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Los miembros podrán negociar compromisos con respecto a medidas que afecten al comercio de
servicios. En ese caso, cada miembro consignará en una lista los compromisos específicos que
contraiga. Bajo la definición recogida en el GATS, prácticamente cualquier servicio se presta en
condiciones comerciales, a excepción de ciertas áreas como policía, defensa, justicia y administración
pública. También se prevé un sistema de solución de controversias a través de disposiciones que
incluyen la posibilidad de acceder a paneles independientes y que acotan los plazos de cada paso del
proceso. No obstante, las decisiones de los paneles no son vinculantes, por lo cual, en la práctica,
muchas veces es bastante difícil lograr que se cumplan.
L1 - M4 - CONTRATO DE AGENCIA
Aquel en el que una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra,
denominada proponente o empresario de manera estable, continuada e independiente, sin que medie
relación laboral alguna, mediante una retribución.
Características más importantes:
1. Entre las partes no hay transmisión de la propiedad de las cosas a vender.
2. El comitente o proponente tiene un poder discrecional de aprobación de los contratos celebrados por
el agente, en forma previa a que estos produzcan sus efectos frente a terceros.
3. El agente es una parte autónoma, independiente, pero sujeto al control del principal o proponente.
4. Existe en la relación contractual un vínculo estable, con vocación de durabilidad.
5. El agente, a diferencia del empleado, realiza su actividad con medios propios (por ser
independiente) y a su propio riesgo.
6. No existe dependencia jurídica, económica, ni técnica que permita presumir un vínculo laboral.
La actividad del agente puede incluir no solo la promoción de los negocios, sino también la conclusión
de estos, lo que implica que estará actuando como mandatario o como representante del principal.
Pero la finalidad económica del contrato es siempre generar nuevos clientes a partir de la promoción de
los negocios del principal.
● El contrato deberá instrumentarse por escrito.
● Se celebra con otorgamiento de exclusividad a favor del agente.
El agente de zona tiene reservado un territorio o circuito dentro del cual cumple su actividad
intermediadora. Sin embargo, a falta de cláusula expresa de exclusividad, puede el principal concertar
negocios por sí o por terceros sin que el agente tenga derecho a oponerse.
● El agente puede contratar sus servicios con varios empresarios. Sin embargo, no puede aceptar
operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de sus proponentes, sin
que éste lo autorice expresamente.
Obligaciones del agente:
1. Velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades.
2. Ocuparse de la promoción y de la conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron.
3. Cumplir su cometido, de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario, y transmitir a
este toda la información de la que disponga relativa a su gestión.
4. Informar al empresario todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo relativo a la
solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones.
5. Recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o
cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones
promovidas, aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato.
6. Asentar en su contabilidad, en forma independiente, los actos u operaciones relativos a cada
empresario por cuya cuenta actúe.
Obligaciones del proponente:
1. Actuar de buena fe y hacer todo aquello que le incumbre, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad.
2. Poner a disposición del agente, con suficiente antelación y en la cantidad apropiada, muestras,
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catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de las
actividades del agente.
3. Pagar la remuneración pactada.
4. Comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de
la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.
Las partes pueden convenir la remuneración del agente. Si no hubiere un pacto expreso al respecto, la
remuneración consistirá en una comisión variable según el volumen o el valor de los actos o contratos
promovidos y, en su caso, concluidos por el agente, conforme con los usos y prácticas del lugar de
actuación del agente.
El agente opera sin representar al empresario, por lo que, en principio, no tiene facultad para obligarlo
directamente ni puede cobrar los créditos resultantes de su gestión, salvo que cuente con poder
especial para ello; su actuación se limita a una simple intermediación entre el empresario y el
consumidor.
A menos que exista un pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se celebra por un
plazo indeterminado. Y para ponerle fin, cualquiera de las partes puede hacerlo otorgando a la otra un
preaviso, a cuyo fin se computa un mes por cada año de vigencia del contrato. La omisión de
otorgamiento de dicho preaviso genera derecho a indemnización por las ganancias dejadas de percibir
en el periodo.
