Introducción al Derecho Comparado. René David. Resumen y organización bajo el cuidado de Fernando Martínez.

Para usos
académicos solamente.

SISTEMA CORPORATIVO UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE SANTIAGO, UTESA

RECINTO MOCA. CARRERA DE DERECHO. DOCENTE: FERNANDO MARTINEZ
ASIGNATURA: DERECHO COMPARADO

INTRODUCCION AL DERECHO COMPARADO

El Derecho ¨Comparado es una disciplina que se ocupa del estudio

de instituciones jurídicas o sistemas de Derecho localizados en lugares o épocas
diversas. Las principales finalidades perseguidas por el Derecho comparado son:
investigar la esencia del Derecho y las leyes o ritmos de su evolución; investigar 1
el Derecho positivo, contrastando entre sí distintos conceptos jurídicos, categorías de
conceptos, sistemas jurídicos o grupos de sistemas.

Su finalidad es indagar puntos de coincidencia y diferencias específicas,

arrojando luz sobre la evolución y desarrollo de tales instituciones y sistemas,
permitiendo aportar datos tendentes a su mejor conocimiento, y subrayar carencias
susceptibles de ser corregidas en el futuro.

Concepto
El Derecho Comparado es una disciplina que se propone, por medio de la
investigación analítica crítica y comparativa, descubrir las semejanzas y diferencias
entre los distintos sistemas jurídicos en el mundo. Tiene como objeto la confrontación
de los sistemas jurídicos de diversos países, para determinar lo que hay de común y
diferencial entre ellos y determinar sus causas. Consiste en la aplicación del método
comparativo para efectuar estudios comparativos también de la legislación, de la
jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurídica.

El Derecho Comparado como su nombre lo indica, es una disciplina que consiste en el

estudio comparativo de instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o épocas,
con el fin de determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y
derivar de tal examen conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas
y criterios para su perfeccionamiento y reforma.

Es decir, el estudio del Derecho Comparado no sólo puede referirse al estudio

comparativo de las legislaciones sino también al estudio comparativo de la
jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurídicas y la costumbre jurídica

El Derecho comparado es una disciplina de reciente creación. Sus orígenes se remontan

a finales del siglo XIX y alcanzan su consagración fundamental en el Congreso
Internacional sobre la materia celebrado en París en el año 1900. A partir de entonces
la puesta en marcha de sus métodos se incrementó, ampliándose su campo
de atención a la jurisprudencia de los distintos países y proliferando institutos y revistas
especializadas sobre la materia.
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Fines del Derecho comparado

Conforme lo establece René David, los fines del derecho comparado son tres los cuales
se detallan a continuación:
1) Unificación del derecho, sobre todo en materia comercial, a través
del comercio internacional, se habla de unificación jurídica y también de armonización.

2) Entendimiento internacional, porque nos hace comprender la razón de ser de

las normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los
diplomáticos sean formados además en derecho comparado, de lo contrario sería
compleja la aplicación de las convenciones internacionales entre los diferentes sujetos 2
del derecho internacional.

3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el método

comparativo se puede estudiar con mayor detalle los defectos legislativos y los aciertos
legislativos de nuestro sistema derecho que aplicamos en nuestra nación.

Historia del Derecho comparado

Innegable es creer que el hombre antiguo como el hombre actual no estuviera intrigado
y sintiera la necesidad de indagar como se aplicaba la justicia en los otros pueblos.

Por lo tanto, siempre existió un inusitado interés por conocer y estudiar el Derecho
Extranjero, apelando con mucha frecuencia a juristas y a métodos comparativos. Se cree
que según la tradición, las leyes de Salón el ateniense que llegó hacer uno de los siete
sabios de Grecia, y la Ley de las Doce Tablas, fueron procedidas por investigaciones muy
acorde al Derecho Comparado.

La comparación de las costumbres permitió y dio luz a los antiguos juristas Franceses a
formular los principios rudimentarios de un derecho Común y consuetudinario.

En el caso de Alemania, y su Derecho Privado Alemán, también en Inglaterra se

compararon el Common Law y el Derecho Canónico. En esos primeros tiempos no se
usaba la expresión "Derecho Comparado".

Fue a partir de la segunda mitad del siglo XIX específicamente en 1869, y en algunos
casos, a partir del siglo XX, cuando se comienza a tener fundamento y a verse
la utilidad de los estudios del Derecho Comparado.

