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Experiencia Curricular:
Derecho Comercial I
Autor:
Docente:
Perú – Tarapoto
2023
INTRODUCCIÓN
Por otro lado, Jorge Trelles, en su libro "Gestión Empresarial: Decisiones en Finanzas y
Contabilidad", aborda la aplicación de utilidades desde una perspectiva estratégica en el
contexto peruano, donde las empresas enfrentan una regulación específica en cuanto a la
distribución de utilidades, dicho autor ofrece valiosas pautas sobre cómo tomar decisiones
financieras que maximicen el valor para los accionistas. Además, explora la importancia
de la reinversión de las utilidades en el crecimiento y desarrollo sostenible de la sociedad
anónima. (Trelles, 2020)
1
Ley General de Sociedades N° 26887, prescrito en el artículo 113°.
2
Ley General de Sociedades N° 26887, prescrito en el artículo 155°, el umero de directores no puede ser
menor de tres.
caso de ausencia o impedimento-, tienen las facultades de gestión y de
representación legal necesarias para la administración de la sociedad dentro de su
objeto, además el periodo del directorio es no mayor de tres años, ni menor de un
año, asimismo, el directorio en su primera sesión, elige entre sus miembros a un
presidente, este convoca al directorio en los plazos u oportunidades que señale el
estatuto y cada vez que lo juzgue necesario para el interés social, o cuando lo
solicite cualquier director o el Gerente General.
Directores titulares
DIRECTORIO PRESIDENTE
Directores suplentes o
alternos
Fuente: De elaboración propia.
2.1.Concepción: Para Joaquín Garrigues, indica que los ESTATUTOS son la “norma
constitucional de la sociedad que rige su vida interna en todo aquello que no
3
Ley General de Sociedades N°26887, prescrito en el Artículo 187°
constituya Derecho legal colectivo”4. Junto con el pacto social y los convenios
previstos en el artículo 8° de la ley N°27444, constituyen marco jurídico interno
de la sociedad.
Estatuto
NORMAS JURÍDICAS -
SOCIEDADES Pacto Social
internas-
Convenios
Fuente de elaboración jurídica
2.2. Origen: Nace por la voluntad de los socios fundadores y se mantiene en adelante,
modificándolo cuando lo deciden los accionistas reunidos en junta. Ciertamente,
es un documento que sea inmodificable, pues las circunstancias (económicas,
sociales, fiscales o de otro cualquier otro orden) existentes al momento de la
redacción del estatuto original pueden haber cambiado y generar la necesidad o
conveniencia de modificarlo para que la sociedad se adopte y afronte una nueva
realidad.
Jesús Quijano señala: “la disponibilidad del contenido estatutario para la propia
sociedad se entiende correctamente como una consecuencia de la autonomía de la
persona jurídica que se ejerce tanto en el momento funcional, configurando su
estructura inicialmente, como con ocasión de modificaciones. Se ha pasado así de
aquella inicial reserva a posibilitar modificaciones sin que concurriera el
consentimiento unánime de todos los fundadores o todos los accionistas a
considerar la modificación como efecto de un normal acuerdo corporativo
4
Garrigues & Uría, 1976, pág.236.
adoptado por la mayoría que, en la estructura orgánica de la sociedad, sancionada
por la ley, hace valer su voluntad como decisión de la propia sociedad siempre
que concurran determinados requisitos”.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127, dejando a
salvo lo establecido en el artículo 120.
La modificación del Estatuto, está supeditado a dos presupuestos los cuales son la
convocatoria expresa y el acuerdo de conformidad.
A) La convocatoria expresa, debe contar con los requisitos de procedibilidad que
establece el artículo 116° de la LGS
Plazo: debe ser publicado con una anticipación no menor de diez días al de la fecha
fijada para su celebración.
La convocatoria expresa
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO
El acuerdo de conformidad
Fuente: De elaboración propia
Sólo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que en la junta hubiesen
hecho constar en acta su oposición al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido
ilegítimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a
voto.
I. ASPECTOS PREVIOS
1.1.La Sociedad Anónima
De acuerdo a Gallo (2016) “El Pacto Social, es lo que algunos juristas conocen o
denominan como el Contrato Social, que es un documento suscrito por Socios, donde
están los Estatutos de la Sociedad, que son los que va a regir la vida de la misma, allí
encontraremos el Capital Social, así como la cantidad de acciones, las que va a regular
la vida de la Sociedad, el cual está suscrito por los Socios de la misma”. (p. 7).