Tratamiento indemnizatorio
- Modelo francés: Tiene en cuenta la reparación del daño sufrido, sin establecer un límite cuantitativo
para el monto indemnizatorio. El criterio se centra en la ganancia que hubiera podido obtener si el
contrato hubiese continuado, o bien teniendo en cuenta las inversiones o gastos incurridos y que no
se encontraren amortizados.
- Modelo alemán: Sólo da derecho a cobrar por los nuevos clientes logrados o por haber incrementado
de manera significativa las operaciones respecto de clientes preexistentes. El límite cuantitativo es el
de la remuneración que hubiese percibido en el plazo de un año, conforme a las remuneraciones
promedio del contrato.
Nuestro ordenamiento jurídico, siguiendo el modelo alemán, indica que en caso de rescisión del
contrato se abonará una indemnización por clientela:
● Compensación por clientela. Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o indeterminado, el
agente, que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de las operaciones del
empresario, tiene derecho a una compensación si su actividad anterior puede continuar produciendo
ventajas sustanciales a éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.
A falta de acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe
equivalente a un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de las percibidas por
el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato, si éste es
inferior. Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados de la
ruptura por culpa del empresario.
- Tal derecho a compensación no existe si:
a) El empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente.
b) El agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por incumplimiento del
empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir
razonablemente la continuidad de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas
partes.
El agente cobra por cuenta de quien le encarga los negocios y no se obliga a los terceros. ¿Existe un
plazo mínimo de duración? El contrato se caracteriza por la estabilidad y continuidad: es un contrato de
duración. Pero, a fin de eliminar equívocos en torno al sentido de la estabilidad y continuidad, el
legislador aclara que la duración puede ser por tiempo determinado o indefinido.
Contrato de distribución: Concepto. Obligaciones y derechos de las partes
El contrato de distribución es aquel que constituye una empresa que se dedica a la intermediación de
productos, a través del cual consigue un precio de descuento sobre estos y obtiene como ganancia la
diferencia que resulta entre el precio de venta al público y su precio de compra al fabricante.
- El distribuidor puede tener exclusividad en una zona o compartirla de forma limitada con otros
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distribuidores.
- El contrato no tiene regulación jurídica específica.
- Le son aplicables las normas del contrato de concesión (si son compatibles)
Obligaciones del distribuidor:
1. Distribuir eficazmente bienes del principal.
2. Seguir las sugerencias del empresario principal.
3. No competir con el proveedor.
4. Mantener el secreto contractual.
Obligaciones del concedente
1. Proveer regularmente, salvo causas ajenas.
2. Dar publicidad global.
3. Respetar la exclusividad pactada.
El principal, con este contrato, obtiene beneficios sin la necesidad de una importante inversión de
capital, disminuye riesgos.
El Código Civil y Comercial de la República Argentina no contiene artículos específicos para los
contratos de distribución. Por ello, al contrato de distribución se lo denomina como “contrato
innominado”, el cual contiene, entre otras cosas, elementos de los contratos de compraventa, agencia y
mandato. Por lo tanto, si el contrato de distribución no posee una regla específica para un caso
particular, las partes deben aplicar por analogía los artículos de estos tipos de contratos (compraventa,
agencia y mandato) como reglas estándar hasta el punto de que sean aplicables en cada caso.
Asimismo el artículo 1511 del CCCN establece que las reglas del capítulo 18 (Contratos de Concesión)
aplicarán para los contratos de distribución cuando corresponda.
Conforme la Ley n.° 24240 de Defensa del Consumidor, el consumidor tiene un plazo de 3 años para
realizar un reclamo contra el distribuidor y/o el proveedor, mientras que, para otras partes de la cadena
de comercialización, las cuales tienen una relación contractual directa con el distribuidor y/o proveedor
(ej.: minoristas que adquirieron
los productos del distribuidor y/o un subcontratista del distribuidor), el plazo es de 10 años. En cualquier
caso, los partes deben estar interesados en la posibilidad de establecer que el plazo de 3 años
comience a contarse desde la fecha de vencimiento de los productos en lugar de la fecha de
terminación del contrato (ej.: un producto puede ser guardado y no vendido por un tiempo y por ende el
plazo de 3 años retrasarse)
Las partes pueden acordar libremente cómo podrá resolverse el contrato. En caso de existir una
cláusula de resolución sin causa, debe tener un preaviso razonable para que la otra parte pueda
conseguir otro distribuidor o enfrentar la pérdida del cliente, dependiendo quién ejerza la opción.
