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1°B
2022-2023
Profesor titular:
Alumno:
Índice
Derecho positivo 6
Ambigüedad de la palabra “Derecho” 6
Los cuatro problemas de los órdenes jurídicos 7
Problema de la existencia 8
Concepto de fuente 8
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos 9
Groundnorm 9
Supremacía constitucional 10
Preceptos constitucionales relevantes 11
Problema de la identidad 13
Tratados internacionales 13
Preceptos constitucionales relevantes 15
Leyes federales y locales 16
Proceso legislativo 16
Efectos de la ley 19
Los códigos 21
Diario O cial de la Federación 22
Partes de la ley 23
Cualidades de la ley 24
Racionalidades en la actividad legislativa 24
¿Por qué tenemos que seguir las leyes? 25
Reglamentos federales y locales 26
En quién recae la facultad reglamentaria (método de Toulmin) 27
Procedimiento reglamentario 29
Facultades legislativas de los ayuntamientos 30
Acuerdos 31
Precepto constitucional relevante 31
Sentencias y autos 32
Sentencias 32
Autos 36
Jurisprudencia 36
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 3
TEORÍA DEL DERECHO
Jueces y tribunales 36
Preceptos constitucionales relevantes 38
Tipos de jueces 40
Fuentes y consecuencias de la jurisprudencia 42
Suprema Corte de Justicia de la Nación 44
Semanario Judicial de la Federación 46
Costumbre 47
Doctrina 47
Problema de la estructura 49
Derecho y poder 49
Jerarquía normativa 49
Antinomias 50
Inconstitucionalidad 53
Interpretación 53
Disposiciones y normas 54
Problemas interpretativos 55
Supletoriedad 56
Tipología de las normas 57
Principios 57
Directrices 58
Reglas de acción 58
Reglas de n 59
Normas que con eren poder 60
Normas puramente constitutivas 61
De niciones 61
Actos normativos 62
Tipos de argumentos 62
Argumento gramatical 63
Argumento por analogía 63
Argumento a fortiori 64
Argumento a contrario 65
Argumento a partir de los principios 65
Argumento sistemático 66
Argumento psicológico 66
Argumento de la no redundancia 67
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 4
TEORÍA DEL DERECHO
Argumento pragmático 67
Argumento teleológico 67
Argumento histórico 67
Argumento de autoridad 68
Argumento de reducción al absurdo 68
Interpretación de los tratados 68
Breves notas sobre la argumentación 69
Problemas jurídicos 70
Problema del contenido 72
Sanción 72
Preceptos constitucionales relevantes 73
Preceptos legales relevantes 74
Delito 77
Bien jurídico protegido 79
Derecho subjetivo 81
Derecho como profesión 89
Dar fe 89
Representar el interés de terceros 89
Juzgar 90
Glosario 91
Compilación de jurisprudencia 95
Problema de la identidad 95
Tratados internacionales 95
Leyes locales y federales 95
Reglamentos federales y locales 95
Problema de la estructura 95
Antinomias 95
Supletoriedad 96
Tipos de argumentos 96
Problema del contenido 97
Sanción 97
Delito 97
Derecho como profesión 97
Juzgar 97
PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 5
TEORÍA DEL DERECHO
Derecho positivo
No obstante, nos importa la de nición que propone el autor John AUSTIN, quien
a rma que el Derecho positivo es “el Derecho establecido o positum en una
comunidad política independiente por la voluntad expresa o tácita de su soberano o
gobierno supremo”3.
1 Esto es, que tienen más de dos signi cados dependiendo del contexto en el que sean
usadas.
2 Esta es la acepción que nos importa para de nir el Derecho positivo.
3 AUSTIN, John. Sobre la utilidad del estudio de la jurisprudencia. p. 23
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 7
TEORÍA DEL DERECHO
Problema de la existencia
Concepto de fuente
Una fuente de Derecho es una decisión intrasistemática generadora de normas.
Las hay de dos tipos:
• Constituyentes: son aquellas que delimitan los parámetros fundamentales de un
orden jurídico. Son hechas por el Congreso Constituyente y plasmadas en la
Constitución. En ellas se establecen los criterios de justicia de una sociedad. Su
única manifestación está en la Constitución. Sin decisión constituyente no hay
Constitución, y sin Constitución no hay ordenamiento ni sistema.
• Constituidas: aquellas decisiones que toman los poderes ya constituidos,
constreñidos a acatar las decisiones Constituyentes. Se mani estan a través de
leyes, decretos, acuerdos, sentencias, jurisprudencias, bandos de policía y buen
gobierno, etc.
Como tal, el maestro Eduardo GARCÍA MÁYNEZ5 señala que existen tres tipos de
fuentes de Derecho:
• Real: los acontecimientos que hacen que surjan normas nuevas. E.g., la Revolución
Mexicana, el 11 de septiembre;
• Formal: los procesos institucionales por los cuales se crean nuevas normas. E.g.,
el proceso legislativo, el proceso de emisión de jurisprudencia, y
• Histórica: los documentos que contienen el derecho. E.g., el libro que contiene el
Código Civil para el Distrito Federal, el pergamino en el que está escrita la
Constitución de Estados Unidos.
Groundnorm
Como vemos, la Constitución es diferente a todas las demás normas porque no es
producto de un Congreso constituido, sino del Congreso Constituyente. Como tal, su
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 10
TEORÍA DEL DERECHO
Supremacía constitucional
Ya que la Constitución es la fuente de las condiciones formales y materiales de los
actos de autoridad, y como la emisión de normas es un acto de autoridad, todas las
leyes, decretos, reglamentos, etc. deben estar acordes con la Constitución. Por tanto,
la Constitución es un instrumento cuyas normas deben ser contrastadas contra
cualquier norma inferior para saber si la norma inferior es válida o no. La
Constitución, por tanto, es la norma suprema dentro del orden jurídico mexicano,
debido a que:
• Nadie la puede contradecir porque establece los requisitos de validez formal
(artículo 16) y material (artículo 1o) de los actos de autoridad;
• Ella reparte la baraja porque establece quién puede hacer qué, a quién se lo puede
hacer, cuándo lo puede hacer y en qué medida se lo puede hacer;
• Pide para sí obediencia absoluta (artículo 128);
• Establece la manera de crear y modi car normas subordinadas a ella (artículos 71 y
72), y
• En caso de con icto o de rebelión, ella siempre prevalece (artículo 136).
Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles
o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente,
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 12
TEORÍA DEL DERECHO
7 El fundar es el exhibir una norma jurídica por virtud de la cual se faculte a la autoridad para
llevar a cabo el acto de molestia; es aportar un fundamento.
8El motivar es el argumentar porqué la autoridad está facultada a llevar a cabo un acto de
molestia sobre los hechos que se plantean.
PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 13
TEORÍA DEL DERECHO
Problema de la identidad
El orden jurídico mexicano está conformado por los sistemas jurídicos de carácter:
• Constitucional, integrado tanto por las normas contenidas en la Constitución
como por los derechos humanos contenidos en tratados internacionales;
• Federal;
• Local (estados);
• Local (Ciudad de México);
• Municipal, y
• Sistemas consuetudinarios indígenas.
Tratados internacionales
Un tratado internacional es un pacto celebrado entre dos o más naciones u
organismos internacionales, por escrito, que es regido por el Derecho internacional.
Para que un tratado sea adoptado como parte del orden jurídico mexicano, es
necesario que agote su procedimiento formal:
PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 14
TEORÍA DEL DERECHO
Una vez que el tratado internacional es celebrado por el presidente y rati cado por el
senado, se agotaron los requisitos de validez formal y pasa a formar parte del
derecho positivo mexicano.
Aún así, el tratado internacional sigue estando sujeto a las condiciones de validez
material de los actos de autoridad. Si va en contra de las normas de validez
material, puede ser invalidado por los tribunales de la Federación. Asimismo, la
jurisprudencia ha dicho9 que cuando la Constitución marca un límite a un derecho
humano reconocido en tratado internacional, se debe atender a las limitantes que
prescriba aquélla y no éste.
• Nombre o cial;
• Índice (las leyes mexicanas no tienen éstos);
• Introducción o preámbulo: consta de una breve exposición de los motivos que se
buscan con el tratado, así como las materias que se regulan;
• De niciones: se usan para limitar las interpretaciones posibles de determinados
conceptos a los operadores jurídicos;
• Rubro sobre el tema que regula cada artículo;
• El artículo propiamente dicho, y
• Los pasos en los que un Estado puede suscribir o renunciar al tratado.
Artículo 133. Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen de
ella y todos los tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 16
TEORÍA DEL DERECHO
Tanto la Constitución, las leyes que expida el Congreso de la Unión, así como los
tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano son la Ley Suprema de
toda la Unión.
Los congresos locales son integrados por una única cámara, cuyo número de
diputados varía según lo dispuesto en la Constitución de la Entidad.
