PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
82
de la sanción. De otro lado, se revisan infracciones a los deberes de
conducta frente a la administración, cumplimiento de la normativa de
fondo o de forma de carácter laboral, un conjunto muy heterogéneo
de reglas que actúan según la conducta o actuación que se debate.
Puede ingresar en el análisis el cumplimiento con la LCT en aspectos
formales o sustanciales, normas de higiene y seguridad de la ley 19.587,
como la 11.544 sobre jornada y los deberes sustanciales y formales,
etcétera.
CAPÍTULO CUARTO
ACTOS DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
Art. 82 Trámite. Los actos de jurisdicción voluntaria relacionados con
asuntos de trabajo y de seguridad social se regirán por el siguiente
trámite: el procedimiento será verbal y actuado, efectuándose
toda la información en una sola audiencia. Recibida la prueba,
se correrá vista al Asesor Letrado del Trabajo por tres días,
para que se expida sobre el mérito de la misma. Evacuada la
vista, se dictará resolución dentro de los tres días.
En caso de que la acción hubiere sido patrocinada por un Asesor
Letrado del Trabajo, la vista será evacuada por quien le sigue
en turno.
Concordancias: arts. l°, ines. 5° y 6°; 3°, ine. 2°; 4°, ines. 8° y 9°; 5°, ines. 3° y 4°;
14, 94, 95 Y 123 del CPT; 828 del CPCC; 248 de la LCT; 18 de la LRT; 53 de
la ley 24.241 y dee. PEN 1290/94.
COMENTADO POR LEONARDO MIATELLO
l. Concepto y caracteres
Los actos de jurisdicción voluntaria tienen por objeto exclusiva-
mente dar fuerza de autoridad de cosa juzgada a determinados hechos,
sin que se declare derecho alguno?l.
71 TOSELLI, Carlos Alberto y ULLA, Alicia Graciela, Código Procesal del tra-
bajo. Ley 7987, 2a ed. ampl. y aet., Alveroni, Córdoba, 2011, p. 492.
254
Art.
En doctrina se han sintetizado los siguientes caracteres: a) No
existe controversia propiamente dicha sino un interés a tutelar; b) no
hay partes en contradicción y quien solicita la intervención del juez
es el peticionante o participante, y c) se resuelve en una declaración
entendida en el sentido amplio de la adecuación de la situación de
hecho a la situación de derecho, es decir, en la remoción de la anti-
juridicidad72•
En la práctica forense es habitual advertir el error en que suelen
incurrir los peticionan tes cuando en el marco de un proceso de juris-
dicción voluntaria solicitan, verbigracia, que se incorpore a un convi-
viente o sus hijos a la cobertura de obra social. Nunca la sumaria
información puede tener ese objeto inmediato, puesto que en el marco
de su tramitación y resolución no es factible ordenarle a una obra
social la incorporación de persona alguna. En todo caso el objeto del
acto de jurisdicción voluntaria será acreditar en sede judicial las cir-
cunstancias de la convivencia, para hacerla valer ante la obra social
para incorporar al conviviente. Es más, si tramitada que fuera la sumaria
información y hecha valer la convivencia ante la obra social ésta no
accediera a incorporar a la persona a la cobertura, el reclamo por esa
omisión excede el ámbito de la sumaria información y desborda la
competencia del fuero laboral ordinario.
11. Competencia
A. Material y funcional
En lo que refiere a la competencia material, el fuero laboral en-
tenderá exclusiva y excluyentemente en aquellos casos en que se en-
cuentre comprometido un asunto de trabajo o seguridad social, con-
forme surge de la norma en análisis. Funcionalmente será competencia
del juez de conciliación y trabajo de acuerdo a lo establecido en el
artículo 4°, inciso 11, del CPT.
72 FERREYRA DE DE LA RÚA, Angelina y GONZÁLEZ DE LA VEGA DE
OPL, Cristina, Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Ley
8465, la ed., La Ley, Buenos Aires, 2000, t. 11,p. 1286, con cita de Os val do Alfredo
Gozaíni.
255
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
En consecuencia, entre los supuestos en que es competente el juez
de conciliación y trabajo se pueden encontrar los siguientes, sin pre-
tender agotar la casuística:
a) Acreditación de convivencia en aparente matrimonio necesaria
para acceder a:
- Cobertura de obra social para el conviviente o sus hijos.
- Indemnización por fallecimiento del trabajador (art. 248, LCT).
Indemnización por fallecimiento del trabajador cuando cons-
tituyere una contingencia cubierta por la Ley de Riesgos del
Trabajo (art. 18, ley 24.557 que remite al arto 53, ley 24.241).
Pensión derivada del fallecimiento del trabajador (art. 53, ley
24.241).
b) Acreditación de encontrarse a cargo de los gastos de manuten-
ción de ascendiente o descendiente -aun sin convivir- para co-
bertura de obra social.
En consecuencia de ello, las cuestiones netamente civiles, aunque
necesarias para una causa laboral o de la seguridad social -como el
nacimiento o edad de una persona-, escapan a la órbita de actuación
del fuero laboraF3. AsÍ, por ejemplo, extralimita la competencia laboral
el caso de la persona que figura inscripta con variaciones en su nombre
en diferentes registros y peticiona que se declare que en ambas formas
de nominada, se trata de la misma e idéntica persona.
B. Territorial
Respecto de la competencia territorial la ley 7987 no brinda una
solución explícita como sí lo hace el artículo 6°, inciso 15, del CPCC,
que indica que cuando se ejerciten actos de jurisdicción voluntaria
será competente el juez del domicilio de la persona en cuyo interés
se promueven. De estarse a las reglas de competencia territorial del
artículo 9° del CPT, según las circunstancias el peticionante -que puede
ser el trabajador o alguno de sus derechohabientes- podría optar por
cualquiera de las opciones que le brinda el artículo 9°. En todo caso,
habida cuenta del objeto de este tipo de procedimiento la consideración
73 EL HAY, Nancy Noemí y VIT ALE DE VIVAS, Silvia, comentario al arto 82,
en Ley Procesal del Trabajo de la Provincia 1e Córdoba. Ley W 7987 cit., t. 11,p. 192.
256
Art. 82
de la competencia territorial debe ser lo suficien,temente fle~i~le como
para asegurar al interesado el acceso al trámIte en condIcIones de
rapidez y gratuidad.
111. La intervención de la persona cuyo
interés pudiera verse afectado
Es unánime la doctrina procesalista del fuero en considerar que
debe citarse a la persona -ya sea esta persona humana o persona ju-
rídica- cuyos intereses pudieran verse afectados con la declaración de
la situación de hecho perseguida en la sumaria información, ello con
apoyatura en lo previsto en la última parte del artículo 828 del cpec,
dado que el rito laboral nada señala al respect074•
Así deberá citarse a los organismos ante quien se pretenda hacer
valer l~ sumaria información, sean éstos de tipo previsional (Anses,
Caja de Jubilaciones de la Provincia de Córdoba, e~c.) o la se- ?:
guridad social (obras sociales en general), como aSI tam?len ot~os
posibles convivientes o al cónyuge con el que no se hubIera extlO-
guido formalmente el vínculo matrimonial, en su caso al exemplea-
dor.
El rol que puede asumir el citado es el de controlador o fisca-
lizador de la prueba que el peticionante ha de hacer valer para
formar la convicción del juez acerca de la situación de hecho cuya
declaración persigue. En ningún caso se constituye en contraparte
ni puede asumir un rol contradictor en el marco del proceso de
jurisdicción voluntaria.
Si la persona llamada a intervenir, en fu~ción de lo previsto en ~l
artículo 828 del CPCC, pretendiera contradecir jurídicamente al petI-
cionante deberá ocurrir ante quien corresponda (administrativa o ju-
dicialme~te) conforme el objeto mediato que tenga la sumaria.
I
IV. Prueba
A efectos de formar la convicción del magistrado el peticionante
J
74 En igual sentido, decreto reglamentario PEN 1290/94, ver nota 76.
257
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
deberá ofrecer acabada prueba de las circunstancias que alega. Con-
forme dónde y a qué fines pretenda hacer valer los hechos que somete
a comprobación judicial deberá probar, por ejemplo, la existencia de
la convivencia y a qué época se remonta. En algunos casos, si el otro
conviviente hubiera fallecido, es necesario probar no sólo la existencia
y duración de la relación convivencial sino también que ésta se mantuvo
hasta el fallecimiento de aquél.
Respecto de los testigos se presenta la particular situación de que
por más. que se encuentren comprendidos en las generales de la ley
no pueden comúnmente ser desestimados75• Es comprensible que quie-
nes estén en condiciones de atestiguar sobre hechos como los que
deben probarse en un proceso de este tipo guarden alguna relación
cercana (de parentesco o amistad), tal como suele suceder en los pro-
cesos de familia. A raíz de ello, si bien debe permitírseles declarar,
sus declaraciones serán valoradas luego en el contexto de las demás
pruebas arrimadas al proceso.
Cuando la intervención del juez de conciliación fuera solicitada
para acreditar alguna de las circunstancias que instituyen a una persona
. como derechohabiente conforme las reglas del artículo 53 de la ley
24.241 (o a los fines previstos por las demás normas que remiten a
ese artículo), debe tenerse en cuenta la particular reglamentación he-
cha por el decreto del Poder Ejecutivo nacional 1290/9476. La norma
8
75 En este sentido: lC 2 Nom. de Río Cuarto, 19-3-2019, "B. R. L. Actos de
jurisdicción voluntaria", expte. 7547014, auto 19, donde se señaló: "Sin soslayar que
se trata de testigos que, por la propia naturaleza del hecho a declarar, lógicamente
no .pueden desestimarse aquellos comprendidos en las generales de la ley; de allí que
es I~portant,e el respald.o documentado, fundamentalmente en lo atinente a la perma-
nenCia del Vinculo afectiVO, las huellas que corroboran su estado público en el carácter
de 'aparente' matrimonio".
76 Dec. PEN 1290/94, arto 53: Reglamentación:
1: La convivencia pública en aparente matrimonio durante los lapsos exigidos en
el articulo que se reglamenta, podrá probarse por cualquiera de los medios previstos
en la legislación vigente.
2. La prueba testimonial deberá ser corroborada por otras de carácter documental,
salvo que las excepcionales condiciones socioculturales y ambientales de los intere-
sados justificaran apartarse de la limitación precedente.
3. Se presume la convivencia pública en aparente matrimonio, salvo prueba en
258
Art.82
señala que la prueba testimonial deberá ser corroborada por otras de
carácter documental. En definitiva, impone pautas valorativas que de-
berán ser tenidas en cuenta tanto por los letrados cuanto por los ma-
gistrados.
En relación con ello, también debe considerarse que el artículo
512 del CCC establece que la unión convivencial puede acreditarse
por cualquier medio de prueba y que la inscripción en el registro de
uniones convivenciales es prueba suficiente de su existencia.
V. La intervención del asesor letrado
El artículo 82, CPT, prevé que una vez producida la prueba ofrecida
por el peticionante, se dará intervención al señor asesor letrado, quien
tendrá una función análoga a la que cumple el Ministerio Público
Fiscal y que radica en controlar la correcta observancia de la ley y
que no se vulnere el orden público77•
La norma impone al asesor letrado la obligación de expedirse sobre
el mérito de la prueba. Ello supone entonces que a partir de la eva-
luación que haga de la prueba deberá expedirse sobre la admisibilidad
contrario, si existe reconocimiento expreso de ese hecho, formulado por el causante
en instrumento público.
4. Si el causante hubiera optado por permanecer en el Régimen de Reparto, la
prueba podrá sustanciarse ante la Administración Nacional de la Seguridad Social o
mediante información sumaria judicial, con intervención necesariamente de aquélla y
demás terceros interesados cuya existencia se conociere. Si el causante estuviera com-
prendido en el régimen de capitalización, la prueba deberá sustanciarse mediante in-
formación sumaria judicial, con intervención necesaria de la administradora de fondos
de jubilaciones y pensiones en la que se encontrara incorporado, y de todo otro tercero
interesado cuya existencia se conociera.
5. Se entenderá que el derechohabiente estuvo a cargo del causante, cuando con-
curra, al menos, una de las siguientes condiciones:
a) Habitar en casa del causante;
b) Encontrarse bajo el cuidado exclusivo del causante;
c) No desempeñar tareas laborales por las que aporte al sistema de seguridad
social;
d) Existencia de incapacidad física aunque el hijo desempeñe tareas remuneradas
en el marco del sistema de protección integral de discapacitado (punto 5, incorporado
por dec. PEN 14312001).
77 TOSELLl Y ULLA, ob. cit., p. 493.
259
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
o rechazo de la petición. También podrá solicitar al juez que ordene
distintas medidas probatorias para probar cabalmente el hech078.
Se especifican también pautas en orden a la multiplicidad de roles
que puede cumplir el asesor letrado en el procedimiento. Así, si el
asesor letrado patrocinó al peticionante, la norma establece que la
vista será evacuada por quien le sigue en tumo. Se entiende sobrea-
bundante la aclaración normativa, toda vez que el artículo 14 del CPT
impone la obligación del asesor letrado de apartarse en los casos pre-
vistos en el artículo 12. De manera tal, si ha actuado como patrocinante
del peticionante, se configura la situación prevista en el artículo 12,
inciso 30, que lo obliga a inhibirse. A pesar de no estar expresamente
previsto la misma situación se produce si hubiera actuado como re-
presentante promiscuo de algún menor de edad interviniente en el
procedimiento.
VI. Resolución
Evacuada la vista por el señor asesor letrado -si no se solicitaren
medidas probatorias adicionales- el juez de conciliación y trabajo de-
berá resolver en el término de tres días. En esa ocasión podrá aprobar
la petición si los extremos de hecho propuestos por el peticionante
resultan probados. La resolución en este caso es siempre sin perjuicio
de terceros (art. 879, CPCC) y sin pronunciamiento sobre derecho
alguno. Contrariamente, si la prueba fuera insuficiente a fin de acreditar
los hechos en los que se funda el pedido, podrá rechazar la sumaria
información peticionada.
VII. Honorarios
Como se dijo más arriba, en este tipo de procedimiento no existe
una controversia a resolver y quienes intervienen no son técnicamente
partes, sino peticionantes. De ello deriva la imposibilidad de que exista
un condenado en costas. Esto tiene, como efecto práctico, la ausencia
de obligación del tribunal de regular honorarios a los letrados inter-
78 SAMUEL, Os val do Mario, Procedimiento laboral de Córdoba. Ley 7987, la
ed., Alveroni, Córdoba, 2016, p. 464.
260
Art.83
vinientes, salvo que exista petición expresa a tal fin (art ..26, ley 9459).
Sin embargo, es recomendable que los tribunales practIquen la regu-
lación de honorarios de los letrados que intervinieron, en orden a con-
centrar actos y posibilitar, en caso de que se interponga algún r~~urso,
la revisión integral de la resolución, puesto que una regulaclOn ?e
honorarios realizada con posterioridad será apelable a tenor de lo dIS-
puesto en el artículo 30, inciso 20, del CPT.
En todo caso, las pautas para la regulación se encuentran d~das
en el artículo 77, inciso 30, de la ley 9459, debido a que en la generahd~d
de los casos se tratará de asuntos sin contenido económico .~roPIO,
estableciéndose en la norma arancelaria un margen de regulaclOn que
va de un mínimo de veinte a un máximo de sesenta Jus. E~ el poco
frecuente caso de que existiera base económica debe acudIrs~,a las
reglas del artículo 78 de la ley 9459 que establece una reduccIon de
la escala del artículo 36, ibídem, con un mínimo de 20 Jus.
VIII. Recursos
En el Código de Procedimiento Laboral no exist~ norma alg~~a
que haga expresa referencia a la posibilida? de recumr la resoluclOn
dictada por el juez de conciliación y trabajo en el marco de un pro-
cedimiento de jurisdicción voluntaria. Sin embargo, se debe entender
que, en tanto susceptible de producir un gravamen i~eparable, e~ pa-
sible del recurso de apelación en función de lo preVIsto en el artIculo
94 del CPT.
