SEÑORA JUEZ PUBLICO CIVIL Y COMERCIAL NOVENO DE LA CAPITAL
TERCERIA DE DERECHO PREFERENTE
NUREJ: 3018632 – 3
OTROSÍES. –
BANCO UNIÓN S.A. representado legalmente por CARLA BEATRIZ
ANDRADE FLORES Y/O NIXON DANILO VARGAS ARNEZ, mayores de edad, hábiles por derecho, abogados, con cedulas de identidad Núm. 5949870 exp. Cbba. y Núm. 5933064 exp. Cbba., en condiciones de Jefe Regional Legal de Recuperaciones y Abogado de recuperaciones, respectivamente de la Regional de Cochabamba, según mandado Núm. 149/2022 de fecha 23 de marzo de 2022, y Núm. 250/2020, de fecha 14 de agosto de 2020, ambos otorgados en la ciudad de La Paz ante Notaria de Fe Pública, registrado en FUNDAEMPRESA con el número 00287162 en el Libro 13 en fecha 24 de marzo de 2022, y número 00258625 en el libro 13 en fecha 14 de agosto de 2020, dentro el proceso EJECUTIVO seguido por ALBERTO GONZALES TABOADA contra FELIX CLAROS GARCIA Y OTROS.
I. - PERSONERIA
En merito a los testimonios de poder acompañados, y acreditada como
esta nuestras personerías, solicitamos se nos tenga por apersonados en representación del Banco Unción S.A. y posteriores actuaciones se nos haga conocer.
II. – ANTECEDENTES
Hemos tomado conocimiento de la existencia de este proceso ejecutivo
y en tiempo hábil tenemos a bien interponer tercería de Derecho Preferente en contra de ALBERTO GONZALES TABOADA FELISA MOREIRA MONTAÑO, FELIX CLAROS GARCIA y SONIA REJAS AGUILAR, solicitando que previos los tramites de rigor, se declare probado y en consecuencia se disponga que con el producto del remate se pague en primer lugar al BANCO UNION S.A. como acreedor privilegiado, más los costos y costas correspondientes. 1. – De la copia legalizada de la Escritura Publica Núm. 239/2015, otorgado por ante notaria de Primera Clase Núm. 5, Notario EDDER GEORGE TERCEROS GABRIEL de fecha 07 de mayo de 2015, CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE BIEN INMUEBLE POR COMPRA VENTA, SUSCRITO POR ALBERTO GONZALES TABOADA Y ELISA MOREIRA MONTAÑO COMO VENDEDORES, EN FAVOR DE FELIX CLAROS GARCIA Y SONIA REJAS AGUILAR COMO COMPRADORES; POR LA SUMA DE UN MILLON QUINIENTOS DIECINUEVE MIL CUATROCIENTOS SESENTA 00/100 BOLIVIANOS (Bs. 1.519.460,00.-) Y PRÉSTAMO DE DINERO CON GARANTÍA HIPOTECARIA DE BIEN INMUEBLE QUE OTORGA EL BANCO UNIÓN S.A., habiéndose registrado la Garantía Hipotecaria en oficinas de Derechos Reales Punata en fecha 07 de mayo de 2015, Asiento B-2.
2. – Fotocopia Legalizada de la Escritura Publica Núm. 966/2019
otorgado por ante Notaria de Fe Publica Núm. 23 a cargo del Notario Dr. Miguel Ramírez Claros de fecha 29 de mayo de 2019, del “CONTRATO DE REPROGRAMACION DE DEUDA” QUE SUSCRIBEN LOS SEÑORES: BANCO UNIÓN S.A., REPRESENTADO PRO EDMUNDO VALLEJOS VEGA COMO SUBGERENTE REGIONAL DE OPERACIONES DE LA SUCURSAL COCHABAMBA DEL BANCO UNION S.A., Y JACQUELINE DANIELA MATNY GAMBOA COMO JEFE REGIONAL BANCA PERSONAL DE LA REGIONAL COCHABAMBA DEL BANCO UNIÓN S.A. EN CALIDAD DE ENTIDAD ACREEDORA Y POR OTRA PARTE: FELIX CLAROS GARCIA EN CALIDAD DE PRESTATARIO(A) Y GARANTE HIPOTECARIO, SONIA REJAS AGUILAR EN CALIDAD DE CODEUDOR(A) Y GARANTE HIPOTECARIO. Que en su cláusula cuarta se ratifica la validez del contrato de préstamo celebrado por Escritura Pública de préstamo Núm. 239 de fecha 7 de mayo de 2015, registrándose la reprogramación del crédito en oficinas de Derechos Reales en el Asiento B-5 en fecha 30 de mayo de 2019.