Proceso legislativo
Las condiciones de validez formal de la ley son llamadas por la doctrina como el
proceso legislativo. Tomaremos como ejemplo el proceso legislativo federal, teniendo
en mente que, mutatis mutandis10, es el mismo que para las leyes locales11:
10 Mutatis mutandis: locución latina que signi ca “cambiando lo que se tenga que cambiar”.
11 Para profundizar acerca de este tema, vide Sentencia de amparo en revisión 1312/2003.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 17
TEORÍA DEL DERECHO
1. Iniciativa: es el acto jurídico por el que una de las personas que faculta el artículo
71 constitucional12 presenta a la cámara de origen13 un proyecto de ley o decreto,
así como una exposición de motivos que explica la necesidad de adoptar el
proyecto presentado. Este documento es entregado a la secretaría de la cámara de
origen, quien a su vez la turna a su presidencia.
2. Discusión: es el acto por el cual las Cámaras del Congreso debaten, según su
respectivo Reglamento, si el proyecto presentado debe ser aprobado o no.
Ya aceptada la iniciativa por el Presidente de la cámara de origen, ésta es
turnada a secretaría de la comisión o las comisiones que conozcan de la materia
de la que verse la iniciativa. Posteriormente, se turna al o los presidentes de las
respectivas comisiones para que empiece su discusión.
La comisión discute internamente la conveniencia de la iniciativa de ley. El
resultado de estos debates es un dictamen con proyecto de ley o decreto que
puede ser idéntico o completamente diferente a la iniciativa que fue presentada a la
Cámara.
El dictamen con proceso de ley o decreto es turnado a la secretaría general y
luego ella la turna a la presidencia de la cámara de origen para su presentación en
el Pleno y su discusión de acuerdo con el reglamento interior de la Cámara. Ya
habiendo empezado el debate, empiezan a hablar los oradores en contra y luego
los oradores a favor. Una vez aprobado, se convierte en minuta con proyecto de
ley o decreto.
Este artículo constituye una laguna en stricto sensu, ya que no especi ca cómo se van a
computar las distancias de las que habla. Vide infra Problemas jurídicos
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 19
TEORÍA DEL DERECHO
¿Por qué los preceptos sobre el inicio de vigencia se incluyen en el Código Civil y
no en la Constitución? Porque por mucho tiempo se consideró que el Código era
más importante que la Constitución, y como reminiscencia histórica sigue habiendo
herramientas para la interpretación de otras normas en él.
Efectos de la ley16
Una vez entrada en vigor en los términos que acabamos de observar, los efectos que
la ley tiene sobre sus destinatarios son los siguientes:
Se aplica hacia lo futuro: por regla general, la ley únicamente se aplica para
situaciones que ocurran después de su entrada en vigor. Solamente se puede aplicar a
situaciones del pasado de forma excepcional y cuando la retroactividad bene cie a las
personas.
Artículo 9o. La ley sólo queda abrogada o derogada por otra posterior que así lo
declare expresamente o que contenga disposiciones total o parcialmente
incompatibles con la ley anterior.
Artículo 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentra en
la República, así como a los astros y hechos ocurridos en su territorio o jurisdicción
y aquellos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando éstas prevean la
aplicación de un derecho extranjero y salvo, además, lo previsto en los tratados y
convenciones de que México sea parte.
Tiene aplicación en todo el ámbito del territorio nacional: la ley mexicana se aplica
en todo el territorio mexicano, salvo que la propia legislación permita la aplicación de
derecho extranjero.
Artículo 21. La ignorancia de las leyes no excusa su cumplimiento; pero los jueces,
teniendo en cuenta el notorio atraso intelectual de algunos individuos, su
apartamiento de las vías de comunicación o su miserable condición económica,
podrán, si está de acuerdo el Ministerio Público, eximirlos de las sanciones en que
hubieren incurrido por la falta de cumplimiento de la ley que ignoraban, o de ser
posible, concederles un plazo para que la cumplan, siempre que no se trate de
leyes que afecten directamente al interés público.
Los códigos
Según el maestro Giovanni TARELLO, un código originalmente era un conjunto de hojas
cosidas por el lomo, evolucionando a través de los siglos hasta que después de los
movimientos de codi cación en Europa en el siglo XIX, se convirtió en:
integrable con materiales jurídicos antes vigentes, y destinado a durar por mucho
tiempo.17
Los códigos y las leyes se dividen internamente en función de las instituciones que
prevén, esto es, el conjunto de normas que regulan relaciones jurídicas de igual
naturaleza. En el sistema mexicano, se utilizan las siguientes guras para dividirlos:
• Libros: la forma más amplia de agrupación de artículos que regulan relaciones
jurídicas de igual naturaleza (se numeran ordinalmente);
• Título: subdividen artículos referentes a una misma materia de relaciones jurídicas
(se numeran ordinalmente);
• Capítulo: subdivide a su vez aspectos en común de un título (se numeran
ordinalmente);
• Sección: divide artículos que tienen que ver sobre materias especí cas (se
numeran ordinalmente);
• Artículo: división fundamental de la ley y los códigos (usualmente los primeros
nueve se enumeran de forma ordinal y en adelante se hace de forma cardinal);
• Párrafo: es la unidad individual de los artículos (se numeran ordinalmente);
• Fracción: distinguen diferentes instituciones que cubre un artículo (se cuentan
ordinalmente);
• Apartado: subdividen lo que dispone una fracción (se cuentan con letras), y
• Inciso: es la unidad de medida más especí ca de la ley (se cuentan con letras).
Existen dos razones por las que estas disposiciones son publicadas en el Diario
O cial de la Federación:
• Razón autoritativa: se hace porque la ley lo dice, y
• Razón sustantiva: para dar seguridad jurídica18, es decir, que haya constancia
fehaciente que las personas fueron noti cadas de algo que puede afectarlos.
La necesidad de contar con este órgano es que los gobernados deben saber la
voluntad del legislador para poder llevarla a cabo. Por ello, el Derecho tiene que
ser escrito y publicado.
El Diario O cial no publica la ley, sino que publica el decreto promulgatorio19 del
Presidente, mediante el cual informa al pueblo de México que el Congreso aprobó una
ley, que incluye una transcripción del texto de la ley aprobada.
Partes de la ley
Nombre: señala la materia que regula y dónde se aplica. E.g., Código Civil para el
Estado de Puebla. Materia regulada: civil, lugar donde se aplica: Estado de Puebla.
Artículos: es el contenido normativo propiamente dicho.
Transitorios: son los artículos que permiten pasar de un estado de cosas previo a uno
posterior. Señalan, entre otras cosas:
• Inicio de vigencia (en caso de que ésta sea sincrónica);
• Nombramiento de funcionarios, y
• Creación de órganos.
18 Seguridad jurídica: es el valor jurídico por el que los gobernados saben con antelación las
consecuencias jurídicas de sus acciones u omisiones. Esto únicamente se puede lograr a
través de actos formales de noti cación, tales como la emisión del Diario O cial de la
Federación.
19Promulgación: es el acto del Presidente por el que aprueba una ley o decreto y ordena
hacerla del conocimiento de sus destinatarios.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 24
TEORÍA DEL DERECHO
Cualidades de la ley
La ley en todo orden jurídico debe aspirar a ser clara, completa y coherente, no
obstante, en la realidad esto pocas veces ocurre. Estas cualidades signi can lo
siguiente:
• Claridad: que los vocablos que el legislador utiliza no sean ambiguos o vagos. Si la
ley no es clara, entonces estamos frente a un problema de obscuridad;
• Completitud: que el legislador regule todos los supuestos posibles. Si la ley no es
completa, entonces estamos frente a un problema de incompletitud o laguna, y
• Coherencia: que el legislador produzca un orden jurídico que sea sistemático. Si la
ley no es coherente, entonces estamos frente a un problema de antinomia.
Más adelante veremos cuáles son las formas que podemos subsanar estas
imperfecciones del Derecho: a través de la interpretación y de la integración.
21 Es una gura retórica por la que se le atribuyen acciones humanas a los objetos inanimados.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 26
TEORÍA DEL DERECHO
nosotras, las leyes. ¿Pues a quién le agradaría una ciudad sin leyes? ¿Ahora no vas
a permanecer el a los acuerdos? Sí permanecerás, si nos haces caso, Sócrates, y
no caerás en ridículo saliendo de la ciudad.