. CAPÍTULO QUINTO
PROCEDIMIENTO SUMARIAL
Art.83 Procedimiento sumario. Las acciones sumarias previstas por la
Ley Nacional N° 23.551 -de Asociaciones Sind~ca~es-o la ~ue
la sustituyere, se tramitarán conforme el procedImiento preVIsto
para los incidentes.
También tramitarán por esta vía las demandas derivadas del
Régimen de Riesgos del Trabajo cuando el acciden~e.?enfe~~e-
dad profesional estuviera reconocido por la ComlsIon Medica
261
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Jurisd~ccional depe?diente de la Superintendencia de Riesgos del
Trab.aJo y el trabajador cuestionare la procedencia o improce-
dencl3 de las prestaciones en especie o su alcance, y acreditara
haber agotado la vía administrativa por ante la referida Comi-
sión.
La resolución será apelable (Texto ley 10.596).
Concordancias:
Primer párrafo: arts. 1°, 4°, 8°, 31, 39, 94, 95 Y 96 del CPT; 47, 52, 53, 54, 55, 59,
. 60,61,62 Y 63 de la ley 23.551; 4°, inc. e, de la ley 23.546 (conf. arto 20 ley
25.877); 93 y 36 de la ley provincial 9459 (Código Arancelario).
Segundo párrafo: arts. 20 y 43 de la LRT; 1°, 2° Y 3° de la ley 27348' 2° 3° 9 I
Anexo r, de la res. SRT 179/2015; 19 a 27 de la res. SRT 29812017' ;es 'SRT
899/2017; 31 de la ley 7987; 1740 del CCC. ' .
PROCEDIMIENTO SUMARIO SINDICAL
COMENTADO POR JOSÉ IGNACIO FERRER
(ART. 83, PRIMER Y TERCER PÁRRAFOS)
La nueva redacción del artículo en estudio ha venido a resolver
P?r .la amp~ia~ión y adecuación a las previsiones de la Ley de Aso~
clacIO~es Smdlcales (en especial al arto 63, incs. l° y 2°), los supuestos
de a~clOnes sum~ri~s co~pr.endidas y que deberán ser articuladas por
medIO del.pr?cedlml~nto mCldental, en tanto el mismo posee el carácter
de procedimiento reSidual para instruir las causas de contenido sindical
y comp~tencia local, que requieran de una vía preferente, de urgencia
y exp.edlta que procure actuar ante la eventualidad de producción de
agravIOs y/o que producidos los repare de manera inmediata.
En el sentido expuesto la nueva norma, actualmente, contempla
d~ ~anera expresa, no sólo la acción de exclusión de tutela sindical
(umca comprendida en el viejo art. 83), sino que adiciona a ésta
todas las accione~ sumarias previstas en la ley 23.551 o la que en
un fut~ro la Sustituyera, las cuales deberán instruirse por esta vía
procedimental.
E.s ~ecir, a partir de la modificación introducida a través de la ley
provI~clal 10.596, las acciones sumarias que deberán ser tramitadas
a traves el procedimiento incidental previsto en el artículo 31 del CPT
262
Art. 83
serán el procedimiento sumario de exclusión de tutela sindical (conf.
arto 52, Fr párrafo, en función del arto 63, inc. l°, apartado "b]", de
la ley 23.551), el procedimiento sumario de acción de reinstalación
(conf. arto 52, 2° párrafo, en función del arto 63, inc. l°, apartado "b]",
de la ley 23.551), la denuncia o querella por práctica desleal (conf.
arto 53, en función del arto 54 Y del arto 63, inc. l°, apartado "a]", de
la ley 23.551) y el amparo sindical (conf. arto 47, en función del arto
63, inc. l°, apartado "c]", de la ley 23.551).
' Párrafo aparte merece el procedimiento sumario por mala fe ne-
gocial contemplado a través de la ley 23.546 (art. 4°, inc. "e]"), mo-
dificada por la ley 25.877 (art. 20), el cual a pesar de no encontrarse
contemplado dentro de las previsiones de la ley 23.551, pretoriana-
mente, y ya desde la ley provincial 7987, se había aceptado que se
instruyera a través del procedimiento incidental previsto en el artículo
31 del CPT79.
De esta manera, la nueva previsión normativa ha ampliado nota-
blemente la cantidad de procedimientos que deberán tramitarse a través
de mecanismo incidental.
l. La exclusión de tutela sindical
El procedimiento sumario de exclusión de tutela sindical (conf.
arto 52, ler párrafo, en función del arto 63, inc. 1°, apartado "b]", de
la ley 23.551) es el juicio de conocimiento pleno, que el empleador
se encuentra obligado a llevar adelante, con carácter previo a la eje-
cución material de una modificación de las condiciones laborales de
un trabajador tutelado y/o aplicar una suspensión y/o extinguir el vín-
culo laboral.
A. Naturaleza del procedimiento, requisitos y efectos
Históricamente se debatió sobre cuál es la naturaleza jurídica del
procedimiento de exclusión de tutela sindical, habiéndose dividido la
doctrina y la jurisprudencia entre los que le otorgaban un carácter
79 TOSELLI, Carlos Alberto y ULLA, Alicia Graciela, Código Procesal del Tra-
bajo. Ley 7987, Alveroni, Córdoba, 2005, p. 416.
263
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
cerrado a este tipo de acciones, circunscripto a un procedimiento cau-
telar de conocimiento restringido, limitado a alcanzar solamente un
nivel de acreditación verosímil (no verdadero) de la' existencia del
hecho invocado como fundamento de la acción y la inexistencia de
la antisindicalidad en el actuar del empleador; o -por otro lado- un
procedimiento autónomo de conocimiento pleno que hace cosa juzgada
formal y material sobre la existencia del hecho invocado (lo que impide
una nueva valoración posterior) y sobre la ausencia de antisindicalidad
en el actuar del empleador.
Entre ambas posiciones existía un punto intermedio que consideraba
al procedimiento de exclusión de tutela sindical una acción autónoma
de conocimiento pleno pero limitada exclusivamente a la valoración
de la ausencia de antisindicalidad en el empleador, exigiendo -respecto
del hecho base de la acción- la acreditación solamente de la verosi-
militud del mism080.
La totalidad de las posiciones doctrinarias actualmente se encuen-
tran superadas a partir de la' causa "Recurso de hecho deducido por
la demandada en la causa Universidad Nacional de Rosario c/Calarota,
Luis Raúl slExclusión de tutela sindical" (15-2-2018), a través de la
cual la Corte Suprema de Justicia de la Nación (CSJN) definió que
en la resolución de los procesos de exclusión de tutela sindical el
judicante se encuentra autorizado para resolver el contenido sustancial
del conflicto81•
Es decir, el juzgador está autorizado a expedirse sobre si la sanción
pretendida por el empleador resulta ajustada a derecho o si, por el
contrario, resulta extemporánea, desproporcionada o encierra una con-
ducta antisindical. Por otro lado, las partes gozan del más amplio
ejercicio del derecho de defensa, con oportunidad de ser oídas y de
ofrecer y producir pruebas sin limitación alguna.
De la forma expuesta el examen profundo de la controversia permite
un conocimiento acabado de la cuestión de fondo. Ante ello la sentencia
dictada resulta irrevisable en juicio posterior.
TOSELLI y ULLA, ob. cit., p. 401.
80
Véase GRASSIS, Pablo M., El supremo corte a la exclusi6n de la tutela sindical
81
ni abstracto. "Calarota ex post Jate", en revista Temas de Derecho Laboral y de la
Seguridad Social, Erreius, Buenos Aires, agosto de 2018, ps. 9 y ss.
264
Art. 83
A raíz de lo expuesto y siguiendo al precedente jurisprudencial del
máximo órgano judicial de la Nación, a parti~ del mism~ se ~~zgará
la legalidad y justicia de la suspensión, ~espldo o mod~~caclOn de~
contrato de trabajo del representante gremial y esa cuestlon no podra
ser sometida a un nuevo juicio de conocimiento.
En este sentido, la mayoría de lá CSJN ha expresado lo siguiente:
"...Considerando 6 [...] Ahora bien, si la garantía consiste, precisa-
mente, en que no caben tales medidas 'salvo que mediare justa ca~sa',
es indudable que la resolución judicial previa a la que alude el artlc~!o
52 sólo puede excluir dicha garantía a partir de una cabal comp~~baclOn
del motivo justificado que el empleador invoque. ComprobaclOn que,
huelga decirlo, solamente puede hacerse a partir de una concreta es-
pecificación en la demanda de la medida que se pretende adoptar,
pues de otro modo los jueces no podrían evaluar si las razon~s que
se alegan guardan relación o proporción adecuada con el despido, la
suspensión o la modificación contractual de que se trate. En conse-
cuencia resulta evidente que la interpretación que efectuó el a' quo
acerca de los requisitos y alcances de la acción de levantamiento de
la tutela sindical no se compadece con los textos normativos en juego,
ni con el fin que persiguió el legislador al dictarlos que no .es otro
que el de preservar a los representantes sindicales de .cualqUler acto
patronal de represalia explícita o encubierta que pU~lera afectar. ~u
situación de empleo exigiéndole al empleador la previa demostrac~~n
en sede judicial de que media una causa justificad~ para la .ad~~clOn
de medidas que impliquen la modificación, suspenslOn o extmclOn de
la relación laboral..." (Lorenzetti, Highton de Nolasco y Maqueda).
A su tiempo, el restante integrante de la mayoría, por su propio
voto, especificó que ••...Considerando 5 [...] En concreto: lo que debe
analizar el tribunal en primer lugar -y a la luz de los elementos de
juicio que omitió examinar- es la existencia o inexistencia de un acto
discriminatorio ..." (Rosatti).
En contraposición al criterio fijado por la CSJN, en el ámbi~o ~o~al,
el Tribunal Superior de Justicia de Córdoba (TSJ) sostuvo hls~on~~-
mente la posición intermedia, requiriendo solamente .la a~redlt~clOn
verosímil de la existencia del hecho invocado y la mexlstencJa de
accionar antisindical en el actuar del empleador.
265
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
El TSJ ha sostenido que "...como la sanción debe adoptarla exclu-
sivamente el empleador, una vez lograda la exclusión, no deja de cons-
tituir, a lo largo de todo el proceso, sino una 'eventualidad'; desde
que bien podría concluir el juicio acordándose la 'exclusión' y, sin
embargo, desistir el patrono de tomar medida alguna al respecto [...]
a juicio de esta sala, todo el problema que aquí se plantea no deviene
sino de la defectuosa redacción de la ley 23.551 [...] AIlí, se garantiza
al delegado gremial que no podrá ser suspendido, modificad~s sus
condiciones de trabajo, ni despedido sin que exista 'justa causa', con
lo que parecería ser que a priori, debe el empleador, a través de este
proceso sumarísimo, no sólo acreditar la 'causa' sino además que ésta
es 'justa'; lo que correlativamente plantearía el problema de saber
entonces cuál sería la cuestión que podría discutirse en el juicio pos-
terior, desde que es obvio que si en el primer juicio -sumario- se
tuvo la 'causa' como 'justa', tal vaIlado relativo a la 'cosa juzgada'
entre las partes resultaría insalvable posteriormente, amén de incons-
titucional al pretenderse el doble juzgamiento por el mismo hecho. Y
a nuestro entender, no es tal la interpretación que cabe formular del
texto legal toda vez que resultaría írrito pretender que al delegado
I gremial, precisamente a quien se tiende a proteger, deba juzgárselo
I en juicio 'sumarísimo' ..." ("Mar Chiquita SRL cNíctor Hugo Amaya",
21-10-94).
Luego de eIlo expresó: "...El tribunal excedió los límites de su
competencia teniendo en cuenta las características sumarísimas del
caso bajo examen, en el que sólo se persigue el desafuero gremial a
fin de aplicar la sanción que se estime pertinente. Y la cesantía evaluada
I por la a qua involucró el 'castigo' que puede o no estar presente en
este juicio según la doctrina que se postule al respecto. De tal modo,
I la decisión debió acotarse a los hechos invocados en la demanda como
sustento de la acción y tras la fijación de la base fáctica acreditada
I evaluar si efectivamente justificaba quietar la protección especial de
la que goza el demandado. EIlo con prescindencia de la medida pos-
terior que decidiera tomar la empleadora, pues excede el ámbito de
discusión del presente proceso ..." ("Municipalidad de Córdoba c/Oscar
Alejandro Moreno", Al 110/2001). Y, en idéntico sentido "...se trata
< rrez, Gustavo Roberto. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical. Expte.
de un juicio sumarísimo en el que únicamente se pretende enervar la
I N° 6469398", sen!. 84/18; le 2" Nom., Secr. W 4, 18-6-2018, autos "Inter Córdoba
I 266
I
Art.83
protección de la que goza el representante sindical y con ello despejar
toda posibilidad de persecución patronaL" ("Municipalidad de Cór-
doba c/Quiñones, Cristian Oscar", 12-6-2012).
Sin embargo, más recientemente morigeró su criterio para adaptarlo
al sostenido por la CSJN en los autos "Recurso de hecho deducido por
la demandada en la causa Universidad Nacional de Rosario c/Calarota,
Luis Raúl s/ExcIusión de tutela sindical", cuando colocara en primer
lugar la evaluación de la existencia de justa causa para ?ecIarar el
desafuero del tutelado y exigiera la acreditación de la totahdad de los
hechos invocados como fundamento del pedido de exclusión de tutela
sindical, rechazando -como consecuencia de eIlo- el pedido fonnulado
cuando no se acreditaron la totalidad de las causas invocadas.
Así expresó: "3. Los términos del pronunciamiento y las especiales
circunstancias fácticas debatidas en el subexamen, evidencian que el tri-
bunal, al analizar los agravios de la apelación, dejó en segundo plano la
evaluación del aspecto central de la decisión bajo examen: la existencia
de justa causa para declarar el desafuero del delegado gremial. Y es allí
donde cobra virtualidad la denuncia de Almada, quien insiste en que su
empleador sólo acreditó un aspecto parcial del hecho atribuido, lo cual
no resulta menor frente a la motivación que condujo a solicitar la mentada
exclusión de la garantía sindical [...] En consecuencia y frente a este
especial contexto, entiendo que el empleador omitió demostrar el hecho
completo en el que sustentó su pedido y además no logró evidenciar que
ese aspecto parcial del mismo objetivamente constituyer~ un a~cionar
irregular violatorio de los deberes contractuales del trabajador, h,?re de
todo indicio de conducta antisindicaI..." ("Systel SA c/Almada, Alvaro
Sebastián", 14-2-2019, voto vocal Luis Rubio).
Por otro lado, y con carácter previo a que el TSJ se expidiera
adaptando su criterio al sostenido por la CSJN, numerosos j~z.ga~~s
de primera instancia Uueces de conciliación, hoy jueces de conclhaclOn
y del trabajo) habían resuelto causas siguiendo las pautas sentadas por
el máximo tribunal nacional82.
82 V. gr.: lC la Nom., Secr. N° 1, 11-5-2018, autos "Trans-Fil SRL c/Gutié-
267
------------------------.p---------------------~~~
.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
B. Medidas que fundamentan el pedido
de exclusión de tutela sindical
Las medidas vedadas al empleador, respecto de los trabajadores
tutelados, son las siguientes, a saber:
1. Modificar las condiciones laborales
Las condiciones laborales que pueden verse afectadas se extienden
desde las vinculadas con la jornada laboral, lugar de prestación de
tareas, tareas desarrolladas, categoría profesional y encuadramiento
sindical, hasta la remuneración abonada, sea desde el aspecto cuanti-
tativo, como del aspecto cualitativo.
2. Suspensión de la relación laboral
La suspensión de la relación laboral puede encontrar fundamento
en el ejercicio del poder disciplinario por parte del empleador, así
como también puede relacionarse con el uso de licencias médicas y
generar el conflicto en la instancia de la reincorporación del trabajador,
sea por alta sin incapacidad o por alta con incapacidad.
Como contracara de la suspensión por el uso de licencias médicas
por enfermedad instadas por el trabajador, se encuentran las licencias
médicas por enfermedad instadas por el empleador, el cual igualmente
deberá llevar adelante el procedimiento sumario a fin de acreditar la
existencia del hecho invocado como base de la acción y la inexistencia
de voluntad antisindical en su proceder.
