) años el que
mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por
omisión, obtuviere un reconocimiento, certificación o autorización para gozar de una exención, desgravación,
diferimiento, liberación, reducción, reintegro, recupero o devolución, tributaria o de la seguridad social, al fisco
nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires” la característica de este delito es que no regula
monto específico.

Sol Aranguren P á g i n a 468 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Art 9 “Insolvencia fiscal fraudulenta. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el que habiendo
tomado conocimiento de la iniciación de un procedimiento administrativo o judicial tendiente a la determinación o
cobro de obligaciones tributarias o de aportes y contribuciones de la seguridad social nacional, provincial o de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, o derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias, provocare o agravare la
insolvencia, propia o ajena, frustrando en todo o en parte el cumplimiento de tales obligaciones” → esta última
oración de hacer referencia al caso en que sé que me investigan por evadir dinero entonces lo que hago es sin
solventarme para no tener que pagar

Art 10 “Simulación dolosa de cancelación de obligaciones. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años
el que mediante registraciones o comprobantes falsos, declaraciones juradas engañosas o falsas o cualquier otro
ardid o engaño, simulare la cancelación total o parcial de obligaciones tributarias o de recursos de la seguridad social
nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, o derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias,
sean obligaciones propias o de terceros, siempre que el monto simulado superare la suma de quinientos mil pesos
($ 500.000) por cada ejercicio anual en el caso de obligaciones tributarias y sus sanciones, y la suma de cien mil pesos
($ 100.000) por cada mes, en el caso de recursos de la seguridad social y sus sanciones”

Art 11 “Alteración dolosa de registros. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el que de cualquier
modo sustrajere, suprimiere, ocultare, adulterare, modificare o inutilizare:
a) Los registros o soportes documentales o informáticos del fisco nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, relativos a las obligaciones tributarias o de los recursos de la seguridad social, con el propósito de
disimular la real situación fiscal de un obligado;
b) Los sistemas informáticos o equipos electrónicos, suministrados, autorizados u homologados por el fisco
nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, siempre y cuando dicha conducta fuere susceptible
de provocar perjuicio y no resulte un delito más severamente penado”

Título IV - Disposiciones Generales

Art 12 “Las escalas penales se incrementarán en un tercio del mínimo y del máximo, para el funcionario o
empleado público que, en ejercicio o en ocasión de sus funciones, tomase parte de los delitos previstos en esta ley.
(“tomase parte” es muy amplio, y amplia la figura)
En tales casos, se impondrá además la inhabilitación perpetua para desempeñarse en la función pública” →
AGRAVANTE POR CONDICIÓN DEL SUJETO ACTIVO

Art 13 “Cuando alguno de los hechos previstos en esta ley hubiere sido ejecutado en nombre, con la ayuda o en
beneficio de una persona de existencia ideal (PJ), una mera asociación de hecho o un ente que a pesar de no tener
calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan condición de obligado, la pena de prisión se aplicará a los
directores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o
autorizados que hubiesen intervenido en el hecho punible inclusive cuando el acto que hubiera servido de
fundamento a la representación sea ineficaz. → por lo que si no participaron o estaban en contra NO reciben pena
Cuando los hechos delictivos previstos en esta ley hubieren sido realizados en nombre o con la intervención, o
en beneficio de una persona de existencia ideal, se impondrán a la entidad las siguientes sanciones conjunta o
alternativamente:
1. Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún caso podrá exceder los cinco (5) años.
2. Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios públicos o en cualquier
otra actividad vinculada con el Estado, que en ningún caso podrá exceder los cinco (5) años.
3. Cancelación de la personería, cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisión del delito, o esos actos
constituyan la principal actividad de la entidad.
4. Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tuviere.
5. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona de existencia ideal.

Sol Aranguren P á g i n a 469 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

Para graduar estas sanciones, los jueces tendrán en cuenta el incumplimiento de reglas y procedimientos
internos, la omisión de vigilancia sobre la actividad de los autores y partícipes, la extensión del daño causado, el
monto de dinero involucrado en la comisión del delito, el tamaño, la naturaleza y la capacidad económica de la
persona jurídica. Cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad o de una obra o de un
servicio en particular, no serán aplicables las sanciones previstas por el inciso 1 y el inciso 3”

Art 14 “En los casos de los artículos 2° inciso c), 3°, 6° inciso c) y 8°, además de las penas allí previstas se impondrá
al beneficiario la pérdida del beneficio y de la posibilidad de obtener o de utilizar beneficios fiscales de cualquier tipo
por el plazo de diez (10) años”

Art 15 “El que a sabiendas:


a) Dictaminare, informare, diere fe, autorizare o certificare actos jurídicos, balances, estados contables o
documentación para facilitar la comisión de los delitos previstos en esta ley, será pasible, además de las penas
correspondientes por su participación criminal en el hecho, de la pena de inhabilitación especial por el doble del
tiempo de la condena.
b) Concurriere con dos o más personas para la comisión de alguno de los delitos tipificados en esta ley, será
reprimido con un mínimo de cuatro (4) años de prisión.
c) Formare parte de una organización o asociación compuesta por tres o más personas que habitualmente esté
destinada a cometer, colaborar o coadyuvar cualquiera de los ilícitos tipificados en esta ley, será reprimido con
prisión de tres (3) años y seis (6) meses a diez (10) años. Si resultare ser jefe u organizador, la pena mínima se elevará
a cinco (5) años de prisión”

Art 16 “En los casos previstos en los artículos 1°, 2°, 3°, 5° y 6° la acción penal se extinguirá, si se aceptan y cancelan
en forma incondicional y total las obligaciones evadidas, aprovechadas o percibidas indebidamente y sus accesorios,
hasta los treinta (30) días hábiles posteriores al acto procesal por el cual se notifique fehacientemente la imputación
penal que se le formula.

Para el caso, la Administración Tributaria estará dispensada de formular denuncia penal cuando las obligaciones
evadidas, aprovechadas o percibidas indebidamente y sus accesorios fueren cancelados en forma incondicional y
total con anterioridad a la formulación de la denuncia. Este beneficio de extinción se otorgará por única vez por cada
persona humana o jurídica obligada”

Art 17 “Las penas establecidas por esta ley serán impuestas sin perjuicio de las sanciones administrativas”

Sol Aranguren P á g i n a 470 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

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Resúmenes de Fallos
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Sol Aranguren P á g i n a 471 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FALLO DELIA CASA-ESCOBAR

Homicidio agravado. Interpretación del término "relación de pareja"

Cámara Nacional De Casación En Lo Criminal Y Correccional - Sala 3 – 2016

Caso: El hombre con el que salía una mujer la agredió, con la intención de quitarle la vida, con un cuchillo de
cocina, causándole diversas heridas cortantes, entre ellas una que afectó un órgano vital, el hígado.

