EL DERECHO COMO CIENCIA Y EL DERECHO COMO TÉCNICA.

Estimados (as) estudiantes:

Reciban un cordial saludo, y mis deseos de salud y éxitos.
Conforme el Plan Docente de Introducción al Derecho, en la presente semana 2 corresponde estudiar de
la 

Unidad 1 El Derecho, los subtemas 1.3. El Derecho como ciencia y 1.4. El Derecho como técnica.
Unidad 1. El Derecho
Apreciado estudiante, hay autores que opinan que el Derecho no es una ciencia, sin embargo, el análisis
histórico y su estudio con base en otras ciencias y junto a ellas, dan a entender que en definitiva sí lo es,
incluso, las técnicas y herramientas para su estudio científico, se presenta un tanto más complicadas que
otras ciencias, dado el hecho de basarse en la realidad y circunstancias sociales, políticas, económicas y
jurídicas en un determinado tiempo y espacio.
1.3. El Derecho como ciencia
Para ahondar en el contenido de la presente semana, es necesario que primero nos remitamos a la
revisión de la Guía didáctica Introducción al Derecho – Derecho Romano, concretamente al numeral 2.1.
El Derecho como ciencia; asimismo, en este apartado, encontramos el artículo “El Derecho como
Ciencia” de la autora Mabel García, en el que, a más de analizar históricamente el concepto del Derecho,
se consideran distintas teorías y a varios autores que abordan este tema. Únicamente deberá hacer clic
en los enlaces que se exponen en el EVA en la Semana 2.
A continuación, algunas ideas principales de los autores Latorre, Jaramillo y García sobre la cientificidad
del Derecho.

 “Se denomina «ciencia del Derecho» a la actividad intelectual que tiene por objeto el conocimiento
racional y sistemático de los fenómenos jurídicos”.
 El Derecho se convirtió en ciencia por los jurisconsultos romanos, quienes a través de concepciones
lógicas de los griegos crearon diferentes modelos jurídicos, que han sido la fuente inagotable de
conocimientos científicos.
 Federico Carlos de Savigni inició el conocimiento científico del Derecho al precisar de manera lógica
la relación jurídica entre un hecho y una norma; y, entre un acto y la norma.
 A Federico Carlos de Savigni le sucedió Ruodolph von Ihering con el estudio empírico, metódico y
sistemático del Derecho Positivo.
 El objetivo de estudio del Derecho son las normas jurídicas que rige el comportamiento del género
humano en la sociedad a través del método empírico–dialéctico.
 La ciencia jurídica se ocupa de la conducta y valores del hombre, que describe su comportamiento y
demuestra de forma lógica la verdad o falsedad de un acto o hecho según el Derecho.
 Existe ambigüedad en el término Derecho lo que dificulta precisar su objeto.
 Para el iusnaturalismo el Derecho surge por voluntad divina o es resultado de la facultad racional del
hombre.
 Para el iuspositivismo el derecho solo existe cuando es escrito.
 Según el ius realismo las normas son válidas según su eficacia.
 En el siglo XX los aportes al derecho los determinaron autores como Federico Carlos de Savigny con
los institutos jurídicos o también llamados instituciones jurídicas, Jorge Federico von Puchta con la
jurisprudencia de los conceptos; Ihering y Kelsen con la corriente positivista y Francisco Gény con la
libre investigación científica; Rickert, Lask y Radbruch con la importancia de los valores; Cossio que
concibe al derecho como una conducta, Bobbio señala que predominan las ciencias empíricas sobre
las formales, Alchourrón y Bulygin con la sistematización del Derecho.
 Julio von Kirchmann rechaza al Derecho como una ciencia.
 Manuel Atienza responde antes que al proceder científico al proceder técnico.