A su vez, se encuentran comprendidas dentro del presente apartado
la totalidad de las causales de suspensión de la relación laboral, de-
biendo incluirse dentro de la misma, la suspensión por causas econó-
micas, por el uso de licencias políticas y/o gremiales y por permisos
especiales contemplados en la ley y/o convenio colectivo de trabajo.
SA clHeredia, Pablo Germán. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical.
Expte. N" 3297S01", sent. 129/18; JC 8" Nom., Secr. N° IS, 13-9-2018, autos "Poly
Bel SRL clNieto, José Luis. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical.
Expte. N" 3293018", res. 194/18, y JC 5" Nom., Secr. N° 9, 4-9-2018, autos "Inmecar
SRL c/Zarate, Sergio Sebastián. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical.
Expte. N° 698863S", sent. 219/18.
268
Art. 83
3. Extinción del vínculo laboral
Al igual que ocurre respecto de las suspensiones, el procedimiento
sumario instado por el empleador para extinguir el vínculo laboral, en
su mayoría encontrará fundamento en la voluntad de hacer ~s~ del
poder disciplinario que tiene el empleador y que s~ encuentra hmltado
hasta tanto no se lleve adelante el proceso especial.
Sin embargo, el mentado procedimiento sumario resulta igualmente
exigible cuando la extinción del vÍnc~lo l.a~oral encuentr~, su funda-
mento en causales objetivas de terrnmaclOn de la relaclon laboral,
verbigracia, extinción del vínculo laboral por jubilación, por i?c~pa-
cidad absoluta (determinada por el empleador), por causas economlcas
y/o fuerza mayor (fuera del caso previsto en el arto 51 de la ley 23.551).
C. Contingencias procesales
Atento a que las acciones sumarias previstas en la. L~y. de Aso~ia-
ciones Sindicales se tramitan a través del proceso JudiCial pre~lsto
para los incidentes (art. 31), en este punto nos remitimos a lo estudiado
sobre el particular en la presente obra. .
No obstante, atento al particular contenido bajo estudio que motI:an
las cuestiones sindicales, en este tipo de acciones sumarias, que tramitan
por vía incidental, pueden presentarse una serie. de. c?ntin~encias que
-a modo de ejemplo no limitativo- pueden ser mdlvlduahzadas de la
siguiente manera.
1. Suspensión cautelar. Liberación de prestar
servicios (art. 30) dec. regl. 467/88)
Esta situación, aunque en sentido propio, no constituye u~~ con-
tingencia procesal, ya que no se genera durant~~a tramit.a~l~n del
proceso judicial sino que se dispone con antenondad al Imcl~ del
mismo por parte del empleador y, por decisión unilateral d~ aquel, en
los hechos tiene efectos sobre el mismo, toda vez que reqUIere de una
resolución por parte del juez que interviene en el proceso para validar
su procedencia.
La situación subexamen se encuentra prevista en el decreto regla-
mentario de la norma sustancial que impone la obligación de comunicar
269
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
de?t~o d~l término de cuarenta y ocho horas (48 h), tal situación al
MInls~~no de T~abajo y Seguridad Social (de la Nación) y promover
la .accIOn suman a de exclusión de tutela sindical dentro del plazo de
qUInce (15) días de que el trabajador tutelado haya sido notificado de
manera fehaciente que se encuentra "liberado de prestar servicios".
A raíz .de la ausencia de todo control que tiene el empleador a la
hora de disponer la medida bajo estudio, la facultad de "liberar de
~res~ar servicios" a un trabajador tutelado ha sido tachada de incons-
titucIOnal por numerosos autores83 que han encontrado en la misma
un exceso .reglamentario violatorio (por contraposición) de lo previsto
en ~a propia norma reglamentada, ya que a través de la norma secun-
dana (~ de menor jerarquía) se habilita al empleador a llevar adelante
la medida vedada, au~ a~tes de iniciar el proceso judicial impuesto y
~onsecuentemente- SIn mtervención de una autoridad judicial que lo
disponga.
En este contexto, una vez instada la acción sumaria, la valoración
que de~e llevarse adelante para disponer la validación de la misma
p~r .el ~~ez com~etente debe. ser realizada de manera estricta y res-
tnctlva para eVitar que mediante una vía oblicua se vea frustrada la
esencia del instituto protectorio del tutelad085•
Es da~le poner de resalto que, iniciado el procedimiento sumario
de exclus~ó~ de tutel~ si?dical, el empleador requirente deberá poner
en conocimiento ?e Judicante que se ha dispuesto por el mismo y
respecto del trabajador tutelado, la medida prevista en el artículo 30
. ~3 CO~T~, Nésto; T., El "!,odelo sindical argentino. Régimen legal de las aso-
CIacIOnessmdlcales; 2 ed., Rubmzal-,C~lzoni, Santa Fe, p. 493; RODRÍGUEZ, Enrique
O: y RECALDE, Hector P., Nuevo Reglmen de Asociaciones Sindicales, Gizeh, Buenos
A.lres, 1989,.~. 251, y MACHADO, José Daniel y OJEDA, Raúl Horacio, Tutela sin-
dical. Estflbllldad del representante gremial, Rubinzal-Culzoni Santa Fe 2006 p 310
. ~4 CUTCba., sala X, Secr. W 20, 27-12-2013, autos "Cu;rpo de C~pias de 'Ape~
laclOn. en «Oscar ~. ~amallo SRL clHéctor Horacio de Jesús Forjan. Procedimiento
sumano. Tutela smdlcal. Expte. 249278/37»", Al 903/13 y sala V Secr N° 10
8-8-.1012, ?utos "C~e~o de Apela~ión en autos 'Tubos Tra;s Electric SAIF ciCarrizo:
Dano Jase. ProcedImIento sumano. Tutela sindical. Expte. W 209201' ( t N0
210598/37)", Al 171/12. exp e.
. . 8~ ULLA D~ TORRESAN, Alicia Graciela, El Derecho Sindical y la acción
Judlctal, Alverom, Córdoba, 2011, p. 157.
270
Art. 83
del decreto reglamentario (467/88), habiendo "liberado de prestar ser-
vicios" al demandado, requiriendo su validación y ratificación, toda
vez que en caso de que así no lo hiciera, a instancia del tutelado, se
podrá disponer la reinstalación en el puesto de trabaj086.
A su vez, y atento a que la presente medida se encuentra com-
prendida dentro de las cautelas genéricas previstas por el ordenamiento
procesal, se exige respecto de la misma que se cumplimente ~on los
requisitos de verosimilitud del derecho (jumus bonis iuris), pelIgro en
la demora y ofrecimiento de contracautela suficiente87.
86 Autos "Cuerpo de Copias de Medida Cautelar en autos 'Matrimet SRL clHerrera,
Gustavo Armando. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical'. Expte. N°
313016/37", Al 448/16, dictada por la Excma. sala IX de la CÚTCba., Secr. W 18,
2-9-2016.
87 " ... Y Considerando: [ ...] JI) Que por medio del remedio analizado se procura
se deje sin efecto el proveído por el que este Tribunal desestimó el pedido formulado
por la actora de que se disponga la suspensión de la prestación laboral de los de-
mandados, sin goce de haberes, hasta tanto se sustancie y resuelva el presente proceso.
Pues bien, es doctrina recibida que las medidas cautelares requieren, para su despacho,
tres requisitos ya clásicos: apariencia de buen derecho, peligro en la demora y con-
tracautela. A lo expuesto cabe aditar que la que fuera requerida en el sub lite participa
de los caracteres de las innovativas (efr. Jorge W. Peyrano, Medida cautelar imlO-
votivo Buenos Aires, 1981) por lo que los presupuestos de su viabilidad deben
verifidarse con mayor rigor, habiéndose sostenido que, en tales casos, 'la verosimilitud
del derecho debe surgir de manera manifiesta de los elementos obrantes en la causa
y requiere algo más que un fumus bonis iuris' (CNFed.CC, sala n, 1-9-89,. 'Labo-
ratorios de Especialidades Farmacéuticas c/Instituto de Servo Soco para JubIlados y
Pensionados', citado por la sala V de la Excma. Cámara Única del Trabajo de. la
ciudad de Córdoba en Al 325/2015, in re 'González, Cristian Rubén c1Cibie Argentma
SA [V ALEO]. Procedimiento sumario. Tutela sindical, art. 47, ley 23.551. Cuerpo
de Apelación. Expte. 290290/37'). En particular, la preceptiva sustancial que .Ia au-
toriza (art. 52 de la ley 23.551), en su parte pertinente expresa: ' ...EI juez o tnbunal
interviniente, a pedido del empleador, dentro del plazo de cinco (5) días podrá dis-
poner la suspensión de la prestación laboral con el carácter de m~di.da cautelar,
cuando la permanencia del cuestionado en su puesto o en mantemmlento de las
condiciones de trabajo pudiere ocasionar peligro para la seguridad de las personas
o bienes de la empresa' (énfasis agregado), lo que supone un particular examen de
la configuración de este último extremo. Conforme se destaca en doctrina, 'Se aplican
en la especie las tradicionales exigencias relativas a los despachos provisionales,
aunque con ciertos matices. Así, por ejemplo, el periculum in ~ora .apar~ce e.spe-
cialmente calificado por la propia norma, en tanto admite la medIda SI y solo SI «la
permanencia del cuestionado en su puesto o el mantenimiento de las condiciones
271
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
2. Medida cautelar. Suspensión de prestar selVicios (art. 52,
ler párrafo de la Ley de Asociaciones Sindicales)
La situación comprendida en el presente se genera a partir de la
suspensión de prestar servicios dispuesta por el juez interviniente, du-
rante la tramitación del proceso y como medida cautelar vinculada
exclusivamente con la obligación que pesa sobre el trabajador de de-
sarrollar las tareas laborales que integran la relación laboral.
Es dable poner de resalto que la suspensión de prestar servicios
en .principio se vincula exclusivamente con la obligación que pesa
sobre el empleador de dar ocupación efectiva al trabajador (conf. arto
78 de la LCT) y no con la de efectivizar las remuneraciones en forma
(conf. arto 74 de la LCT); en función de ello, la suspensión de prestar
servicios (en cuanto medida cautelar) jamás podría implicar la sus-
pensión de pago de remuneraciones, ni limitar el ejercicio de derechos
sindicales por parte del trabajador tutelado.
En:l sentido expuesto doctrinariamente se ha sostenido que "...Eduar-
do O. Alvarez afirma que 'la facultad' de liberar al trabajador de prestar
servicios es, en verdad, un supuesto más de aquellos en los que no
se da ocupación voluntariamente, sin caer en un conducta teñida de
il~citud y, por lo tanto, el empleador debe pagar salarios correspon-
dIentes al lapso en cuestión y rigen todas las obligaciones que las
normas (sea cual fuera su origen) imponen al principal. Sólo se le
revela del llamado deber de ocupación previsto por el artículo 78 de
de trabajo pudiere ocasionar peligro para la seguridad de las personas o bienes de
la empresa. No es admisible otro orden de argumentos que el expresamente tasado»'
(Ackerman y Tosca, Tratado de Derecho del Trabajo, t. VII, Relaciones colectivas
de .t~abajo - 1, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2007, p. 742). Tal mérito, como se
~nt~clpara, debe efectuarse con especial escrúpulo en atención al orden de valores
msltos en la tutela sustantiva. Sobre el particular se ha dicho que 'la norma se atiene
a un supuesto de hecho de gravedad límite [...] la apreciación de las circunstancias
deb~ ser hecha con criterio restrictivo. Si se despachara con ligereza este tipo de
pedn.nentos se. correría el riesgo de neutralizar toda la arquitectura legal, máxime
en ~lrcunst~ncIas de conflictividad colectiva actual o en ciernes' (Machado, Juan
Dam:l y OJeda, Raúl Horacio, Tutela sindical, Rubinzal-Culzoni, 2006, p. 305) ... "
(lC I . Nom., S:cr. W 2,2-10-2017, autos "Oscar A. Ramallo SRL clForjan, Héctor
HoraclO de Jesus y otros. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical. Expte.
W 296702/37", Al 227/15).
272
Art. 83
la LCT y, obviamente, el trabajador no podía alegar que la negativa
de dar tareas constituyese incumplimiento injuriante ... "88
Sin embargo, jurisprudencialmente se han dictado resoluciones ju-
diciales que, a más de la suspensión de prestar servicios, han autorizado
la suspensión del pago de remuneraciones a los trabajadores tutelados
fundamentando tal decisión en la afectación del derecho de propiedad
que implicaría mantener en cabeza del empleador la obligación de
abonar los salarios durante el tiempo que puede demandar la tramitación
del proceso sumario de exclusión de tutela sindical89•
Empero, y en sentido diametralmente contrario al expuesto, se ha
sostenido que la medida en cuestión sólo debe suspender los aspectos
del conjunto de derechos y obligaciones que generen el riesgo previsto
por la norma -peligro para la seguridad de las personas o bienes de
la empresa-o
Es decir, la eximición del pago de las remuneraciones (en tanto
se encuentra regulada de manera restrictiva como la suspensión de
determinados efectos del contrato de trabajo previsto por la Ley de
Contrato de Trabajo), en caso de no estar prevista específicamente,
impide al empleador -y consecuentemente al judicante- desobligarse
del pago de salarios, por el solo hecho de que se ha dispuesto la
ausencia de prestación de tareas.
Deberá tenerse en cuenta que el principal derecho del trabajador
demandado (y que hace al núcleo duro de la relación laboral) es la
percepción del salario, motivo por el cual la omisión del pago del
mismo durante la sustanciación del proceso violentaría las previsiones
legales y constitucionales sobre la materia90•
88 Eduardo Álvarez, dictamen 11.211 del 28-5-90, citado por STREGA, Enrique,
Asociaciones sindicales. Ley 23.551, La Ley, Buenos Aires, 2004, p. 494.
89 Autos "Cuerpo de Apelación en autos 'Osear A. Ramallo SRL cIForjan, Héctor
Horacio de Jesús y otros. Procedimiento sumario. Exclusión de tutela sindical. Expte.
N° 296702137', cuerpo expte. N° 3284589", Al 444/17, de la Excma. sala XI de la
CÚTCba., Secr. N° 22, l5!12-20I7 (voto de la mayoría Gamero de Fazzio y Calvo
Correa).
90 Autos "Autobuses Córdoba SRL clMarín, Luis Marcelo. Procedimiento sumario.
Exclusión de tutela sindical, expte. W 6459270", Al 364/1 7, de la Excma. sala IX
de la CÚTCba., Secr. W 18, 9-11-2017 (unanimidad).
273
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
3. Reconvención
. La contingencia referida encuentra sustento en la necesidad de tra-
mItar de manera unificada aquellos procesos en que las pretensiones
de .Ias partes encuentran vinculación por oposición y que podrían ins-
trU1rs~ en c~usas separadas, pero por procedimientos idénticos, ante
los mIsmos jueces.
E~ decir, se p~dr.án reconvenir acciones sumarias que tramiten por
~l mls~o procedImIento y que resulten de competencia del mismo
juez, sIempre y cuando las mismas no resulten excluyentes.
De I.amanera expuesta, a un pedido de exclusión de tutela sindical
el trabajador demandado podrá oponerse y reconvenir por reinstalación
,. d I 91
Y por 'practIc~, es eal , .. De igual manera, una patronal -demandada
por remsta.lac~on o practIca desleal- podrá reconvenir por exclusión
de tutela smdlcal del actor trabajador tutelado92.
.. EI mecanis~o expuesto encuentra sustento normativo en las pre-
1
vlslo.ne~ el artIculo 51, en función del artículo 8°, ambos de la ley
provm~Ia 7987, los cuales fueran abordados oportunamente -a cuyo
tratamIento nos remitimos-, poniendo de resalto que la reconvención
se encuentra vedada solamente en el caso de los procesos abreviados
conforme fuera dispuesto por el artículo 83 quáter (según ley provincial
10.596).