Interpretación sobre la “relación de pareja”:


La defensa se agravió acerca de la aplicación al caso de lo previsto en el inciso 1° del artículo 80 del Código
Penal, pues entendió que, aun de considerarse que el hecho a juzgar se trató de una tentativa de homicidio, no era
correcto entender que mediaba, entre el señor S. y la señora C. H., una relación de pareja que justificase la
aplicación de la agravante. En tal sentido, citó el precedente “E.” (Reg. n° 168/2015) de la Sala II de esta cámara, y
señaló que la relación que había unido a los nombrados no satisfacía los requisitos establecidos por ese fallo para
el encuadre en esa norma penal.

Pues bien, a los fines de dilucidar si es correcto aplicar a supuestos como el acreditado por la sentencia
impugnada la agravante del homicidio, en virtud de la existencia, previa o al momento del hecho, de una relación
de pareja entre el autor y la víctima, es necesario establecer el significado del mayor disvalor de la conducta que
otorga sustento al aumento de la sanción definido por el legislador.

Pareja está definido como “Igual o semejante”, “Conjunto de dos personas, animales o cosas que tienen entre
sí alguna correlación o semejanza, y especialmente el formado por hombre y mujer”, “Cada una de las personas,
animales o cosas que forman una pareja, considerada en relación con la otra”, “Persona que acompaña a otra en
una actividad”, “Compañero o compañera del sexo opuesto o, en las parejas homosexuales, del mismo sexo”.

Por consiguiente, una interpretación puramente literal de la norma no permite determinar el significado de
disvalor que da sustento a la agravante.

Frente a esa vaguedad en la redacción de la calificante, señalada por la defensa en el recurso de casación
interpuesto, es que el recurrente invoca el precedente dictado por la Sala II de esta Cámara in re “E.” (proceso n°
CCC 38194/2013/TO1/CNC1, sentencia del 18 de junio de 2015, reg. n° 168/2015).

En ese fallo, se estableció como método interpretativo, para arribar a una definición de la expresión “relación
de pareja”, utilizada en la ley penal, la remisión al Derecho Civil en tanto, según se afirmó, “es el ámbito normativo
que […] ofrece la pauta de cuáles son aquellas relaciones vinculares entre dos personas que generan derechos
entre las partes”.

Más precisamente, se consideró que, a fin de delimitar el alcance del término, correspondía remitirse al artículo
509 del Código Civil y Comercial de la Nación, que regula las “uniones convivenciales”. De ese modo, los
distinguidos colegas estimaron “la necesidad de equiparar a los supuestos de agravación del inciso 1° del art. 80,
CP, los casos de los concubinos o uniones del mismo sexo que por una cuestión normativa no estaban alcanzados
por la agravante de ‘cónyuge’ aunque, de hecho, social y culturalmente tuvieran el mismo reconocimiento que los
esposos, del mismo modo en que se produjo en el ámbito de la legislación civil”, pues la calificante contenida en el
artículo 80, inciso 1°, in fine, resultaba “la contracara de la ampliación de derechos que las relaciones de ese tipo
obtuvieron con la reforma del Código Civil (…)”.

Sin embargo, esa hermenéutica no resulta plausible, desde diversos extremos de análisis.

Sol Aranguren P á g i n a 472 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

• En primer lugar, no parece adecuado equiparar la “relación de pareja”, referida en la agravante del artículo
80, inciso 1° del Código Penal, con las “uniones convivenciales” consagradas en el Código Civil y Comercial de la
Nación, en tanto la misma definición de “unión convivencial” establecida en el derecho privado, determina
expresamente que uno de los requisitos de esa institución legal, lo configura la convivencia entre sus integrantes,
pues tal como se encuentra formulado en el artículo 509 del citado código, se requiere, taxativamente una “unión
basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos personas que
conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o de diferente sexo”.

• Por el contrario, el Código Penal, al regular la agravante en examen, establece específicamente que, el
mayor disvalor de la conducta de homicidio, cuando recae sobre una persona con la que el autor mantiene o ha
mantenido una relación de pareja, no depende de que, entre ellos medie o haya mediado convivencia.

Aún más, del análisis de los antecedentes parlamentarios de la ley que luego fue sancionada bajo el n° 26.791,
se observa, sin margen para la duda, que la voluntad del legislador penal fue la de comprender, en el marco del
calificante, a aquellas parejas entre las que no existiese ni hubiese existido convivencia.

Así, por ejemplo, se señala en el expediente 0288-D-2011: “Se presenta esta propuesta en consonancia con la
recientemente sancionada Ley 26.485 de Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia
contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales, que en su texto contempla
específicamente la violencia ejercida en el marco del matrimonio, las uniones de hecho, parejas o noviazgos,
vigentes o finalizados no siendo requisito la convivencia”.

Por su parte, en el expediente 0711-D-2012 se expuso: “Consideramos que, en la actualidad, hay muchas familias
conformadas, fuera del régimen legal del matrimonio, por uniones de hecho o relaciones sentimentales que, en
muchos casos, perduran a lo largo del tiempo, y que imponen asimilarlos al resto de los supuestos hoy
contemplados en la Ley (…). Debe entenderse el ámbito doméstico en [un] sentido amplio (…), esto es, el
originado en el parentesco, sea por consanguinidad o por afinidad, el matrimonio, como así también las uniones
de hecho y las parejas o noviazgos, incluyendo las relaciones vigentes o finalizadas, no siendo requisito la
convivencia”.

Así también, las diputadas Segarra y Risko manifestaron en el expediente n° 0894-D-2012 que:
“Consideramos necesaria la reforma de la norma mencionada agravando la situación penal del que matare a
una mujer, separado/a de hecho o no, con la que esté o haya estado ligado como conviviente o a través de cualquier
otra relación afectiva o de parentesco…”.

Finalmente, en el dictamen de la Comisión de legislación penal y de familia, mujer, niñez y adolescencia, al


recomendar la modificación del inciso 1° del artículo 80 del Código penal, se señaló: “Se adopta la concepción
amplia del concepto de ámbito doméstico que contienen los instrumentos legales nacionales e internacionales
(…) Esto es, el originado en el parentesco, sea por consanguinidad o por afinidad, el matrimonio, así como también
las uniones de hecho y las parejas o noviazgos, incluyendo las relaciones vigentes o finalizadas, no siendo requisito
la convivencia”.