(…)
“Más bien, Sócrates, danos crédito a nosotras, que te hemos formado, y no
tengas en más ni a tus hijos ni a tu vida ni a ninguna otra cosa que a lo justo, para
que, cuando llegues al Hades, expongas en tu favor todas estas razones ante los
que gobiernan allí. En efecto, ni aquí te parece a ti, ni a ninguno de los tuyos, que el
hacer esto sea mejor ni más justo ni más pío, ni tampoco será mejor cuando
llegues allí. Pues bien, si te vas ahora, te vas condenado injust mente no por
nosotras, las leyes, sino por los ho bres. Pero si te marchas tan torpemente,
devolviendo injusticia por injusticia y daño por daño, violando los acuerdos y los
pactos con nosotras y haciendo daño a los que menos conviene, a ti mismo, a tus
am gos, a la patria y a nosotras, nos irritaremos contigo mientras vivas, y allí, en el
Hades, nuestras hermanas las leyes no te recibirán de buen ánimo, sabiendo que,
en la medida de tus fuerzas has intentado destruimos. Procura que Critón no te
persuada más que nosotras a hacer lo que dice.22
Las leyes tienen que ser seguidas porque decidimos quedarnos en la ciudad;
tenemos la decisión de aceptar las leyes del lugar donde nacimos o no, pero una vez
aceptadas unas leyes, no se puede argüir “lo que me conviene sí y lo que no me
conviene, no”.
Artículo 89. Las facultades y obligaciones del Presidente, son las siguientes:
I. Promulgar y ejecutar las leyes que expida el Congreso de la Unión, proveyendo
en la esfera administrativa a su exacta observancia;
Con base en los modelos anteriormente vistos, FRAGA construye los siguientes
argumentos29:
• Argumento histórico en su vertiente estática:
• Tesis: la Constitución le otorga al Presidente de la República la facultad
reglamentaria;
• Fundamento: en México, el Poder Ejecutivo siempre ha tenido
encomendada la facultad reglamentaria;
• Garantía: FRAGA exhibe los textos de las distintas Constituciones que han
estado vigentes en México, todas las cuales le dan al Ejecutivo la facultad
reglamentaria, y
• Respaldo: ya que nunca en la historia del constitucionalismo mexicano se le
ha despojado al Ejecutivo de la facultad reglamentaria, entonces debemos
entender que sigue en él.
• Argumento gramatical:
Procedimiento reglamentario
De la misma forma que los requisitos de validez formal de las leyes son llamados, en
conjunto, procedimiento legislativo, los del reglamento son llamados procedimiento
reglamentario. De la misma forma que en las leyes, éste, mutatis mutandis, son los
mismos para los reglamentos locales, cuyo fundamento se encuentra en los
Lineamientos para la elaboración y revisión de los reglamentos que expida el
Presidente de los Estados Unidos Mexicanos:
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 30
TEORÍA DEL DERECHO
Acuerdos
Los acuerdos generales son una de las fuentes de Derecho que rigen la estructura
del Poder Judicial de la Federación. Los puede producir el Consejo de la Judicatura
Federal y la Suprema Corte de Justicia de la Nación. A través de los acuerdos
generales:
• Se ja la competencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y su
funcionamiento en Pleno y Salas, de los plenos regionales, de los tribunales
colegiados de circuito, de los juzgados de distrito y del Tribunal Electoral, y
• Se determina el número y competencia de los plenos regionales, de los tribunales
colegiados de circuito y de los tribunales colegiados de apelación.
Los acuerdos son a nes a los reglamentos en cuanto a que son normas generales,
abstractas e impersonales que emite un Poder distinto al Legislativo para proveer
exactamente a la observancia de la ley en el ámbito de sus competencias.
Sentencias y autos
Sentencias
Las sentencias son actos jurídicos que ponen n a un procedimiento judicial donde se
resuelven todas las controversias jurídicas que se hayan suscitado en el caso.
cuenta31. Especí camente, se revisaron los conceptos de violación32 con los que la
parte quejosa33 arguyó que la Ley Federal de Juegos y Sorteos era inconstitucional.
Estos argumentos fueron en dos sentidos:
• Que la Ley se originó de una iniciativa sin rma del presidente de la República
y, por lo tanto, de un procedimiento viciado (inconstitucionalidad formal), y
• Que la Ley fue emitida en un momento en el que el Congreso de la Unión no
tenía la facultad para legislar sobre la materia (inconstitucionalidad material).
31Secretario proyectista o de estudio y cuenta: funcionario público que ayuda a los jueces,
magistrados y ministros a elaborar proyectos de sentencia. Producen ante proyectos de
sentencia que, al ser aprobados por sus jefes, se convierten en proyectos de sentencia para
ser discutidos en el tribunal.
32Concepto de violación: argumento que utiliza el quejoso para probar que un acto de
autoridad viola sus derechos humanos.
33Quejoso: persona física o moral que pide amparo ante los Tribunales de la Federación por
un acto de autoridad que considera que viola sus derechos humanos.
34 Sentencia de amparo en revisión 1312/2003. pp. 8-19
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 34
TEORÍA DEL DERECHO
por el presidente, no se puede veri car que efectivamente fue él quien la estaba
presentando (uso del argumento psicológico35).
Autos
Son todas las decisiones que tome el tribunal que no sean la sentencia de nitiva y
que, por tanto, no le den n a un procedimiento. E.g., auto de admisión de pruebas.
Jurisprudencia
La jurisprudencia es la interpretación e integración judicial de observancia
obligatoria de las normas jurídicas; nos dice qué signi ca la ley. Para efectos de este
curso, es la fuente de Derecho más importante.
Jueces y tribunales
Un tribunal es una institución jurisdiccional de naturaleza pública, permanente, que ha
de apegarse a las leyes que lo regulen, cuya tarea es interpretar, integrar y aplicar el
Derecho positivo a las disputas concretas a petición de parte, con plena autonomía,
imparcialidad e independencia, cumpliendo las formalidades esenciales del
procedimiento, siguiendo lo establecido en las leyes procesales de forma pronta,
expedita y gratuita.
Un juez es una persona que integra un tribunal y que está legitimada para escuchar y
resolver controversias de relevancia jurídica. Su existencia debe estar prevista en una
norma que con ere poder en la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, si no lo está, ese juez no tiene la facultad de conocer de ningún caso.
• Integrar el Derecho: producir una nueva norma a través del uso de reglas
hermenéuticas, y
• Aplicar el Derecho: atender a las consecuencias de una norma que contempla el
supuesto de hecho que se ha realizado.
Puede existir juez sin ley, pero no puede existir ley sin juez, esto porque incluso ante
la ausencia de ley, el juez está obligado a resolver (artículo 18 CCF).41
Las leyes son redactadas por el legislador mediante ciertos criterios de justicia, es
decir, criterios que sirven para la distribución de los bienes de la vida. Estos criterios
son preexistentes a la ley y existen en todas las sociedades, por ello, los jueces en
sociedades sin leyes van a resolver conforme a los criterios de justicia presentes
en esa sociedad. Una vez que el legislador hace leyes conforme a esos criterios de
justicia, entonces el juez podrá resolver conforme a Derecho.
La necesidad de los jueces radica en que el Derecho está diseñado para evitar y
dirimir los con ictos en un contexto social y el juez es el que aterriza esos ideales a la
realidad.
El poder de los tribunales es tan grande que éstos actúan únicamente por petición
de parte; no pueden actuar por sí y ante sí. Las partes en los juicios son las
siguientes:
• Parte actora: aquella que formula, a través de la demanda, una pretensión, y
• Parte demandada: aquella a la que le pesa la pretensión y que presenta una
excepción y una defensa.
41 Vide BONILLA LÓPEZ, Miguel. Érase que se era un juez. pp. 329-334
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 38
TEORÍA DEL DERECHO
Para llevar a cabo su función, los jueces deben contar con independencia, esto es,
que ningún poder externo les diga cómo han de resolver, e imparcialidad, o sea, que
el juez sea neutral a quienes intervienen en el proceso.
Este párrafo nos habla que todos los asuntos que traten sobre distribuir los bienes
de la vida deben ser resueltos por los tribunales previos.42 Estos asuntos deben ser
resueltos mediante juicio, con base en leyes que hayan entrado en vigor antes de que
acontecieran los hechos materia de la controversia43, siempre respetando las
formalidades esenciales del procedimiento:
• Que se noti que a los interesados de la existencia de un juicio;
42 Esta redacción excluye a los tribunales ad hoc, es decir, a los que estén hechos
especí camente para resolver un caso, así como a los ex post facto, o sea, a los que se hayan
constituido después de acontecido el hecho que se va a justiciar.
43 Vide infra Retroactividad
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 39
TEORÍA DEL DERECHO
• Que exista la posibilidad de ofrecer pruebas para defenderse o acusar, los casos
que correspondan;
• Que haya la posibilidad de alegar y que el juez escuche los argumentos de ambas
partes, y
• Que el juicio se resuelva con una sentencia vinculante.
Por ello se dice que los juicios son procesos, es decir, una sucesión de pasos
ordenados que llegan a la consecución de un n.
Los siguientes párrafos nos hablan sobre los jueces penales y civiles,
respectivamente.
Artículo 17. Ninguna persona podrá hacerse justicia por sí misma, ni ejercer
violencia para reclamar su derecho.