Propiedad intelectual
El proveedor debe realizar y renovar la registración de las marcas de los productos en Argentina. En
función de ello, es importante incluir una cláusula en el contrato que establezca que las marcas son de
propiedad del proveedor y que el distribuidor únicamente puede usarlas en la medida que tenga
autorización por parte del proveedor mientras se encuentre vigente el contrato. Asimismo, el
distribuidor debe proteger las marcas del proveedor.
Contrato de concesión comercial
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por cuenta propia frente a
terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su organización empresarial para
comercializar mercaderías provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y
accesorios según haya sido convenido. Se da en el orden público y privado:
- Concesión pública: autorización o habilitación del Estado para llevar a cabo una determinada
actividad. El concesionario hace un aporte de gerenciamiento y de conocimientos técnicos específicos,
que son necesarios y útiles al Estado, en cualquiera de sus esferas, siendo entonces el concesionario
autorizado a percibir una tarifa que represente el costo del servicio que presta, como contraprestación.
El Estado continúa siendo el titular del servicio.
- Concesión privada: el concesionario pone su organización empresarial, autónoma e independiente a
disposición del principal o concedente, sea para comercializar productos en una determinada zona o
mercado, sea para prestar servicios a terceros.
Según la finalidad
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● Con finalidad distributiva: el concedente produce los bienes objeto del contrato y le otorga a un
tercero un derecho de reventa con exclusividad. El vínculo básico que sustenta la relación jurídica es el
suministro de los bienes en el contexto de una relación de colaboración encaminada a lograr la
finalidad distributiva.
● Para la prestación de servicios: no hay finalidad distributiva ni actos de venta, reventa o suministro.
Un sujeto da en concesión a otro la explotación de un servicio (p. ej.: el servicio de comedor de una
cantina o bar). Es habitual que el concesionario se desempeñe en el lugar que le provee el concedente
(p. ej.: un club, una asociación, etc.). Es el vínculo más cercano a la existencia de una relación laboral
o a una locación de cosas.
● Para la prestación de servicios y obras: en este caso tampoco hay finalidad distributiva ni actos de
venta. El concedente otorga un privilegio de explotación de determinada área, obligándose el
concesionario a prestar un servicio (igual que en el caso anterior), pero con la obligación de realizar
inversiones o modificaciones, o desarrollar un proyecto acordado.
Ventajas
- Baja de costos.
- El concedente no deberá organizar una red propia para comercializar sus productos o servicios. -
Podrá insertarse en nuevos mercados y obtener nuevos clientes a través del establecimiento de
concesiones en distintos puntos estratégicos.
Elementos tipificantes
● es consensual
● es bilateral
● es oneroso
● cuenta con tipicidad legal
● es de larga duración y cuenta con estabilidad
El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años. Pactado un plazo menor o si el
tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro años. Excepcionalmente, si el concedente
provee al concesionario el uso de las instalaciones principales suficientes para su desempeño, puede
preverse un plazo menor, no inferior a dos años. La continuación de la relación después de vencido el
plazo determinado por el contrato o por la ley, sin especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma en
contrato por tiempo indeterminado.
Contrato de franquicia
Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada
franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados bienes o
servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de
conocimientos técnicos y la prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una
prestación directa o indirecta del franquiciado.
Los derechos concedidos por una persona (el franquiciador) autorizando y exigiendo a otra (el
franquiciado), a cambio de contraprestaciones financieras directas o indirectas, para dedicarse en su
propio nombre y cuenta al negocio de venta de bienes o de prestación de servicios, de acuerdo con un
sistema indicado por el franquiciador que comprende su know-how y asistencia, prescribe en modo
sustancial la forma en la cual el negocio franquiciado debe de ser explotado, incluye un control
operacional significativo y continúo por parte del franquiciador, y está sustancialmente asociado a una
marca de producto o servicio, nombre comercial o logotipo indicado por el franquiciador.
Características:
- Típico
- Bilateral
- Oneroso
- Consensual
- No formal
- De colaboración
- Durable
- De adhesión
- Se discute su carácter intuitu personae
Partes involucradas
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- Dador/Franquiciante: Empresa titular de la marca y el know-how.