La comparación de los Sistemas Jurídicos hasta ese entonces se había hecho de una
forma circunstancial y sin una especificación especial. En Alemania, el Jurisconsulto
Shering no tuvo dudas en proclamar que el Derecho Comparado constituiría para los
juristas el método del porvenir.

El éxito del Derecho Comparado hoy, se le atribuye a la necesidad que experimentaron

los juristas, después de "superar" los signos nacionalistas, volviendo al universalismo
que es el atributo principal de toda ciencia.
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Al producirse en Francia la compilación y codificación napoleónica, esto atrajo la

creencia de que gracias a las nuevas compilaciones el Derecho Natural había alcanzado
la formulación definitiva con un valor "universal"

Creando una percepción de que los demás pueblos no tenían más que copiar
el modelo que les ofrecía. En ese entonces los Franceses "con problemas solo tenían
que acudir a los códigos para hallar solución a sus problemas". Visto desde esa
perspectiva no quedó lugar para implementar el Derecho Comparado. Ya que la doctrina
se inspiraba en la célebre frese del Jurista Beugnet, que decía: "no enseño el derecho
civil; solo conozco el código de Napoleón".
3
Cierto es que algunos Estados de Europa y también de América Latina promulgaron o se
propusieron promulgar a mediados del siglo XIX Códigos con ciertos perfiles que se
diferenciaban del modelo Napoleónico.

Es la época en que hace su aparición el Derecho Comparado bajo el nombre de

"Legislación Comparada". Estudiándose lo nuevos códigos, aunque no se tratara de
descubrir en ellos el Derecho, y en el tiempo y la conciencia éste se confundírsete se
confundiera con la ley, porque para los Franceses el Derecho solo podía encontrarse en
los códigos y las Leyes Francesas.

Se cree que ese estudio pudo proporcionar desde el punto de vista político y de la
ciencia jurídica, sugerencias para perfeccionar las leyes Francesas. Y con ese espíritu se
creó en Francia en 1869 la Sociedad de Legislación Comparada, y en el mismo orden
una oficina de Legislación Extranjera en 1876, en el seno del Ministerio de Justicia, con
el objetivo de informar a los Magistrados sobre Sistemas Jurídicos Extranjeros.

En esa oficina se hacían las Comparaciones de las Leyes mediante una publicación de las
traducciones de los Códigos y Leyes Extranjeras. La Legislación Comparada debía servir
esencialmente, según la norma de la época, para perfeccionar los Códigos y las Leyes. El
interés de la Comparación se limitó a los Sistemas Jurídicos, incluyendo
los Derechos que se basaban en una tradición Romanista que se adhirió a la fórmula a
la fórmula de la codificación.

En el año 1900 en ocasión de celebrarse en Francia el Primer Congreso Internacional de

derecho Comparado participando en el congreso juristas de Europa Continental, solo
un inglés, Sir Frederick Pollock, representó al mundo de tradición jurídica inglesa.

En las discusiones del Primer Congreso del Derecho Comparado en torno a

su naturaleza y el objeto del Derecho, en definitiva surgió una idea matriz que decía: El
objeto del Derecho Comparado es lograr la creación de un Derecho Común Legislativo,
el derecho del siglo XX, común a toda la Humanidad Civilizada
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Escuelas del Derecho comparado

La enseñanza del Derecho Romano sufrió una evolución, y varias escuelas se sucedieron
una a otras, y cada una utilizando sus propios métodos persiguiendo propósitos
diferentes.

La primera escuela fue la Escuela de los Glosadores, que busco explicar el sentido
original de las Leyes Romanas, según aparecían en el Digesto de Justiniano 1533, que
fue una Recopilación Metódica del Derecho, y la más célebre.

Luego surgió la Escuela de los Post glosadores siglo XIV, que se propuso hacer una 4
elección rigurosa del Derecho Romano y al mismo tiempo sintetiza su exposición, para
diferenciarse del notable caos, que según ellos, existía en el Digesto o Compilaciones
Justinianas.

Esta Escuela proponía que los juristas no buscarán más soluciones romanas, pero si
utilizaran los textos romanos para buscar soluciones que se adaptaran a la sociedad de
la época. A ese Derecho Romano renovado y diferente al tradicional.