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que
estarán expeditos para impartirla en los plazos y términos que jen las leyes,
emitiendo sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio
será gratuito, quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
(…)
El primer párrafo nos dice que la única forma de resolver disputas es a través de
los tribunales: no se puede ejercer justicia en propia mano.
El segundo párrafo explica que los juicios deben de ser libres de estorbos44
(“expeditos”) y deben ser resueltos en los términos y plazos que indiquen las leyes,
de forma completa (es decir, tienen que resolver todo lo que se les pida), e imparcial
(que no perjudique ni favorezca a alguien de antemano, ni que tenga un interés
personal en el negocio). Por último, el servicio de impartición de justicia no puede
estar sujeto a pagos: es gratuito.
E.g., que las instalaciones de los tribunales sean accesibles o que estén disponibles durante
44
muy poco tiempo.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 40
TEORÍA DEL DERECHO
Tipos de jueces
La Constitución es la fuente de toda autoridad: nos dice los jueces que existen en
los Estados Unidos Mexicanos, por lo que si un juez no está contenido en la
Constitución, no existe.
46Sustituyeron a las Juntas de Conciliación y Arbitraje, las cuales no pertenecían a los Poderes
Judiciales y eran integrados por tres personas.
47 Las competencias de los tribunales federales se enumeran la fracción XXXI. Por exclusión,
los tribunales locales tienen todas las facultades que no se le reconocen a los de la federación.
48 Por excepción, los policías, marinos, Ministerios Públicos, etc., en caso de con icto laboral,
deben recurrir al Tribunal Federal de Justicia Administrativa. De igual forma, los empleados del
Banco de México deben recurrir al Tribunal Federal de Conciliación y Arbitraje. Por último, los
trabajadores del Poder Judicial de la Federación, en caso de con icto con éste, deben recurrir
al Consejo de la Judicatura Federal, a menos que el con icto se suscite entre la Suprema
Corte y sus empleados, en cuyo caso ésta misma conoce del caso.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 43
TEORÍA DEL DERECHO
50Esta norma pretende salvaguardar la independencia judicial frente a los Poderes Legislativo
y Ejecutivo; evita que se intente quitar a un ministro o mantenerlo por más tiempo del debido.
PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 45
TEORÍA DEL DERECHO
Fue fundado por Benito Juárez en 1870 como una publicación para dar a conocer las
resoluciones de las cortes del Poder Judicial de la Federación; fue ideado como una
herramienta de seguridad jurídica.
El Semanario Judicial de la Federación se divide por Épocas, cada una de las cuales
se inaugura después de una reforma importante al Poder Judicial de la
Federación. Actualmente, nos encontramos en la undécima época.
Costumbre
El derecho de los pueblos indígenas a gobernarse según sus usos y costumbres
se encuentra en el artículo 2o constitucional.
Doctrina
La doctrina o dogmática jurídica es la sistematización y descripción del Derecho
positivo realizada en la academia. De ne conceptos, clasi ca instituciones, identi ca
los problemas en el Derecho, y ofrece soluciones a ellos. No es fuente de Derecho y,
como tal, no puede ser aducida como una garantía en un argumento55; únicamente
Problema de la estructura
Derecho y poder
Según el maestro Norberto BOBBIO, el Derecho es “el conjunto de las normas que
disciplinan el uso de la fuerza”57. La fuerza, pues, sirve, para las acciones, para
producirlas o sustituirlas, y para las omisiones, para hacerlas observar o sancionar su
inobservancia. Esto lo hace a través del poder coactivo por medio de cuatro formas:
• El poder de constreñir a quienes no hacen lo que deberían hacer;
• El poder de impedir a quienes hacen lo que no deberían hacer;
• El poder de sustituir a quienes no han hecho lo que deberían hacer, y
• El poder de castigar a quienes han hecho lo que no deberían hacer.
Jerarquía normativa
Según el maestro BONILLA LÓPEZ,58 existen cuatro criterios para establecer cuál
norma es superior a otra:
• Formal: una norma es superior a otra si la segunda ha sido dictada por una
autoridad al ejercer la competencia que la primera le atribuye para crearla;
• Lógico: una norma es superior a otra si la primera se re ere a la “vida” de la
segunda;
• Axiológico: una norma es superior a otra si el intérprete atribuye o reconoce mayor
valor a la primera, y
• Material: una norma es superior a otra si para el operador jurídico la primera es la
que debe aplicar en vez de la segunda si es que ambas proporcionan soluciones
incompatibles a un mismo caso. Esta es la que nos importa para efectos de este
curso.
Antinomias
La antinomia es un fenómeno que sucede cuando dos normas vigentes en un mismo
tiempo y lugar tienen el mismo supuesto de hecho, pero tienen consecuencias
distintas, y por ello, al satisfacer el contenido de una, se deja insatisfecho el contenido
de la otra, y viceversa.
[D]os o más leyes discrepan entre sí de este modo: una ley: el que mate a un tirano,
reciba los premios de los olímpicos, y exija al magistrado cuanta cosa quiera para sí
y el magistrado concédasela, y otra ley: cuando se haya matado a un tirano, el
magistrado haga morir a cinco parientes suyos [del tiranicida] por cognación. A
Alejandro, quien había ocupado la tiranía entre los fereos, en Tesalia, su esposa,
que se llamaba Tebe, de noche, como se acostaba junto con él, lo mató. Ésta,
como premio, exige para sí al hijo suyo, que tenía del tirano. Hay quienes dicen que
por ley es oportuno que el hijo sea matado. La cosa está en juicio.59
frente a otra en caso de antinomia.60 Está diseñado de tal suerte que en caso de que
las leyes en pugna sean de igual alcance en el primer criterio, se recurra al segundo, y
así sucesivamente hasta que una surja victoriosa sobre la otra o se llegue a una
conciliación de ambas a través de la interpretación:
1. En primer lugar debe atenderse a la ley que concierna a las cosas más útiles,
honestas y necesarias sobre la que no tenga estas características;
2. Después debe de perseverar la ley cuya promulgación haya sido más reciente
por encima de la que sea anterior;
3. A fallo de esto, se ha de conservar la ley que manda sobre la que permite;
4. Luego debe atenerse a la ley que no prevea pena en caso de que no se
obedezca o que disponga un castigo menor por sobre la que, previendo pena,
sea mayor, en su caso, a la de la otra ley;
5. Luego se debe optar por la ley que prohíbe sobre la que manda;
6. Posteriormente, debe acatarse la ley especial sobe al general;
7. Luego, se ha de preferir la ley que disponga algo de realización inmediata sobre
la que pueda tañer demora o dilación;
8. Posteriormente, se ha de optar por la ley que sea más clara en su redacción
sobre la más ambigua;
9. Después se debe interpretar a las disposiciones en pugna para intentar disipar la
antinomia, y
10. Finalmente ha de preferirse la interpretación que conserve a las dos leyes por
sobre en la que una de ellas resulte vencida.
Actualmente existe una tesis aislada que nos expone las reglas utilizadas por los
juzgadores contemporáneos para resolver antinomias.61 El desglose de esta tesis
nos lleva a encontrar los siguientes siete criterios, no muy distintos a los que proponía
CICERÓN. Igualmente están dispuestos de tal forma que a falla de uno, se recurra al
siguiente:
Inconstitucionalidad
La inconstitucionalidad de una norma es un fenómeno antinómico, esto ya que si
satisfacemos el contenido de la norma inferior, dejamos insatisfecho el de la
Constitución.
Interpretación
Según el magistrado BONILLA LÓPEZ, el interpretar es
[L]a acción de atribuir —bajo los cánones propios del Derecho— un y sólo un
signi cado —tenido como el jurídicamente correcto de entre dos o más— al
enunciado lingüístico previamente aislado de uno o más artículos de un texto
normativo —Constitución, tratado, código, ley, reglamento— y del que resulta una
norma explícita, bien sea ésta deóntica (principio, directriz, regla de acción o regla
de n), que con ere poderes, puramente constitutiva, una de nición o un acto
normativo.62
Explica, además, que la palabra “interpretación” viene del latín interpretatio, que a
su vez se basaba en el verbo interpretor, esto es, “servir de intermediario”. Estaba
conformada por los vocablos interpres, es decir, una suerte de traductor que ayudaba
a los mercaderes que no se podían entender para llevar a cabo una transacción.
Posteriormente, se denominó con el mismo nombre a las personas que “leían” el
lenguaje de los dioses a través de los sueños, la palma de la mano, etc. No obstante,
estos adivinos no traducían ningún tipo de lenguaje, sino que le atribuían signi cado
a los acontecimientos de la vida. En los tiempos romanos tan decretos eran los
métodos de los juristas que se pensaba que igualmente eran adivinos. No obstante,
los juristas contemporáneos no desentrañamos, porque no tributamos un
signi cado oculto, sino que interpretamos, y en ese acto atribuimos de signi cado
a un texto (ley, contrato, etc.) que puede o puede no estar de acuerdo con la intención
original de su emisor.
