CONTRATOS

CONTRATOS INTERNACIONALES
Aca las partes pueden plasmar clausulas que van a reflejar su voluntad tanto en la
LEY APLICABLE como a la JURISDICCION.
El art. 957 CCYCN define CONTRATO y dice que es un acto jurídico entre dos o mas
partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,tranfererir o
extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.
Esta definición nos sirve para entender de donde surge la internacionalidad del
contrato. El derecho extranjero en el contrato para que sea calificado como
internacional puede surgir ya sea en su CELEBRACION, DESENVOLVIMIENTO, o en
su EXTINCION (ej surge cuando las partes se encuentran domiciliadas en diferentes
estados, cuando el objeto o la característica real del contrato tenga una proyección
internacional y cuando la celebración del contrato se da en un estado diferente al del
lugar de cumplimiento).
Halblamos de la función preventiva del DIP , surge de la AUTONOMINA DE LA
VOLUNTAD, entendida por un lado como fuente y por otro lado como medida de los
derechos subjetivos. Se va a reflejar en primer lugar a partir de la SEGURIDAD
JURIDICA PREVENTIVA, que persigue toda rama del derecho, da CERTEZA y es
preventiva por que hablamos de una función profiláctica de los conflictos ya que
implica prevenir los conflictos ya que las partes van a conocer de antemano la ley que
va a gobernar el contrato y por consiguiente esa seguridad jurídica va a estar
acompañada de CERTEZA JURIDICA APLICADA ( ya se cual es la ley aplicable al
fondo)
Entonces la función preventiva del DIP es decir la SEGURIDAD JURIDICA
PREVENTIVA+ CERTEZA JUDICA APLICADA va a estar acompañada de la
realización de los interés de las partes ya que estas son las que se obligan por interés
internos y a través del contrato se plasman en la realidad.
Cuando hablamso de CONTRATO hablamos de AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD que
es la que permite exteriorizar y volcar esos intereses internos en el contrato. En el
caso del DIP la autonomía de la voluntad es de 2 tipos:
Autonomía de la voluntad CONFLICTUAL: es la facultad de las partes para determinar
NORMAS Y JURISDICCION, es conflictual por que resuelve el conflicto de leyes o
jurisdicción.
Puede ser expresa cuando las partes la incorporan al contrato a través de clausulas o
tacita cuando se desprende de los términos o de la interpretación conjunta del
contrato( si nos acordamos de los estatutos se había hablado de la autonomía de la
voluntad en la segunda escuela francesa)
Autonomia de la voluntad MATERIAL: es la facultad que tienen las partes de
incorporar clausulas o de excluir ciertas normas dispositivas, aca hablamos del cuerpo
del contrato, se pueden usar distintas herramientas para determinar esas clausulas. El
termino francés DEPECAGE significa cortar, aplicar diferentes leyes a difirentes partes
del contrato, aca las partes pueden utilizar modelos( ej modelos de UNCITRAL,
internacionales, ICOTERMS para deistribucion de riesgos, gastos, etc) pueden
transcribir normas de derecho interno, mezclarlas, combinar, remitirse a normas para
determinar el contenido del contrato.
Hay dos limites a la autonomía de la voluntad, por un lado la CAPACIDAD de la partes
que siempre se rige por la ley del DOMICILIO( esto no lo pueden disponer las partes
en el contrato) y la FORMA del acto que se rige por la ley del LUGAR DE
CELEBRACION (locus regit atum).
STORY vs SAVIGNY
Story estaba por la ley del lugar de celebración, validado por USA que estaba
impulsando su industrialización por lo cual su objetivo era atar los contratos a la ley de
USA, el entendia que los contratos se regian por la ley del lugar de celebración, salvo
que se pacte por la ley del lugar de cumplimiento.
Savigny como el utilizaba la teoría de la voluntad presunta y la de la sumision
voluntaria entendia que cuando las personas quieren algo van al lugar donde ese algo
se encuentra para adquirirlo por lo tanto propiciaba la lex loci ejecutionis es decir la ley
del lugar de ejecución o de cumplimiento del contrato.
CODIDO CIVIL Y COMERCIAL
El art 2651 refleja la autonomía de la voluntad, el 1º párrafo:” los contratos se rigen
por el derecho elegido por las partes en cuando a su validez intrínseca,
naturaleza, efectos, derechos y obligaciones”. Aca esta hablando de la LEY
APLICABLE, las partes eligen que ley va a regular todos estos aspectos del contrato.
(aca se permite usar la autonomía de la voluntad conflictual)
“La elección elección debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de
los términos del contrato o de las circunstancias del caso, dicha elección puede
referirse a la totalidad o partes del contrato” esto es el DEPECAGE.
2º párrafo: el legislador nos da reglas para ejercer la autonomía de la voluntad
a- en cualquier momento pueden convenir que el contrato se rija por una ley
distinta de la que lo regía, ya sea por una elección anterior o por
aplicación de otras disposiciones de este Código. Sin embargo, esa
modificación no puede afectar la validez del contrato original ni los
derechos de terceros.
O sea puede modificar la ley aplicable durante la vida del contrato pero no puede
afectar la validez del contrato o los derechos de terceros, no se puede elegir una ley
que NULIFIQUE el contrato.
b- elegida la aplicación de un derecho nacional, se debe interpretar elegido
el derecho interno de ese país con exclusión de sus normas sobre
conflicto de leyes, excepto pacto en contrario.
Este inciso en materia de autonomía de la voluntad hay una TEORIA NEGATORIA
DEL REENVIO, porque si las partes eligieron un derecho debe ser el derecho interno,
sustancial, no rige el DIP de esa ley aplicable.
c- las partes pueden establecer, de común acuerdo, el contenido material de
sus contratos e, incluso, crear disposiciones contractuales que
desplacen normas coactivas del derecho elegido;
Aca se les `permite a las partes ejercer la autonomía de la voluntad Material.
 d- los usos y prácticas comerciales generalmente aceptados, las
costumbres y los principios del derecho comercial internacional, resultan
aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato;
aca menciona expresamente el derecho no escrito, utiliza por un lado el derecho
consuetudinario y por otro lado cuando habla de USOS Y PRACTICAS,
COSTUMBRES, PRINCIPIOS DEL DERECHO COMERCIAL, se esta refiriendo a la
LEX MARCATORIA entendida como un conjunto de normas sean vinculantes o no,
producto de la practica comercial que no emana solo de la autoridad estatal, sino que
también de practica de los privados especialmente de grandes empresas.
El contrato es la via de comercio internacional que necesita ir mucho mas rápido que
el derecho entonces para facilitarlo con este inciso se abre una barrera importante por
que no solo vamos a la norma escrita sino que si las partes de alguna forma lo hacen
saber en el contrato ( ya que no necesariamente tiene que estar mediante una
clausula expresa) se tiene que inferir del contrato que se admite el uso de costumbres,
practicas y principios del comercio internacional abriendo la posibilidad de una
FLEXIBILIDAD del contrato en la medida de las necesidades del comercio
internacional esto es el SOFT LAW o derecho blando ( ej son los INCOTERMS, las
reglas de la cámara de comercio internacional para arbitraje o modelos de arbitraje de
UNCITRAL, las normas ISO, son normas que no son obligatorias pero que sirven
como base, como modelo y en la practica internacional van a complementar el
derechos que existe en la practica pero que no esta escrito.
e- los principios de orden público y las normas internacionalmente
imperativas del derecho argentino se aplican a la relación jurídica,
cualquiera sea la ley que rija el contrato; también se imponen al contrato,
en principio, las normas internacionalmente imperativas de aquellos
Estados que presenten vínculos económicos preponderantes con el caso;
este inciso pone un limite a la autonomía de la voluntad que es el ORDEN PUBLICO
f- los contratos hechos en la República para violar normas
internacionalmente imperativas de una nación extranjera de
necesaria aplicación al caso no tienen efecto alguno;
aca esta hablando del FRAUDE, el efecto no es la nulidad sino el restablecimiento del
punto de conexión aplicable, es un cierto limite a la autonomía de la voluntad.
g- la elección de un determinado foro nacional no supone la elección del
derecho interno aplicable en ese país.
Este inciso habla de JURISDICCION, por que no impide la elección de ningún foro,
esta diciendo de algúna forma mediante la interpretación del inciso que las partes
PUEDEN elegir el foro, la elección jurisdiccional no implica automáticamente
paralelismo entre jurisdicción y ley aplicable.
El ultimo párrafo:
Este artículo no se aplica a los contratos de consumo.