Resulta evidente de la reseña efectuada, además de aquello que deriva de la sola observancia de las palabras
utilizadas para la redacción en este aspecto de la norma penal citada, que en la voluntad del legislador no se
concibió a la convivencia como requisito para la aplicación de la agravante. En consecuencia, a efectos de
interpretar el sentido de la regla penal, no es acertado recurrir a una institución del derecho privado que, entre sus
requisitos constitutivos, establece como ineludible a la convivencia.

Además, a diferencia de los supuestos de calificación del homicidio cometido contra un ascendiente,
descendiente o cónyuge, en los que el fundamento de agravación sí puede explicarse a partir del quebrantamiento
de deberes positivos impuestos por la pertenencia a determinadas instituciones consagradas en la ley civil, en las
Sol Aranguren P á g i n a 473 | 485
RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

cuales cada uno de sus integrantes se encuentra obligado a realizar prestaciones recíprocas en favor del otro,
exigidas por la propia ley y en virtud de las sola pertenencia a la institución de la cual se trate (relación paterno-
filial, matrimonio, etc.), no existe regulación legal alguna que consagre a la “relación de pareja” como una
institución, ni, por consiguiente, deberes derivados de ella. En consecuencia, no es posible encontrar la razón de
ser de la norma penal en estudio en un quebrantamiento de obligaciones, toda vez que la ley no las impone.

Así, en el doble quebrantamiento de deberes que supone el homicidio cometido contra un ascendiente,
descendiente o cónyuge, se explica el agravamiento de la sanción penal en relación con la prevista para la figura
básica (conf. artículo 80, inciso 1°, primera parte, del Código Penal).

En cambio, esa explicación no corresponde extenderla a la “relación de pareja” como supuesto de agravación
de la pena, pues en este caso “No existe una relación jurídicamente reconocida que sustituya al matrimonio, de
modo que ninguna de las relaciones de facto más o menos parecidas al matrimonio crea deberes per se” (Jakobs,
Gunther, op. cit., ap. 29/66).

Es que respecto de “una relación de pareja”, en la cual “mediare o no convivencia” (conf. art. 80, inciso 1° in
fine, del Código Penal), no es posible siquiera encontrar como fundamento un supuesto en el que “el legislador se
esfuerza en la regulación jurídica de uniones similares o análogas al matrimonio” (conf. Roxin). Ello sólo sería
admisible si la ley penal se hubiese referido estrictamente, por ejemplo, a la “unión convivencial”, receptada en el
citado artículo 509 del Código Civil y Comercial de la Nación. Sin embargo, tal como se explicó más arriba, esa
identificación no aparece plausible de ser afirmada.

Un análisis sistemático de la ley, que a su vez atienda a la voluntad del legislador y al fin de la regla, conduce a
considerar que la norma busca abarcar un tipo de relación que, aun cuando no se encuentre definida y consagrada
en la ley civil, y por esa razón no suponga la imposición de deberes especiales, implique, sin embargo, un más
acentuado contenido disvalioso, derivado de una ejecución del comportamiento ilícito, facilitada por aquello que
en el ámbito legislativo se denominó como un “abuso de confianza”, que es consecuencia de la existencia de esa
relación, vigente o no al momento del hecho, entre autor y víctima.

De ese modo se presenta razonable que el legislador compute como elemento de un más alto nivel disvalioso
del homicidio, la circunstancia de que el autor se valga para la ejecución, de la existencia, previa o actual, de una
relación con la víctima, que le proporciona así una mayor eficiencia a la comisión del comportamiento prohibido,
en tanto supone una cierta vulnerabilidad de la víctima, como consecuencia de estar o haber estado inmersa en
una “relación de pareja” junto al autor.

Es que, una “relación de pareja”, concomitante o anterior al hecho, supone que en la interrelación de sus
integrantes exista, o haya existido, una cierta intimidad generadora de confianza, en la medida en que se pueden
compartir o se pueden conocer diversos aspectos de la vida cotidiana de cada uno, circunstancias tales como los
sitios frecuentados, el lugar trabajo, los hábitos, costumbres, los desplazamientos habituales, la forma de ocupar
el tiempo libre, las relaciones familiares, o las amistades, los gustos, las preferencias individuales, etc.

Ese conocimiento de la persona con quien se tiene o tuvo una “relación de pareja”, basado justamente en la
confianza que el vínculo de intimidad e interrelación generó, que resulta a su vez determinante para compartir
todos aquellos aspectos de la propia vida de cada uno, es lo que puede proporcionar al autor, al momento del
hecho, una cierta ventaja para alcanzar una más eficiente comisión del comportamiento prohibido por la norma, y
de ese modo incrementar su disvalor.

En consecuencia, la aplicación del calificante contenido en el artículo 80, inciso 1°, in fine, del Código Penal,
exige verificar, en primer lugar, la existencia de un vínculo entre autor y víctima que presente características
propias de aquello que en la sociedad de que se trate, se defina con significado de “relación de pareja”.

Sol Aranguren P á g i n a 474 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

De ese modo, es dable afirmar que la unión de dos personas, sean del mismo o diferente sexo, con cierto grado
de estabilidad y permanencia en el tiempo, con vínculos afectivos o sentimentales, que comparten espacios de
tiempo en común, y ámbitos de intimidad, se caracterice como una “relación de pareja”.

En segundo lugar, la imposición de la agravante requiere la constatación, en cada caso, de un efectivo


aprovechamiento por parte del autor, de la existencia de la relación, previa o concomitante con el hecho. De forma
tal que, con base en ella, se vea facilitada la ejecución del homicidio, al dotar de un mayor grado de eficiencia al
accionar disvalioso, lo que a su vez determina la más intensa consecuencia punitiva, hasta alcanzar como respuesta
la prisión perpetua, en caso de consumación del delito.

Como consecuencia de lo expuesto hasta aquí y de las circunstancias que se han tenido por acreditadas en la
sentencia recurrida, corresponde concluir que los señores jueces del tribunal oral han llevado adelante una
correcta aplicación de la agravante contemplada en el artículo 80, inciso 1°, in fine de la ley penal de fondo. En
efecto, conforme lo acreditado por el a quo, la señora C. L. C. H. se había relacionado sentimentalmente con el
señor S. durante más de ocho años. Para arribar a esa conclusión, el tribunal oral ponderó el informe confeccionado
por la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación el día 17 de febrero de 2014, así
como la declaración de la propia víctima en la audiencia de debate, pues en ambas ocasiones, la señora C. H.
manifestó que, si bien con altibajos, S. había sido su pareja, habían sido “novios”, durante esos ocho años que duró
la relación.