3. – Fotocopia Legalizada de la Escritura Publica Núm. 461/2021
otorgado por ante Notaria de Fe Pública Núm. 10 a cargo del Dr. Charles C. Becerra Sejas, de fecha Quillacollo 28 de junio de 2021, del CONTRATO DE REPROGRAMACION DE PRESTAMO DE DINERO CUYAS CUOTAS FUERON DIFERIDAS, OTORGADO POR EL BANCO UNIÓN S.A. REPRESENTADO POR LAS SRAS. LIC. GABRIELA ESTEFANIA ROCHA ACHA EN MERITO AL PODER NÚM. 590/2018 y LIC. MARIEL NEISMA GONZALES TROCHE EN MERITO AL PODER NÚM. 956/2013, A FAVOR DE LOS SEÑORES FELIX CLAROS GARCIA EN CALIDAD DE GARANTE HIPOTECARIO y SONIA REJAS AGUILAR EN CALIDAD DE CODEUDORA, GARANTE HIPOTECARIA. Que, en su cláusula sexta se ratifica el contrato principal, de préstamo Núm. 239 de fecha 7 de mayo de 2015, registrándose en oficinas de Derechos Reales en el asiento B-8 en 1 de julio de 2021.
Los compradores DEUDORES se comprometieron a la devolución del
capital e intereses en fechas y montos acordados con la garantía hipotecaria de: Un bien inmueble con una extensión superficial de 573,00m2, según plano aprobado por R.T.A. Núm. 101/2013 de fecha 07 de octubre de 2013 ubicado en el área urbana, zona Noreste, Tolata Chico, Provincia German Jordán de la ciudad de Cochabamba, cuyo derecho propietario fue registrado en la Matricula Núm. 3.08.1.05.0001769 Asiento A-4 en fecha 07 de mayo de 2015, y demás características y condiciones establecidas en el contrato de préstamo referido, registrándose la garantía hipotecaria bajo la matricula Núm. 3.08.1.05.0001769 asiento B-2 en fecha 07 de mayo de 2015, conforme se acredita del certificado hipotecario que se adjunta y el que cursa en obrados; es decir, con prioridad y consiguiente preferencia al registro hipotecario judicial registrado por ALBERTO GONZALES TABOADA y ELISA MOREURA MONTAÑO, registrado en fecha 20 de agosto de 2020 y sub inscripción de gravamen de fecha 24 de noviembre de 2020, bajo la Matricula Núm. 3.08.1.05.0001769 Asiento B-6 y B-7, en base al cual su autoridad habría ordenado la subasta y remate en este proceso.
Finalmente se acompaña liquidación actualizada que acredita que los
Sres. FELIX CLAROS GARCIA y SONIA REJAR AUILAR como deudores, adeudan al Banco Unión S.A. la suma de Bs. 1.304.269,48.
III. – PREFERENCIA DE PAGO POR PRIORIDAD DE REGISTRO DE
LA GARANTIA HIPOTECARIA.
De conformidad a los Art. 1392, 1393 del Código Procesal Civil, y la
documentación que se acompaña y folio real se evidencia la prioridad y preferencia que tiene el Banco Unión S.A., al contrato de préstamo del ejecutante.
Al presente siendo evidente que el registro de la hipoteca y los
derechos privilegiados del Banco Unión S.A., se han realizado muchos años antes que los derechos de los ejecutantes LUIS ALBERTO GONZALES y MOREIRA MONTAÑO, AMPARADOS EN LOS Art. 53, 359, 360 y 361 del Código Procesal Civil, Art. 1360 – I del Código Civil que señala: “La hipoteca constituida sobre bienes de propiedad del deudor o de un tercero, con garantía de una deuda, confiere al acreedor hipotecario los derechos de persecución y preferencia. Por el primero puede embargar la cosa o derecho en poder de cualquiera; por el segundo, es preferido en el pago a otros acreedores”. (Subrayado de nuestra parte), norma concordante con lo dispuesto por el Art. 1363 – II y 1364 del Código Civil que establecen: “La hipoteca es indivisible y subsiste por entero sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada una de sus partes, y garantiza toda la deuda y cada una de sus partes o saldo” y “La hipoteca solo surte efectos frente a terceros desde el día de su inscripción en el registro respectivo”.
