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ESCUEA DE DERECHO
CENTRO NAGUA
El objeto del derecho comparado es comparar los sistemas jurídicos y sus orígenes, producir un
razonamiento a partir del razonamiento comparado.
El derecho comparado nace en el siglo XIX. Desde “La Política” de Platón se empiezan a ver los
primeros rasgos, cuando compara 59 constituciones, las leyes de Atenas, Solón, etc. A partir
del siglo XIX nace el razonamiento comparado, pero antes ya existía un derecho comparado.
Entre las fuentes del derecho están la ley, la jurisprudencia, doctrina, tratados y es a través de
la psicología jurídica que se emprende o comienza la comparación.
Las razones de considerarlo como una ciencia es por lo que se debe entender por ciencia Rheinstein
señala que derecho comparado en ese sentido es la ciencia que observa y busca la exactitud del
derecho en general… éste procura recolectar, observar, analizar y clasificarlos y, como en otras
ciencias en el sentido estricto de la palabra, busca clasificaciones, coincidencias y secuencias, o, en
otras palabras, ‘leyes’… leyes como la ley de gravedad de Newton o la ley de Gresham en economía…
leyes… donde la palabra es entendida en la moderna concepción de ciencia.
1.4 interés del derecho comparado. El derecho comparado suele ser calificado como una disciplina
o método de estudio, del derecho que se basa en la comparación de las distintas soluciones que
ofrecen los diversos ordenamientos jurídicos para los mismos casos planteados (esto dentro de una
perspectiva funcionalista). Por este motivo queda claro que no es una rama del derecho sino una
metodología de análisis jurídico. Si bien la expresión “derecho comparado” es la que se afianzó en
países de habla hispana, luce como poco adecuada para sintetizar el enfoque, toda vez que parece
dar a entender que se trata de una rama del Derecho, como el Derecho Civil o el Derecho Penal. Lo
dicho es importante porque en otros idiomas se prefiere los términos “legal comparison” o
“comparaciones giuridica”, los cuales se traducirían a nuestro idioma como “comparación jurídica
permitiendo resaltar el hecho de la comparación como actividad central del enfoque.
Las cinco familias del derecho O sistemas jurídicos a los que se hacen mención son.
El Common Law.
El Derecho socialista.
El Derecho religioso
Derecho germánico se denomina al conjunto de normas por las que se regían los pueblos
germánicos que invadieron el imperio romano de occidente. No poseían un código legislativo, por
lo que se regían bajo el derecho consuetudinario.
El Derecho Social es la rama jurídica que promueve unas condiciones de vida dignas para los
ciudadanos, con el fin último de construir una sociedad más justa e integradora. Están diseñados,
por tanto, para abordar las situaciones de desventaja social o económica, y garantizar un terreno
mínimo en el que desarrollarse como individuo y en sociedad.
Los sistemas jurídicos mixtos o familias jurídicas mixtas buscan conciliar dos ordenamientos
jurídicos diferentes e históricamente esto surge en países con tradiciones jurídicas que
experimentan la influencia de otra cultura.
El objeto de la Ley No. 544-14 es la regulación de las Relaciones Privadas Internacionales, que son
aquellas vinculadas a un sistema jurídico extranjero, ya sea por sus elementos objetivos o bien por
los elementos personales de quiénes conforman la relación jurídica de que se trate.
Es un principio de derecho internacional privado que los Estados apliquen la ley extranjera, para
ello se requiere que no sea contraria al orden público y que no constituya un fraude a la ley.
Art. 2: “Los jueces y autoridades de los Estados partes estarán obligados a aplicar el derecho
extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada”
Convención Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado de
Montevideo, 8 de Mayo de 1979
Escuela de la territorialidad de la Ley: Las leyes de todas las materias son consideradas
territoriales. Aceptan la aplicación de la ley extranjera de manera excepcional, pero entienden que
no es una obligación del Estado.
Escuela universalista: No formaron realmente una escuela, sino que fueron autores que en
diversas épocas tiene teorías muy diferentes a las otras. Señala que las leyes no deben dividirse en
territorial o personal sino que hay que atender al derecho aplicable a las personas o aplicable a las
relaciones jurídicas.