Asimismo, tuvo por acreditado que, por la existencia de esa relación, el señor S. conoció al círculo de amistades
de la víctima, a su familia, incluyendo, claro está, al hijo de ésta, e incluso al empleador de la señora C. H. En función
de las constancias relevadas por el a quo, resulta acertada la conclusión a la que arribara el tribunal, acerca de la
relación afectiva que unió al señor S. con la víctima.

En efecto, la relación entre ambos no se trató de un encuentro o una serie de encuentros meramente
ocasionales, sino que fue una vinculación prolongada en el tiempo, con cierta estabilidad durante su vigencia, y
que era notoria para terceras personas y pública. Surge claro que el imputado concurría al domicilio de la víctima
asiduamente, pernoctaba allí (como el día del suceso a estudio), conocía a su familia, como así también compartían
actividades recreativas, tales como ir al cine o a bailar, y pasaban tiempo libre juntos.

Finalmente, también es correcto afirmar que, por la existencia de esa “relación de pareja” entre autor y
víctima, es que el señor S. vio facilitada la comisión del hecho, pues la agresión dirigida a C. L. C. H., se desarrolló
en el interior del domicilio de esta última con posterioridad a que el imputado cenara en la casa de la víctima, y a
raíz de su negativa a mantener relaciones sexuales.

Todo lo cual pone de resalto que la relación de pareja que, sin duda había mediado entre ambos, generó para
S. una situación que le facilitó no sólo el acceso al domicilio de la damnificada, sino a su habitación y a su cama, es
decir, a su ámbito de intimidad, lo que permitió a aquel una ejecución con menores límites de eficiencia. En
consecuencia, los jueces de la anterior instancia tuvieron correctamente por acreditado, más allá de toda duda
razonable, que el señor S. se valió de la existencia de su “relación de pareja” con la víctima, a efectos de ejecutar
su acción homicida, sin perjuicio de que circunstancias ajenas a su voluntad obstaculizaran la consumación de su
criminal ataque.

Sol Aranguren P á g i n a 475 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FALLO FAL

De 2012 DE LA CSJN. Interpretación sobre aborto no punible art. 86 inc. 2

La Corte Suprema precisó el alcance del aborto no punible y dijo que estos casos no deben ser judicializados
Interpretó el Código Penal diciendo que no resulta punible la interrupción del embarazo proveniente de toda clase
de violación y que cualquier caso de aborto no punible no está supeditado a trámite judicial. Exhortó a implementar
protocolos hospitalarios.

En el caso “A. F. s/medida autosatisfactiva”, la Corte Suprema, por unanimidad y por el voto conjunto del
Presidente Lorenzetti, de la Vicepresidenta Highton de Nolasco y de los jueces Fayt, Maqueda y Zaffaroni, y por los
votos individuales de los jueces Petracchi y Argibay, confirmó la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de
Chubut que, en marzo de 2010, autorizara la realización de la práctica de aborto respecto de la joven A.G, de 15
años de edad, quien quedara embarazada como consecuencia de haber sido violada por su padrastro. De esta
manera, rechazó el recurso extraordinario que, en representación del nasciturus, interpusiera el Asesor General
Subrogante de la Provincia de Chubut. La Corte aclaró que, no obstante que el aborto ya se había realizado, se
configuraba uno de los supuestos de excepción que, según su jurisprudencia, la autoriza a pronunciarse. Esto
teniendo en cuenta:
1. Que el tiempo que implica el trámite judicial de cuestiones de esta naturaleza excede el que lleva su decurso
natural,
2. Que era necesario el dictado de un pronunciamiento que pudiera servir de guía para la solución de futuros
casos análogos y
3. Estaba comprometida la responsabilidad internacional del Estado Argentino.

El voto mayoritario, firmando por los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt, Maqueda y Zaffaroni sentó
tres reglas claras:
▪ La primera: Que la Constitución y los tratados de derechos humanos no sólo no prohíben la realización
de esta clase de abortos, sino que, por el contrario, impiden castigarlos respecto de toda víctima de
una violación en atención a los principios de igualdad, dignidad de las personas y de legalidad. De este
modo, se puso fin a la incertidumbre relacionada con el alcance del artículo 86, inciso 2º, del Código
Penal, en tanto algunas instancias judiciales han entendido que éste sólo se aplica respecto de la
víctima de una violación que poseyera alguna discapacidad mental, criterio que llevaba a que la
cuestión se judicializara a lo largo del país con resultados adversos y, en algunos casos, con riesgo a la
realización del aborto o a la salud de la madre.
▪ La segunda: Que los médicos en ningún caso deben requerir autorización judicial para realizar esta
clase de abortos, debiendo practicarlos requiriendo exclusivamente la declaración jurada de la víctima,
o de su representante legal, en la que manifieste que el embarazo es la consecuencia de una violación.
▪ La tercera: Que los jueces tienen la obligación de garantizar derechos y su intervención no puede
convertirse en un obstáculo para ejercerlos, por lo que deben abstenerse de judicializar el acceso a
estas intervenciones, las que quedan exclusivamente reservadas a lo que decidan la paciente y su
médico.

Entre otros aspectos, en la decisión, se tuvieron en cuenta la posición de la Organización Mundial de la Salud
en la materia y distintos pronunciamientos del Comité de Derechos Humanos y del Comité de los Derechos del
Niño, ambos de Naciones Unidas que marcaron la necesidad de garantizar el acceso seguro a los abortos no
punibles en nuestro país y la eliminación de las barreras institucionales y judiciales que han impedido a las víctimas
de una violación acceder a un derecho reconocido por la ley.

Finalmente, con el objeto de hacer efectivo lo decidido y asegurar los derechos de las víctimas de violencia
sexual, los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt, Maqueda y Zaffaroni exhortaron a las autoridades

Sol Aranguren P á g i n a 476 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

nacionales, provinciales y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a implementar y hacer operativos, mediante
normas del más alto nivel, protocolos hospitalarios para la concreta atención de los abortos no punibles a los
efectos de remover todas las barreras administrativas o fácticas al acceso a los servicios médicos y a disponer un
adecuado sistema que permita al personal sanitario ejercer su derecho de objeción de conciencia sin que ello se
traduzca en derivaciones o demoras que comprometan la atención de la requirente del servicio.