De igual forma el Art. 1393 del mismo cuerpo legal determina:
“(PREFERENCIAS ENTRE ACREEDORES HIPOTECARIOS Y ANTICRESISTAS). La preferencia entre acreedores hipotecarios de cualquier clase que sean y entre estos y los anticresistas, se regula por la prioridad de su inscripción en el registro para lo que se tomara en cuenta el día y la hora.”
IV. – FUNDAMENTACION Y PETITORIO. –
Por todo lo expuesto, estando demostrada la preferencia en el pago del
Banco Unción S.A., por la prioridad del registro de la garantía hipotecaria con respecto al registro de los ejecutantes en la presente causa, al amparo del artículo 53 del Código Procesal Civil que señala: “(TERCERIA DEL DERECHO PREFERENTE). quien alegare un derecho positivo y de existencia cierta en todo o en parte sobre el bien o derecho que se discute en un proceso pendiente, podrá intervenir formulando su pretensión contra las partes”. En la Litis, conforme se acredita de la documentación que se acompaña y de los registros de la garantía hipotecaria, acreditan que el banco tiene un derecho de crédito privilegiado o preferencial por la fecha de registro de la garantía hipotecaria lo que le otorga el derecho de persecución y preferencia en el pago deduciendo la presente tercería antes de hacerse efectivo el pago al creedor.
Asimismo, el artículo 359 del citado Código preceptúa:
“(PROCEDIMIENTO). I. – La tercería se plantea por escrito observando los requisitos de la demanda en lo que fuere pertinente. La tercería será corrida en traslado a las partes y, si se suscitare oposición, se la sustanciará y resolverá en una sola audiencia. Este mismo procedimiento se aplicará a las otras clases de intervención de terceros en lo que fuere pertinente…” Disposición que determina que la tercería será resuelta en una sola audiencia y será tramitada como proceso de puro derecho. En la Litis, conforme ha sido establecido precedentemente, se trata de una tercería de pago preferente por la prioridad que tiene el banco sobre el bien inmueble a rematarse que le da el derecho de persecución y preferencia del producto obtenido del remate del inmueble que garantiza la obligación, preferencia que se encuentra acreditada con la documentación que cursa en el proceso y la acompañada al presente memorial, prueba documental preconstituida suficiente para acreditar la pretensión.
Por su parte el Art. 360 del adjetivo citado enseña: “(TERCERIA EN
PROCESOS DE EJECUCION, EJECUTIVOS O CAUTELARES). I. – La tercería propuesta en procesos de ejecución, ejecutivos o cautelares por quien comparezca como consecuencia de medidas cautelares que afectaren sus bienes o sobre los cuales alegare mejor derecho que el embargante, será tramitada corriendo en traslado a las partes, debiendo responder estas en el plazo de cinco días. En lo demás se sujetará al trámite de los procesos incidentales (…). III. En el caso de las tercerías de pago preferente, el tramite en lo principal continuara desarrollándose, pero quedara suspendido el pago hasta que se resuelva la tercería planteada.” En la Litis, conforme se acredita de la documentación que se acompaña y de los registros de la garantía hipotecaria, acreditan que el BANCO UNION S.A. tiene un derecho de preferencia en pago por la fecha de registro de la GARANTIA HIPOTECARIA, anterior a la fecha de la inscripción de la hipoteca judicial dentro el presente proceso.
Por todo lo expuesto, las disposiciones adjetivas citadas, con relación a
las previsiones contenidas en los Art. 1360, 1363, 1364 y 1393 del Código Civil, interpongo TERCERIA DE DERECHO PREFERENTE en el pago contra:
1. – LUIS ALBERTO GANZALES TABOADA Y FELISA MOREIRA
MONTAÑO, mayores de edad, hábiles por Ley, con C.I. Núm. 5254401 exp. Cbba. y C.I. Núm. 7813514 exp. S.C., con domicilio en la calle San Felipe de Austria s/n zona Villa Pagador de esta ciudad. 2. – FELIX CLAROS GARCIA y SONIA REJAS AGUILAR, mayores de edad, hábiles por Ley con C.I. Núm. 3753028 exp. Cbba., y C.I. Núm. 3740326 exp. Cbba., con domicilio especial ubicado en la Carretera antigua a Santa Cruz Km. 33 Tolata.