Sistema de aplicación en RD
En la República Dominicana, conforme al artículo 3 del Código Civil, utilizamos ambos sistemas:
Art. 3.- Las leyes de policía y de seguridad obligan a todos los habitantes del territorio. Los bienes
inmuebles, aunque sean poseídos por extranjeros, están regidos por la ley dominicana. Las leyes
que se refieren al estado y capacidad de las personas, obligan a todos los dominicanos, aunque
residan en país extranjero.
Las previsiones legislativas que podríamos citar en la materia relativa a la aplicación de la ley
extranjera son las siguientes:
El artículo 24 Título IX de Las Excepciones del Código de Procedimiento Civil establece: cuando el
juez estimare que el asunto es de la competencia de una Jurisdicción represiva, administrativa,
arbitral o extranjera se limitará a declarar que las partes recurran a la jurisdicción
correspondiente.
El art. 25, a su vez reza: En caso de reenvío ante una jurisdicción designada, el expediente del
asunto le es de inmediato transmitido por el secretario, con una copia de la decisión de reenvío.
El artículo 2.- Las excepciones deben, a pena de inadmisibilidad ser presentados simultáneamente
y antes de toda defensa del fondo o fu de inadmisión. Se procederá de igual forma cuando las
reglas invocada: en apoyo de la excepción sea de orden público.
El arto 1315 del Código Civil, en el apítulo relativo a la prueba establece que El que reclama la
ejecución de una obligación, debe Probarla.
El arto 91 del Código de procedimiento civil en su párrafo fina dice que: Corresponde al juez que
ordena el informativo determinar lo hechos pertinentes a probar.
De ese artículo citado del Código Civil se colige que es menester que la Parte interesada pruebe el
LO TIENES TODO Derecho Reclamado, el artículo 91 de Código de Procedimiento Civil, en cambio,
contempla que el juez realce Esa labor. Sin embargo, la legislación dominicana no particulariza
sobre los medios de prueba recomendados para que llegue al juez I conocimiento del Derecho
extranjero.
Entretanto, esas disposiciones de nuestra Legislación sobre la aplicabilidad del Derecho extranjero
en territorio nacional no tienen su origen.
Que es el derecho propio? Es un Derecho de aplicación particular o especial este puede referirse al
ámbito territorial (por ejemplo, los Derechos locales y el foral), a ciertos actos Juridicos
determinados (por ejemplo, Derecho mercante) o a las personas a las que se aplica (por ejemplo,
la aplicación a ciertas comunidades como esta en hebrea o árabe de un Derecho religioso propio).
El método comparativo se aplica a todo el derecho por lo tanto puede aplicarse no sólo al Derecho
interno o nacional, sino también al derecho extranjero, e internacional, todas las fuentes del
Derecho ya todas las disciplinas jurídicas. Es decir, incluso puede aplicarse al derecho imperial,
corporativo, cósmico, minero, de transportes, de la regulación, de libaciones axiología juridica,
investigación juridica, sociología juridica del Derecho, criminales, entre otras tantas Por lo tanto,
podemos afirmar que el método estudiado nos amplíen a todas las ramas del derecho, sino
también a todas las
Método comparativo puede aplicarse al Derecho publico comprado, siendo algunos supuestos la
comparación del derecho procesal en dos sistemas jurídicos o el derecho penal en dos familias
juridica, o la constitución política de dos sistemas jurídicas, entre otros tanto supuesto.
METODO COMPARATIVO EN EL DERECHO MIXTO COMPARADO
El método comparativo puede aplicarse al derecho mixto comparado, siendo algunos supuestos la
comparación del derecho de familia de dos familias jurídicas, o el derecho de trabajo o laboral en
cinco sistema Juridicos, entre otros tantos supuestos
En historia del derecho, el método comparativo se utiliza para entender el origen de ciertas
instituciones jurídicas. Los historiadores legales no pueden realizar un estudio apropiado de cierta
institución, si no se ha efectuado previamente un análisis de su origen.
En el presente subtítulo nos ocuparemos de estudiar el Derecho Comparado, del cual forma parte
el método comparativo, o dicho en forma expresa, el método comparativo se aplica en el derecho
comparado.