- Tomador/Franquiciado: Es quien realiza la inversión inicial y paga el canon periódico para poder
desarrollar el negocio.
Obligaciones del franquiciante
A. Proporcionar con antelación a la firma del contrato información económica y financiera sobre la
evolución de dos años de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un
tiempo suficiente, en el país o en el extranjero.
B. Comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos, aun cuando no estén patentados,
derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por este como aptos para producir los
efectos del sistema franquiciado.
C. Entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones útiles para desarrollar la
actividad prevista en el contrato.
D. Proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del
contrato.
E. Si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de terceros
designados por él, asegurar esa provisión en cantidades adecuadas y a precios razonables, según
usos y costumbres comerciales locales o internacionales.
F. Defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato de los derechos
referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de que en las franquicias internacionales esa defensa está
contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente apoderado sin
perjuicio de la obligación del franquiciante de poner a disposición del franquiciado, en tiempo propio,
la documentación y demás elementos necesarios para ese cometido…
G. En cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como interesado coadyuvante en
defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las
vías admitidas por la ley procesal y en la medida en que ésta lo permita
Obligaciones del franquiciado
A. Desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir con las especificaciones
del manual de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de
asistencia técnica.
B. Proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el conocimiento
del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean
adecuadas al objeto de la franquicia.
C. Abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el prestigio del sistema de
franquicia que integra o de los derechos mencionados en el artículo 1512, segundo párrafo, y
cooperar, en su caso, en la protección de esos derechos.
D. Mantener la confidencialidad de la información reservada que integra el conjunto de conocimientos
técnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las personas, dependientes o no,
a las que deban
E. comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligación subsiste después de la expiración
del contrato;
F. Cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones
para el desarrollo del mercado o de las tecnologías vinculadas a la franquicia.
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Cuando se realiza una venta de software, se transfieren los derechos de propiedad del proveedor. Esto
no es común y los contratos más habituales son, en realidad, los de licencia, es decir, solamente se
transfiere el derecho al uso.
Las licencias pueden ser de acuerdo al tiempo:
●Permanentes: Se transfiere el derecho de uso sin límite de tiempo y, generalmente, sin ninguna otra
obligación asociada. Esto significa que el adquirente de la licencia en realidad la utilizará por su
tiempo de vida útil. Usualmente, es el caso de un software hecho “a medida”
●Temporarias: Son las más comunes y se otorgan por un tiempo determinado. No implican
exclusividad, ya que el propietario del software puede otorgar el mismo derecho de uso a otros
clientes.
Normalmente, las licencias traen aparejada la prestación de servicios por parte del titular del software,
en cuyo caso generalmente dichos servicios estarán especificados en el contrato. Habitualmente, se
trata del mantenimiento del software para su correcto funcionamiento o también, en algunas ocasiones,
su actualización, por ejemplo, un software de liquidación de haberes cuyos parámetros deben
actualizarse conforme nuevas disposiciones legales.
Con relación a la protección del software, si bien se considera una propiedad intelectual, la ley 11723
no responde a la realidad de este tipo de creaciones, ya que el derecho de autor presupone la
inalienabilidad de la obra. El problema se genera por el hecho de que, normalmente, casi todo software
debe ser modificado varias veces para su actualización, lo que obligaría a inscribir en el Registro de
Propiedad Intelectual cada una de las posteriores versiones como si fuera una nueva creación.
L4 - M4 - LA FINANCIACIÓN INTERNACIONAL
Formas de financiación de las empresas
Dentro de los contratos de financiamiento, podemos mencionar el de factoraje, de leasing, de
underwriting, las líneas de crédito, entre otros. Sin embargo, todas las formas de financiación y sus
diferentes instrumentaciones tienen un denominador común que es el contrato de préstamo.