Disposiciones y normas
Según el maestro Riccardo GUASTINI63, una disposición es “todo enunciado normativo
consentido en una fuente del derecho”, mientras que una norma es “su contenido de
signi cado”. Se considera que la disposición y la norma son partes de una relación
mediata, en donde el mediador es la interpretación, por lo que la disposición es el
objeto de la interpretación y la norma es su resultado. Con base en esta distinción,
el autor procede a hacer una distinción de los tipos de disposiciones en cuanto a su
contenido de normas64:
• Disposiciones que expresan más de una norma: aquellos casos en los que a una
disposición corresponden varias normas conjuntamente;
• Disposiciones ambiguas: aquellas que pueden ser interpretadas de distintas
maneras, y por tanto, expresan distintas normas separadamente;
• Disposiciones sinonímicas: ocurre cuando dos disposiciones tienen la misma
norma;
• Normas extraídas de más de una disposición: es la intelección de una sola
norma de una combinación de disposiciones;
• Disposiciones sin normas;
• Normas carentes de disposición: tales como aquellas contenidas en la
costumbre, y
• Decisiones interpretativas: es la sentencia en la que el juez se pronuncia sobre
una norma, es decir, una interpretación de la disposición.
Problemas interpretativos
El maestro BONILLA LÓPEZ65, siguiendo a Daniel MENDOÇA, distingue seis tipos de
problemas interpretativos:
• Indeterminación: es el problema interpretativo en el que la disposición no contiene
información su ciente para determinar su oportunidad de aplicación o las
cualidades del sujeto a quien le aplica;
• Anomalía: es el problema interpretativo que surge cuando el lenguaje que emplea
el legislador es inteligible;
• Alteración: es el error ocurrido en algún momento del proceso legislativo que altera
la voluntad del legislador66;
• Vaguedad: por la que los vocablos utilizados por el legislador están desprovistos
de precisión en cuanto a su signi cado. Existen por dos formas:
• Graduación: esto es, que no haya límites claro a las condiciones de
aplicación de una palabra polar, y
• Combinación: ocurre al no haber un catálogo delimitado de condiciones que
establezca cómo aplicar una palabra.
• Ambigüedad: distingue dos tipos de supuestos:
• Semántica: cuando, al emplearse una palabra o un grupo de ellas, la
disposición se puede entender de más de una manera, por lo que existen
dos o más normas de un enunciado en el que debería haber sólo una, y
• Sintáctica: cuando el orden sintáctico de las palabras de una disposición
hace que se originen dos signi cados a un enunciado que debería tener
solamente uno.
• Bivalencia: es un tipo de ambigüedad en el que se utiliza una palabra que
pertenece tanto al lenguaje común como al técnico, o dos técnicos distintos,
haciendo así, que de la disposición se puedan extraer normas diversas.
65 BONILLA LÓPEZ, Miguel. Notas sobre las causas por las que los textos normativos son
interpretables.
66 Dice el maestro que en la anomalía alguien riega el tepache.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 56
TEORÍA DEL DERECHO
Supletoriedad
La supletoriedad de la ley es una forma de integrar el Derecho por el que el legislador
remite un ordenamiento en otro para zanjar lagunas que puedan ocurrir en aquél. La
supletoriedad necesariamente requiere una disposición expresa para que sea
válida, por lo que el operador jurídico no se puede inventar supletoriedades por sí
solo.
Los autores distinguen entre normas categóricas, esto es, que no tienen condiciones
para su aplicación, y normas hipotéticas, es decir, que tienen condiciones para su
aplicación.
Principios
El principio es una norma categórica, explícita o implícita que en cuya enunciación se
emplean conceptos jurídicos indeterminados.
Artículo 20.- Cuando haya con icto de derechos, a falta de ley expresa que sea
aplicable, la controversia se decidirá a favor del que trate de evitarse perjuicios y
no a favor del que pretenda obtener lucro. Si el con icto fuere entre derechos
iguales o de la misma especie, se decidirá observando la mayor igualdad posible
entre los interesados.
Directrices
La directriz es una norma categórica, regularmente expresa, que establece la
obligación de perseguir ciertos nes, esto es, ordenan la consecución de un objetivo
considerado valioso en sí mismo, y en la que están con guradas de forma abierta
tanto sus condiciones de aplicación como el modo de conducta prescrito69.
Artículo 162.- Los cónyuges están obligados a contribuir cada uno por su parte a
los nes del matrimonio y a socorrerse mutuamente.
Artículo 323 ter.- Los integrantes de la familia están obligados a evitar conductas
que generen violencia familiar.
Reglas de acción
La regla de acción es una norma hipotética que correlaciona un caso genérico con la
cali cación normativa de una determinada conducta (como obligatoria o prohibida).
69Esto quiere decir que la norma no dice cómo exactamente se debe alcanzar ese estado de
cosas.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 59
TEORÍA DEL DERECHO
Reglas de n
La regla de acción es norma hipotética que establece la obligación de alcanzar un
cierto estado de cosas.
personas que figuren en las listas que deben formar los Consejos Locales de
Tutela, conforme a lo dispuesto en el Capítulo XV de este título, cuando estén
conformes en desempeñar gratuitamente la tutela de que se trata.
Artículo 544.- Si los menores o mayores de edad con incapacidades como las que
señala el Artículo 450 en su fracción II no tienen personas que estén obligadas a
alimentarlos, o sí teniéndolas no pudieren hacerlo, el tutor con autorización del juez
de lo familiar, quien oirá el parecer del curador y el consejo local de las tutelas,
pondrá al tutelado en un establecimiento de bene cencia pública o privada en
donde pueda educarse y habilitarse. En su caso, si esto no fuera posible, el tutor
procurará que los particulares suministren trabajo al incapacitado, compatible con
su edad y circunstancias personales, con la obligación de alimentarlo y educarlo.
No por eso el tutor queda eximido de su cargo, pues continuará vigilando a su
tutelado, a n de que no sufra daño por lo excesivo del trabajo, lo insu ciente de la
alimentación o lo defectuoso de la educación que se le imparta.
Ejemplos de normas que con eren poder en el Código Civil Federal incluyen:
Artículo 19.- Las controversias judiciales del orden civil deberán resolverse
conforme a la letra de la ley o a su interpretación jurídica. A falta de ley se
resolverán conforme a los principios generales de derecho.
Artículo 35.- En el Distrito Federal, estará a cargo de los Jueces del Registro Civil
autorizar los actos del estado civil y extender las actas relativas a nacimiento,
reconocimiento de hijos, adopción, matrimonio, divorcio administrativo y muerte de
los mexicanos y extranjeros residentes en los perímetros de las Delegaciones del
Distrito Federal, así como inscribir las ejecutorias que declaren la ausencia, la
presunción de muerte, el divorcio judicial, la tutela o que se ha perdido o limitado la
capacidad legal para administrar bienes.
Artículo 269.- Cualquiera de los esposos puede pedir el divorcio por el adulterio de
su cónyuge. Esta acción dura seis meses, contados desde que se tuvo
conocimiento del adulterio.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 61
TEORÍA DEL DERECHO
Artículo 274.- El divorcio por mutuo consentimiento no puede pedirse sino pasado
un año de la celebración del matrimonio.
Artículo 891.- No se reputan frutos naturales o industriales sino desde que están
mani estos o nacidos.
De niciones
La de nición es la explicación legal de un concepto. Se incluye en el texto normativo
de tal suerte que no haya lugar a la interpretación.
Artículo 747.- Pueden ser objeto de apropiación todas las cosas que no estén
excluidas del comercio.
Artículo 1793.- Los convenios que producen o trans eren las obligaciones y
derechos, toman el nombre de contratos.
Actos normativos
El acto normativo es la indicación de la autoridad competente de un cambio en el
orden jurídico.
ARTICULO 1°.- Se deroga el artículo 390 del Código Civil para el Distrito y
Territorios Federales en materia común y para toda la República en materia federal,
de 30 de agosto de 1928, debiendo quedar en la siguiente forma:
ARTICULO UNICO.- Se reforma y adiciona el artículo 1915 del Código Civil del
Distrito y Territorios Federales, en los siguientes términos:
Tipos de argumentos
La argumentación es la técnica por la que se aportan razones para sostener una tesis
o una pretensión.
Argumento gramatical
El argumento gramatical es aquel por virtud del cual se interpreta un precepto de
signi cado controvertido con base en los signi cados comunes o técnicos de las
palabras contenidas en los preceptos. La fuente para saber cuáles son estos
signi cados son, principalmente los diccionarios, en primer lugar, los ordinarios, y a
falta de respuesta, de los especializados.