Asimismo, atendiendo a la gravedad y trascendencia social que reviste la temática abordada en el caso, los
mencionados jueces señalaron la necesidad de que tanto en el ámbito nacional como en los provinciales se
extremen los recaudos a los efectos de brindar a las víctimas de violencia sexual, en forma inmediata y expeditiva,
la asistencia adecuada para resguardar su salud e integridad física, psíquica, sexual y reproductiva y el
asesoramiento legal del caso.

También sostuvieron que se consideraba indispensable que los distintos niveles de gobierno de todas las
jurisdicciones implementen campañas de información pública, con especial foco en los sectores vulnerables, que
hagan conocer los derechos que asisten a las víctimas de violación y que se capacite, en este sentido, a las
autoridades sanitarias, policiales, educativas y de cualquier otra índole para que brinden a toda víctima de violencia
sexual la orientación del caso.

• Juez Petracchi entendió que el recurrente no había justificado debidamente por qué sólo debía permitirse
que se practicara esta clase de abortos a las víctimas de una violación que presentaban deficiencias psíquicas ya
que, lo fundamental, era que, en este caso, la joven A.G. también había sido víctima de un ataque a su integridad
sexual y consideró que éste tampoco había demostrado que fuera inconstitucional la solución adoptada por el
legislador frente al conflicto de derechos entre la persona por nacer y quien resultó embarazada como
consecuencia de una violación. En consecuencia, resolvió declarar inadmisible el recurso interpuesto por el Asesor.

• Jueza Argibay también sostuvo que el recurrente no había demostrado por qué era válido restringir el
acceso al aborto no punible sólo a las víctimas de violación que presentaban deficiencias psíquicas ya que, lo
fundamental, era que, en este caso, la joven A.G. también había sido víctima de un ataque a su integridad sexual.
Además, consideró que no se había demostrado que fuera inconstitucional la solución adoptada por el legislador
frente a este conflicto de derechos entre la persona por nacer y quien resultó embarazada como consecuencia de
una violación. Por último, estableció que para el ejercicio del permiso jurídico sentado en la norma no debía
requerirse autorización judicial sino únicamente que los médicos verifiquen que, respecto de quien peticiona el
aborto, el embarazo es la consecuencia de una violación. En consecuencia, resolvió rechazar el recurso interpuesto
por el Asesor y confirmó la sentencia apelada.

Síntesis: La Corte Suprema tuvo en cuenta que el artículo 86 inciso 2º del Código Penal establece que:
“El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
… si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o
demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá ser requerido para el aborto”. Así,
atendiendo a esta disposición, y frente a una extendida práctica fomentada por los profesionales de la salud y
convalidada por distintos operadores de los poderes judiciales nacionales y provinciales que ha restringido
indebidamente el acceso a los abortos no punibles por parte de las víctimas de una violación, la Corte Suprema de
Justicia reafirma, con este pronunciamiento, el imperio del principio de legalidad que prescribe que las leyes están
para ser cumplidas, por lo que no puede impedirse a estas víctimas ejercer su derecho a interrumpir el embarazo
conforme lo autoriza el Código Penal en esta clase de casos.

Sol Aranguren P á g i n a 477 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

FALLO PÍPARO

Homicidio criminis causa. Homicidio en ocasión de robo

Sentencia Tribunal De Casación Penal (La Plata, Buenos Aires)


2 de febrero de 2015

Salidera bancaria. Condena a los imputados en orden a los delitos de homicidio calificado criminis causa en
grado de tentativa, en concurso real con robo calificado por el uso de arma de fuego, en concurso ideal con
homicidio en ocasión de robo, ocurrido mientras la víctima embarazada se encontraba efectuando una extracción
de dinero en una entidad bancaria, momento en el cual los acusados le dispararon a corta distancia, lo que le
produjo a la damnificada heridas graves con peligro de muerte, y el deceso de su bebé en gestación.

Advierte que surge acreditado que todos los coautores sabían y habían acordado la comisión de un robo con
armas aptas, y habían aceptado la probabilidad de su uso, máxime teniendo en cuenta el día y hora en que se
decidió cometer el hecho, por lo que ninguna duda cabe de la ultrafinalidad con que se efectuaron los disparos.

En lo que atañe a la muerte del niño, entiende configurado el delito de homicidio en ocasión de robo, pues si
bien el disparo que en definitiva puso en riesgo mortal al bebé se ejecutó cuando éste se encontraba en estado
intrauterino, lo cierto es que existe una relación causal directa con el deceso, que en definitiva fue padecido por
una persona ya nacida.

FALLO ANTIÑIR

Homicidio y Lesiones En Riña

Aunque el fallo “Antiñir” reafirmó la constitucionalidad de la figura del homicidio y lesiones en riña, también
la dejó descarnadamente expuesta a la discusión dogmática, quizá más de lo que había estado nunca.
Por otro lado, debe remarcarse que la Corte –a través del voto de los jueces Petracchi, Highton de Nolasco y
Lorenzetti– condicionó la constitucionalidad de los artículos 95 y 96 a que su aplicación garantice el respeto del
principio de culpabilidad por el hecho propio y el principio de inocencia. Es decir que si el tipo cuestionado fuera
aplicado como si constituyera una presunción (o ficción) de autoría, sería irremediablemente inconstitucional. Así
lo expresan claramente los magistrados: “En tanto se sujete la interpretación de los arts. 95 y 96, del Código Penal,
a límites estrictos, que eviten que su aplicación se convierta en la mera atribución de responsabilidad objetiva y en
un ‘delito de sospecha’ que invierta el onus probandi, tales normas resultan constitucionalmente admisibles”.

Si a ello se le suma el consistente voto en disidencia del juez Fayt, puede decirse que el fallo “Antiñir” ha abierto
más puertas al cuestionamiento constitucional de la figura que las que ha podido cerrar.