11. La acción de reinstalación
El procedimiento sumario de reinstalación de condiciones laborales
.alteradas por el empleador y llevado adelante respecto de trabajadores
que goz~n de tutela sindical (conf. arto 52, 2° párrafo, en función del
~rt.. ~3, mc. l°, apartado "b]", de la ley 23.551), es una instancia
jUdIC.I~1promovida por el trabajador que tiene por finalidad la reins-
talaclOn del tutelado en su puesto de trabajo y/o el restablecimiento
de las condiciones laborales alteradas.
, 91lC 8" Nom., ~ec.r. N° 15, au.tos "Ingeniero Héctor Castellano SRL c/Cutaia, An-
dres 9~ast6n~ ProcedimIento sumano. Exclusi6n de tutela sindical. Expte. N° 7109537".
SA V lC I Nom., S~cr: N° 1, auto.s "González, Cristian Rubén c/Cibie Argentina
( AL~,O). ProcedImIento sumano. Tutela sindical. Art. 47, ley 23.551 C
de ApelaclOn. Expte. 290290/37". ' uerpo
274
Art. 83
Accesoriamente al citado fin último de la acción sumaria en cuestión,
se puede disponer el pago de los salarios caídos del trabajador tutelado
durante todo el tiempo que demande la tramitación del proceso y/o el
pago de astreintes a cargo del empleador para el caso de que el mismo
desoiga la orden de restablecimiento que de manera cautelar se requiera.
A. Requisitos y finalidad del instituto
A los fines de que la acción de reinstalación resulte procedente,
la normativa de fondo ha dispuesto una serie de requisitos que deberán
ser evaluados por el judicante a la hora de resolver el caso bajo examen.
En el sentido expuesto se ha expedido la Sala Laboral del TSJ de
Córdoba cuando e'stableciera que en este tipo de acciones sumarias el
magistrado se encuentra obligado a analizar si el trabajador tutelado
(accionante en este tipo de procedimientos) efectivamente posee la
tutela sindical que alega y, en su caso, si la misma habilita la inter-
posición de la acción sumaria contemplada por la norma.
Con relación a este punto, y respecto a la necesidad de acreditación
de cumplimiento de los requisitos necesarios para poseer la tutela sin-
dical invocada, el máximo órgano judicial de la provincia ha dicho:
"...resulta atinado repasar las normas aplicables al tema en debate.
Así, el artículo 41 de la ley 23.551 (LAS) establece que para ejercer
la función de representante de los trabajadores, se requiere ser elegido
en comicios convocados por la asociación sindical con personería gre-
mial. El artÍCulo 48 in fine dispone que se encuentran amparados por
la tutela sindical y el artículo 49, ibídem, que para que surta efecto
tal garantía se deben observar los siguientes requisitos: a) que la de-
signación se haya efectuado cumpliendo con los recaudos legales, y
b) que haya sido comunicada al empleador (por telegrama, carta do-
cumento o cualquier forma escrita). A continuación, el artículo 50,
ibídem, prevé la protección del postulante, para lo cual la asociación
sindical también debe hacer conocer a la empresa los nombres res-
pectivos. De los dispositivos mencionados se sigue, entonces, que frente
al expreso desconocimiento de la patronal, el reclamante debía de-
mostrar que su nombramiento como delegado se efectuó de acuerdo
a los procedimientos previstos para ello y que fue comunicada opor-
275
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
tunamente al empleador de manera escrita ..." ("Obregón, Carlos César
c/Banco de la Provincia de Córdoba SA", 29-12-2017, voto del Dr.
Luis Enrique Rubio).
Por otro lado, el mismo magistrado, a la hora de resolver la causa,
deberá evaluar si el accionar desplegado por el empleador ha sido
adoptado con el objetivo de limitar y/u obstruir el ejercicio de funciones
sindicales del tutelado, ya que en caso de verificarse tal situación la
acción de reinstalación se tomaría inconducente.
En este sentido la mayoría del Tribunal Superior de Justicia de
Córdoba ha dicho: "...Ia protección que consagra la ley 23.551 referida
al modo en que se hace efectiva la tutela sindical, no puede interpretarse
fuera del contexto normativo y teleológico. Para ello, instauró un sis-
tema de protección especial en favor de los representantes gremiales
para asegurar su ejercicio efectivo, con la garantía de la estabilidad.
Es reiterado el criterio de esta sala en orden a que se exige una agresión
concreta a la función. Por lo que la sola ausencia de la acción de
desafuero no genera inmediatez en la sanción si se patentiza que la
finalidad no fue perjudicar el aspecto gremial (sents. 100/06; 80/05;
72, 24/02; 126/01; 278/96; 107/94, entre otras) ..." ("Scurto, Fernando
c/Lotería de la Provincia de Córdoba SE", 9-11-2010, voto en mayoría
de los Dres. Luis Enrique Rubio y Carlos F. García Allocco).
En el sentido expuesto (y atendiendo a la posición mayoritaria del
TSJ), en aquellos casos en que la modificación de la relación laboral
no afecte el cumplimiento de la función sindical por parte del trabajador
tutelado, la acción de reinstalación deberá ser rechazada.
B. Opción por la extinción
Un tratamiento particular se deriva de la opción otorgada al trabajador
tutelado (a excepción del candidato no electo) para considerarse en si-
t~~ción de despido indirecto ante las decisiones del empleador que, ha-
bIlItando la posibilidad de interponer una acción sumaria, decidiera con-
siderar extinguido el vínculo laboral para así percibir, además de las
. indem~zaciones por despido (ordinarias), las indemnizaciones agravadas
(especIales) correspondientes al periodo restante de mandato con más el
año de estabilidad posterior a la conclusión del mismo.
276
Art. 83
En el caso bajo análisis, al igual que lo que ocurriera respecto de
la "liberación de prestar servicios", la reglamentación de la norma ha
incurrido en un exceso que ha merecido objeciones de parte de la
doctrina e interpretaciones disímiles por parte de los magistrados.
Sobre el particular deberá repararse en que, pese a que la norma
no impone ningún tipo de limitación ni requisito para que el trabajador
tutelado ejerza la opción indemnizatoria, en el decreto reglamentario
(art. 30) se ha introducido como requisito para el ejercicio de la opción
que " ...el empleador no hiciere efectiva la reinstalación o no restable-
ciere las condiciones de trabajo alteradas, dentro el plazo que fije a
ese efecto la decisión judicial firme que le ordene hacerlo ..."
Como puede observarse, mientras que en la norma principal la
opción del tutelado puede ejercerse libremente, aun sin haber deman-
dado judicialmente la reinstalación de las condiciones laborales alte-
radas, en el decreto reglamentario tal opción solamente puede ejercerse
en caso de que instado el proceso judicial y firme la resolución del
mismo, el empleador no acatase la resolución dictada y se abstuviera
de restablecer las condiciones alteradas.
En esta coyuntura, el TSJ se ha expedido por habilitar la opción para
colocarse en situación de despido indirecto (y consecuentemente reclamar
la totalidad de las indemnizaciones ordinarias y agravadas), incluso sin
haber llevado adelante la acción de reinstalación y aun cuando se hubiera
acreditado que la modificación de las condiciones laborales en nada se
vinculaba con la tutela sindical que poseía el trabajador accionante.
En el sentido expuesto, afirmó que "...la teleología de la normativa
examinada indica la senda más razonable para su exégesis. En su
consideración, sostenemos en primer término, que la objetiva protec-
ción de la ley 23.551, no permite sostener que el dependiente con
representación gremial deba soportar actitudes injuriosas por parte de
su empleador, en atención a que sólo podría colocarse en situación
de despido indirecto cuando se lesionara directa y manifiestamente su
garantía de la estabilidad. De otra manera esta garantía se tomaría
ilusoria, en tanto al empleador le bastaría injuriar por motivos apa-
rentemente ajenos al específico interés protegido por el artículo 1o de
la ley 23.551, para desligarse de la consecuencia patrimonial derivada
de un despido que en la realidad de los hechos podría obedecer a una
277
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
conducta antisindicaI..." ("Bueno, Manuel Alfredo cID. I. M. Delgado,
Industrias Metalúrgicas SRL", 31-5-94)93.
La citada posición del Tribunal Superior de Justicia fue ratificada
en los autos caratulados "Carrizo, Marco A. c/Alpa SRL" (21-5-2002);
y luego de ello fue morigerada en los autos caratulados "Carletto,
Juan Carlos c/Coop. Agrícola Ganadera Los Cóndores SRL" (10-10-
2002), cuando ante la retractación de la medida modificatoria adoptada
por la empleadora y la negativa de parte del trabajador tutelado a
aceptar la citada retractación, declaró improcedente el derecho al cobro
de las indemnizaciones agravadas, considerando procedente solamente
las indemnizaciones derivadas de la extinción del vínculo laboral (in-
demnizaciones ordinarias).
111. La querella por práctica desleal
La querella por práctica desleal (conf. arto 53, en función del arto
5~ ~ del arto 6~, inc. l°, apartado "a]", de la ley 23.551) es el proce-
dImIento especIfico a traves del cual, cualquier trabajador damnificado
y/o asociación sindical a que pertenezca, podrá requerir que se sancione
a un empleador, o asociaciones que representen a los empleadores,
por la comisión de actos (a través de acciones u omisiones) que atenten
contra la ética de las relaciones profesionales del trabajo.
Es decir, la querella por práctica desleal persigue sancionar las
actitudes típicamente antijurídicas y culpables de los empleadores (o
entidades que los agrupen y representen) y que afecten el normal de-
senvolvimiento de las' relaciones profesionales del trabajo, a través de
los actores de las mismas.
1 . La. competencia local para entender en este tipo de procedimientos
viene Impuesta desde la ley sustancial (Ley de Asociaciones Sindicales
I 23.551), cuando en su artículo 63, inciso 1°, expresamente ordena a
~os)u~ce.s o tribunales con competencia en lo laboral en las respectivas
JUrISdiCCIonesque instruyan las cuestiones referentes a prácticas des-
leales y que las tramiten por medio del procedimiento sumario previsto
en la legislación local.
93 Fallo cilado por TOSELLI y ULLA, ob. cit., p. 409.
278
Art. 83
A. Requisitos de la conducta cuestionada
En primer ténnino, se impone destacar que para llevar adelante
una evaluación de la conducta denunciada como práctica desleal deben
aplicarse criterios y principios propios del Derecho Contravencional.
De la manera expuesta se aplican los principios de legalidad, pro-
porcionalidad (entre la falta y la sanción), non bis in idem, aplicación
de la ley más benigna y el principio de in dubio pro reo94•
B. Casos de práctica desleal
Los casos en que el accionar desplegado por el empleador o la
asociación que agrupa a los empleadores y los representa puede ser
considerado práctica desleal se encuentran taxativamente previstos en
el artículo 53 de la ley 23.551; se halla vedada -en función del principio
de legalidad- la aplicación extensiva de la sanción a supuestos no
contemplados en la nonna.
De esta fonna, constituirán prácticas desleales solamente las si-
guientes, a saber: "...a) Subvencionar en fonna directa o indirecta a
una asociación sindical de trabajadores; b) Intervenir o interferir en
la constitución, funcionamiento o administración de un ente de este
tipo; c) Obstruir, dificultar o impedir la afiliación de los trabajadores
a una de las asociaciones por ésta reguladas; d) Promover o auspiciar
la afiliación de los trabajadores a determinada asociación sindical;
e) Adoptar represalias contra los trabajadores en razón de su partici-
pación en medidas legítimas de acción sindical o en otras activida-
des sindicales o de haber acusado, testimoniado o intervenido en los
procedimientos vinculados a juzgamiento de las prácticas desleales;
f) Rehusarse a negociar colectivamente con la asociación sindical ca-
pacitada para hacerlo o provocar dilaciones que tiendan a obstruir el
proceso de negociación; g) Despedir, suspender o rriodificar las con-
diciones de trabajo de su personal, con el fin de impedir o dificultar
el ejercicio de los derechos a que se refiere esta ley; h) Negarse a
reservar el empleo o no permitir que el trabajador reanude la prestación
de los servicios cuando hubiese terminado de estar en uso de la licencia
94 SAPPIA, Jorge, en Tratado de Derecho del Trabajo, dir. por Mario E. Ackerman
y coord. por Diego M. Tosca, RubinzaI-Culzoni, Santa Fe, t. VII, p. 760.
279
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
por desempeño de funciones gremiales; i) Despedir, suspender o mo-
dificar las condiciones de trabajo de los representantes sindicales que
gocen de estabilidad de acuerdo con los términos establecidos por este
régimen cuando las causas del despido, suspensión o modificación no
sean de aplicación general o simultánea a todo el personal; j) Practicar
trato discriminatorio, cualquiera sea su forma, en razón del ejercicio
de los derechos sindicales tutelados por este régimen; k) Negarse a
suministrar la nómina del personal a los efectos de la elección de los
delegados del mismo en los lugares de trabajo ..."
Conforme puede observarse, respecto de ninguno de los casos pre-
vistos se exige que el accionar desplegado produzca un efecto deter-
minado, lo que implica que aun en el supuesto de que el accionar
desplegado objetivamente no afecte el normal desarrollo de la vía
institucional de la entidad gremial y/o no cause perjuicio al trabajador
afectado, siempre que se acredite el desarrollo del proceder cuestionado
resultará aplicable la sanción peticionada.
. IV. El amparo sindical
En este punto se impone aclarar, como paso previo a ingresar al
análisis de los diferentes tipos de conflictos que generan la activación
de las previsiones del artículo 47 de la ley 23.551, que jurispruden-
cialmente no se han tratado de idéntica forma los casos en los que el
conflicto generado confronta a un afiliado con la entidad sindical a
que pertenece, que los casos en que el conflicto generado confronta
a un trabajador con la patronal de la cual depende.
Conforme surge de las previsiones del artículo 47 de la Ley de
Asociaciones Sindicales, cualquier "trabajador" o "asociación sindical"
podrá requerir al juez o tribunal con competencia en lo laboral, en las
respectivas jurisdicciones (conf. arto 63, inc. 1°, apartado "c]", ley
23.551), el "cese inmediato del comportamiento antisindical" que lo
afecta y que le "impide u obstaculiza" el ejercicio regular de sus de-
rechos constitutivos de la libertad sindical.
El. mentado requerimiento ante el juez o tribunal con competencia
en lo laboral deberá instruirse a través del procedimiento sumarísimo
280
Art.83
(conf. arto 47, ley 23.551) y/o procedimiento sumario (conf. arto 63,
inc. 2°, ley 23.551) previsto en la legislación local.
En el caso de la Provincia de Córdoba, atento a que no se ha
regulado el citado procedimiento (sumario o sumarísimo), histórica-
mente se ha interpretado que el que correspondía instruir era el pro-
cedimiento incidental (conf. arto 31, CPT). En esta dirección se han
expedido los primeros exégetas del originario CPT (ley 7987), cuando
expresamente afirmaran que " ...debe utilizarse el mismo procedimiento
por parte del empleador que pide la exclusión de tutela sindical, única
hipótesis expresamente prevista en la ley 7987, como por parte del
trabajador que reclama su reinstalación, como, en fin, la organización
sindical que fuera impedida u obstaculizada en el ejercicio regular de
los derechos inherentes a la libertad sindical, de donde podemos rei-
terar, que el Derecho Procesal tiene con el sustancial una vinculación
tan estrecha que debe segUir . 1e como 1a som b ra a 1 cuerpo ..."95
Atento al carácter deliberadamente omnicomprensivo que posee la
norma con relación a los legitimados activos ("trabajadores" y/o "aso-
ciación sindical"), así como también respecto de los legitimados pasivos
("Estado", "entidades sindicales" y/o "empleadores"), se puede soste-
ner que el "trabajador" individualizado por la norma podrá revestir el
carácter de afiliado o no, a una entidad sindical y ser justamente esta
última la que violente sus derechos derivados de la libertad sindical.
Por otro lado, el mismo "trabajador", en tanto dependiente de su
patronal, se puede ver violentado por esta última en el ejercicio de
sus derechos sindicales y como consecuencia de ello accionar en contra
de aquélla.
En el primer caso estaríamos hablando de un "conflicto intrasin-
dical", mientras que en el segundo caso estaríamos en presencia de
un "conflicto intrálaboral".