La última Escuela fue la del Derecho Natural, que apartó las enseñanzas de
las fuentes de Justiniano para convertirse en Derecho Sistemático, fundamentado en la
razón y con vocación para ser aplicado universitariamente. La importancia de esta última
Escuela está en que fue la precursora de la elaboración y del estudio del Derecho
Público que dio efectividad a los Derechos Naturales del Hombre y garantizando las
libertades de las personas

Familias jurídicas
Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurídicos, a los cuales se los clasifica en
familias jurídicas, conforme se detalla a continuación.
Las familias jurídicas para René David son cuatro conforme se detalla a continuación:
1-Familia Romano Germánica.
2-Familia del Common Law.
3-Familia de los Derechos Socialistas.
4-Familia de Sistemas Filosóficos o Religiosos.

En nuestro medio de estas cuatro familias jurídicas son más conocidos las dos primeras,
es decir, en nuestro medio son mas conocidas las familias jurídicas
siguientes: familia jurídica romano germánica y familia jurídica del Common Law. Por
lo cual es necesario precisar que los sistemas jurídicos que pertenecen a la
familia romano germánica tienen como fuente principal la ley, tienen como
característica la primacía de la ley sobre otras fuentes del derecho, lo que no ocurre con
los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia del Common Law, ya que en estos
sistemas jurídicos la fuente principal del derecho es la jurisprudencia.

Es necesario precisar que el Derecho de Estados Unidos con el Derecho Inglés que si bien
pertenecen ambos a la familia jurídica del common law, no guardan exactamente las
mismas características.
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Otra clasificación de los sistemas jurídicos es la efectuada por Solá Cañizares el cual
formula el siguiente cuadro:

I.- Sistemas Occidentales:

Common Law: a) norteamericano; b) inglés.
Romanistas.
De Derecho Romano.
Escandinavos. Iberoamericanos.
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II.- Sistemas Soviéticos:
U.R.S.S.
Sistemas sovietizados.

III.- Sistemas Religiosos:

Derecho canónico.
Derecho musulmán.
Derecho Hindú.

IV.- Sistema Chino.

Esta clasificación de los sistemas jurídicos es bastante detallada y dentro de la cual el
sistema jurídico peruano se ubica dentro de los sistemas jurídicos occidentales porque
es un sistema jurídico iberoamericano.

Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurídicos difieren por las distintas
creencias filosóficas, políticas, económicas, sociales o religiosas.

Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes derechos
en siete sistemas fundamentales que son los siguientes: Francés, Germánico,
Anglosajón, Soviético, Escandinavo, Islámico e Indio.

René David propone otra clasificación de los sistemas jurídicos que es la que a
continuación se hace referencia:

I.- Sistema de Derecho Occidental.

Grupo Francés.

Grupo Angloamericano.

II.- Sistema de Derecho Soviético.

III.- Sistema de Derecho Musulmán.

IV.- Sistema de Derecho Hindú.

V.- Sistema de Derecho Chino.

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Para Pedro Sagástegui Urteaga los sistemas jurídicos son cuatro y son los siguientes:

I.- Civil Law o continental.

II.- Common Law.
III.- Familias con base a origen taoísta.
IV.- Familias que quedan de la influencia del Soviet Law.

A manera de resumen podemos establecer que luego de haber revisado distintas

clasificaciones de los sistemas jurídicos podemos concluir que no todos los sistemas
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jurídicos son iguales, que no todas las clasificaciones de las familias jurídicas o sistemas
jurídicas son iguales y que entre algunos sistemas jurídicos existe bastante similitud lo
que amerita que se los agrupe en familias como el sistema jurídico inglés y el sistema
jurídico de los Estados Unidos que conforman la familia jurídica del Common Law

El Derecho Comparado tiene por objeto la comparación sistemática de las instituciones

jurídicas de los diversos países. La expresión Derecho Comparado tiene un uso
relativamente reciente: solo a partir de la segunda mitad del siglo XIX, y en algunos casos
a partir del siglo XX se comienza a poner de relieve la utilidad de los estudios de Derecho
Comparado.

Sin embargo, siempre ha existido interés por el estudio de esta rama del Derecho. Según
la tradición, la redacción de las leyes de Solón y de las Doce tablas fueron precedidas
por investigaciones propias del Derecho Comparado.

El éxito notable alcanzado en las últimas décadas por esta parte del Derecho hay que
atribuirlo a la necesidad que sienten los juristas de restituir a la ciencia jurídica su
anterior universalismo; aunque debe aclararse que la unificación internacional del
Derecho; es algo casi imposible, a lo más que puede aspirarse es al logro de algunos
resultados concretos entre países vinculados por una tradición jurídica común