El art 2650: habla de JURISDICCION No existiendo acuerdo válido de elección de

foro, son competentes para conocer en las acciones resultantes de un contrato,
a opción de actor:
o sea primero vamos por lo que las partes decidieron por la autonomía de la voluntad,
ahora si no surge del contrato cual es la jurisdicción que va a entender en caso de
conflicto no da 3 posibilidades a elección del actor:
a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen
varios demandados, los jueces del domicilio o residencia habitual de
cualquiera de ellos;

b) los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones

contractuales;

c) los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o

representación del demandado, siempre que ésta haya participado en la
negociación o celebración del contrato.
Cuando vemos LEY APLICABLE el art 2652 “Determinación del derecho aplicable
en defecto de elección por las partes. En defecto de elección por las partes del
derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar
de cumplimiento.”
Se utiliza este articulo en FORMA SUPLETORIA ciando las partes no eligieron el
derecho por la autonomía de la voluntad, incorpora los USOS o sea que si las partes
no lo incorporan la ley lo hace en forma supletoria. El primer punto de conexión es el
lugar de cumplimiento
Establece un punto de conexión en forma subsidiaria: “Si no está designado, o no
resultare de la naturaleza de la relación ( o sea si no se sabe cual es el lugar de
cumplimiento ), se entiende que lugar de cumplimiento es el del domicilio actual
del deudor de la prestación más característica del contrato ( la prestación mas
característica suele ser la NO DINERARIA, es la que identifica o individualiza el
contrato). En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el
contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración.” Aca esta
estamos utilizando en 1º lugar la teoría de Savigny y en forma subsidiaria la teoría de
Story.

ultimo párrafo: “La perfección de los contratos entre ausentes se rige por la ley
del lugar del cual parte la oferta aceptada”.
El art 2653 Cláusula de excepción. Excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando
en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato,
el juez está facultado para disponer la aplicación del derecho del Estado con el cual la
relación jurídica presente los vínculos más estrechos.

Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el
caso.

Este articulo dice que si las partes hicieron uso de la autonomía de la voluntad en
materia conflictual relativa a ley aplicable no se puede usar la clausula de excepción.
CONVENCIONES
En nuestro plano convencional el tratado de Montevideo de 1889 de derecho civil
articulo 32 y 33 establece que la LEY APLICABLE al contrato es la LEY DEL LUGAR
DE CUMPLIMIENTO, sigue la teoría Savigniana.
En materia de JURISDICCION articulo 56 va a entender el juez del LUGAR DE
EJECUCION del contrato o del DOMICILIO DEL DEMANDADO( siempre vamos a
tener una jurisdicción que es mas característica de la situación jurídica que en este
caso es el lugar de ejecución y en su defecto tenemos el foro general que seria el
domicilio del demandado)
Tratado de Montevideo de 1940 de derecho civil articulo 37 rige la ley del LUGAR
DE CUMPLIMIENTO( igual que TMV89) pero en el articulo 40 indica que en su
defecto rige la LEY DEL LUGAR DE CELEBRACION, o sea que en materia de ley
aplicable se establece un sistema subsidiario.
En lo que respecta a la JURISDICCION nos señala nuevamente que va entender en
conflictos en materia de contratos le juez del LUGAR DE EJECUCION o DOMICILIO
DEL DEMANDADO.
La gran diferencia es que TMV40 admite la prorroga de jurisdicción articulo 56: las
acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley esta sujeta
el acto jurídico materia de juicio, podrán entablarse igualmente ante los jueces del
domicilio del demandado.
Se permite la prorroga territorial de la jurisdicción si después de promovida la acción,
el demandado la admite voluntariamente siempre que se trate de acciones referentes
a derechos personales patrimoniales. La voluntad del demandado debe expresarse en
forma positiva y no ficta.
PROTOCOLO DE BUENOS AIRES
Es sobre JURISDICCION en materia contractual, se va a aplicar únicamente
jurisdicción contenciosa internacional es decir conflictos entes partes que sean
personas físicas o jurídicas y que tengan DOMICILIO en alguno de los estados partes
que formen el TRATADO DE ASUNSION: Argentina, Brasi, Paraguay y Uruguay o al
menos alguna de las partes tenga DOMICILIO O RAZON SOCIAL en alguno de esos
estados.
Se excluyen determinados actos jurídicos: todo lo que tenga que ver con quiebras
familia, sucesiones (articulo 2), contratos de seguridad social, administrativos,
laborales, venta al consumidor, transporte, seguros y derechos reales.
Articulo 4 admite la prorroga de jurisdicción en la teoría es cuando se la la jurisdicción
a tribunales arbitrales pero en la practica es indistinto, cuando las partes eligen
indistintamente entre jueces o árbitros.
Los conflictos en materia del contratos las partes pueden acordar jurisdicción en tanto
el acuerdo no sea abusivo.
Esto puede hacerse antes o después de iniciada la controversia.
Articulo 6: competencia directa. Haya sido o no elegida la jurisdicción esta se
entendera prorrogada en favor del estado parte donde se promueve la acción cuando
el demandado después de interpuesta esta la admita voluntariamente, en forma
positiva y no ficta.
Sin necesidad de hablar de un convención de prorroga de jurisdicción, entablada la
acción en un estado parte ya se entiende prorrogada en favor de ese estado por eso
se habla de competencia directa.
Articulo 7: jurisdicción subsidiaria. En ausencia de acuerdo el actor puede optar en ir
ante los jueces del lugar de cumplimiento del contrato, domicilio del demandado o de
su propio domicilio o sede social cuando demuestre que cumplio con su prestación
( exceptio non adimpleti contractus o excepción de contrato no cumplido).
El ámbito de aplicación para este protocolo entonces es contratos en materia
comercial entre privados y teniendo en cuenta las exclusiones del articulo 2
CONVENCION DE NACIONES UNIDAS SOBRE COMPRA-VENTA DE
MERCADERIAS 1988
Es muy utilizada como base para establecer el sistema de responsabilidad, se va a
aplicar a todos los contratos de compra-venta de mercaderías entre partes con
establecimientos en estados diferentes.
ESTABLECIMIENTO: lugar vinculado a la producción
Se eplica entre partes con establecimientos en estados contratanes diferentes o que
las mismas partes previeron su aplicación. Admite ambas autonomías de la voluntad
(conflictual y material) regula la formacion del contrato por un lado y por el otro
derechos y obligaciones de las partes.
El articulo 2 excluye las compra-ventas de mercaderías para uso personal, familiares o
domestico, subastas, compa-venta judiciales, valores mobiliarios, buques, aeronaves,
y electricidad.