Desde otro costado, la referencia a "asociación sindical" efectuada
por la norma no limita en modo alguno la vía procedimental respecto
de las clases de "entidades sindicales" reguladas por la ley; ergo, podrán
accionar a través del procedimiento sumarísimo, no sólo las entidades
95 SOMARÉ y MIRO LO, Comentario a la Ley Procesal del Trabajo de la Pro-
vincia de Córdoba W 7987 cit., p. 470.
281
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
si.n.dicales con personería gremial, sino que también se encuentran ha-
bIlItadas para hacerlo las entidades sindicales simplemente inscriptas.
A. Conflictos intrasindicales
. Los "conflictos intrasindicales" son aquellos que confrontan los
lOte.r~ses de una entidad sindical (normalmente representada por las
deCISIO?eSde sus órganos directivos y de representación) con los de
sus afilIados (de manera grupal, sectorial o individual) y que encuentran
fundam~nt?, en las distintas vicisitudes de la relación que los une (v.
gr., afilIa~IOn, ~ostula~ión, elección, revocación y/o expulsión) desde
que la mIsma tIene ongen y hasta su conclusión.
Este ,tipo de conflictos se encuentran expresamente contemplados
en el artIculo 60 de la Ley de Asociaciones. Sindicales, el cual establece
que ~ara la resolución de los mismos deberá seguirse el procedimiento
prev~sto en el .artículo 59 del mismo cuerpo normativo, que exige el
p~evIO a~~tamI~nto de la vía asociacional, para recién acceder a la
v~a admI~IstratIva (por ante la autoridad de aplicación del trabajo a
Ol;el naclOn.al) y, luego de ello, acceder por vía recursiva ante la
Ca~ara NaCIOnal de Apelaciones del Trabajo, con sede en la Ciudad
Autonoma de Buenos Aires.
Este entendimiento ha sido el adoptado por la totalidad de los juz-
gados de conciliación en las causas que les fueran presentadas96, los
cuales, con .mayor o menor extensión, han hecho referencia a los pre-
cedentes eXIstentes en la materia afirmando que, en tanto se evidencie
96 En este sentido ver ~C 7" Nom., autos "Artelino, Silvio O. c/Asociación Gremial
de Empleados de ComercIO de Córdoba. Amparo sindical. Apelación'" lC 2" N
Secr N° 4 t "D' . O •. ,om.,
. . .' au os .Iam, svaldo Nestor clUmón Tranviarios Automotor -UTA-
Procedlmlen~~ su~ano. Tutela ~indical. Art. 47, ley 23.551. Expte. 3279848"; lC 8~
Nom., a~t?s Bel~an, Ana Carohna y o~o ~/Asociación del Personal de los Organismos
de PreVISión SOCIal (APOPS). ProcedImIento sumario. Expte. N° 3317804'" lC 9"
~o~., ~ecr. N° 1.1, autos ."López, Diego Martín clUnión Obrera Metalúrgic~ de la
epubhca ArgenlIna. SecclOnal Córdoba. Procedimiento sumario. Tutela sindical Art
47, ley 23:551. Expte. W 7513653"; lC 5" Nom., autos "Álvarez, Federico la~ier;
~~ro~ clUmón d~1 Personal Superior de la Administración Pública Provincial. Proce-
Imlento sumano. Exple. 7543864", y lC 2" Nom. de Río Cuarto autos "Pon ce
Carlos Alberto c/Sindicalo del Personal de la Industria de la Carne y' sus D . d '
Amparo. Expte. 7551772". enva os.
282
Art. 83
que el requerimiento formulado por los "trabajadores" se dirige contra
una "asociación gremial" y se vincula con extremos relacionados a
cuestiones afiliatorias, electorales o disciplinarias, se deberá ocurrir
por la vía procedimental prevista en el artículo 59 de la ley 23.551,
no resultando óbice para ello el hecho de que la afectación de un
derecho constitutivo de la libertad sindical haya sido encuadrado por
el carril previsto en el artículo 47 del mismo cuerpo normativo.
A su tiempo, el Tribunal Superior de Justicia de Córdoba ha sos-
tenido la incompetencia de los juzgados de conciliación para intervenir
en los "conflictos intrasindicales", cuando confirmara las resoluciones
dictadas en los autos caratulados "Dragoset, Daniel Martín c/Asocia-
ción Gremial de Empleados de Comercio de Córdoba. Amparo sindical.
Apelación. Rec. de casación" (Al 60/2004, del 23-3-2004) y "Moral,
Manuel Quinto c/ Asociación Obrera de la Industria del Transporte
Automotor AOIT A. Amparo sindical. Rec. de apelación. Recurso de
casación" (Al 205/07) Y dispusiera que la vía procedente es la aso-
ciacional y fecho ello, la administrativa, para que una vez agotada
ésta se acceda a la judicial.
Sin embargo, esta posición que se ha adoptado de manera mayo-
ritaria recientemente se ha visto matizada con los criterios sostenidos
jurisprudencialmente en "Álvarez, Federico Javier y otros clUnión del
Personal Superior de la Administración Pública Provincial" (sala l,
Cámara Única del Trabajo de Córdoba, 5-10-2018). El vocal Ricardo
Agustín Giletta, luego de un estudio de las posiciones doctrinarias
existentes en la materia evaluada a través del prisma de los principios
que ordenan el Derecho del Trabajo y la competencia de los tribunales
locales respecto de los conflictos (sean de contenido individual o co-
lectivo) que se les presenten, concluye que en la emergencia resulta
procedente el dictado de medidas útiles para enervar la afectación del
derecho conculcado. agotándose luego el objeto de la acción y la com-
petencia local ("Lacuadra, Adelma Irma c/Asoc. Trabajadores de la
Sanidad Argentina, Mar del Plata", SCBA, fallo del 18-3-97).
Por otro lado, en los autos caratulados "Ponce, Carlos Alberto e/Sin-
dicato del Personal de la Industria de la Carne y sus Derivados. Am-
paro" (25-2-2019), la Cámara del Trabajo de Río Cuarto resolvió que
en los "conflictos intrasindicales", sin perjuicio de sostenerse la po-
283
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
sición mayoritaria y adherir a los precedentes dictados por el Tribunal
Superior de Justicia de Córdoba, en aquellos casos que así lo ameriten
la vía procesal de la acción de amparo constitucional en los términos
de la ley 4915, en función de los artículos 48 de la Constitución Pro-
vincial y 43 de la Constitución Nacional, resulta procedente en pos
de alcanzar una tutela efectiva de la libertad y democracia sindicales
siempre y en la medida que concurran los presupuestos que habilita~
dicho remedio excepcional.
De lo expuesto surge que, sea por la vía de una medida autosatis-
factiva o por la del amparo genérico de la ley provincial 4915 (por
subsunción del previsto en el arto 47 de la ley 23.551 -de género a
especie-), la competencia local en la contingencia se encuentra habi-
litada, lo que en estos términos compartimos.
B. Conflictos intralaborales
Por su parte, los "conflictos intralaborales" son aquellos en los
cuales colisionan los intereses de un "trabajador" (afiliado o no) o de
una "entidad si?dical" (con personería gremial o simplemente inscrip-
ta), con las aCCIOnesde un empleador y que encuentran su génesis en
el desarrollo por parte de los primeros de los derechos derivados de
la libertad sindical.
De la manera expuesta, el conflicto referido se genera a partir de
la pretensión de ejercicio o ejercicio efectivo por parte del "trabajador"
o de la "entidad sindical" de los derechos constitutivos de la libertad
sindical (en sentido individual o colectivo, positivo o negativo).
A los fines de una mejor comprensión de los supuestos alcanzados
con r~lación a los "conflictos intralaborales" de carácter individual y
atendIendo a las previsiones de la Ley de Asociaciones Sindicales
puede afirmarse que los mismos, en su aspecto positivo, son el de
constituir una entidad sindical (art. 4°, inc. "a]", ley 23.551), el de
afiliarse a las entidades sindicales ya constituidas (art. 4°, inc. "b]",
ley 23.551), el de participar en el gobierno y administración de la
entidad sindical (art. 4°, inc. "e]", ley 23.551) y el de desarrollar ac-
tividad sindical (art. 4°, incs. "c]" y "d]", ley 23.551).
Por su parte, los "conflictos intralaborales" de carácter individual
284
Art. 83
vinculados con el ejercicio de la libertad sindical, en sentido negativo,
implican el no afiliarse o desafiliarse (art. 4°, inc. "b]", ley 23.551).
Las medidas adoptadas por el empleador que pueden ser la causante
de la afectación de los mentados derechos individuales constitutivos
de la libertad sindical y que pueden dar lugar a "conflictos intralabo-
rales", en la mayoría de los casos se vinculan con la modificación de
las condiciones laborales, práctica de trato discriminatorio y/o extinción
del vínculo laboral.
En la totalidad de los casos expuestos, el afectado "trabajador" a
nivel individual, conforme la nueva redacción del artículo 83 del CPT,
se encontrará legitimado para accionar con fundamento en las previ-
siones del artículo 47 de la ley 23.551, las que por referirse a prácticas
tendientes a "impedir" u "obstaculizar" encuentran complemento (con
carácter ejemplificativo, no limitativo) en las previsiones del artículo
53 de la ley 23.551, las cuales denunciadas conjuntamente pueden
constituir "prácticas desleales".
A su vez, de manera complementaria y atendiendo a las previsio-
nes del artículo 1° de la ley 23.592 (Ley Antidiscriminatoria), se pue-
de afirmar que en todos los casos en que se denuncie afectación de
la libertad sindical en sentido individual y se accione por la vía su-
marísima prevista en el artículo 47 de la ley 23.551, si la mentada
afectación constituye un accionar discriminatorio por la "opinión" o
"actividad" gremial desplegada por el "trabajador", se podrá accionar
-eomplementariamente- por la vía del amparo previsto en el artículo
43 de la Constitución Nacional.
Sobre el particular debe repararse en que, todo amparo sindical
(procedimiento específico) que se fundamente en afecciones de dere-
chos sindicales y que se exteriorice a través de un proceder discrimi-
natorio del denunciado, podrá complementariamente respaldarse en
las previsiones del artículo 1° de la ley 23.592, en tándem con las
previsiones del artículo 43 de la Constitución Nacional (procedimiento
genérico), requiriendo por ambos carriles procesales idéntico resultado
y que a la sazón es el " ...cese inmediato del comportamiento antisin-
dical..." (conf. arto 47 de la ley 23.551) y/o a "...dejar sin efecto el
acto discriminatorio o cesar en su realización ..." (conf. arto 1° de la
ley 23.592).
285
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Por otra parte, y en relación con los "conflictos intralaborales" de
carácter colectivo y atendiendo a las previsiones de la Ley de Aso-
ciaciones Sindicales, puede afirmarse que los mismos, en su aspecto
positivo, son el de autogestión y el de autotutela (art. 5°, inc. "d]",
ley 23.551); a su vez, los "conflictos intralaborales" de carácter co-
lectivo vinculados con el ejercicio de la libertad sindical, en sentido
negativo, engloban la abstención de intromisión (art. 6°, ley 23.551).
Con relación a estos supuestos, las medias adoptadas por el em-
pleador que pueden ser la causante de la afectación de los mentados
derechos colectivos integrativos de la libertad sindical y que pueden
dar lugar a "conflictos intralaborales", en la mayoría de los casos se
vinculan con la intromisión, obstaculización o denegatoria del desa-
rrollo de actividad sindical en el establecimiento por parte de la entidad
gremial y/o sus representantes.
Las formas en que la mentada intromisión, obstaculización o de-
negatoria pueden verse materializadas (a modo de ejemplo) pueden
ser a través de la promoción de la afiliación a una determinada entidad
gremial, la obstaculización para el cobro (percepción) de las cuotas
sindicales o la subvención a una de las entidades gremiales en pugna;
por último, por la negativa de afiliación o de autorización para el
desarrollo de actividad sindical en el establecimiento.
Como puede observarse, las previsiones del artículo 47 de la ley
23.551 constituyen un salvoconducto para alcanzar el debido control
jurisdiccional de la totalidad de aquellos actos que afectan el normal
desarrollo de la actividad sindical ante el Estado y la autoridad de
aplicación, en el establecimiento productivo y puertas adentro de las
entidades gremiales.
Sin embargo, y parafraseando a los doctores José Daniel Machado
y Raúl Horacio Ojeda, nos vemos en la obligación de afirmar que
hasta la modificación del artículo 83 del CPT (operada por medio de
la ley provincial 10.596), el "...artículo 47 de la LAS ha tenido el
. paradójico destino de los dispositivos o artefactos que, pensados como
'multifunción', terminan por no prestar ninguna utilidad en concreto.
Así, mientras en el frente externo y ante las críticas de la OIT, los
gobiernos nacionales lo presentan como una suerte de tónico milagroso
que remedia todos los males en materia de protección sindical, hacia
286
Art. 83
el frente interno, en cambio, una interpretación judicial y doctrinaria
restrictiva le ha esterilizado ..."97
Por ello es que celebramos la ampliación y adecuación a las pre-
visiones de la Ley de Asociaciones SindiCales (en especial al arto 63,
incs. 1°Y2°) que se ha operado sobre los supuestos de acciones sumarias
comprendidas y que deberán ser articuladas por medio del procedi-
miento incidental (previsto en el arto 31 del CPT), conforme el nuevo
artículo 83 del CPT.
PROCEDENCIA O IMPROCEDENCIA DE LAS
PRESTACIONES EN ESPECIE O SU ALCANCE
DE LA LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO
COMENTADO POR HERNÁN PIAZZA .
(ART. 83, SEGUNDO Y TERCER PÁRRAFOS)
l. Introducción
El artículo bajo comentario, precisamente el segundo párrafo, ha
sido una gran novedad en la reforma legislativa ya que ninguna norma
procesal laboral del país prevé un dispositivo legal como el establecido
por el artículo 83, segundo párrafo, incorporado por la ley 10.596 (BO
del 28-12-2018). Como veremos en el desarrollo del presente comen-
tario, está afirmación produce consecuencias positivas y otras no tanto,
pero nada que el tiempo y la aplicación de la ley no puedan solucionar.
En primer término, debemos decir que la ley 24.55798 (BO del
4-10-95) en su normativa originaria -pero que se mantiene en su actual
redacción- estableció un orden de prioridades en sus objetivos.
Lo más importante a 10 que se debía procurar era la prevención
de la ocurrencia de las contingencias previstas (enfermedades profe-
sionales o accidentes de trabajo, en cualquiera de sus modalidades)99.
97 MACHADO, José Daniel y OJEDA, Raúl Horaeio, Tutela de la representación
gremial, en Relaciones colectivas del trabajo, Rubinzal-Culzoni, Sania Fe, 2007, t. 1,
p.698.
98 Conocida por la Ley de Riesgos del Trabajo.
99 Art. 1°, ine. a. en donde se refiere como uno de los objetivos de la ley la
reducción de la siniestralidad de los riesgos derivados del trabajo.
287
 Art. 83

El segundo objetivolOO cuando el . Esta falta de relevancia principalmente de la doctrina, como eje
era volver al estado a'nten' l Plnmero no pudiera ser cumplido temático y de discusión, llevó a que las prestaciones en especie no
or a sa ud del tr b . d '
mayor recuperación. Por úlr" a aja or procurando su estuvieran previstas legislativamente en los códigos procesales labo-
. Imo, cuando los do b' .
no hu b Iesen sido eficaces se d b' s o ~etIvos anteriores rales, sino que las acciones judiciales siempre tuvieran como eje a la
medio del pago de una indemnizeac~~ ~~farar el daño producido por indemnización por la contingencia. No obstante, cabe aclarar que desde
S" . IOn .
1 ImagInamos este orden de . . sus orígenes estuvieron previstas en el trámite administrativo las di-
la punta estaría la prevención po/s~~~ad:s ~omo una pirámide, en vergencias sobre las prestaciones en especie.
las prestaciones en especie' '1' mas Importante, en el medio Por lo que su reconocimiento con un trámite específico y expedito,
n' y, por u tImo de m . ,
o menos Importante- la re ., , enor jerarqUla -pero en la actual reforma procesal, denota un importante cambio de para-
. ' paraClOn por med' dI' .