El préstamo internacional se perfecciona con la entrega de los fondos; solo tiene lugar si el futuro
prestatario cumple con una serie de requerimientos que declara previamente y que deben seguir
siendo válidos en la fecha de desembolso. Estos son:
1. Declaración sobre la situación legal, económica y financiera del deudor;
2. Bullet
3. Pactos negativos o afirmativos sobre acciones que el deudor puede o no hacer;
4. Cumplimiento de obligaciones especiales, como presentar balances trimestrales, mantener
relaciones de liquidez;
5. Condiciones especiales.
Algunas de las cláusulas más comunes que conforman un contrato de préstamos son:
● Definiciones y antecedentes
● Monto del préstamo, moneda
● Condiciones previas, desembolso
● Períodos de compromiso
● Devolución y lugar de pago
● Tasa de interés, factores de riesgo en la operación
● Incumplimiento
● Pactos
● Declaraciones y garantías
● Falta de pago
● Condiciones
● Ley aplicable
● Impuestos
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Contrato de fideicomiso
El contrato de fideicomiso es entendido, por parte de la doctrina, como un negocio jurídico indirecto en
el que las partes, para alcanzar un efecto jurídico que les interesa obtener, se sirven de una vía jurídica
distinta por razones prácticas; con estos actos procuran alcanzar un resultado posterior ajeno a la
función que es típica del negocio elegido.
En los negocios jurídicos indirectos no hay una apariencia o simulación, ya que las partes logran
satisfacer un interés que no es propio de la función típica; mientras que, en el negocio simulado, las
partes tienen como finalidad producir un engaño frente a terceros.
Otro sector de la doctrina entiende que existen diferencias entre el negocio jurídico indirecto y el
negocio fiduciario. Cuando hablamos de negocio fiduciario, hacemos referencia a aquel fundado en la
confianza que inspira la otra parte con la que se contrata.
Lo que caracteriza al contrato de fideicomiso es la existencia de una persona que transfiere a otra
determinado bien o bienes basándose en la confianza de que esta los administrará fielmente durante
un tiempo para cumplir la finalidad del contrato, pero con la intención de que luego esa propiedad sea
transferida a otra persona que ya estaba predeterminada desde el inicio de la relación. Se trata,
entonces, de un negocio jurídico mediante el cual una persona transmite la propiedad fiduciaria de
ciertos bienes para que sean destinados a una finalidad determinada.
Existen dos cuestiones fundamentales:
1. La existencia de la transferencia de la propiedad (propiedad fiduciaria)
2. El encargo de confianza a la persona que se le transmite la propiedad del o de los bienes para que
cumpla la finalidad que le impuso el primero.
● Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a
transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en
beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de
un plazo o condición al fideicomisario.
Sujetos intervinientes:
- Fiduciante: Es el propietario de los bienes. Es quien realiza su transmisión al fideicomiso, que
puede ser persona humana o jurídica. El requisito fundamental es que sea propietario de los bienes
a transmitir en fideicomiso y que tenga capacidad para disponer.
- Fiduciario: Es el sujeto que interviene como parte en el negocio de fideicomiso y que adquiere la
propiedad fiduciaria de los bienes que le transmite el fiduciante con la misión de que ejerza esa
propiedad en beneficio de otro sujeto y la obligación de transmitir los bienes al momento del
advenimiento de un plano o condición. El fiduciario es la figura clave del contrato de fideicomiso, ya
que tiene bajo su responsabilidad el éxito del negocio.
- Beneficiario: Es quien recibe los bienes una vez cumplido el plazo o la condición, pero, a su vez, va
percibiendo los frutos mientras dura el fideicomiso. El beneficiario puede ser una persona humana o
jurídica, que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben
constar los datos que permitan su individualización futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el
fiduciario o el fideicomisario. Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en
contrario, se benefician por igual.
- Fideicomisario: Es un sujeto residual, “el fideicomisario es la persona a quien se transmite la
propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de
ellos. No puede ser fideicomisario el fiduciario”
¿Cómo utilizar este documento? El contrato de fideicomiso puede ser utilizado por una o más
personas o entidades (fiduciante) para transferir algún bien de su propiedad (dinero, auto,
departamento, crédito, etc.) a otra persona o entidad (fiduciario) a fin de que durante un tiempo lo tenga
en un fideicomiso común y administre para beneficio de una persona o entidad (beneficiario) y, al
finalizar ese tiempo, transfiera aquel bien al fiduciante, al beneficiario u otra persona o entidad
(fideicomisario) Para completar este documento, entre otros, es necesario contar con los siguientes
datos e información.
- Del fiduciante: nombre completo y apellido o denominación legal, identificación civil y fiscal, correo
electrónico, domicilio y estado civil.