El derecho comparado puede ser definido en esta sede como el estudio y propuestas de
comparaciones, recepciones, trasplantes, migraciones, exportaciones, importaciones
reorganizaciones, fusiones, escisiones, transformaciones, integraciones, de cualquier institución
jurídica, el cual puede ser aplicado a cualquier disciplina jurídica, dentro de las cuales podemos
citar el caso del derecho privado, público y mixto, en cuyo caso estaremos frente a supuestos de
derecho privado comparado, público comparado y mixto comparado. Y las comparaciones son
sólo una parte del derecho comparado, lo cual debe merecer estudios más amplios en el estudio
del derecho.
2.5 Noción de regla de Derecho. Las fuentes del Derecho: La ley, la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina, los principios generales del Derecho.
A - Por contrario parecer deseable en otras disciplinas, más fluidas, donde se pretende imponer
menos estrictamente el rigor de las soluciones jurídicas Este proceso que se narra estuvo muy
lejos de ser sencillo y desde luego no corresponde a los inicios de los derechos de los diferentes
países de la familia romano-germánica. El Código: prusiano de 17941 y más aún el Svod zakonov
niso de 1832, presentan textos casuísticos que en la actualidad parecen especialmente farragosos.
A principios del siglo XIX. Los códigos napoleónicos proveyeron en términos generales el modelo
de abstracción que se ha seguido desde entonces y que se estima como óptimo en todos los
países, salvo quizá en los derechos escandinavos proclives a la casuística.
Al respecto, la tensión entre ámbitos tradicionales y legislación nueva se percibe con mayor
claridad al interior de cada sistema de legalidad. En los diferentes países la critica a las nuevas
leyes, consiste en destacar la mala técnica legislativa debida en gran medida a que el legislador
carece con frecuencia de la destreza en la redacción de las reglas de derecho para situarías en el
nivel donde pretende. La desconfianza del juzgador hace que se recurra a una casuística exagerada
que agrava a menudo la reglamentación administrativa; otras, en cambio, se expresan con
formulas demasiado generales. Lo que impide el conocimiento de la ley, y se deja a su
“interpretación”, para determinar su verdadero alcance. Las criticas formuladas a la mala técnica
legislativa están sin duda fundamentadas pero conviene tener presente que el trabajo legislativo
es técnicamente muy difícil y que han transcurrido siglos de esfuerzos doctrinarios para para llegar
a las formulas de nuestros códigos, que hoy en día se asumen tan sencillas, como obvias. De
nuestros códigos.
B- Como ya sabes, el concepto de fuentes del Derecho se refiere al origen de donde emanan las
disposiciones jurídicas. Cabe destacar, que también se entiende como los actos o hechos que han
servido para poder regular el comportamiento de las personas dentro de una determinada
sociedad y en un tiempo en específico.
Las fuentes del Derecho pueden diferenciarse de acuerdo a su origen específico, el cual la doctrina
lo distingue por:
Fuentes históricas.
Fuentes formales.
Fuentes reales.
Cada una de ellas, atienden a épocas, contextos y realidades determinadas que se han ido dando
en el transcurso del desarrollo humano y de las sociedades, por eso es que al hablar sobre las
fuentes reales del Derecho debemos tomar en cuenta los procesos que han llevado a crear las
disposiciones jurídicas.
Son los documentos y textos en los que se establecen o recopilan leyes o conceptos relacionados
con las mismas. Dentro de estas fuentes, también se encuentra la jurisprudencia y la costumbre.
Por lo que, podemos afirmar que las fuentes formales del Derecho son:
La legislación.
La costumbre.
La jurisprudencia.
La doctrina.
3.2 El Derecho Soviético. El Derecho soviético es la legislación que desarrolló la Unión Soviética
después de la Revolución de Octubre de 1917 hasta su disolución en 1991, sirviendo de modelo
para la gran mayoría de los estados comunistas después de la Segunda Guerra Mundial
El Principio de la legalidad Socialista. La Legalidad Socialista, por parte de los órganos del Estado,
sus dirigentes, funcionarios, empleados y la ciudadanía en general, definida teóricamente como la
obligación que les viene impuesta de acuerdo con lo establecido en la Constitución.
3.3 las fuentes del derecho sovietico: Sus fuentes de derecho son: Constitución. Leyes aprobadas
por el Soviet Supremo (PC), formado por representantes obreros y políticos de carrera que
asesoraban a dichos representantes. Costumbre (se utiliza para el comercio principalmente
marítimo
Esta dualidad: justicia pública y justicia privada, es un fenómeno que ha trascendido hasta
nuestros días, y cuya coexistencia es perfectamente posible. Nobstante, al menos en nuestro país,
para nadie es un secreto la circunstancia ndiscutible de que son muy pocos los casos que se
someten a la decisión de Árbitros.