Además, se debe mencionar que las Sociedades Anónimas siempre se crean desde un
punto de vista comercial, para obtener un fin económico, el cual de acuerdo al
ordenamiento jurídico debe ser un fin lícito.
1.2. Patrimonio
Por otro lado, está el patrimonio neto, el cual consiste en la diferencia entre los activos
y los pasivos de la sociedad, en un determinado momento, es decir, el conjunto de
bienes y derechos que posee una empresa, los mismos que pueden ser estimables
económicamente.
1.3.Capital Social
El capital social de la sociedad anónima está integrado por las aportaciones de bienes
y derechos de los socios y están representadas por acciones. El capital social puede
aumentarse o disminuirse conforme a las disposiciones legales establecidas en la Ley
General de Sociedades.
Así mismo, es importante señalar que, si bien es cierto que el capital social tiene
carácter económico, también implica derechos y obligaciones que los socios deben
cumplir.
Como requisito para que se pueda realizar el aumento del capital de una sociedad es
necesario que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que
pertenezcan, estén totalmente pagadas, tal y como lo establece el articulo 204 de la
Ley General de sociedades. El acotado articulo también señala que no será exigible
este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos
contra quienes esté en proceso la sociedad y en los otros casos que prevé esta ley.
Aunque también existe una excepción, que se encuentra en el artículo 206 de la Ley
General de Sociedades. El referido artículo establece que la Junta General puede
delegar al Directorio para “señalar la oportunidad en que se debe realizar un aumento
de capital acordado por la junta general. El acuerdo debe establecer los términos y
condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio”. Además,
también puede autorizarlo para acordar uno o varios aumentos de capital hasta una
determinada suma mediante nuevos aportes o capitalización de créditos contra la
sociedad, en un plazo máximo de cinco años, en las oportunidades, los montos,
condiciones, según el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la
junta general.
4.2.Modalidades
CASOS
El artículo 212 de la Ley General de Sociedades establece que cuando las nuevas
acciones son materia de oferta a terceros, la sociedad redacta y pone a disposición de
los interesados el programa de aumento de capital. El programa contiene lo siguiente:
• La denominación, objeto, domicilio y capital de la sociedad, así como los
datos relativos a su inscripción en el Registro;
• El valor nominal de las acciones, las clases de éstas, si las hubiere, con
mención de las preferencias que les correspondan;
• La forma de ejercitar el derecho de suscripción preferente que corresponde a
los accionistas, salvo cuando resulte de aplicación lo dispuesto en el artículo
259, en cuyo caso se hará expresa referencia a esta circunstancia;
• Los estados financieros de los dos últimos ejercicios anuales con el informe
de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se hubiera
constituido dentro de dicho período;
• Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad, individualizando
las que pueden ser convertidas en acciones, y las modalidades de cada
emisión;
• El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitirse; y en caso
de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a éstas; y,
• Otros asuntos o información que la sociedad considere importantes.
El capital social es la garantía que la sociedad le ofrece a los acreedores con respecto
al pago de las obligaciones. Por lo tanto, una reducción de este puede perjudicar la
situación de los acreedores. Es por esta razón que este acto está rodeado de diversos
requisitos y exigencias, que tienen por finalidad única asegurar la posición jurídica y
económica de los terceros.
5.1.Órgano Competente
La reducción del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificación del estatuto, consta en escritura pública y se inscribe
en el Registro (art. 215 LGS).
5.2.Modalidades
La entrega a sus titulares del valor nominal
amortizado
M
O La entrega a sus titulares del importe
D correspondiente a su participación en el
A patrimonio neto de la sociedad
L
I La condonación de dividendos pasivos
D
A
D
E El restablecimiento del equilibrio entre el capital
S social y el patrimonio neto disminuidos por
consecuencia de pérdidas
5.3.Formalidades
El acuerdo de reducción debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco días.
5.5.Derecho de Oposición
La reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan
disminuido el capital en más del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un
ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de
libre disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la pérdida, en
cuantía que compense el desmedro.
Los estados financieros deben ser puestos a disposición de los accionistas con la
antelación necesaria para ser sometidos, conforme a ley, a consideración de la junta
obligatoria anual.