- Del fiduciario: nombre completo y apellido o denominación legal, identificación civil y fiscal, correo
electrónico y domicilio.
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- De los bienes transmitidos en fideicomiso: identificación precisa.
- Del derecho del fiduciante de revocar el fideicomiso: indicación.
- Del desempeño gratuito o remunerado del fiduciario y, en este último caso, de la modalidad
de pago de la remuneración: importe y periodicidad de pago.
El artículo 1667 del Código Civil establece que el contrato de fideicomiso debe contener ciertos
requisitos, entre los que podemos mencionar los siguientes:
A. Individualización de los bienes objeto del contrato;
B. Determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso;
C. Plazo o condición;
D. Identificación del beneficiario o la manera de determinarlo;
E. Destino de los bienes a la finalización del fideicomiso;
F. Derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.
● El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del contrato, excepto que el
beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta
el cese de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte. Si se pacta un plazo
superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
● Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el
fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato.
● A falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
Por esto, el fideicomiso puede durar:
- En tanto el fiduciante no ejerza el derecho de revocar (es decir, terminar) el fideicomiso. El contrato
debe acordar expresamente al fiduciante el derecho de revocar el fideicomiso antes del vencimiento
de su plazo determinado o indeterminado.
- El tiempo determinado que se indique en el contrato.
- Un tiempo indeterminado hasta que ocurra o no ocurra el hecho o acto que se indique en el contrato.
Por ejemplo, si el beneficiario es una persona, entonces el hecho de que cumpla 18 años.
➔ El contrato debe inscribirse en el Registro Público correspondiente.
➔ Puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión debe
ser celebrada por instrumento público.
El contrato firmado puede tener que ser inscripto en uno o ambos de los siguientes registros:
1. Registro general: es cada registro público indicado por la Ciudad Autónoma de Buenos Aires
(CABA) y cada provincia. La inscripción del contrato en uno o más registros generales puede ser
requerida sólo si se cumplen los requisitos que por separado CABA y cada provincia pueden
establecer con esa finalidad.
2. Registro especial: es cada registro (público o privado) indicado por ley y que puede encontrarse en
CABA o en una provincia. La inscripción del contrato en uno o más registros especiales es requerida
sólo si al fideicomiso se transfieren bienes registrables. En tal caso, el cambio de la titularidad del
dominio (del fiduciante al fiduciario) de los bienes registrables transferidos al fideicomiso debe
inscribirse en el registro especial correspondiente según la clase de bien registrable transferido y su
ubicación.
Contrato de leasing
El contrato de leasing es entendido como una locación con opción a compra que actualmente se utiliza
como elemento de financiamiento de la empresa, sobre todo cuando se quiere producir sin
inconvenientes y mantener actualizada la tecnología.
La finalidad económica del contrato es otorgar la posibilidad de comprar de manera financiada, pero sin
asumir la obligación de compra y trasladando los riesgos al dador del leasing. Este tipo de contrato le
permite a la empresa producir con mayor tranquilidad, dado que lo adquirido en leasing no forma parte
de sus activos.
● En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y
determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un
precio.
Sujetos
1. El dador es el propietario del bien objeto del leasing. Puede ser una empresa cuya actividad
comercial consista en la generación de operaciones de leasing. También puede ser un banco o
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entidad financiera que adquiera los bienes para entregarlos a sus clientes bajo leasing, o un
productor o importador de bienes de capital que realiza directamente el contrato con sus clientes.
2. El tomador es quien tendrá la tenencia, uso y goce del bien a cambio del pago del canon al dador
hasta ejercer la opción de compra. El tomador tiene derecho a usar y gozar del bien objeto del
leasing conforme al destino que fue previamente estipulado; al tener solo la tenencia del bien, no
puede venderlo, gravarlo ni disponer de este.
Modalidades del leasing
● Leasing financiero: una sociedad financiera o una cuyo objeto societario sea el leasing adquiere
bienes de un fabricante o proveedor, previamente elegidos por el tomador, con la finalidad de
celebrar un contrato de leasing. Existe una intermediación financiera entre fabricante y tomador que
permite adquirir un bien que o bien el tomador no podía adquirir por carecer de capital o porque no
tenía interés en hacerlo, prefiriendo su amortización.