• Técnica: tipo de laguna por la que falta una norma cuya existencia es condición
para la e cacia de otra norma;
• Axiológica: tipo de laguna en la que un tribunal, al observar una consecuencia que
considera injusta, declara una laguna y colma la situación injusta, e
• Institucional: tipo de laguna en la que no existe una institución necesaria para la
aplicación de una norma.
La integración del Derecho por analogía está prohibida en materia penal, por lo
que no se pueden integrar ni los tipos penales ni las penas derivadas de éstos por
medio de este argumento. Su fundamento se encuentra en el artículo 14, párrafo
tercero constitucional:
Argumento a fortiori72
Argumento a fortiori: es el argumento que consiste en justi car que si cierta
consecuencia jurídica aplica a cierto supuesto de hecho, con mayor razón habrá de
aplicar a otro supuesto que se considere de igual naturaleza que no esté previsto en el
ordenamiento jurídico. Se distinguen dos especies:
• De lo menos a lo mayor (ad minori ad maius)73: es el argumento por el que,
partiendo de un supuesto regulado, se encuentra que en el caso no regulado hay
mayor razón para aplicar una consecuencia, y
• De lo mayor a lo menor (ad maiori ad minus): argumento por el que, partiendo de
un supuesto regulado, se encuentra que en el caso no regulado hay mayor razón
para no aplicar una consecuencia.
De igual manera, la integración de las penas y de los tipos penales con este
argumento están prohibidos en los términos del precepto constitucional arriba
transcrito.
Argumento a contrario
El argumento a contrario es el argumento por el que se encuentran diferencias entre
las características de dos casos y por ello se les atribuyen diferentes consecuencias.
No se puede aplicar el argumento a contrario en caso de que haya en el precepto una
cláusula de exclusión74.
74 Las cláusulas de exclusión son agentes lingüísticos que limitan explícitamente los derechos
y las obligaciones de ciertas personas, tales como “sólo”, “únicamente”, “exclusivamente”,
etc. Por ello, si un precepto establece que “únicamente las personas X podrán realizar la
acción Y”, no se podría utilizar el argumento a contrario para darle a las personas R, ni an
ninguna otra que no sea persona X, el derecho de realizar esa acción.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 66
TEORÍA DEL DERECHO
Argumento sistemático
A través del argumento sistemático, se interpreta un precepto a la luz del sistema al
que pertenece. Por ello, necesariamente se ha de partir de la base de que los órdenes
jurídicos son sistemas claros, coherentes y completos, lo que necesariamente nos
remite al postulado del legislador racional75. Del argumento sistemático, distinguimos
dos especies:
• Argumento a cohaerentia: es aquel por el cual se rechazan las normas
contradictorias de dos preceptos76, haciendo posible que se les pueda interpretar
como una sola norma.
• Argumento sedes materiae: es el argumento a través del que se le atribuye a un
precepto en función de la ubicación topográ ca del ordenamiento en la que se
encuentre.
• Argumento a rubrica: es el argumento por el que se le otorga signi cado a un
precepto a partir del título en el que se encuentre.
• Argumento sistemático en stricto sensu: es aquel por el que se le atribuye
signi cado a un precepto a partir de lo expresado en otros ordenamientos.
Argumento psicológico
El argumento psicológico es aquel por el que se le pretende atribuir signi cado a un
precepto con base en lo que se corresponda con la voluntad del legislador, de la cual
queda constancia a través de lo que se haya dicho en su proceso de creación
normativa77.
Argumento de la no redundancia
El argumento de la no redundancia es el argumento por el cual se le atribuye
signi cado a un precepto a partir del principio de la no redundancia, esto es, la
presunción de que cada precepto contiene normas diferenciadas, por lo que cada uno
debe interpretarse como si dijera algo distinto de todos los demás. Es usado
principalmente para rechazar una interpretación a un precepto, alegando que ese
signi cado ya está contenido en otro lado del sistema.
Argumento pragmático
El argumento pragmático es aquel por el que se pretende otorgar un signi cado a un
precepto basándose en las consecuencias favorables que se desprendan de la
interpretación defendida y las negativas de una interpretación impugnada.
Argumento teleológico
A través del argumento teleológico se le intenta otorgar signi cado a un precepto
apelando a sus nalidades, bajo el entendido que la norma es un medio para un n. El
gran problema con este argumento es determinar cuáles son esos nes78.
Argumento histórico
Por medio del argumento histórico, se plantea atribuirle signi cado a un precepto a
partir de cómo se ha comportado una norma a través del tiempo. Se distinguen dos
vertientes:
• Dinámica: a través de la cual se a rma que si una norma ha estado en constante
cambio, se concluye que también ha de haber cambiado ahora.
• Estática: por medio de la cual se sostiene que si una norma no ha cambiado a lo
largo del tiempo, no habrá de haber cambiado ahora, tampoco.
78Una forma de hacer esto sería utilizando conjuntamente el argumento psicológico y, a partir
de ahí, dilucidar cuáles son las nalidades a las que quería atender el legislador a través del
dictado de una determinada ley. (N. del A.)
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 68
TEORÍA DEL DERECHO
Argumento de autoridad
El argumento de autoridad es aquel por el cual se utiliza una opinión autorizada (la
doctrina o dogmática jurídica) para apoyar una determinada interpretación jurídica.
Con estos mismos nes, se pueden utilizar las fuentes de Derecho extranjeras.
79 Vide Sentencia de caso Artavia Murillo y otros (“Fecundación in vitro”) vs. Costa Rica. Corte
Interamericana de Derechos Humanos
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 69
TEORÍA DEL DERECHO
De aquí se desprende que son dos los métodos de interpretación principales para
dilucidar el signi cado de los tratados internacionales:
• Interpretación gramatical: “conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a
los t rminos del tratado en el contexto de estos”, y
• Interpretación teleológica: “teniendo en cuenta su objeto y n”.
Problemas jurídicos
Un problema es una cuestión (pregunta, aunque no esté enunciada explícitamente)
cuya respuesta no es evidente en sí misma y que para llegar a ella es necesario el
conocimiento de un método especí co.
Según los maestros IOSONNO, C’EST MOI y MYSELF80, los tipos de problemas jurídicos
son los siguientes:
• Interpretación: es un problema jurídico por el que se determina el sentido de un
texto normativo que es susceptible de ser entendido de dos o más maneras;81
• Integración: es un problema que consiste en determinar una consecuencia jurídica
válida para un supuesto de hecho no previsto en el ordenamiento. Por virtud de la
integración no se aplica una norma ya existente en el ordenamiento, sino que se
crea una nueva;82
• Cali cación o clasi cación: es un problema jurídico por el cual se dilucida si una
serie de hechos que no se discuten encaja con el supuesto que plantea la norma. A
este problema siempre subyace un problema de interpretación;
• Pertenencia: es un problema jurídico por el cual se controvierte si una norma
pertenece a un determinado sistema jurídico. Para resolver este problema,
debemos cerciorarnos si la norma que se impugna es producto de una fuente de
Derecho formal establecida en la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.83
• Antinomia: es un problema jurídico por virtud del cual se determina cuál de dos
normas vigentes en un mismo tiempo y lugar, pertenecientes a un mismo sistema
jurídico, que comparten supuestos de hecho, pero que prevén diferentes
consecuencias de Derecho, han de ser aplicadas. El presupuesto de la antinomia
siempre va a ser que al satisfacer el contenido de una norma, se deje
insatisfecho el contenido de la otra;84
• Ultractividad: es un problema jurídico por virtud del cual se determina si una
norma puede ser aplicada a hechos ocurridos después del n de su vigencia;85
• Retroactividad: es un problema jurídico por el cual se determina si una norma
puede ser aplicada a hechos ocurridos antes de su entrada en vigor. A través de la
aplicación del artículo 14 constitucional, sí se pueden aplicar leyes de manera
retroactiva, siempre y cuando esa retroactividad bene cie a las personas;
• Vigencia: es un problema jurídico por medio del cual se controvierte si un
determinado precepto ha entrado en vigor según las reglas de inicio de vigencia de
un orden jurídico;
• Con icto de leyes en el espacio: es un problema jurídico por el cual se resuelve
cuál de varias normas pertenecientes a distintos sistemas jurídicos, pero que
regulan un mismo supuesto. Se da en el derecho internacional y en los sistemas en
los que hay leyes tanto locales como federales, y
• Prueba: es un problema jurídico por el que se dilucida si un determinado hecho
relevante para el Derecho ocurrió o no. Para efectos de este curso, no nos
importará este problema.
Bienes jurídicos: son los aspectos de la vida que el Derecho protege a través de las
normas. E.g., la libertad, la vida, la dignidad, el patrimonio, etc.
Sanción
La sanción es un castigo previsto en una norma jurídica, aplicado por una autoridad
competente para ello, que deriva de una conducta de acción u omisión, susceptible de
ser aplicada coactivamente, y que supone la privación de un bien.