Con lo que hemos estudiado, podemos dilucidar que no todos los autores están de acuerdo con que el
Derecho sea una ciencia, aunque, y con distintos puntos de vista, sí existe una coincidencia mayoritaria
en señalar la cientificidad del Derecho.
 1.4. El Derecho como técnica

El Derecho como técnica La palabra técnica viene del término griego “tejné”, que significa arte, por lo
tanto, es la habilidad de hacer algo. La técnica del Derecho ha sido definida como “el conjunto de
principios, reglas y procedimientos que facilita la creación y aseguran la realización de las normas
jurídicas mediante una racional utilización de datos y medios”. (Tapia, s.a., p. 6). Para Monroy (1997),
“La técnica del Derecho es la disciplina que proporciona las reglas necesarias para la realización práctica
del Derecho” (p. 27). La técnica jurídica se subdivide a su vez en la técnica legislativa, la técnica
jurisdiccional, la técnica forense y la técnica de investigación jurídica. A continuación, revise la siguiente
tabla

 
Como ha podido determinarlo, existen diferentes clases de técnicas jurídicas, tales como: legislativa,
jurisdiccional, forense y de investigación jurídica. De esta forma, se debe tener presente que, la técnica
jurídica tiene como objetivo, aplicar reglas, para regular las relaciones del comportamiento humano.

Por consiguiente, se puede indicar que la técnica legislativa, se refiere a la difícil tarea de la elaboración
o formación de las leyes.
En el Ecuador, la elaboración, derogación o reforma de las leyes se produce en la Función Legislativa, es
decir en la Asamblea Nacional, a través del legislador o asambleísta. Al respecto, el tema sobre el
procedimiento formativo de las leyes, se lo analizará –más adelante- a mayor profundidad.

La técnica jurisdiccional, es ejercida por el juez, quien es, el único llamado a ejercer la aplicación del
Derecho, dentro de la competencia y jurisdicción que le corresponda. El sistema procesal es el medio
para la aplicación de la justicia; los tribunales y jueces son los encargados de resolver, basándose en la
normativa vigente, los conflictos que se presentan en la sociedad. Decimos, por tanto, que los jueces
tienen jurisdicción, que puede ser definida como la facultad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. La
medida de dicha jurisdicción es la competencia; esto es, el marco reducido específico y concreto dentro
del cual actúa cada juez. La competencia se determina por elementos como:
(i) el territorio, generalmente el lugar del domicilio del demandado;
(ii) (ii) las personas, por ejemplo a determinados funcionarios se los debe demandar ante las
Cortes Provinciales o la Corte Nacional de Justicia;
(iii) las materias, por ejemplo civiles, penales, administrativas; y,
 (iv) (los grados, que se refiere al lugar que ocupa el juzgador dentro del organigrama de la
Función Judicial, por ejemplo jueces de primera y segunda instancia. (Pérez Bustamante &
Ponce, 2015).

Al respecto, el artículo 178 de la Constitución de la República del Ecuador manifiesta que, los
órganos jurisdiccionales, son los encargados de administrar justicia, y serán: la Corte Nacional de
Justicia, las cortes provinciales de justicia, los tribunales y juzgados que establezca la ley; y, los
juzgados de paz.

En cambio, la técnica forense, es la llevada a cabo por las personas que participan como patrocinadores
u abogados, o defensores públicos, patrocinando técnicamente a las personas acusadas de cometer una
infracción o bien, como abogados, que deban cuidar los intereses y defensa de sus clientes. Al hacer
alusión al patrocinio técnico, significa que un abogado debe actuar, siempre observando la moral y la
ley. Así, un abogado no puede revelar los secretos de su persona defendida a la parte contraria, porque
sería inmoral y, porque también estaría cometiendo prevaricato, y podría ser sancionado con pena
privativa de libertad de uno a tres años. (Art. 269 COIP).

Como se ha mostrado, la técnica de investigación jurídica, es aquella que, comprende a toda persona
en relación con el Derecho, llámese juez, abogado, asambleísta, incluso a la persona común. La misma
puede ser nacional e internacional, con materiales físicos o materiales digitales, doctrina, leyes,
investigación científica, investigación cualitativa; sin embargo, esta no puede desarrollarse de una
manera desordenada, al contrario, debe ser llevada a cabo de una manera metódica, sabiendo manejar
de manera acertada, las técnicas que existan.

En lo que respecta a la técnica de investigación jurídica, se dirá que esta puede ser deductiva, inductiva,
de análisis o de síntesis, o bien algunas de ellas, o todas a la vez, dependerá de la complejidad de la
investigación.