● Leasing operativo: constituye una modalidad del contrato cuya finalidad no es eminentemente
financiera y es generalmente utilizada sobre bienes de capital para las industrias, en la construcción
inmobiliaria y en los bienes de consumo. La diferencia sustancial con el leasing financiero es la
ausencia de intermediación financiera.
● Leasing de retro o retroleasing: también conocido impositivo, permite al dador adquirir el bien
directamente al tomador, con el objeto de satisfacer necesidades financieras de este último
(dificultades económicas, inmovilización de activos). Mediante esta modalidad el tomador transforma
un bien de capital en activo líquido, pero sigue usando y gozando del bien como si fuera el dueño,
teniendo incluso siempre la posibilidad de ejercer la opción de compra y readquirir la cosa.
Oponibilidad de la registración del contrato
1. Oponibilidad desde la entrega de la cosa: si el contrato se inscribe dentro de los cinco días
hábiles de celebrado, hay un efecto retroactivo de la oponibilidad, puesto que comienza a contarse
a partir de la entrega.
2. Oponibilidad desde la inscripción: luego de transcurridos los cinco días hábiles mencionados en
el punto anterior, la oponibilidad comienza desde que el contrato se presenta para su registración.
Contrato de factoring: Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se
obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los créditos originados en el giro
comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo
o no los riesgos.
Partes:
A. Banco, entidad financiera (sociedad de factoring o factor): parte contratante que se
compromete a la adquisición de todos los créditos a sus titulares originales, asumiendo el riesgo de
su cobranza, y prestando además a la empresa factoreada una serie de servicios.
B. Cliente o proveedor (factoreado): persona física o jurídica, titular originario de los créditos cuya
venta constituye el objeto de este contrato.
C. Deudores cedidos o vendidos: se encuentran como terceros ajenos a la celebración de este
contrato, pero con significativa importancia debido al mecanismo de funcionamiento y aplicación de
este .
El contrato de factoraje es un proceso compuesto por dos fases:
En primera parte, factor (empresa tomadora) realiza previamente un análisis cuantitativo financiero
para evaluar la solvencia global de la cartera de créditos. Si el análisis resulta positivo, entonces recién
se realiza el contrato de factoring (segunda fase). Si en el análisis no encuentra esta cartera solvente,
el factor tiene derecho a negarse a realizar el contrato, siendo, en este caso, necesario que el
factoreado o cliente abone los gastos y honorarios por el análisis realizado.
Características
- Liquidez: permite realizar, en forma sencilla, un activo basado en los flujos de caja, para disponer
de una mayor flexibilidad en el manejo de la liquidez.
- Cobranza: el factoring se encarga de las cobranzas, por lo que facilita la puntualidad y
recuperabilidad de las facturas.
- No produce endeudamiento: el factoring compra las facturas a diferencia de los bancos que dan
préstamos; la liquidez es inmediata.
- Apoyo administrativo: genera ahorro de tiempo y de gastos en la cobranza para el cedente.
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Permite la movilización de la cartera de deudores, simplificando la contabilidad al tener un solo
cliente que paga contado.
- Baja los costos de la empresa: debido a que esta no es la que cobra, sino la empresa de factoring.
- Mejora el costo del acceso a fondos: cuando la condición crediticia del cedido es mejor que la del
cedente.
Beneficia a la actividad comercial en su conjunto, atenúa los ciclos de liquidez de las empresas y logra
mayor competencia de los intermediarios financieros
Modalidades de celebración
● Con financiación o propio: el cliente recibe del factor el pago inmediato de los créditos cedidos,
independientemente de la fecha de vencimiento de las respectivas facturas, percibiendo intereses
por ese financiamiento. La adopción de esta modalidad favorece la liquidez de las empresas, que
pueden con estos fondos cancelar sus obligaciones, permitiéndole al factoreado pagar
anticipadamente a sus propios proveedores y obtener de estos mejores condiciones de contratación.
Además, al hacerse de efectivo, pueden reponer inmediatamente su stock de mercaderías.
● Sin financiación o impropio: esta modalidad presenta dos variantes:
○ Se pagan las facturas si los deudores abonan en tiempo y forma (el factor no asume riesgo de
cobrabilidad);
○ Se pagan las facturas al vencimiento o adelantando el dinero asumiendo el factor el riesgo.