86 Esto no quiere decir que deben estar regulados igual en todos lados, sino que para que el
Derecho funcione, debe tener unos conceptos que son universales y, por tanto, todos los
sistemas deben regularlos.
87 Poder: capacidad de una persona para hacer que otra persona empiece a hacer, deje de
hacer, no deje de hacer o continúe haciendo una determinada acción, y que en caso de
incumplimiento, se le pueda imponer una sanción.
88 No importa si dice “es más, me gusta que me peguen, que me azoten. ¡Castígueme!”.
Incluso en ese caso, la persona sería castigada igual que alguien a quien no le gusta que le
hagan eso.
89 En México la pena de muerte está prohibida, pero sigue vigente en muchos otros lugares.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 73
TEORÍA DEL DERECHO
Esta es una norma que con ere poder a dos autoridades, de donde se desprende
que el Derecho mexicano admite dos tipos de sanciones:
• De carácter penal, las cuales impone y modi ca la autoridad judicial penal, y
• De carácter administrativo, que aplica la autoridad administrativa.
Esta es una norma de principio que protege la dignidad de las personas. Nos dice los
tipos de penas que están prohibidas y que las penas deben ser proporcionales al
delito.93
Esta es una norma de de nición que ja lo que el Código entiende por delito.
93 Esto no aplica solamente a delitos, sino a toda otra sanción. Registro digital: 176324.
94 A continuación, nos estaremos re riendo a preceptos del Código Penal Federal.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 75
TEORÍA DEL DERECHO
Este artículo hace una enumeración de las clases de penas que se pueden aplicar a
quienes infrinjan las normas penales, es decir, quienes cometen un delito.
Posteriormente, el Código explica en qué consiste cada uno de las penas que enuncia
este artículo.
Este precepto contiene una norma de de nición (“la prisión consiste en la pena
privativa de la libertad personal”) y varias normas que con eren poder, tanto al
legislador federal (“su duración será de tres días a sesenta años”, y “de conformidad
con la legislación de la materia”), como al juez federal penal (“sólo podrá imponerse
una pena adicional al límite máximo cuando se cometa un nuevo delito en reclusión”).
Este precepto es una de nición y una norma que con ere poder. Es de nición el
texto siguiente: “el trabajo en favor de la comunidad consiste en la prestación de
servicios no remunerados, en instituciones públicas educativas o de asistencia social o
en instituciones privadas asistenciales”. Asimismo, es norma que con ere poder,
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 76
TEORÍA DEL DERECHO
Este precepto incluye una de nición y dos normas que con eren poder. La primera
se encuentra en la primera parte: “el con namiento consiste en la obligación de residir
en determinado lugar y no salir de él”. Las normas que con eren poder lo hacen al
Ejecutivo y al juez penal federales. La primera de ellas se encuentra en el siguiente
precepto: “el Ejecutivo hará la designación del lugar, conciliando las exigencias de la
tranquilidad pública con la salud y las necesidades del condenado”, mientras que el
segundo es: “cuando se trate de delitos políticos, la designación la hará el juez que
dicte la sentencia”.
Este precepto es únicamente una norma que con ere poder, en este caso, al juez
penal y legislador federales, este último en su parte in ne.
Este precepto es tanto una norma que con ere poder, como una de nición. La
norma que con ere poder es implícita y se encuentra en “la advertencia que el juez
dirige al acusado”.
Esta disposición es, igual que la anterior, una de nición que incluye una norma que
con ere poder. Ésta se encuentra en el siguiente texto: “conminación que el juez
hace a una persona, cuando ha delinquido y se teme con fundamento que está en
disposición de cometer un nuevo delito”.
Delito
El delito es una conducta típica, es decir, que es descrita en todos sus elementos en
una norma, que es realizada por un sujeto dolosa o culposamente y que es antijurídica,
esto es, que se viole un bien jurídico.
Artículo 9o.- Obra dolosamente el que, conociendo los elementos del tipo penal, o
previendo como posible el resultado típico, quiere o acepta la realización del hecho
descrito por la ley, y
Obra culposamente el que produce el resultado típico, que no previó siendo
previsible o previó con ando en que no se produciría, en virtud de la violación a un
deber de cuidado, que debía y podía observar según las circunstancias y
condiciones personales.
Los delitos usualmente se expresan en normas que con eren poder al juez penal,
aunque también suelen contenerse en normas puramente constitutivas. Ejemplos de
esto en el Código Penal Federal incluyen:
Artículo 134. Se aplicará la pena de dos a veinte años de prisión y multa de cinco
mil a cincuenta mil pesos a los que, no siendo militares en ejercicio, con violencia y
uso de armas, atenten contra el Gobierno de alguno de los Estados de la
Federación, contra sus instituciones constitucionales o para lograr la separación de
su cargo de alguno de los altos funcionarios del Estado, cuando interviniendo los
Poderes de la Unión en la forma prescrita por el artículo 122 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos, los rebeldes no depongan las armas.
Esta es una norma que con ere poder al juez penal. Siempre que se actualice el
estado de cosas X, y Y realiza la acción Z, entonces se produce el resultado
institucional R. Esto se puede advertir rápidamente prestando atención a la parte
inicial: “[s]e aplicará la pena de dos a veinte años de prisión y multa de cinco a
cuarenta mil pesos al que (…)”: a partir de esto, la ley está dando la facultad al juez de
imponer estas penas como resultado de la comisión del supuesto de hecho de la
norma.
Asimismo, es necesario mencionar quiénes pueden ser los sujetos activos del
delito, enumerados en el artículo 13 del Código Penal Federal.
NINO97 postula que todo delito debe lesionar un bien jurídico, constituyendo así su
cualidad de antijurídico; que se debe distinguir entre el bien material que se afecta
y el bien jurídico que se lesiona; por último, que existe una gran variedad de
bienes jurídicos, tales como la vida, la propiedad, el honor, etc.
95 Vide NINO, Carlos Santiago. Consideraciones sobre la dogmática jurídica. pp. 56-60
96En efecto, son pocas las veces que la norma penal menciona explícitamente el bien que
protege. Por ello decimos que esta protección se hace de forma implícita en el tipo penal.
97 NINO, Carlos Santiago. Consideraciones sobre la dogmática jurídica. p. 56
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 80
TEORÍA DEL DERECHO
jurista, no sólo existe la realidad sensible, sino una realidad inteligible constituida por
todas las relaciones jurídicas que existen en la realidad sensible. El maestro BONILLA
LÓPEZ deriva de esto que esa realidad inteligible está repleta de conceptos: donde
una persona normal ve una silla, el jurista ve un bien mueble propiedad de alguien
quien, por tanto, tiene el derecho de usarla, aprovecharla y de disponer de ella, una
propiedad que es susceptible de ser transmitida y extinta, etc.
Artículo 397. Se impondrán de cinco a diez años de prisión y multa de cien a cinco
mil pesos, a los que causen incendio, inundación o explosión con daño o peligro
de:
I.- Un edi cio, vivienda o cuarto donde se encuentre alguna persona;
II.- Ropas, muebles u objetos en tal forma que puedan causar graves daños
personales;
III.- Archivos públicos o notariales;
IV.- Bibliotecas, museos, templos, escuelas o edi cios y monumentos públicos, y
98Esto es, como ya vimos, un conjunto de normas que regulan relaciones jurídicas de igual
naturaleza.
99 NINO, Carlos Santiago. Consideraciones sobre la dogmática jurídica. p. 58
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 81
TEORÍA DEL DERECHO
Este precepto no hace sino probar la hipótesis del maestro NINO: el Código Penal
protege indirectamente la propiedad a través de sanciones a las conductas que
puedan resultar en la violación a este derecho, haciendo de la propiedad un bien
jurídico protegido.
Derecho subjetivo
De la exposición anterior queda una pregunta: ¿qué es un derecho subjetivo?
Usando el ejemplo anterior, concluimos que, en efecto, la propiedad es una realidad en
la medida que nosotros, como sociedad, la aceptemos, ya que no existe nada
inherente a la persona o al objeto para derivar de ello que ésta es propiedad de alguien
o que aquél es propietario de la cosa. En este sentido, la propiedad es un derecho
subjetivo es aceptado por todos ya que deriva de una norma jurídica. Por ello,
HÄGERSRTÖM100 a rma que el derecho subjetivo es una ventaja que constituye,
prácticamente, un poder sobrenatural manipulado por medios mágicos sobre las
personas y las cosas, esto ya que no existe una correspondencia fáctica al derecho
subjetivo, que emana, por ejemplo, de la propiedad.
El maestro BONILLA LÓPEZ distingue cuatro formas en las que puede presentar el
Derecho subjetivo: “tengo la facultad”, “tengo poder para”, “me es lícito” y “me está
permitido”.