→Planteo de la Defensa: La defensa interpuso recurso extraordinario contra la sentencia del Tribunal Superior
de Justicia de la Provincia de Neuquén, luego que dicho Tribunal rechazara el recurso de casación contra la condena
impuesta a los imputados por homicidio y lesiones en riña.
Sostuvo la defensa en el recurso ante el Alto Tribunal que la aplicación de los Art 95 y 96 del CP son
inconstitucionales, ya que presumen la responsabilidad –y por lo tanto la culpabilidad- de quienes estuvieron en la
riña o ejercieron violencias en ella, presumiendo un nexo de causalidad entre sus actos y el resultado que, a todas
luces, resulta incompatible con los principios y garantías del Derecho Penal de nuestro país.
Si bien el recurso fue admitido por la Corte al versar sobre los alcances de una norma federal en colisión con
preceptos constitucionales, la decisión por mayoría fue a favor de la confirmación de lo resuelto.
La defensa argumentó que con la aplicación de ese delito "se vulnera el principio de culpabilidad,

Sol Aranguren P á g i n a 478 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

→Voto de Fayt: Fayt, votó en disidencia y criticó lo resuelto por la mayoría. Consideró que dichos artículos
establecen una responsabilidad penal objetiva, ya que aplicar una pena a todos los que participaron de una riña o
que ejercieron violencia –sin contemplar de qué forma y en qué magnitud- por la sola imposibilidad de determinar
quién o quiénes causaron el resultado lesivo, no respeta los lineamientos de la responsabilidad por los actos
propios y la personalidad de la pena.

PORTACIÓN ILEGAL DE ARMA DE FUEGO

Aptitud para el Disparo Defecto Del Arma

Cámara Nacional de Casación Penal de la Capital Federal. Fecha resolución: 28 - mayo - 2018

“No se verifica la errónea aplicación del derecho sustantivo que alega la defensa en la sentencia que condenó
al imputado en orden al delito de portación ilegal de arma de guerra, en cuanto sostuvo que pese a que el arma
incautada era apta para el disparo, su funcionamiento era anormal dado que para que se halle en condiciones de
uso inmediato es necesario que su portador manualmente desplace la cola del disparador a su posición original,
puesto que nada de ello fue probado en autos, donde el tribunal se conformó con tener por probada la aptitud (en
abstracto) del arma para disparar una bala, pero no si la anomalía que presentaba podía dejarla fuera de sus
“condiciones de uso inmediato” (voto del juez Días al que adhirieron los jueces Sarrabayrouse y Morin).

El delito de portación de arma de fuego es de peligro abstracto, pero ello no excluye la exigencia de una aptitud
para poner en peligro al bien jurídico. De ese modo, si bien no puede resultar típica la conducta mediante la cual el
bien jurídico nunca pudo haber corrido peligro, basta con la demostración de esta aptitud para su configuración.
Al respecto, este tipo de delitos no requieren la verificación de un peligro concreto para el bien jurídico, sino la
corroboración de la idoneidad (o aptitud) de la conducta para generar –en abstracto- un riesgo. De modo tal que
solamente quedan fuera de consideración aquellas constelaciones fácticas en donde, luego de sucedido el hecho,
se comprueba que la conducta no tenía capacidad para generar ningún riesgo desde un principio (voto del juez
Días al que adhirieron los jueces Sarrabayrouse y Morin).

Cita de “Díaz, Leonardo Demián s/ portación de arma de uso civil”, CNCCC 53791/2014/TO1/CNC1, Sala 3, Reg.
nro. 390/2015, resuelta el 1 de septiembre de 2015

No resulta argumento válido la invocación de una anomalía en el arma secuestrada en las actuaciones
consistente en una falla en la cola del disparador que debe ser colocado nuevamente en posición de disparo
manualmente luego de presionarla por primera vez, si se verificó que aquella era apta para el disparo y se
encontraba cargada con municiones también aptas, puesto que el defecto que se alega en nada obsta a la
posibilidad de efectuar disparos sino que únicamente afecta la repetición de una eventual segunda detonación ni
la defensa explica de qué modo ello obturó la posibilidad de generar un riesgo (voto del juez Días al que adhirieron
los jueces Sarrabayrouse y Morin).

Corresponde confirmar la sentencia que condenó al imputado en orden al delito de portación ilegal de arma
de guerra, en tanto no resulta válido el agravio defensista vinculado al desconocimiento en detalle acerca del
funcionamiento del arma por parte del imputado, toda vez que el tipo penal en cuestión no requiere de la
demostración de un peligro concreto para el bien jurídico, sino de una aptitud para generar ese peligro,
circunstancia que no es desvirtuada por el hecho de que el imputado no supiera cómo accionar el arma de fuego
voluntariamente, dada la peligrosidad intrínseca de un elemento de esas características. Ello, sin perjuicio de
observar que no existe univocidad respecto de que el imputado no efectuó disparo alguno que permita concluir,
sin más, que desconocía el accionar el arma (voto del juez Días al que adhirieron los jueces Sarrabayrouse y Morin).

Sol Aranguren P á g i n a 479 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

SI NO DISPARA NO ES ARMA DE FUEGO

La Cámara del Crimen revocó el procesamiento de dos imputados acusados de la supuesta comisión del delito
de tenencia de arma de fuego de uso civil. Ambos fueron detenidos y se les secuestró una pistola que no tenía
martillo percutor ni proyectiles, por lo cual no era apta para disparar. (viernes 16 de diciembre de 2005)

Lo resolvió la Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, integrada por los jueces
Gustavo A. Bruzzone y Jorge Luis Rimondi en autos “López, Gustavo Gabriel y otro. s/procesamiento”,
provenientes del Juzgado de Instrucción Nº 33, a raíz del recurso de apelación interpuesto por la defensa de
Gustavo Gabriel López y Christian Daniel Silva contra el procesamiento de ambos en orden al delito de tenencia de
arma de fuego de uso civil (arts. 45 y 189 bis, inc. 2, primer párrafo, del CP). Sin embargo, el abogado defensor no
impugnó la imputación por el delito de robo con arma no apta para el disparo (art. 166, inc. 2, último párrafo, del
CP).

No obstante, el arma que fue encontrada en poder de los imputados, además de ser secuestrada sin
proyectiles no resultaba apta para sus fines específicos, ya que no tenía martillo percutor, por lo cual no era apta
para producir el disparo.

Por ese motivo, el tribunal consideró que la imputación que pesaba sobre López y Silva por tenencia de arma
de uso civil no resulta acertada, ya que el bien jurídico tutelado por el tipo penal en cuestión, esto es, la seguridad
pública, no se ha visto afectado mediante la conducta reprochada.

Los jueces recordaron que en otra oportunidad la misma Sala, pero con distinta integración, ya se refirió al
tema. Allí se dijo que “la afirmación de que se trata de un delito de peligro abstracto no sólo no es suficiente, sino
además carente de sustento legal. Para que exista el delito de peligro abstracto, o conducta peligrosa, terminología
más correcta, es necesario que se den los elementos del tipo penal y, además, que la conducta sea antijurídica
materialmente. Si no hay antijuridicidad material, mal puede hablarse de injusto”.

