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LAS SOCIEDADES MERCANTILES

FORMALIDADES DE CONSTITUCION. LA PERSONALIDAD


JURIDICA DE LAS SOCIEDADES. LAS SOCIEDADES EN
FORMACION, IRREGULARES Y NULAS O DE HECHO.
El Cdigo de Comercio exige que las sociedades se constituyan
mediante escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil (art. 19,
apartado 2 y 199 del Cdigo de Comercio).
En relacin a la escritura, la doctrina discute sobre si es un requisito
esencial para la validez del contrato. Mayoritariamente se defiende que el
contrato de sociedad es vlido aunque no conste en escritura pblica, pero
si es un requisito necesario para que el contrato acceda al Registro
Mercantil y pueda inscribirse. Por tanto, el contrato de sociedad es vlido y
obligatorio cualquiera que sea su forma, pero para que la sociedad sea
REGULAR es necesario que conste en escritura pblica, para que pueda
acceder al Registro mercantil.
La escritura pblica, por tanto, no es requisito de validez pero si de
regularidad. En la escritura de constitucin de las sociedades de capital han
de constar los datos identificativos de los otorgantes, su voluntad de
constituir una sociedad, con eleccin de un tipo social determinado, las
aportaciones cada socio realice o, en el caso de las sociedades annimas, se
haya obligado a realizar, y la numeracin de las acciones o participaciones
atribuidas a cambio, la identidad de la persona o personas que se
encarguen inicialmente de la administracin y de la representacin de la
sociedad, as como los estatutos de sta.
Los estatutos constituyen la norma por la que se han de regir la vida y el
funcionamiento de la sociedad. Son una mencin dentro de la escritura.
Los fundadores, son las personas que otorgan la escritura social y
suscriben todas las participaciones) han de ser, como mnimo, dos cuando la
fundacin es por convenio. Basta un solo socio en la sociedad unipersonal.
Las sociedades, una vez que su contrato figura en escritura pblica,
deben inscribirse en el Registro Mercantil del domicilio social en el plazo de
dos meses a contar desde la fecha de otorgamiento, siendo los fundadores y
los administradores responsables solidarios de los daos y perjuicios que se
causaren por el incumplimiento de esta obligacin. Con la inscripcin
adquiere la sociedad de capital la personalidad jurdica que corresponda al
tipo social elegido. La intervencin del notario y del registrador es una
garanta de seguridad jurdica. La exigencia de estos requisitos formales

puede determinar la existencia de sociedades que se encuentren en


distintas situaciones:
1) SOCIEDAD EN FORMACIN:
Es la situacin en la que esta una sociedad desde el momento en que se
otorga el contrato en escritura pblica hasta tanto se proceda a su
inscripcin en el Registro Mercantil. Estas sociedades ya tienen
administradores y patrimonio social. Por esto, si se resuelve el contrato de
sociedad, habr que liquidar el patrimonio y restituir las aportaciones de los
socios. En la sociedad en formacin responden solidariamente por os actos y
contratos realizados quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su
eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en su caso,
posterior asuncin de los mismos por parte de la sociedad. De esta regla se
exceptan los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la
sociedad, los realizados por los administradores dentro de las facultades
que les confiere la escritura y los estipulados en virtud de mandato
especfico por las personas designadas por todos los socios. En estos casos
responder la sociedad en formacin con el patrimonio formado por las
aportaciones de los socios y stos respondern personalmente hasta el
lmite de lo que se hubiesen obligado a aportar. Una vez inscrita, la sociedad
quedar obligada por tales actos; slo quedar obligada por los restantes si
los acepta en el plazo de tres meses.
2) SOCIEDAD IRREGULAR :
Es aquella que siendo su objeto mercantil, no ha cumplido con las
formalidades precisas para su constitucin. En el TRLSC se regula esta
situacin y establece cual es el rgimen jurdico aplicable a los actos y
contratos celebrados por la sociedad antes de su inscripcin.
La sociedad irregular existe en dos supuestos:
a) Si se aprueba o se verifica por el juez la voluntad de los socios
desarrollar la actividad social sin inscribir la sociedad.
b) La sociedad ser irregular cuando transcurra un ao desde
otorgamiento de la escritura pblica sin que se haya solicitado
inscripcin en el Registro Mercantil. Es un supuesto
irregularidad automtica por ley.

de
el
su
de

En ambos casos, cualquier socio puede solicitar la disolucin de la


sociedad y, previa liquidacin de su patrimonio, la restitucin de sus
aportaciones. Si la sociedad contina sus operaciones se les aplicarn las
normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil.
3) SOCIEDADES DE HECHO O NULAS:
El contrato de sociedad, como cualquier otro contrato, puede verse
afectado por vicios o defectos que determinen su nulidad.