Esa jerarquía normativa . ,lOe a Indemmzación. digma, otorgándosele una fuerte importancia al restablecimiento de
, no se refleja en la ",
, yona de los fallos relevantes l praXISjundica. La ma- las condiciones de la salud del trabajador, sin dejar de lado la indem-
recayeron sobre la indemnI'za' .~s c?nferencias y debates doctrinarios nización prevista en la LRT, pero también con un nuevo procedimiento
. ClOn,justamente l .
d e eVItar -por medio de la ., o que el SIstema trató
. prevenCIOn y la . abreviado.
y consIderó su última alte t' E s prestacIOnes en especie-
. rna Iva. sta prepo d ' Algunas normas procesales laborales provinciales consultadas es-
~e VIOtambién en la normar" l" n eranCIa por la reparación
tablecen trámites específicos o diferenciales (son contadas las provin-
Incapacidad laboral permane~tva. m~Iah~lente, la LRT estableció la
cias que lo hacen) sobre el trámite de cobro de indemnizaciones dis-
nario), que podía llegar en ca~ prOVIsona (art. 9°, LRT texto origi-
puestas en la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT), pero no para pro-
volverse definitiva Con la ?~
graves hasta cinco años antes de
curarse judicialmente sólo las prestaciones en especie.
20 . sanClOn de la ley 26 7
. 12) Y su decreto reglamentario 472/2014 . 73 (BO del 26-10-
De esta forma, el vaCÍo legal judicial era evidente. Cuando el tra-
dIficaron dicho aspecto t bl . (BO del 11-4-2014) mo-
es a eCIendo qu l 1" ' bajador procuraba de la aseguradora '(o de cualquier otro actor del
a b onar de la indemnizacI'o'n ' l e a reg a, umca forma de
' sena e pago ,. ( sistema) las prestaciones en especie debían recurrir a figuras como el
26 .773), Lo que llevó a qu umco arto 2° in fine ley
e se normara el d . ' amparo o, lo que era más riesgoso -procesalmente hablando-, a las
permanente provisoria, quedando com " ce~e e la Incapacidad
(de un año) -una interm d' o umcas eXIstentes la temporaria denominadas tutelas anticipadas (medidas autosatisfactivas, despacho
, ., e la que se denomi b '. interno de fondos, medidas innovativas, etc.). Muchas de ellas no re-
ap 1IcaClOn era optativalO3_ l na a transltonalO2 cuya
, y a permanente' ' guladas por los códigos adjetivos, si bien notablemente reconocidas
tIva, Es decir, se pasó de un pI ,. ' que SIempre sería defini-
l' azo maxImo de' - por la jurisprudencia y la doct.rina, no dejaban de ser recursos jurídicos
e restablecImiento de la s l d dI' CInCOanos para procurar
_ au e trabalad con cierto riesgo de efectividad por su falta de positivización.
un ano con posibilidad de ext dI'" or_a un plazo mínimo de
en er o a dos anos. Debe remarcarse que para realizar un estudio claro y que no deje
dudas, o por lo menos que deje las menos posibles, debemos considerar
100Art s. 10', mc. c, y 20 de la LRT cuál es el marco normativo actual que se encuentra en este tipo de
101Arts 1° . . prestaciones en especie, pero no sólo en el plano judicial sino com-
102 •• ' mc .. b, y 14, 15 Y 18 de la LRT.
Este tIpo de mcapacidad ha sido d . plementado con el plano administrativo, más precisamente con el pro-
I~ ley .17.348 que incorporó una modifica ~ad~ de la~o. con la sanción del arto 10 de
e penodo de IL T en dos años. Por su Cl n a arto 7 , m~. 3°, de la LRT y estableció
cedimiento ante las comisiones médicas jurisdiccionales (CMJ) de-
24-2-2017), en su arto42, aclaró que I parte, la res.oluclón SRT 298/2017 (BO d I pendientes de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo.
al arto 7° de la LRT. era a consecuencIa de la incorporación int d'de No debemos olvidar que la ley provincial 10.456 (BO del 7-9-2017)
103 Art o' ro UCl a
. 2 , mc. 4°, decreto 472/2014. adhirió a la ley nacional 27.348 (BO del 24-2-2017) que estableció

288 289
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Art. 83

q~e .los. trá.~ites ante las CMJ serán previos y obligatorios a todo
b) Prótesis y ortopedia; c) Rehabilitación; d) Recalificación profesional
tramite Judlcla.l. Y es aquí en donde también debemos detenemos a
(res. SRT 21612003), ye) Servicio funerario (res. SRT 119512004 y
hacer un estudio complementario, ya que la resolución SRT 179/2015
124012010). Como indicamos más arriba, tiene por objeto primordial
(BO del 26-1.-2015) prevé un trámite específico para las divergencias
restablecer al trabajador al estado anterior de la contingencia. Las pres-
en las pres.taclO~es en especie, como así también para las altas médicas.
taciones en especie deben ser otorgadas por el obligado desde que se
Se d.e~e dl~cemlr, en este aspecto, si resultará necesario agotar la vía
denuncia la contingencia (art. 43, LRT) Y hasta tanto el trabajador lo
adrrumstratIva también en estos casos o se podrá recurrir directamente
a los estrados de los tribunales provinciales. necesite o la curación completa.
Repasaremos a con~inuación los tipos de prestaciones que existen
en la LRT, sus modalidades e implicancias y finalmente el trámite 111. Formas de obtención de las prestaciones en especie en sede
que establece el artículo comentado. administrativa en casos de divergencia. Complementariedad
de los trámites administrativo Yjudicial
11. Prestaciones en la ley 24.557 1. Como lo indicamos más arriba, la normativa administrativa siem-
pre estableció un trámite para el caso de divergencias entre el trabajador
Las prestaciones reguladas por la ley 24.557 pueden dividirse en
y el obligado a la prestación en el supuesto de conflicto.
dos grandes categ~rías. Las primeras son de tipo dineraria y las se-
gundas las prestaciones en especie. En la actualidad esa norma es la resolución SRT 179/2015, que
regula el trámite de rechazo de la contingencia y determinación o
. Las pre~taciones"dine~ari~~ se pueden dividir en tres especies. La
divergencia de la incapacidad, que se encuentra plenamente vigente
pnmera ac~ua como sustltuclOn del salario", es el que abona la ARTI04
para aquellas provincias que no hayan adherido a la ley 27.348. No
desde el. ?Ia on~e de la incapacidad laboral temporaria (ILT) hasta la
obstante, para las provincias que hayan adherido105, se halla sólo vigente
declaraclOn de mcapacidad permanente definitiva (ILPD) , que se en-
lo que refiere el trámite de divergencia en el alta y en las prestaciones
cuen~ra regulada en e~ artículo 13, 1, segundo párrafo, de la LRT. Así,
en especie (art. 3°, res. SRT 179/2015), el reingreso de tratamiento
la baja laboral cobrara el equivalente al salario previsto por el artículo
(art. 4°), el abandono de tratamiento y el silencio (art. 2°, res. SRT
208 de la ley 20.744 (BO del 27-9-74) -y artículo 6° del decreto
169412?09 (B? del. 4-2-2010)-. La segunda categoría dentro de las 179/2015).
El artículo 9.1 del Anexo 1 de la resolución SRT establece qué
prestaclOne~ dmeranas es la indemnización. La indemnización se cobra
por el. trabajador, o sus derechohabientes en caso de muerte o ILP debe entenderse por trámite de divergencia en las prestaciones y tam-
Y bién cuál es su objetivo: "Trámite destinado a resolver la disconfor-
a partir de la ley 26.773 es de pago único (arts. 14 15 16 18 'd
la LRT 2° d 1 1 ' , Y , e midad del trabajador en tomo al contenido o alcance de las prestaciones
y e a ey 26.773). Por último, dentro de esta categoría
en especie recibidas o propuestas por la ARTIEA"; "El trámite procede
s~ encuentra la prestación mensual del pago de la gran invalidez pre~
vista por el artículo 10, LRT. cuando el trabajador no preste conformidad al tratamiento recibido,
por entender la necesidad de modificarlo o sustituirlo".
, Por su parte, las prestaciones en especie están reguladas en el ar-
Aquí lo que debe dejarse claro es que el obligado a la prestación
ticulo 20 de la LRT, a saber: a) Asistencia médica y farmacéutica;
en caso de una contingencia evaluará médicamente al trabajador dam-

104 Cuadndo se hace referencia a la ART debe considerarse también al empleador

no asegura o y al autoasegurado. 105 Atento a que los trámites de rechazo de la contingencia y los de determinación
de incapacidad se encuentran regulados por la resolución SRT 298/2017.
290
291
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
nificado y determinará, a través de sus facultativos, cuál es el trata-
miento más efectivo para restablecer las condiciones de salud del tra-
bajador. En esta instancia puede suceder que el consultor médico del
trabajador entienda que dichas prestaciones o tratamientos no son los
que corresponden según su criterio profesional.
Con ello se quiere indicar que el trabajador, como regla, se encuentra
obligado a someterse al tratamiento médico indicado por la ART, EA
o ENA, bajo apercibimiento de abandono (art. 20, 2, LRT). Por ello,
la divergencia será un trámite de excepción y procederá cuando no se
esté conforme con el tratamiento o práctica médica que se haya de-
terminado para el caso en cuestión.
En el trámite por divergencia en las prestaciones ante la CM], se
celebrará una audiencia a fin de valorar el tratamiento o práctica in-
dicada para que el trabajador lleve adelante y el fundamento de la opo-
sición a seguirlo. Según el artículo 3° de la resolución SRT 179/2015
el galeno interviniente de la CM podrá resolver en ese mismo acto,
en la medida que el material documental sea suficiente. De lo contrario,
deberá realizar los requerimientos necesarios a la ART en donde se
evaluarán los antecedentes médicos, se realizará una nueva audiencia
y allí se resolverá.
A. La complementariedad entre el trámite
administrativo y el nuevo trámite judicial
Comenzaremos con los requisitos que establece la norma bajo es-
tudio para su admisibilidad. En primer lugar, se hace referencia a que
el accidente o la enfermedad profesional deben estar reconocidas. A
su vez, se pueden analizar diferentes hipótesis al respecto:
l. Accidente o enfermedad profesional rechazado en su cobertura
por la ART, ENA o EA y revertido por la CM. El trabajador inicia
un trámite de rechazo de la contingencia ante la CM a fin de que se
determine su naturaleza laboral y éstalO6 resuelve la disidencia a favor
del trabajador.
En este supuesto, el órgano administrativo le indica al obligado
106 Cuando se hace referencia a la CM se está refiriendo a la intervención del
cuerpo de médicos. a los secretarios técnicos letrados y al Servicio de Homologación.
292
Art. 83
que deberá otorgar las prestaciones y que cumpla con .l~ co?ertura
efectivamente, ya que la había rechazado en form~ ongl~~a ~ la
.
contmgencIa.. Estos trámites de por sí no agotan la vla
. .' adminIstratIva,
d'
or lo que el trabajador no podría recurrir a la JustICIa cuan, o. tIene
~n dictamen favorable. El obligado ~ l~ cobe~ura lo debera citar y
otorgarle las prestaciones o el alta medica, segun el caso. .
Recordemos que, en este caso que estamos estudiando, ~artlmos
de la hipótesis de que la CM ha revertido el rechazo,.el trabajador ~s
citado para brindarle cobertura y se le indican prestacIOnes en especie
a las que se debe someter. .,
El artículo comentado indica expresamente que el trabajador debera
haber agotado la vía administrativa en la CM. Entonces,. podemos
concluir que en este caso (rechazo de la. co~t~ngencia r~ve.rtldo por.la
CM) el trabajador no podría recurrir a la JustICia por ~l tramite sumano,
ya que no ha agotado la vía administrativa y de?e~a apel~r a la ~o-
misión Médica Central (CMC) o presentar otro tr~mlte de divergencias
en las prestaciones con nuevo material probatono.
2. Rechazo de accidente o enfermedad pr~fesion?l ratif!~ado ?or
la CM. En este caso el trabajador tiene expedita la vla ad~lOlstratIva,
pero no podrá recurrir al trámite sumario ya que el accldent~ o la
enfermedad no han sido reconocidos como labor,al~s por el. organo
administrativo. Por ende, no se podría ordenar el tramite suma~o, pu~s
no hay prestaciones en especie que debatir. El trabajador debera re~umr
a la justicia a fin de que se revierta el rech.azo ~e co~ertura,. se cahfique
la contingencia como laboral, se determme SI l~ mcap~cldad es per-
manente y, por último, se fije un porcentaje de mcapac~dad ev~ntual-
mente. Entonces el trabajador, en este supuesto, debera recumr p~ra
el caso que requiera una cobertura urgente en su salud a su obra SOCial
o solicitar una medida inmediata al tribuna.l al. ~ntablar .la demanda.
Ello es aSÍ, ya que para la autoridad de aphcaclOn de~ sIs,tema la pa-
tología que padece es de carácter inculpable y esto sera aSI hasta tanto
sea revertido.
3. Aceptación del accidente o enfermedad laboral ~ trámit~ de
determinación de la incapacidad. En este caso el trab~jador (diver-
gencia en la determinación de la incapacidad) o e~ obh~a~~ al pago
(determinación de la incapacidad o acuerdo espontaneo) ImCla el pro-
293
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83

cedimiento para que la CM fije la ILP por la contingencia aceptada, ., SRT 17912015 . Si el trabajador se encuentra
1 d Por la reso 1UClOn , .
regu a. do con la resoluclOn. , de 1a CMJ , al igual que en el tramIte. por
.,
una vez que se den algunos de los supuestos del artículo 7.2 de la
LRT. agravIa odi .,
contlllgencla reve rt'do
1 ,
deberá recurrir a la Comlslon
, 83
rechazo e a 11' en virtud de que el articulo
AquÍ ya se le han otorgado las prestaciones en especie necesarias Médica Centra~ (CMC). E ~ es aSI~tado la vía administrativa. Esta
al trabajador para su restablecimiento, lo que no implica que no las analizado reqUIere que se alya ag d 1 punto 1 del presente acápite,
., l' 1 que en e caso e
puede seguir percibiendo una vez declarada la incapacidad permanente
definitiva. Concluido el dictamen de la CM, éste puede indicar que
el trabajador requiere o no mayores tratamientos que deberán serIe
~:~:~p:t:~~;~t~:al
~~~~~~Ol: v~::m:~~:~~ad:~a
solo se ten ra .
l~~:'~¡;:sq~:
. d nde la CM ratificó el rechazo y en
brindados pese a haberse determinado su incapacidad. Si el trabajador rechazo de la contlll~en~l,a e;e I~P que no llegasen a acuerdo en la
acepta el porcentaje de incapacidad y el monto indemnizatorio pro- los trámites de termma~~on mos ue si la intención era que el
puesto por la SRT en la audiencia del Servicio de Homologación, Oficina de HomologaclOn. Cree . q 1 '0' n de la CM sobre
. hubiese temdo una reso UCI .
habrá cosa juzgada administrativa y se habrá agotado la vía. El tra- trabajador, una vez que . un trámite de divergencia en
bajador no podrá recurrir a la justicia para que se revise el porcentaje las prestaciones en especIe (ya sea e~ 'd' o o rechazo de la
de incapacidad, sólo podrá debatir el cálculo del ingreso base mensual las prestaciones, reingreso dell tr~ataarrudme~lntol'
st:~i :~_) pudiese recurrir
. . ue no agotan a VI , .