Solicitando a su Autoridad, imprima el trámite de Ley y en definitiva se digne
pronunciar resolución declarando PROBADA la demanda de TERCERIA interpuesta, disponiendo el pago preferente del producto de la subasta en favor del BANCO UNICION S.A., en la suma adeudada de Bs. – 1.304.259,48. – a capital, más intereses adeudados a la fecha del pago y sea con expresa condenación de costas y costos al ejecutante.
1. – Testimonio de poder Núm. 149/2022 de fecha 23 de marzo de
2022, otorgado ante Notaria de Fe Publica Núm. 64, Dr. Rodrigo Calcina Quisbert de la ciudad de La Paz.
2. – Testimonio de poder Núm. 250/2020 de fecha 14 de agosto de
2020, otorgado ante Notaria de Fe Publica Núm. 64, Dr. Rodrigo Calcina Quisbert de la ciudad de La Paz.
3. – Fotocopia legalizada de la Escritura Publica Núm. 239/2015 de
fecha 7 de mayo de 2015, otorgado por ante Notario de Fe Publica de Primera Clase Núm. 5, Dr. Edder George Terceros Gabriel de la ciudad de Cochabamba. 4. – Fotocopia legalizada de la Escritura Publica Núm. 0966/2019, de fecha 29 de mayo de 2019, otorgado por ante Notario de Fe Publica Núm. 23 Dr. Miguel Ramírez Claros de la ciudad de Cochabamba.
5. – Fotocopia legalizada de la Escritura Publica Núm. 461/2021, de
fecha 28 de junio de 2021, otorgado por ante Notario de Fe Pública de Quillacollo Núm. 10, Dr. Charles C. Becerra Sejas, de la provincia Quillacollo.
6. – Certificado Hipotecario fojas 2 original, que acredita el gravamen
efectuado a favor del Banco Unión S.A.
7. – Liquidación de deuda.
8. – Información rápida del inmueble hipotecado y objeto del proceso.
Pido se tenga presente y se arrime a los antecedentes del proceso.
OTROSÍ SEGUNDO. – Los folios reales acompañados por la parte ejecutante
que cursan en el proceso, mismos que fueron acompañados al solicitar remate los hacemos nuestros en calidad de prueba documental, que acreditan el registro de la hipoteca que tiene constituida el Banco Unión S.A. y su consiguiente privilegio, solicitando a su Autoridad, se tenga presente a momento de dictar la resolución.
OTROSÍ TERCERO. – Por secretaria de su digno despacho ordene se me
extienda Comisión Instruida para notificar a los ejecutantes y ejecutados en la localidad de Tolata, sea para cualquier funcionario hábil y no impedido de la Jurisdicción de German Jordán Cliza.
OTROSÍ CUARTO. – Respecto a los honorarios profesionales, el profesional
que patrocina se somete a la iguala suscrita con el Banco Unión S.A.
OTROSÍ QUINTO. – En cumplimiento a lo dispuesto por el parágrafo II del Art.
84 de la Ley 439, anuncio como procuradora a la Sra. HILDA VILLARROEL MARAÑON con C.I. Núm. 5238317 exp. Cbba., pido se tenga presente.
OTROSÍ SEXTO. – En aplicación del Art. 83 – I del Código Procesal Civil, a
efectos de conocer su determinación de futuras diligencias de notificación señalo domicilio procesal en la Calle Ladislao Cabrera Núm. 752, Edificio “Torre Matisse” entre Antezana y 16 de Julio Planta baja oficina 7, Teléfono Celular/WhatsApp de mi abogado co-patrocinante Núm. 72788984 - 65374798, correo electrónico mario.gomez.massi@gmail.com; Para fines de notificación electrónica judicial señalo Buzón de Ciudadanía Digital de mi abogado co-patrocinante, conforme instructivo No. 08/20 emitido por el Tribunal de Justicia de Cochabamba
OTROSÍ SEPTIMO. – Citaciones se comisione a oficial de diligencias.
Introducción al derecho internacional privado: Tomo III: Conflictos de jurisdicciones, arbitraje internacional y sujetos de las relaciones privadas internacionales