“El dolo del autor debe existir, de manera que debe querer y conocer que porta un “arma”. Y arma propia es
algo que funciona, esto es, que dispara balas, de lo contrario, será otra cosa, pero no arma de fuego, aún para los
delitos de peligro abstracto”, agregaron los camaristas en aquella causa.

Además, los jueces recordaron que la falta de aptitud del arma “puede provenir de cualquier causa”, ya sea
por la ausencia de municiones o por la inutilización o faltante de algunos de sus elementos o partes esenciales,
extremos que se verifican en este caso.

En base a esos argumentos el tribunal decidió revocar parcialmente la resolución y disponer el sobreseimiento
de los imputados Gustavo Gabriel López y Christian Daniel Silva, en lo que respecta a la imputación por tenencia de
arma de uso civil, por resultar atípica la conducta que se les atribuye.

FALLO STANCANELLI

Hechos vinculados al tráfico de armas en lo que estuvieron involucrados ex funcionarios del poder ejecutivo
nacional. Los hechos imputados consistían en la falsificación ideológica de decretos que autorizaban la venta de
armas a otros países encubriendo el armamento bélico.

Se sostuvo que eso había sido orquestado por una asociación ilícita en la que participaban miembros del PEN
militares funcionarios de aduana etc. Al calificar estos hechos se dijo que el acuerdo de voluntades al que alude el
210 se encuentra presente valorando la pluralidad de maniobras delictivas que se imputarían los procesados como
el contrabando la malversación de caudales públicos entre otros. La CSJN dice que el acuerdo de voluntades que
el tribunal a quo extrae de la pluralidad de hechos delictivos hace que se pierda de vista el fundamento del tipo

Sol Aranguren P á g i n a 480 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

penal en cuestión, ya que no se ve en qué medida dicha organización para vender las armas al exterior pueda
producir alarma colectiva o temor en la población de ser víctima de delito alguno, en todo caso, Aquellos hubieran
sido dirigidos contra el erario nacional y no contra personas en particular.

FALLO KIMEL

Kimmel era un periodista que escribió un libro sobre el asesinato de cinco curas durante la dictadura y Relató
como actuó el juez de la causa. El juez denuncia por el delito de calumnias a Kimmel

En primera instancia se condena Kimmely el apela. En la cámara se revoca y se dice que Kimmel no se
extralimitó ni infringió la ética solo hablo sobre un hecho público ante esto, el juez apela por recurso extraordinario
federal. La corte suprema de justicia nacional revocó la sentencia de la cámara y pidió nueva sentencia. El fallo llega
a la corte interamericana de derechos humanos la cual dice: El derecho al honor está protegido en el artículo 11 de
la convención y la libertad de expresión es el elemento individual de toda persona… Y el elemento social es el
acceso a la información. Es fundamental para el Estado democrático y para la sociedad poder conocer esa
información por lo que dice que no debería haber ido por vía penal por ser última ratio y que los hechos relatados
Son ciertos pero su búsqueda de datos era arbitraria y aquí aplica la teoría de la real malicia.

Por último, estableció que el Estado argentino debía dejar sin efecto la condena primando la libertad de
expresión de expresión y que vuelva a dictar sentencia. Luego la corte dijo que no era el claro el derecho a la
libertad de expresión y condenó Argentina por violar La convención americana debería indemnizar al periodista y
acomodar su derecho a la convención.

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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

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Cuadros
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RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

CLASIFICACIÓN DE ARMAS

Instrumento que aumenta el poder ofensivo de la persona

• Propias: específicamente destinadas al ataque o defensa (Ej: espada, arma de fuego)


• Impropias equiparadas a las propias: tienen otro destino, pero se pueden usar para causar daño (Ej: armas
blancas, cuchillo)
• Verdaderamente Impropias: no tienen esa finalidad, pero por las características de la cosa podrían
adecuarse (Ej: herramientas con punta, un destornillador)

ARMAS DE FUEGO → aquella que dispara proyectiles por medio de un mecanismo de sustancias que
producen gases que lo expulsan, a través de la deflagración de pólvora (Ej: revolver)

NO usa el impulso del hombre, animales o mecanismo como el arco

NO es la explosión de gases (Ej: granada)

NO son rifles, ni pistolas porque no hay deflagración sino solo mecanismo

PUEDE SER USADA:


 De manera propia: verdadera y óptima para el disparo
 De manera impropia: usada como objeto contundente (provoca agresión)

PUEDEN DARSE DIFERENTES SITUACIONES:

 Que la aptitud para el disparo no pudo ser probada (Ej: no se encontró el arma)
 Que no es apta para el disparo:
o Por defecto (Ej: falta de percutor)
o Por estar descargada
o Otras insuficiencias en funcionamiento

ARMA DE UTILERIA → es una réplica o reproducción de un arma de verdad, sea o no de fuego (Ej: revolver o
cuchillo) estas no funcionan

ARMA DE JUGUETE → son de plástico, no son idóneas porque es muy notorio que son de juguetes. No son
una replica exacta como las de utilería

Arma en el ROBO CON ARMA:

• Con cualquier tipo de arma la pena es de 5 a 15 años


• AGRAVANTE: si es arma de fuego se le suma 1/3 en el mínimo y en el máximo de la pena
• ATENUANTE: se le aplica una pena de 3 a 10 años si:
o Es de utilería
o Si no se pudo probar la aptitud para el disparo

¿Qué pasa con el arma descargada y el arma de juguete en el caso de robo? Hay quienes consideran:
- Que seria robo simple
- Que seria robo atenuado
Pero sobre esto el código no dice nada, por lo que hay discusión doctrinaria

Sol Aranguren P á g i n a 483 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES

Existen 3 tipos

1. TENENCIA SIMPLE: (Art 14 párrafo 1) “el que tuviere en poder estupefacientes”. es un delito doloso porque
sabe que lo tiene y tiene voluntad de ejercer sobre ello disponibilidad.
Es solo la tenencia de estupefacientes, no contempla la materia prima semillas o plantas
Es un delito permanente, se consuma con entrar en poder de disposición.
Es un punto intermedio entre la tenencia para consumo personal y la tenencia para comercializar.
Se resuelve con el fallo Vega Giménez:
1ro Se pena por tenencia simple
2do Se apela porque entienden que la cantidad y demás circunstancias determinan que para
consumo personal (van a la CSJN).
3ro Se manifestó que no se pudo acreditar la finalidad de consumo personal; pero tampoco se pudo
acreditar que no existía el consumo personal, por lo que a favor del reo no puede aplicarse juicio
condenatorio sin certeza.
4to La corte determinó: la tenencia es simple cuando se descarta el consumo personal, pero cuando
hay duda es consumo personal.