Sintetizando y para mayor comprensión, se ejemplificará a cada una de las subdivisiones de la técnica
jurídica, considerando al Art. 66, num. 1 de la Constitución de la República del Ecuador, que expresa: “Se
reconoce y garantiza a las personas: 1. El derecho a la inviolabilidad de la vida. No habrá pena de
muerte”.

Ejemplo del Derecho como técnica legislativa

El legislador, o en el caso de Ecuador, el asambleísta, dispuso la existencia del derecho a la inviolabilidad
de la vida, es decir que, a ninguna persona, sin distinción alguna, se le puede arrebatar o quitar la vida.
Adjuntando, que no habrá pena de muerte. Para que esta norma, se encuentre en la Constitución, tuvo
que haber pasado por el proceso legislativo de formación y aprobación de leyes, el cual, se encuentra
dado por diferentes pasos, tales como iniciativa, debate o discusión, aprobación, sanción, promulgación
y publicación. Este proceso lo analizaremos a mayor profundidad más adelante. Por ahora, cumple con
la explicación del ejemplo.

Ejemplo del Derecho como técnica jurisdiccional

Según el Código Orgánico Integral Penal (COIP), cuando el derecho a la inviolabilidad de la vida, es
transgredido o violado, se comete un delito contra los derechos de libertad (Art. 140 – Art. 150), y
deberá ser resuelto por un juez o una jueza de garantías penales, conforme las garantías y principios
rectores del proceso penal, cuyos principios procesales son: legalidad, favorabilidad, duda a favor del
reo, inocencia, igualdad, impugnación procesal, prohibición de empeorar la situación del procesado,
prohibición de autoincriminación, prohibición de doble juzgamiento, intimidad, oralidad, concentración,
contradicción, dirección judicial del proceso, impulso procesal, publicidad, inmediación, motivación,
imparcialidad. (Art. 4 COIP) De esta manera la ley le indica al juez (en este caso juez de garantías
penales), como proceder para resolver la infracción. Nótese que este es solo un aproximado de todo lo
que la ley, exige al juez, cumplir.

Ejemplo del Derecho como técnica forense

En el presente caso, el defender el derecho a la inviolabilidad de la vida, exige la participación de un
patrocinador o abogado, o bien algún defensor público, que patrocine técnicamente a la persona
acusada o personas acusadas de cometer una infracción (Considerandos COIP). O bien, la participación
de algún abogado, que cuide los intereses y defensa de los derechos de sus clientes o cliente, que puede
ser uno de los familiares a quien se le violentó el derecho a la inviolabilidad de la vida. Y es que, el
defender el derecho a la inviolabilidad de la vida, no podía ser la excepción, pues independientemente
del delito –asesinato u homicidio-, los abogados deberán defender o acusar a quien se fue en contra del
derecho que se está analizando. Por supuesto, siempre guardando la moral y observando la ley.

Ejemplo del Derecho como técnica de investigación jurídica

En el presente caso, la investigación jurídica resulta ser imprescindible, porque con ella, se podrá llegar
a la realidad de los hechos de una manera objetiva, metódica y acertada. La misma, compete a todos
quienes de manera directa o indirecta se encuentran involucrados. Y, por lo tanto, se manejarán
distintas técnicas y metodologías, es decir aquellas que sean las oportunas para llegar a la realidad de
los hechos.

Por otro lado, para completar el estudio del Derecho como técnica, analice las siguientes ideas
principales: • Se debe tener claro que la técnica jurídica es buena, siempre que, no vaya en contra de la
dignidad del ser humano y de los valores morales.
• La técnica jurídica, puede proporcionar reglas necesarias en base al Derecho para la convivencia
pacífica de los hombres y convertirse en una gran fuente de conocimientos.
• Para que el Derecho alcance la perfección, debe existir reciprocidad entre la ciencia del Derecho
(teoría) y la técnica del Derecho (práctica).
• La técnica jurídica tiene por objeto la aplicación del Derecho a problemas concretos. Concluyendo,
Jaramillo (2014) manifiesta: “En consecuencia, el objetivo principal de la técnica jurídica, es aplicar
reglas, en base a la teoría que nos proporciona la ciencia del derecho, para coordinar pacíficamente las
relaciones del comportamiento humano”. (p. 33)