Hace falta una actitud mental dirigida en ese sentido, pues con ello se logra un
descongestionamiento de los tribunales estatales, lo que redunda.
La Equity es el conjunto de normas elaboradas y aplicadas por la jurisdicción del canciller, a fin de
revisar el sistema del Common law que había resultado insuficiente y defectuoso.
El Common law surgió como una disputa particular por el poder político y con su creación se da la
imposición de tal sistema unitario bajo los auspicios y el control de un poder centralizado en la
forma de un rey soberano.
Tradicionalmente se ha comentado mucho sobre del circuito de los jueces ambulantes viajando en
el país estableciendo la paz. Sin embargo, la realidad de este proceso fue que los jueces estaban
confirmando la autoridad del estado central y las instituciones legales, a diferencia del periodo
feudal anterior en el que el estado y las instituciones legales estaban dispersas y fragmentadas.
Originalmente los tribunales no eran más que un apéndice del Curia Regis, pero gradualmente las
cortes del Common law comenzaron a tomar una existencia institucional tipificada por la negativa
de los tribunales del “Common Law” para conocer determinados asuntos condujo a la injusticia, y
ante esto, a la necesidad de remediar las debilidades percibidas en su sistema y la respuesta fue el
desarrollo del la Equity.
Características
El Common Law -término que conviene no traducir si no es estrictamente necesario-, está
formado por un conjunto de normas no escritas (unwritten) y no promulgadas o sancionadas
(unenacted). Se fundamenta, por tanto, en el Derecho de carácter eminentemente jurisprudencial.
Pero, no solo del precedente vive el Common Law. Existen también otras fuentes creadoras de
Derecho como son la ley (que, poco a poco, va ganando importancia), la costumbre y la doctrina.
Éstas son las principales fuentes del Derecho anglosajón:
4.3. Fuentes del Derecho Inglés: Las fuentes del Derecho inglés son el Common law, la «equity» y
el statute law. El sistema inglés distingue entre el «Common law, Derecho jurisprudencial y el
statute law, Derecho parlamentario. El Common law, se funda prevalentemente en el desarrollo
jurisprudencial, no en el Derecho escrito que deriva de las fuentes políticas como en los sistemas
de «civil law». Este Derecho es elaborado por los jueces superiores del Estado. Supreme Court, de
precedentes judiciales. El «statute law», por su parte, se compone de las leyes parlamentarias
escritas.
Art. 1.- Nadie podrá ser nombrado para desempeñar ningún empleo judicial en la República, si no
es dominicano, mayor de edad, de buenas costumbres, y no está en el pleno goce de sus derechos
civiles. Se exceptúan en cuanto a la edad, los mecanógrafos, conserjes y mensajeros, que podrán
serlo a los dieciséis años.
Art. 2. Ningún empleado judicial podrá ocupar el puesto para el cual haya sido nombrado, antes de
haber prestado el juramento de respetar la Constitución y las
Art. 3.- (Mod. Por la Ley 962 de 1928, G.O. 3978) Todos los funcionarios judiciales están obligados
a residir en el lugar en donde ejerzan sus funciones; y los empleados en el lugar en donde esté la
oficina en que presten sus servicios; y todos, a cumplir fielmente con los deberes de su cargo y a
observar buena conducta.
Art. 4.- Las funciones judiciales son incompatibles con el ejercicio de cualquier otra función o
empleo público, asalariado o no; con excepción del profesorado y de los cargos que dimanen de la
Ley Electoral. El funcionario público que acepta otro cargo público, renuncia ipso-facto el cargo
judicial que desempeñaba.
Art. 5.- (Mod. Por la Ley núm.481 de 1941 G.O. 5606) No pueden ser jueces, en un mismo tribunal,
los parientes y afines en línea directa y, en línea colateral, los parientes hasta el cuarto grado
inclusive y los afines en el segundo.