2. La existencia de contingencias
significativas;
En las sociedades que no cuentan con auditoría externa permanente, los estados
financieros son revisados por auditores externos, por cuenta de la sociedad, si así lo
solicitan accionistas que representen no menos del diez por ciento del total de las acciones
suscritas con derecho a voto. La solicitud se presenta antes o durante la junta o a más
tardar dentro de los treinta días siguientes a la misma. Este derecho lo pueden ejercer
también los accionistas titulares de acciones sin derecho a voto, cumpliendo con el plazo
y los requisitos señalados en este artículo, mediante comunicación escrita a la sociedad.
La ley dispone que los siguientes cuatro estados financieros de la sociedad: (i) de
situación financiera; (ii) de resultados integrales; (iii) de cambios en el patrimonio neto;
y (iv) de flujos de efectivo se preparan y presentan a la junta conforme a las Normas
Internacionales de Información Financiera (NIIF). El directorio y la gerencia preparan y
presentan dichos estados a la consideración de la junta obligatoria anual, con ocasión de
su realización junto con el informe de los auditores independientes y externos.
Las empresas que no mantienen una auditoría externa de forma continua buscan
brindar a los accionistas minoritarios la oportunidad de solicitar una auditoría realizada
por auditores independientes. Esto tiene como propósito obtener una comprensión
completa de la situación financiera de la empresa, particularmente cuando existe una
mayoría que no toma la decisión o se opone a la realización de una auditoría. Sin embargo,
el primer párrafo presenta algunas deficiencias: en primer lugar, la ley se refiere a la
auditoría de los estados financieros, pero no especifica si se refiere al último ejercicio
anual o a ejercicios anteriores. Además, no establece el procedimiento a seguir por los
solicitantes en caso de que su solicitud no sea atendida o se les niegue. Aunque se extiende
el derecho a los accionistas sin derecho a voto, no se indica el porcentaje de titulares que
debe respaldar la solicitud de auditoría, a diferencia de los accionistas con derecho a voto,
que requieren al menos el 10%.
En el segundo párrafo, se menciona que las auditorías especiales tienen objetivos
específicos, que abarcan "aspectos concretos de la gestión o de las cuentas de la empresa
que indiquen los solicitantes, y que se relacionen con asuntos relativos a los estados
financieros más recientes".
Un mínimo del diez por ciento de la utilidad distribuible de cada ejercicio, deducido el
impuesto a la renta, debe ser destinado a una reserva legal, hasta que ella alcance un
monto igual a la quinta parte del capital. El exceso sobre este límite no tiene la condición
de reserva legal.
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinión favorable
del directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae exclusivamente sobre los
accionistas que votaron a favor del acuerdo; y
Los dividendos en una sociedad anónima son pagos realizados a los accionistas
de la empresa como una distribución de las ganancias obtenidas por la sociedad. Estos
pagos se hacen periódicamente, generalmente de manera anual o trimestral, y representan
una parte de las utilidades que la sociedad ha generado en un período específico.
El derecho a cobrar el dividendo caduco a los tres años, a partir de la fecha en que su pago
era exigible conforme al acuerdo de declaración del dividendo. Los dividendos cuya
cobranza haya caducado incrementan la reserva legal.
Primas de capital (Art. 233)
Las primas de capital sólo pueden ser distribuidas cuando la reserva legal haya alcanzado
su límite máximo. Pueden capitalizarse en cualquier momento. Si se completa el límite
máximo de la reserva legal con parte de las primas de capital, puede distribuirse el saldo
de éstas.
Las primas de capital en una sociedad anónima son los montos adicionales que los
accionistas o inversionistas aportan a la empresa por encima del valor nominal de las
acciones emitidas. Estas primas representan un ingreso adicional para la sociedad
anónima y se utilizan para fortalecer su posición financiera, financiar proyectos o
actividades específicas, o para cumplir con ciertas obligaciones financieras.
VIII. CONCLUSIÓN:
Gallo León, S. (2016) Los aumentos de capital en las sociedades anónimas. [Tesis de
Maestría, Universidad de Lima]. chrome-
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itstream/handle/20.500.12724/3110/Gallo_Le%c3%b3n_Sergio.pdf?sequence=1
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Saiz Flores, E. (2023). Las primas de capital y sus posibles destinos. Lima, Perú. Llona
y Bustamante Abogados. chrome-
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