Si aplicamos la doctrina civil sobre la nulidad de los contratos, habra que


afirmar que la sociedad nula no ha existido nunca y, por tanto, se
consideraran nulos los contratos celebrados con terceros.
Pero esto resulta difcil de admitir, porque hay sociedades que, pese a
ser nulas, han perfeccionado contratos con terceros y sus socios han
realizado aportaciones. Por tanto, para superar lo inadecuado de aplicar la
doctrina de la nulidad de los contratos al de sociedad, surge en derecho
mercantil la doctrina de las sociedades de hecho. A travs de esta doctrina
la Ley ha regulado la nulidad de las sociedades de capital limitando al
mximo sus causas y tratando de proteger los derechos de los terceros en la
eventual liquidacin.
Segn esta doctrina, a las sociedades nulas que han actuado en el
trfico se las va a considerar vlidas hasta el momento en que el juez las
declare nulas o anuladas. Cuando esto ocurra, se liquidara la sociedad de
acuerdo con las normas propias del tipo de que se trate. Esa nulidad judicial
actuaria como causa de disolucin, garantizndose los derechos de terceros.
Son causas de nulidad no haber concurrido en el acto constitutivo la
voluntad efectiva de, al menos, dos socios fundadores (uno, en la sociedad
unipersonal), la incapacidad de todos los fundadores, no expresarse en la
escritura de constitucin las aportaciones de los socios o, en los estatutos,
la denominacin de la sociedad, la cifra del capital, las aportaciones o el
objeto social, ser ste ilcito contrario al orden pblico, y no haberse
desembolsado ntegramente el capital social en las sociedades de
responsabilidad limitada o no haberse efectuado el desembolso mnimo
exigido por la ley en las sociedades annimas. El efecto fundamental de la
nulidad es que la sentencia que la declare abre la liquidacin de la sociedad,
que seguir por el procedimiento previsto para los casos de disolucin.

LOS GRUPOS DE SOCIEDADES


Es un instrumento que se utiliza en el sistema capitalista actual para
el desarrollo de la actividad econmica.
Consiste en un conjunto de sociedades sometidas a una misma
direccin econmica, que se instrumenta mediante una diversidad de
mecanismos. Estos medios de control pueden estar basados en ttulos de
propiedad o en relaciones contractuales, es decir, en la posesin de
acciones de distintas sociedades o en el establecimiento de acuerdos entre
sociedades para desarrollar determinadas actividades. Por lo general, en
estos grupos existe una sociedad dominante denominada sociedad madre o
holding que controla a las dems, que son filiales a las que se impone su
voluntad.
La sociedad holding puede ejercer su control sobre las filiales de
manera directa o escalonada, formando una cadena de sociedades. El

principal objetivo de la sociedad holding es participar en el capital de las


otras sociedades. De ah que las sociedades holding sean sociedades de
cartera que ejercen el control de las sociedades participadas.
En nuestro ordenamiento jurdico no existe una regulacin general y
completa de los grupos de sociedades. Sin embargo, tenemos algunas
disposiciones en materia fiscal. En el mbito mercantil, el artculo 42 del
Cdigo de Comercio establece que existe un grupo de sociedades cuando 1
sociedad ostente o pueda ostentar directa o indirectamente el control de
otras sociedades.
Particularmente se presumir que hay un grupo de sociedades cuando
exista una sociedad dominante y otras dependientes. Eso se dar en alguno
de los siguientes casos:
1) Cuando una sociedad posea la mayora
otras sociedades.
2) Cuando una sociedad tenga la facultad
mayora de los miembros del rgano
sociedad.
3) Cuando haya designado con sus votos a
del rgano de administracin.

de los derechos de voto de


de nombrar o destituir a la
de administracin de otra
la mayora de los miembros

Los artculos 42 a 49 del Cdigo de comercio regulan las cuentas anuales


y el informe de gestin consolidado de los grupos de sociedades. Estos
preceptos fueron desarrollados por el Real Decreto 1815/1991, de 20 de
diciembre, por el que se aprueban las normas para formulacin de las
cuentas anuales consolidadas. Este Real Decreto recoge los conceptos de
sociedad dominante y dominada o dependiente y de sociedad multigrupo...