Párrafo: (Mod. Por la Ley 49 de 1970, G.O. 9205). Esta incompatibilidad, alcanzará en su relación
con los jueces a los funcionarios del Ministerio Público, a los jueces de instrucción, a los
secretarios, a los jueces de paz y sus suplentes del mismo distrito Judicial, y a los alguaciles.
las Citas Judiciales: Una citación judicial es una notificación oficial de un juzgado que ordena a
una persona determinada que se presente ante el tribunal en la fecha y hora indicados. La citación
se dirige al denunciado o investigado, pero también al denunciante o querellante e incluso a
peritos y testigos.
La ley la costumbre: El Código Civil, en su artículo 1°, dispone que: “La ley es una declaración de la
voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o
permite”. Por su parte la carta fundamental indica, La soberanía reside esencialmente en la
Nación.
Las leyes que interesan al orden público y a las buenas costumbres no pueden ser derogadas por
convenciones particulares.
Federal: El término federal cuyo significado es pacto o alianza. Es aquel que está compuesto por
estados particulares, cuyos poderes regionales gozan de autonomía e incluso soberanía en
importantes aspectos de la política interna.
Derecho de los Estados Federales: El derecho de Estados Unidos es un sistema que deriva en gran
medida del Common Law (derecho anglosajón) que estaba vigente en el derecho de Inglaterra en
la época de la Guerra de Independencia. Actualmente la ley suprema de la nación es la
Constitución de Estados Unidos, y bajo el principio de supremacía constitucional, las leyes
aprobadas por el Congreso y los tratados en que Estados Unidos sea parte, suponen el siguiente
escalón de la jerarquía de fuentes del derecho. Estos forman la base para las leyes federales bajo
la constitución federal en Estados Unidos, estableciendo los límites de la legislación federal y de
las leyes en los cincuenta estados y otros territorios del país.
4.4. LAS FUENTES EL DERECHO DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA. En Estados Unidos, el
derecho se deriva de cuatro fuentes: la constitución, las leyes, los reglamentos, y el derecho
anglosajón (en el cual también se incluye la jurisprudencia o case law). La fuente más importante
es la Constitución de Estados Unidos, quedando todas las demás fuentes subordinadas a esa
norma.
Organización judicial La Corte Suprema de los Estados Unidos es la corte de mayor rango en el
país y la única parte del sistema judicial que la Constitución requiere de manera específica. La
Constitución no estipula el número de jueces de la Corte Suprema; en su lugar, el número lo
establece el Congreso.
Los juristas: En Estados Unidos, el derecho se deriva de cuatro fuentes: la constitución, las leyes,
los reglamentos, y el derecho anglosajón (en el cual también se incluye la jurisprudencia o case
law). La fuente más importante es la Constitución de Estados Unidos, quedando todas las demás
fuentes subordinadas a esa norma.
La regla del Stare: En tanto la doctrina del stare decisis,24 que en su significado literal quiere decir
estarse a lo decidido, implica que los jueces están obligados a seguir como derecho vinculante las
reglas derivadas de los casos que se hayan decidido en el pasado; posición normativa
diametralmente opuesta a la contemplada en los casos semejantes, admitiendo la extensión del
precedente.
El derecho estatutario, ley orgánica o derecho escrito es ley escrita promulgada por un organismo
del poder legislativo. Esto se opone al derecho oral o consuetudinario; o ley reglamentaria
promulgada por el ejecutivo o la ley común del poder judicial. Los estatutos pueden tener su
origen en las legislaturas nacionales, estatales o en los municipios locales
Influencia del Sistema Ingles Atraídos por el comercio de especias, los ingleses llegaron a la India
ya en el siglo XVI. A partir de 1600, los mercaderes se agruparon en una Compañía de las Indias
Orientales que no sólo estableció factorías y puestos de comercio en el litoral, sino que también
desarrolló un ejército propio.
La Constitución establece el derecho de votar y ser votado2 a todos los ciudadanos que tengan
cumplidos los 18 años de edad; también fomenta la no discriminación al mencionar que no
importa la religión,3 raza, sexo, profesión, procedencia familiar, nacionalidad, situación económica
y tiempo de procedencia; exceptuando
Todo individuo tendrá derecho al disfrute de los derechos y libertades reconocidos y garantizados
en la presente Carta sin distinción de ningún tipo como raza, grupo étnico, color, sexo, lengua,
religión, opinión política o de otra índole, origen social y nacional, fortuna, nacimiento u otro
status.