(art. 5° de la res. SRT 899/E-18, BO del 10-11-2017). En este caso,
cOlntI~g~~~~a a1n de que sólo se revisen las prestaciones. en especI~,
ya que las prestaciones en especie son vitalicias, y se ha agotado la
a a JUS I~l, , haber sido otra. No obstante, advierto que. o
vía administrativa, entendemos que podrá recurrir por el trámite su- la redacclOn, debena fl' f con posibles interpretaciones dIs-
mario previsto por el artículo 83 a los fines de la "procedencia o señalado sera un punto con IC IVO
improcedencia de las prestaciones en especie o su alcance". No obstante pares. , 1 v' a admi-
ello, el trabajador siempre podrá recurrir al trámite administrativo por Seguramente habrá quienes. inte~r~t~~ quer~~~~ot~r ~iv~rgencia
divergencia en las prestaciones ante las CM regulado por la resolución nistrativa atento a q~e el ~ra?aja~or Imclo e~'~a peroP antes de llegar
SRT 179/2015.
ante la CMJ y ésta dlctaml~o de orma neg~ lun~s de los argumentos
4. Para el caso de que no se llegue a un acuerdo en algunos de a dicha conclusión se tendran que l:o~~e~d~~nistrativa objetivamente
los. trámites de determinación de la ILP en sede administrativa. En aquÍ presentados en cuanto a que . d sos- y deberá estarse
1 .da -en determllla os ca ,
este supuesto la contingencia se encuentra aceptada por el obligado no se encuentra conc Ul no todos son iguales y tienen
al pago, sólo que no existe coincidencia sobre el porcentaje de inca- a cada supuest? ~n~mera?o, ya que D rme lo marcamos anterior-
consecuencias jundlcas dIferentes, con o
pacidad, por ende no habrá acuerdo y se habrá agotado la vía admi-
nistrativa. El trabajador deberá iniciar por separado la determinación mente.
de incapacidad, por el trámite correspondiente (art. 83 bis, inc. 1) y
las prestaciones en especie por el trámite sumario. Reiteramos que el IV. Casos que prevé la norma. El trámite incidental
trabajador podrá solicitar, también en sede administrativa, que se re-
suelva la divergencia con relación a las prestaciones en especie. En este punto veremos dos cuestiones que resultan de s~~a rele-
. y cua'} es e 1 o b'~eto de la pretenslOn.
vancia' el trámite a segUir
5. Supuesto en que se ha aceptado la contingencia y no se ha
agotado la vía administrativa. El trabajador se encontraría en periodo El ~rtÍculo 83 establece que tanto acciones vinculadas c~n la ley
de ILT. Una posibilidad, durante este periodo, es que el damnificado 23 551 como las referidas a las divergencias ~n. las prest~clOnes ee~
se someta al trámite de divergencia en las prestaciones ante la CM es~ecie deberán tramitar por medio del procedimIento previsto por

294 295
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
~rt~culo 31, esto es, de los incidentes. El artículo referido reza: "Los
I?CIdentes deberán interponerse por escrito, ofreciéndose la prueba per-
tmente. ?el escrito se correrá traslado a la otra parte por el término
de tres dIas, pa:a que conteste y ofrezca la prueba. El tribunal proveerá
la p~eb.a ofrecIda y procederá a su diligenciamiento, fijando una única
~udIencla para la recepción de la testimonial y confesional. Producida
esta s: c~ncederá la palabra a las partes para que aleguen. La resolución
debera dictarse de~tro .del término de diez días. Los incidentes que se
plantean en la audIencIa de conciliación y en las audiencias de vistas
de I~ causa, d.ebe~án tral~1Ítarse según el siguiente procedimiento: en
la mIsma audl~~cIa se gIra a las partes y se recibirá la prueba pre-
se~ta?a, res?lvIendose dentro del término de veinticuatro horas o, a
cnteno del Juzgador al resolverse en definitiva la causa".
Al ~stablecerse ~n trámite abreviado para las divergencias en las
prestacIOnes se ~eqUlere que el accionante, al momento de prestar la
de~anda, debera en ese acto: l. Plantear. la divergencia en las pres-
taclOnes.en cuanto a la procedencia o improcedencia. 2. Ofrecer todos
los medIOS de prueba de los que se ha de valer. En relación con la
p:ueba, serán importantes los antecedentes administrativos que acre-
diten hab~rse ag~tado la vía administrativa, los antecedentes médicos,
los . e.studl~s. reahzados por la contingencia aceptada y solicitar una
pencIa medica.
., Se le co;rerá vista al obligado de brindar las prestaciones que tam-
bien de?era c.o.ntest~r ~ ofrecer prueba en ese momento. Luego se
proveeran y. dlh~encIaran los medios de convicción ofrecidos. Se ale-
gará y se dIctara la resolución.
La resolución debería contener, como punto central, si se hace
lugar en forma total o pa:cial o se rechaza lo solicitado por el trabajador,
en cuant? a las prestacl,ones en especie requeridas. Si se hace lugar
se ~ebera es~ablec~r que tipo de tratamiento o práctica se autoriza a
reahzar y cual ~e~a el plazo. de las prácticas en el caso de que no sea
una sola la practica a reahzar. Entiendo que el tribunal, porque la
no~a no. lo establece, deberá requerir al obligado de brindar las pres-
taCIOnes, mforme en un plazo prudente el avance de su realización y
resultados.
La cuestión que no queda clara en la normativa es qué sucederá
296
Art.83
si el trabajador, luego de obtener una resolución favorable y una veZ
otorgadas las prestaciones en especie y para el caso que requiera otro
tipo de prestaciones o más de las ya prestadas, debería iniciar un
nuevo trámite o instar un nuevo pedido dentro de las actuaciones.
Entendemos que si la pretensión (práctica médica o estudios) que se
solicita nuevamente se encuentra vinculada con la ya otorgada, se
podrá plantear una suerte de incidente dentro del incidente, a fin de
verificar si son necesarias mayores prestaciones. Sería contrario a la
economía procesal tramitar nuevamente un proceso que tiene por objeto
similar pretensión procesal.
La resolución será apelable. La norma no establece qué efecto debe
otorgarse a la interposición del recurso; no obstante, otras normas
-artículos 83 septies; 3°, inciso 2°_ sí determinan el efecto. El principio
general es que la apelación tiene efecto suspensivo; aun así, aquí es-
tamos en presencia de un proceso en donde está en juego directamente
la salud del trabajador y su recuperación, por 10 que otorgarle efecto
suspensivo a la apelación haría perder todo sentido a este tipo de
trámite en donde justamente la premura y la inmediatez son funda-
mentales. Refuerzan esta postura los trámites del artículo 83 bis, incisos
k, y 1, vinculados también a prestaciones de la LRT, pero en este caso
dinerarias, pues se le otorga a la presentación del recurso de apelación,
de estas resoluciones, efecto devolutivo.
V. Conclusiones
Está claro que estamos en presencia de un tipo de proceso innovador
que no encuentra parangón en otro procedimiento a nivel provincial.
Estudiamos los tipos de prestaciones que se encuentran dentro de la
LRT y establecimos que el artículo comentado se refiere sólo a .Ias
prestaciones en especie reguladas por el artículo 20 de la LRT y no
a las dinerarias.
Lo complejo de este artículo está en verificar en qué casos se
usará, ya que la norma le impone un doble límite: debe estar aceptada
la contingencia y se debe haber agotado la vía administrativa.
Verificamos que será admisible cuando se hayan iniciado algunos de
los trámites previstos, en sede administrativa, para la determinación de
297
 Art. 83 bis
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

incapacidad, y se haya llegado a un acuerdo con efecto de cosa juzgada.

Allí el trabajador afectado podrá iniciar el proceso del artículo 83. Ya
que si al trabajador se le ha rechazado la pretensión de cobertura podrá
recurrir judicialmente para requerir el reconocimiento como laboral del
accidente o la enfermedad y también el porcentaje de incapacidad.
En el caso de que se determine un porcentaje de incapacidad, pero
no se llegue a un acuerdo, se habrá agotado la vía administrativa, pero
el trabajador deberá recurrir a la vía judicial para el reconocimiento
. del porcentaje incapacitante y por otra vía, la sumaria, debería iniciar
el trámite de divergencia con respecto a las prestaciones en especie.
Seguramente la práctica tribunalicia y las distintas resoluciones
que con el tiempo se dictarán resolverán de una u otra forma la ca-
suística presentada. Cumplimos con dejar planteada la controversia.

CAPÍTULO SEXTO

PROCEDIMIENTO DECLARATIVO
ABREVIADO CON AUDIENCIA ÚNICA

Art. 83 bis Enunciación de supuestos de procedencia. Procederá el trá-

mite declarativo abreviado en los supuestos en que se de-
mande por las siguientes causas:
a) Indemnizaciones derivadas del despido directo sin invo-
cación de causa, incluyendo la indemnización especial
prevista en el artículo r de la Ley Nacional N° 25.323;
b) Indemnizaciones derivadas del despido indirecto fundado
exclusivamente en la falta de pago de haberes previa-
mente intimados;
c) Indemnizaciones derivadas del despido directo fundado
en causas de fuerza mayor o en falta o disminución de
trabajo por razones económicas no imputables al em-
pleador, ya sea cuando no se haya abonado al trabajador
la indemnización prevista en el artículo 247 de la Ley Na-
cional N° 20.744 -de Contrato de Trabajo- o la que la
sustituyere, o cuando aquél pretenda el cobro de la in-
demnización del artículo 245 de dicha ley en el caso de
que el empleador no hubiere realizado el trámite adminis-
trativo correspondiente ante la autoridad de aplicación;
298
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
cumentación fehaciente que acredite la extinción del vÍn-
culo, la efectiva realización de las retenciones previstas
en dicha norma, la falta de ingreso total o parcial de los
montos correspondientes y la intimación efectuada al em-
pleador a tales fines;
k) Demandas derivadas del Régimen de Riesgos del Trabajo
por accidentes de trabajo o enfermedades profesionales
cuya contingencia, hecho generador, relación causal o
calificación médico legal haya sido rechazada por la Co-
misión Médica Jurisdiccional dependiente de la Superin-
tendencia de Riesgos del Trabajo, y
1) Demandas derivadas del Régimen de Riesgos del Trabajo
cuando el accidente de trabajo o enfermedad profesional
estuviere reconocido por la Comisión Médica Jurisdic-
cional dependiente de la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo y se cuestione exclusivamente la determinación
del grado de incapacidad según los baremos o el monto
de la indemnización correspondiente según las tarifas le-
gales y en función de la remuneración denunciada en la
instancia administrativa.
El proc.edim.ie.~to declarativo abreviado previsto en la pre-
sente dlsposlclon no procederá cuando se trate de una re-
lación laboral no registrada en los organismos pertinentes
(artículo incorporado por ley 10.596).
Conc~rdancias: arts. 80,66, 132 bis, 212, 231, 232, 233, 245, 246 Y 247 de la LCT;
2 de la ley 25.3:3; }3 Yoss. de la ley 22.250; 14, 15 Y 18 de la LRT; leyes
26.773, 27.348; 2, 3 y 4 de las res. SRT 298/2017 y SRT 899/2017' 1° a 40
de la ley 10.456; lOa 6° del decreto 1694/2009; 45 y ss. de la ley 7987. 'decretos
658/96 y 49/2014. ' cos, respecto de que no es posible garantizar la tutela judicial efectiva
COMENTADO POR IGNACIO VILLADA y
CALIXTO ANGULO (INCS. A, A J, ART. 83 BIS DEL CPT)
l. El procedimiento declarativo abreviado
como garante de la tutela judicial efectiva
. ~a ley 1O.59~ incorpora dentro del Título VI de la ley 7987 (Proce-
dlmIe~tos EspeCiales), en el Capítulo VI, el procedimiento declarativo
abreVIado con audiencia única (PDA), pensado para agilizar el trámite
300
Art. 83 bis
procesal de aquellos juicios laborales en los cuales por la naturaleza del
reclamo no exista complejidad en el debate o amplitud probatoria, ya
que se trata de supuestos en los que la verosimilitud de la demanda surge
al menos a priori de la propia documental acompañada.
La verosimilitud a prima facie del crédito hace compatible la tra-
mitación por un procedimiento abreviado con concentración de etapas
procesales en el que resuelve el mismo juez instructor de la prueba,
por lo que la respuesta jurisdiccional llega en menor tiempo a los
justiciables, lo cual resulta acorde a la naturaleza de los créditos la-
borales de que se trata.
En el marco de la tutela judicial efectiva, la naturaleza alimentaria
de los créditos laborales requiere de procesos que se inspiren -entre
otros- en los principios de celeridad y economía procesal, que ad-
quieren más relevancia aún dado el carácter tuitivo que ostenta por
mandato constitucional-principio protectorio emanado del artÍCulo 14
bis de nuestra Constitución Nacional-, para hacer efectivos en tiempo
y forma los derechos que la ley, los estatutos y los convenios colectivos
acuerdan a los trabajadores.
Coincidimos con Morando107 cuando sostiene que "El Derecho Pro-
cesal es dinámico e instrumental: no debe ajustarse a ritos caprichosos
y sirve únicamente en la medida en que se utilice como un mero
instrumento para la concreción del derecho sustancial. Como conse-
cuencia, la normativa de forma debe calzar a medida de los derechos
de los cuales es sirviente, a fin de brindarles una tutela efectiva".
El diagnóstico es prácticamente unánime en los operadores jurídi-
a los trabajadores afectados por las causales que se analizarán, a través
de un proceso ordinario como el que tenían antes de la reforma, ya
que el juicio ejecutivo -en la práctica- tampoco ha servido como tutela
jurisdiccional en estos casos.
En efecto, aun cuando algunos de los supuestos tipificados en el
artículo 83 bis podrían canalizarse a través de dicho procedimiento
-siempre y cuando reunieren los presupuestos del inciso 10 del artículo
107 MORANDO, Juan, Procesos urgentes en el Derecho del Trabajo, Hammurabi,
Buenos Aires, 2006, p. 25.
301
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Art. 83 bis

68 de la ley 7987-, lo cierto es que no ha sido una solución ara

Al incorporar este nuevo procedimiento especial, la ley 10.596 viene
e~t~l~casos. Ello es así ya que rara vez el crédito consta en instrum~nto
a dar una respuesta a los distintos tipos de acciones enumerados en
pu ICOy,. en el caso de que conste en instrumento privado general
el artículo 83 bis que, por su naturaleza, requieren de respuestas ju-
me~t~ ,es Impugnado en su autenticidad o firma lo que' -
remlSlOn a la vía ordinaria. ' provoca su risdiccionales más rápidas, lo que se logra mediante esta nueva vía
que por su diseño procesal es ágil, se caracteriza por la concentración
~ Cabe destacar que a partir de la vigencia de la ley 10 596 co 1
de actos procesales en una audiencia -que eventualmente puede tener
r~ o~a al artículo 69, intentado el trámite de preparaci6n d~ la n ,a
dos etapas-, oralidad del proceso e inmediación del juez, brindándole
;JecultI~a y una ve~ inadmitida, el trabajador -en los supuestos c~~~
mayores facultades como director del proceso en la búsqueda de la
~m~ a os en. el artIculo 83 bis- no tendrá que transitar P or el r
verdad real, lo que genera una disminución de la excesiva carga pro-
dlmlento OrdI?a~O, sino que podrá canalizar su reclamo a trav~so~:~
batoria del juicio ordinario y abrevia los plazos y las etapas procesales
nuevo procedImIento especial que aquí se analiza.
lo máximo posible.
En definitiva, el juicio ejecutivo que al cabo de l ¡:
m f . '1 ' a relorma se Ahora bien, esta celeridad y concentración de actos procesales tiene
.paOn
dlene Inco ume, no ha dado respuesta jurisdiccional eficaz a este
tI l
e rec amos. como límite infranqueable el derecho de defensa de las partes. Ello

de t~te
1 a 1ey
e;~e8ianorama procedimental, con anterioridad a la reforma
pO,r la ley 10.596, en algunos casos se ha canalizado
se encuentra garantizado con la posibilidad plena del demandado de
enervar la pretensión y producir prueba y del actor de ampliar even-
tualmente su ofrecimiento, previo traslado de la contestación de de-
e rec amo a tr~ves de un encuadre procesal pretoriano con garantía
manda y ofrecimiento de prueba de la contraria.
~: ~fen~~. s~,cIta, a ~odo de ejemplo, un fallo dictado por el Juzgado
Se trata, sin duda, de una herramienta eficaz para que el órgano
c/D onCI Ia~IOn de, VIlla María en los autos "Jara, Gustavo Javier
uarte, jurisdiccional resuelva con mayor celeridad los conflictos para aquellos
. d MIguel Angel. Medidas cautelares"108. L o Interesante
. del casos en que la pretensión presente un alto grado de verosimilitud
caso ~Ita. o es el encuadre que hace a la pretensión con un trámite
q~e, SInvIOlar el contradictorio, corre traslado al demandado 1 inicial, simplicidad y/o baja probabilidad de oposición.