2. TENENCIA PARA COMSUMO PERSONAL: (Art 14 párrafo 2) por la escasa cantidad y demás circunstancias
se sugiere que es para consumo personal, por lo que se atenúa la pena.
Esto sigue siendo delito porque sigue estando en la ley, pero podría decirse que a partir del fallo Arriola se
analiza el caso concreto para ver la aplicación de este párrafo.
Fallo Arriola:
La discusión sobre la constitucionalidad del artículo gira en torno a la potestad para reprimir cuando
es para uso personal, en función del artículo 19 de la Constitución, dado que solo puede generar un daño
a esa persona. otros dicen que siempre se afectan intereses de la sociedad, por qué la persona compra
droga a traficantes y la actividad se fomenta.
1ro Se lo condena a medidas educativas debido a la atenuación del segundo párrafo
2do Apelan
3ro La CSJN declara inconstitucional este delito para el caso en concreto debido a que avanza sobre
el ámbito privado de las personas afectando el derecho a la intimidad (Art 19 y TTII). Ya que la tenencia
para el propio consumo, por sí solo, no es elemento para afirmar que ofendieron la moral pública o
derechos de terceros.
4to Se cambia el paradigma de atacar al narcotráfico penando al consumidor, dado que es
contraproducente porque luego no quiere testificar.

3. TENENCIA PARA COMERCIALIZACIÓN: (Art 5 inc d) para que se dé este delito tiene que haber una ultra
intencionalidad qué es la finalidad de lucro. Esto se trata de un acto preparatorio punible.
¿Como prueba que tiene la intención de comercializar? al hacerse un allanamiento se tiene que obtener
objetos que se utilicen para vender Ej: balanza, bolsas de nylon, tijera junto a diferentes recortes, picador
de droga, anotaciones de ventas. todo esto sirve para demostrar el aspecto subjetivo del delito
también se tiene en cuenta las tareas previas (Ej: se lo vio varias veces intercambiar algo por plata,
conversaciones con lenguaje encriptado en diferentes chats)
NO siempre la cantidad de estupefaciente hace que sea comercialización

Sol Aranguren P á g i n a 484 | 485


RESUMEN DE DERECHO PENAL 2 (CATEDRA PROCAJLO)

CONFLICTO DE CONSTITUCIONALIDAD O PRINCIPIOS AFECTADOS


1. Art 80 inc 8 agravado por función o cargo → se cuestionó su inconstitucionalidad por afectar el principio
y garantía de igualdad ante la ley, pero no se dio lugar al planteó, ya que el fundamento del agravante es
por el mayor peligro al que se exponen las personas cuando cumplen su deber
2. Art 82 y Art 80 último Párrafo → que afecta al principio de proporcionalidad de las penas por qué:
a. Parricidio Emocional: se encuentra afectada la persona por dos factores: la emoción violenta y las
circunstancias extraordinarias de atenuación, y la pena es de 10 a 25 años
b. Circunstancias Extraordinarias de Atenuación: la persona solo está afectada por un factor, pero la
pena es de 8 a 25 años
3. Art 84 bis (Homicidio culposo agravado) se critica:
a. El agravante por fuga del conductor: viola el principio de inocencia (porque si la persona se queda
en el lugar se auto incrimina)
b. El agravante de alcohol, velocidad, inhabilitación, semáforo, contramano: todas Estas son faltas
administrativas violatorias del reglamento, que ya estarían contempladas la figura básica
c. El agravante por más de una víctima: se transforma el resultado en un agravante, vulnera el
principio de legalidad, se pena por algo que será por azar, también se afecta el principio de
proporcionalidad.
4. Conflicto entre el robo y la extorsión: (robo con arma) hay diferentes teorías
a. Criterio temporal: robo (la persona decide en el momento) en la extorción (tiene más tiempo para
elegir si cumplir o someterse al mal)
b. Criterio de entrega de la cosa: es extorción porque el sujeto pasivo le da la cosa, no es
desapoderado.
c. Procajlo: es extorción porque el robo exige violencia física (que no hay porque se lo da y solo
mostró el arma)
5. Robo y homicidio: hay varias teorías
a. Los que consideran que solo es homicidio preterintencional
b. Los que consideran que es homicidio doloso y culposo
c. Los que consideran que es homicidio con dolo directo o eventual (el culposo genera concurso)
d. Los que consideran que son los dolosos pero fuera de lo que establece el Art 80 inc 7 (el culposo y
el preterintencional generan concurso)
6. Tenencia de estupefacientes para comercializar: se pena un acto preparatorio, pero se determinó que no
es inconstitucional por qué, no toda figura debe producir un daño para ser punible; sino que puede serlo
cuando causa un peligro, y así no dejarlo librado a juicio individual.
7. Excusa absolutoria en los delitos contra la propiedad
8. Constitucionalidad del enriquecimiento ilícito:
a. Postura que lo considera inconstitucional: dice que viola el principio de legalidad e inocencia,
también viola el principio de no declarar contra sí mismo porque se pone en su cabeza la carga de
la prueba (por lo que hay una presunción de culpabilidad)
b. Postura que considera que es constitucional: porque es un incumplimiento del deber que fue
adquirido por el manejo de fondos públicos. Además, no hay violación de inocencia porque están
hechos que suponen de manera vehemente el enriquecimiento a costa de los fondos públicos.
9. Principios que viola la exacción ilegal
10. Tentativa de contrabando: la ley establece que se aplica la misma pena para quién consuma el delito que
para aquel que es encontrado en grado de tentativa. Existen dos posturas frente a esto:
a. Quienes consideran que es inconstitucional porque se viola el principio de legalidad, de lesividad
(dado que la afectación al bien jurídico no es la misma cuando está en tentativa que cuando se
consumó) y el de culpabilidad.
b. Hay quienes consideran que es constitucional dado que la mayoría de los casos que son hallados
se encuentran en grado de tentativa (fallo Senseve Aguilera y en Vrachessi, pero en este último
Zaffaroni se opone manifestando la afectación de los 3 principios antes mencionados)
Sol Aranguren P á g i n a 485 | 485

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