Es de interés recalcar que el uso del vocablo “derecho” y sus equivalentes, el italiano
diritto, el francés droit y el alemán Recht, no fueron utilizados como formas para
designar a un derecho subjetivo sino hasta tiempos relativamente recientes. En
efecto, el latín ius jamás fue utilizado por los jurisconsultos romanos para signi car
facultades subjetivas de los sujetos.102
Es en la Baja Edad Media (alrededor de nales del siglo XI) que empieza a ocurrir un
fenómeno fascinante: los teólogos empezaron a equiparar la palabra ius con las
ventajas concedidas por la ley a determinadas personas.
Para 1289, Enrique de Gante dijo que Ad cuius intellectum sciendum est quod supra
rem aliquam dupliciter haberi potest potestas sive ius: una quo ad proprietatem in
substantia rei, alia quoad usum in actione aliqua exercenda circa rem. Primam
potestatem aut ius nullatenus habet iudex saecularis (“Para cuyo entendimiento debe
saberse que sobre una cosa cualquiera puede haber una doble potestad o derecho:
una, relativa a la propiedad sobre la sustancia de la cosa, otra concerniente al uso para
ejercer alguna acción acerca de la cosa. Un juez secular no tiene en ningún caso la
primera potestad o derecho”). De aquí desprendemos que ya para ese momento, la
voz latina ius se estaba usando para referirse a lo que hoy conocemos como
derecho subjetivo.
Luis de Molina escribió que el ius es facultas aliquid faciendi sive obtinendi aut in eo
insistendi, vel aliquo alio modo se habendi, cui sine legitima causa, contraveniatur,
injuria t eam habenti (“facultad de hacer o de obtener algo o de perseguirlo, o de
tenerlo consigo de otro modo, que si se contraviene sin legítima causa, se hace injuria
al que la tiene”). Esta cita es relevante ya que, por primera vez, menciona el
elemento de la sanción prevista en la ley en caso del incumplimiento del derecho.
Así, el derecho se puede usar como escudo y como espada.
Asimismo, Francisco Suárez explicaba, alrededor del siglo XVII, que: Et iuxta...
strictam iuris signi cationem solet proprie ius vocari facultas quaedam moralis, quam
unusquisque habet vel circa rem suam vel ad rem sibi debitam; sic enim dominus rei
102 Vide BONILLA LÓPEZ, Miguel. Tribunales, normas y derechos. pp. 99-143
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TEORÍA DEL DERECHO
Para nales del siglo XVIII, con las Revoluciones en Estados Unidos y en Francia, se
van originando las Constituciones, y con ellas, los derechos públicos subjetivos:
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 85
TEORÍA DEL DERECHO
Esto nos enseña que no existen los derechos naturales: todos los derechos
fundamentales emanan de una norma.
El texto no nos dice las respuestas a estas preguntas, por lo que para conocerlas,
hemos de recurrir a reglas de hermenéutica104 que nos ayuden a descubrirlas.
Por último, valiéndonos de la estructura propia de la norma que con ere poder,
podemos reestructurar el texto al que hacemos referencia para quedar como sigue: si
se da el estado de cosas consistente en estar en el territorio de los Estados Unidos
Mexicanos y un gobernado realiza la acción de presentar una petición por escrito, de
manera pací ca y respetuosa a algún funcionario o empleado público, entonces se
produce el resultado institucional consistente en el surgimiento de la obligación de la
autoridad competente de responder en término breve al peticionario.
De aquí concluimos que las personas en México sí son titulares del derecho de
petición. Esta facultad, al estar consagrada en el máximo ordenamiento de nuestro
orden jurídico, está protegida en cuanto a su incumplimiento por parte de la autoridad,
no únicamente por únicamente por medios ordinarios, sino también por el juicio de
amparo, el medio de salvaguarda de derechos más poderoso del oren jurídico
mexicano.
Los derechos implican transformar el mundo, una pretensión, una acción y una
libertad.
PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 89
TEORÍA DEL DERECHO
Dar fe
El dar fe consiste en autenti car que un hecho relevante para el Derecho
realmente aconteció y que esa constatación valga para todos. Hace que una
persona se convierta en un testigo privilegiado.
Juzgar
A través del juzgamiento, se resuelven los problemas de relevancia jurídica entre
las personas.
Para el maestro BONILLA LÓPEZ108, hay tres jueces malos: los arbitrarios, los
complicados y los frívolos:
• Juez arbitrario: es aquel que no toma en consideración cuestiones oportunamente
propuestas por las partes y las deja sin solución, resuelve cuestiones no
planteadas, se desentiende de la ley y resuelve conforme a su opinión, resuelve con
normas derogadas, prescinde de las pruebas e invoca otras inexistentes, no utiliza
correctamente la inferencia probatoria y es excesivamente formalista, se contradice
en sus consideraciones;
• Juez complicado: son aquellos que hacen decisiones no prácticas. Sus
resoluciones no simpli can el caso, sino que hacen que los problemas se
compliquen más, y
• Juez frívolo: sus sentencias pierden nalidad práctica y pierde de vista que el
Derecho es práctico. Se siente profesor e intenta enseñar Derecho a través de la
sentencia109.
Glosario
Amparo: juicio por el cual se impugnan los actos de autoridad que se consideren
violatorios de derechos humanos ante los Tribunales de la Federación para que sean
restituidos. Las sentencias que se dictan en el juicio de amparo únicamente bene cian
a quienes lo hayan demandado. Existen dos tipos de amparo:
• Directo: se imputa una sentencia, laudo o resolución. Es competencia de los
tribunales colegiados de circuito.
• Indirecto: se controvierte cualquier otro acto de autoridad. Es competencia de los
juzgados de distrito.
Comunidad política: aquella que se está asentada en un territorio, con una población
de nida y que reclama soberanía.
Concepto de violación: argumento que utiliza el quejoso para probar que un acto de
autoridad viola sus derechos humanos.
Derecho humano: derecho de rango máximo que está reconocido en un cuerpo legal
superior, es decir, la Constitución o en los tratados internacionales de los que el
Estado Mexicano es parte.
Derecho objetivo: conjunto de textos legales que integran las instituciones jurídicas y
que regulan el ejercicio del poder.
Extradición: procedimiento administrativo por virtud del cual se autoriza que una
persona juzgada por los tribunales mexicanos sea enviada al extranjero para que sea
juzgada en otro país.
Juez mixto: aquel que por acuerdo general del Consejo de la Judicatura Federal, está
facultado para conocer de todas las materias. Suceden principalmente en circuitos
pequeños, tales como en el Vigésimo Octavo Circuito Judicial, es decir, Tlaxcala.
Litis: problema que resulta de contrastar la pretensión del actor contra la defensa y
excepción del demandado.
Magistrado presidente: es aquel que preside las sesiones del tribunal y lleva la
cuenta de las votaciones.
Mutatis mutandis: latinajo que signi ca “cambiando lo que se tenga que cambiar”.
Obiter dicta: latinajo utilizado por la doctrina para referirse a las consideraciones que
no justifiquen directamente las decisiones de un tribunal.
Poder: capacidad de una persona para hacer que otra persona empiece a hacer, deje
de hacer, no deje de hacer o continúe haciendo una determinada acción, y que en
caso de incumplimiento, se le pueda imponer una sanción.
Promulgación: es el acto del Presidente por el que aprueba una ley o decreto y
ordena hacerla del conocimiento de sus destinatarios.
Quejoso: persona física o moral que pide amparo ante los Tribunales de la Federación
por un acto de autoridad que considera que viola sus derechos humanos.
Ratio decidendi: latinajo utilizado por la doctrina para llamar a las razones que
justi can una decisión judicial. La ratio decidendi es lo que se convierte en
jurisprudencia.
Seguridad jurídica: es el valor jurídico por el que los gobernados saben con
antelación las consecuencias jurídicas de sus acciones u omisiones.
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PATRICIO PÉREZ GONZÁLEZ 95
TEORÍA DEL DERECHO
Compilación de jurisprudencia111
Problema de la identidad
Tratados internacionales
• 2006224 • 173146
• 170157 • 185254
Problema de la estructura
Antinomias
• 192128 • 173572
• 161358 • 168521
• 196644 • 179732
• 181371 • 165344
• 179732
Supletoriedad
• 202796 • 244766
• 200755
Tipos de argumentos
Argumento por analogía
• 2024188 • 2023907
• 2024095
Argumento a contrario
• 159862 • 2012981
• 197671 • 2013918
Argumento psicológico
• 2022675 • 2023933
Argumento pragmático
• 2024217
Argumento teleológico
• 2024269
Argumento de autoridad
• 189723 • 2023973
• 183293 • 177978
• 179658 • 196108
• 2005760
Delito
• 2024121113
113"Te lo vuelvo a repetir, es la última vez que vas a ver a tu hija, pobre jodido, bueno para
nada, tacaño”.