● Con recurso: si al vencimiento el deudor no cancela, la responsabilidad de pago la asume el cliente
(cedente); si hubiera existido adelanto de recursos por parte del factor, el cedente deberá
reintegrarlo.
● Sin recurso: al riesgo correspondiente a la cobranza lo asume plenamente el factor.
● Global: el cliente otorga al factor la administración total de sus cuentas a cobrar. Estos acuerdos se
emplean en casos de clientes con un número reducido de deudores y por importes significativos.
● Individual: está referido a un número determinado de deudores sobre los que cede la gestión de las
cobranzas.
● Con notificación: el cliente debe dejar constancia, en toda factura enviada, de la transmisión del
crédito al factor, que será en adelante el único legitimado a recibir el pago. La adopción de esta
modalidad operativa determina: a) que para liberarse los deudores deberán abonar el importe de sus
facturas al factor y b) que el cliente debe rechazar todo pago que se le pretenda hacer; si, por algún
motivo, lo hubiese recibido, tiene la obligación de remitirlo al factor.
● Sin notificación: el cliente no comunica a los deudores la transmisión de los créditos, razón por la
cual continúa siendo acreedor. El pago debe efectuársele a él en los respectivos vencimientos,
debiendo a su vez reintegrar el importe de ellos al factor en el plazo estipulado en el contrato. En
esta variante, la sociedad de factoring va a responder por los deudores incobrables.
● Local o interna: cliente y deudor tienen su domicilio legal o sede administrativa en el mismo país.
● Internacional: cliente y deudor residen en distintos países. Esta modalidad presenta dos variantes:
○ Factoring de exportación, en el cual el cliente y el deudor residen en un mismo país, y los
deudores cedidos, en el extranjero;
○ Factoring de importación, según el cual el cliente reside en un país distinto del factor, por lo que
decide transmitirle todos los créditos originados en el giro normal de sus negocios, que tuviere
contra deudores domiciliados en el país del factor.
Contrato de forfaiting
Es un término utilizado para indicar la venta de obligaciones con vencimiento futuro, originadas por
exportaciones de mercaderías y servicios. Es una cesión de derechos del exportador a una compañía
compradora (entidad financiera o banco). El vendedor endosa la obligación incluyendo las palabras “sin
recurso”, con lo cual queda protegido contra cualquier reclamo por falta de pago.
Partes
- Deudor: importador o comprador.
- Acreedor: exportador o vendedor.
- Garante: avalista del deudor ante el acreedor.
- Cedente: tenedor del crédito cedido (generalmente el exportador).
- Forfaiter: entidad financiera que compra sin recurso los créditos al cedente y puede venderlos
nuevamente si lo desea (es quien asume todo el riesgo).
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La documentación que habitualmente se negocia son letras de cambio o pagarés, normalmente
garantizados por el banco del importador o por una institución gubernamental. Estos instrumentos son
independientes del contrato entre las partes. Esto facilita su posibilidad de negociación y de ejecución,
en caso de resultar necesario. El repago del monto se realiza a plazo. En operaciones de cierta
magnitud, dicho plazo suele ser de hasta cinco años y en cuotas semestrales.
Este contrato, si bien no tiene regulación propia en nuestra legislación, es muy utilizado especialmente
en operaciones de comercio exterior. Es un mecanismo de financiación que permite tener fondos
disponibles en forma inmediata, es decir que sirve de seguro o garantía, ya que el exportador cobra sin
correr ningún riesgo. El banco o forfaiter no puede accionar contra el exportador en caso de que el
importador no le pague o el crédito que compró no sea cobrable. Es por eso que se denomina
“operación sin recurso”.
Dada la similitud entre el factoring y el forfaiting –en ambos casos las empresas ceden sus créditos,
señalamos a continuación sus diferencias:
1. El factoring realiza financiación de bienes de consumo y el forfaiting bienes de capital.
2. El factoring realiza créditos de 90 a 180 días mientras que el forfaiting créditos a largo plazo.
3. El factoring soporta facturas de venta y el forfaiting en letras de cambio o pagaré.
4. En factoring no cubre riesgos mientras que en el forfaiting son tomados por el comprador de las
obligaciones.
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