" '" b Yresue ve
SIn mas so re el fondo, y en forma definitiva. '
II. Generalidades y requisitos comunes a todos los supuestos
, 108 Sent. 2 de fecha 6-5-2015 en autos "Jara Gustavo J .
Angel. Medidas cautelares", expte 2217278 L' . aVler clDuarte, Miguel Como nota común a todos los supuestos del artículo 83 bis, se destaca
de una medida autosatisfactiva ur ~nte . a pretensIón del actor era el dictado
la necesidad y relevancia de acompañar con la demanda la documental
e "indemnizaciones" derivadas dge dPara.delc~bro de los rubros "liquidación final"
su disposición por el empleador
un espl o SIn causa q
I
h b' .
' ue a lan SIdo puestos a
de la cual sUIja la veracidad del reclamo. Se hace referencia a la docu-
, pero a a postre no abonad I . . mentación que integra la acción al ser el sustento base de la misma.
al pago en sede administrativa fundament dI. os pese a a IntImación
del actor y su grupo familiar, i~c1uido u an.~ en a sltu~ción d~ necesidad alimentaria De todas formas, está claro que al exigir este procedimiento especial
d
el tribunal la admite imprimiéndole un ctre~1~ca °bde ~Iscapacldad. Ante tal petición,
n amlte a revlado co ' d el ofrecimiento de la prueba al momento de interponer la demanda,
or d enando correr traslado al demandado ' n garantm e defensa,
prueba. Asimismo dispone que pa I por tres dms para que fije postura y ofrezca la documental fundante va a ser incorporada en el mismo acto.
, ra e supuesto de no a .b .. .
procesal inmediato será el dictado de la re l. ~ .ar a conclhaclón, el acto Corresponde distinguir, en este punto, los supuestos en que es exi-
sustancial del reclamo En defi .t. so ~clón. definItIva sobre la procedencia
c' . . nI Iva, ante el SIlencIO del d d d gida como requisito de admisibilidad de la demanda, de aquellos en
.actIca -ya que en su contestación sólo se o ' . . eman a o a la cuestión
sobre el fondo de la cuestión cond dputo al tramite Impreso-, el juez resuelve que formará parte de la prueba ofrecida a producir.
liquidación final e indemnizat~rios den~n dOa ddeman~ado al pago de los rubros de Para abordar esta distinción, cada supuesto debe ser interpretado
en va os el despIdo.
en la forma que dispone el artículo 2° del Código Civil y Comercial.
302
303
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
En ese marco, se considera que en aquellos supuestos donde la
norma eX?,lícitamente contiene la exigencia de acompañar cierta do-
cu~entacIOn, como es el caso de los incisos d, e, g, j, y 1, se despeja
el mterrog~n~e y claramente se puede afirmar que se está en presencia
de un reqUIsIto de admisibilidad de la demanda.
,En los demás incisos hay supuestos en los cuales una interpretación
analog~, y de mod~ coherente con la verosimilitud inicial que requieren
. estos tIpos de aCCIOnes,lleva a concluir que hay documentación que
. ?e~erá acompañarse con la demanda. De este modo, en el caso del
mCI~~ a, deberá acompañarse la comunicación del distracto y la inti-
maCIOn al pago de las indemnizaciones por despido incausado para
poder reclamar la duplicación indemnizatoria del artículo 2° de la ley
25.323109•
U n análisis apartado merece el caso del inciso c, cuando se re-
c~ama la indemnización completa -artículo 245, LCT- ante un des-
pIdo funda~o ~n falta o disminución de trabajo o fuerza mayor, o
el c~s~ del .mclso d, in fine en cuanto exige acompañar el dictamen
admIlllstratIvo que determine una incapacidad igual o superior al
66% de la TO, t~da vez que, en ambos casos, se trata de exigencias
procesales que tIenen relación directa con el Derecho de fondo, al
complementarlo.
. Este complemento resulta necesario a fin de lograr un proceso rá-
pIdo. y eficaz" que cumpla con el derecho a la tutela judicial efectiva,
pr~vlsto no ~ol~ en ~uestro .De~~cho interno -artículos 18 y 33, CN;
artIculo 19, mClSO9 , ConstltucIOn de la Provincia de Córdoba- sino
también en los ~nstru~entos sobre derechos humanos incorporados a
n~estra CN por Impeno del artículo 75, inciso 22, entre otros: artículos
8 de la DUDH; 2° del PIDCP; XVIII de la Declaración Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre; 8.1 de la CADH. . en análisis y sus requisitos de procedencia, cabe deslindar los límites
Con el mismo ?bjetivo la Provincia de Santa Fe, en su Código
Procesal del TrabaJO, ley 7945, ha incorporado en el "procedimiento
\ 110 ARESE, César. Derechos humanos laborales. Teoría y práctica de un nuevo
Un ~aso. común en la práctica es que la parte empleadora "ponga a disposición"
.109
las IndemmzaclOnes ~n la comunicación del distracto, sin abonarlas en la realidad.
En este cas~, el ~abaJador deberá intimar al pago de las sumas adeudadas a fin de
colocar en situación de incumplimiento al deudor.
304
Art. 83 bis
declarativo con trámite abreviado" (un proceso con claro carácter
monitorio, distinto del que prevé la ley 10.596 en Córdoba) los
supuestos análogos a los incisos b, y d, in fine, en su artículo 123,
incisos c, y d.
Como señala AresellO, " ••• La cuestión de la mora judicial laboral
frente a derechos esencialmente alimentarios como son los motivos
de las controversias que se dirimen ante los fueros de trabajo del país,
es de esencial consideración en el marco del derecho fundamental del
acceso a tutela judicial efectiva. Involucra el diseño general de reso-
lución de conflictos del Estado Democrático y Social de Derecho. Un
Estado no es democrático ni las relaciones laborales son democráticas
si, ante un incumplimiento o conflicto individual de. trabajo, no existe
un proceso efectivo y pronto, aunque naturalmente Justo, que acerque
la realización y la efectividad del derecho consagrado en la norma de
fondo".
De igual manera, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
sostiene que el derecho a la tutela judicial efectiva "e~ige que los
Estados brinden mecanismos judiciales idóneos y efectIvos para la
protección de los derechos sociales, tanto en su dimensión individual
como colectiva" 111.
Desde esta perspectiva, todo avance en la efectividad de lo~ d~r~-
chos sustanciales va a significar una mejora en el marco del pnnClplo
de progresividad.
III. Límites de procedencia del proceso
abreviado y situaciones intermedias
Previo a analizar cada una de las causales incorporadas en la norma
o fronteras en las cuales navegan cada uno de los supuestos contem-
plados en el artículo 83 bis.
Derecho del Trabajo, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, p. 152. , .
111 Estudio del 7-9-2007, El acceso a la justicia de los derechos economlCOS,
sociales y culturales. Estudio de los estándares fijados por el Sistema Interamericano
'
de Derechos Humanos, en ARESE, ob. cit., p. 140.
305

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
En primer lugar, el límite claro lo impone la propia norma en el
último párrafo cuando explícitamente aclara la improcedencia del trá-
mite de juicio abreviado cuando se trate de una relación laboral no
registrada ante los organismos previsionales e impositivos.
La limitación impuesta por el último párrafo del artÍCulo 83 bis
tiene su lógica con relación a la complejidad probatoria que exige la
acreditación de la existencia del contrato de trabajo, siendo más pro-
picio para ello el trámite del juicio ordinario, sin perjuicio de que el
abreviado también es un proceso declarativo y de conocimiento ple-
no112.
Antes de este límite, se ubican aquellos casos -muy comunes por
cierto- en los cuales, aun dentro de cierta causal, suele reclamarse
junto a las indemnizaciones una diferencia de haberes por incorrecta
categorización profesional, o diferencia en el cálculo indemnizatorio
por una fecha de ingreso anterior a la registrada. Se trata de aquellos
casos que pueden denominarse "reclamos mixtos", en los que la prueba
se ciñe sólo al aspecto puntual del defecto alegado, sin tener que
probar el vínculo laboral1l3•
Teniendo en cuenta esa disminución de la complejidad probatoria
la ley no excluyó estos supuestos, por lo que el procedimiento especial
abreviado de audiencia única no resulta incompatible para este tipo
de reclamos mixtos.
La salvedad a la procedencia del procedimiento especial ante este
tipo de reclamos la ha dado el legislador en el cuarto párrafo del
artículo 83 quinquies para aquellos supuestos donde estuviese alegada
la deficiente registración de la relación laboral, la existencia de deu-
dores solidarios o cuestionado el encuadramiento convencional o la
categoría profesional del trabajador. En estos casos, el juez podrá de-
112Sin perjuicio de lo expuesto, una futura discusión debería centrarse en cómo
abreviar el trámite del juicio ordinario o flexibilizar los supuestos de procedencia del
juicio abreviado de audiencia única en aquellos casos en donde la cuestión de derecho
no es compleja pero la cuestión fáctica tiene la complejidad propia del empleo no
registrado.
113 V. gr.: el reclamo de las indemnizaciones derivadas del despido incausado,
sumado a las diferencias de haberes por incorrecta categorización y/o registración.
306
Art. 83 bis
terminar mediante resolución fundada, y atendi.end? a la complej!dad
del caso, continuar el trámite por el juicio ordmano. ,
Se entiende que la intención de la norma en el cuarto parra~o del
artículo 83 quinquies, al requerir una resolución fundada. y ~tendlendo
a lo complejo del caso, ha sido la de establecer este viraje ~ro~esal
mo una excepción a la regla de la procedencia del procedimIento
~~reviado de audiencia única en los supuestos bajo ~st~di~. Por e~lo
es que, además de la concurrencia de alguna de las ?Ipotesls ~enc .• ?-
nadas, exige que la complejidad del caso no permIta la tramItaClOn
por la vía abreviada.
Resulta acertado que la etapa procesal para que el juez haga uso
de esta facultad excepcional, sea una vez trabada la litis con las p~eb.as
ofrecidas y ya intentada la conciliación en el marco de la audiencia,
ya que es en esa oportunidad donde el magistrado va a ten~r todos
los elementos para analizar la eventual complejidad probatona de la
contienda.
En sentido inverso, con buen criterio, el artículo 52 bis -incorporado
durante la discusión legislativa de la ley 10.596- prevé .~ue en aq~ell~s
juicios ordinarios en los que el demandado no compareclO a la audle?cla
de conciliación, no contestó la demanda ni ofreció ~rueba, el Juez
ordenará la continuación del trámite por juicio abreVIado. Estos su-
puestos (juicios tramitados en rebeldía o sin contrap~rte) supon~n ~~a
disminución sustancial en la complejidad que amenta la tramItaClOn
por juicio abreviado.
IV. Los supuestos del artículo 83 bis,
incorporado por ley 10.596
A. Inciso a
Éste es el supuesto paradigmático de procedencia del juicio abre-
viado. Un procedimiento rápido y expedito para o~tener una re~pues~a
jurisdiccional eficaz desalienta la práctica que eXiste con la v~gencla
del juicio ordinario para estos casos, en la que ~uchos. tra~aJadores
son despedidos sin causa y no se les abonan las mdemmzaclOnes co-
rrespondientes o se les ofrece una suma inferior a la que por ley co-
307
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
rresponde, a sabiendas de la duración del juicio ordinario que beneficia
al incumplidor y castiga a la parte más débil de la relación.
Esta situación termina siendo un anclaje para que el trabajador,
obligado por sus necesidades, acepte sumas ínfimas viendo licuado su
crédito de naturaleza alimentaria, lo cual resulta inaceptable y contrario
al principio protectorio (art. 14 bis, eN).
Como efecto no deseado podría suceder que se incrementen los
despi~os invocando una causa falsa o insuficiente al efecto de diferir
el pagó de las indemnizaciones y evitar un proceso rápido tendiente
a su cobro. Ante este escenario, de producirse tal incremento, deberá
propiciarse alguna otra reforma procesal sobre el juicio ordinario o
incorporar esos tipos de despidos al procedimiento abreviado, siempre
y cuando la falsedad o insuficiencia de la causal invocada resulte os-
tensible de la propia comunicación del despido.
Vale apuntar como antecedente que la redacción original del primer
anteproyecto propuesto por el Poder Ejecutivo preveía en forma similar
a lo regulado en la Provincia de Santa Fe, en su reforma al Código
Procesal del Trabajo -ley 7945, artículo 123, inciso a-, el supuesto
de despido sin invocación de causa "o en que la invocada viole de
modo evidente la carga de suficiente claridad o resulte manifiestamente
inconsistente con la configuración legal de la injuria".
De todos modos, se espera que la implementación completa del
procedimiento especial contemplado en la ley 10.596, sumado a la
reforma del artículo 53 de la ley 7987 que faculta al juez laboral a
sustituir de oficio medios probatorios cuando existieren notoriamente
otros que permitan la acreditación de los hechos con mayor celeridad
y eficacia, con la incorporación -mediante ley 10.555 de los artículos
199, 200, Y 201 del CPCC de aplicación supletoria- de la facultad
del juez de pronunciarse sobre la pertinencia y conducencia de la prueba
al momento de decretarla, va a impactar necesariamente en la agili-
zación del trámite del juicio ordinario.
Retomando el análisis exegético de la norma, para la procedencia
de esta causal el actor deberá acompañar con la demanda la comuni-
cación fehaciente del despido, recibos de haberes de los cuales surja
la remuneración del trabajador y la intimación a los fines del pago de
las indemnizaciones correspondientes, en el caso de reclamar la in-
308
Art. 83 bis
demnización especial agravada prevista en el artíc~l~ 2~ de la ley
.. . , p~evIa
25.323, que requiere la IntImac~on . baJio apercIbImIento de re-
clamar esta duplicación indemmzatona. .
La incorporación de esta indemnización e~~ecIal. (a~. 2°. de la ley
25 323) resulta pertinente, ya que dicha sanClOn es mdl~cutl?le en la
fal~a de pago de las indemnizaciones derivad~s ~el. de~pldo sm causa,
lo que obliga al trabajador a acu?ir al órgano JunsdlcclOnal a reclamar
su crédito de carácter alimentano.
B. Inciso b
.. 1
La compatibilidad del supuesto c~nt~~plado en este mClso con ee
procedimiento abreviado de audienCIa umc~ ~s ~loc~ente, ya que So
trata de una causal objetiva que ocasiona la lllJuna, sIempre y .~~~~dd
el trabajador haya intimado previamente a su pago dando pOSI 11 a
al empleador de satisfacer su crédito.
Más allá de que el pago de los haberes debe hacerse a los cuatro
.
días hábiles de finalizado el mes o l'a qUIncena -según . cual sea la
modalidad de pago--, lo cierto es que la intimación prevIa da ,certeza
en cuanto a los períodos adeudados. Otra documental que debera ac?m-
pañarse con la demanda es el recibo de haberes, a fin de que el Juez
pueda cuantificar la eventual condena.
El hecho de que el devengamiento de los haberes reclamados haya
sido cuestionado por el empleador al conte~tar la demand~, n~ o~~a
a la procedencia de este procedimiento espeCial, ya que s~ ~IlucldacI ~
no requiere de una amplitud probatoria que exceda el tramIte procesa
previsto para este procedimiento. . "
Del análisis de la norma, en función de la veroSimIlItud que se:
requiere para la procedencia de esta vía, se entiende que .el actor debe~a
acompañar, junto con la demanda, la intimació? p~~vla del pago e
los haberes reclamados, como requisito de admlSlblhdad.
C. Inciso e
Para un mejor análisis, corresponde distinguir lo~ d,os ~upuestos pre-
vistos en la norma, sin peIjuicio de las múltiples hlpotesls que pue~en
darse en cada uno de ellos y cuyo abordaje excede el presente trabaJO.
309
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
1. Despido [und~do en fuerza mayor, falta o disminución
de tra.baJon~ Imputable al empleador, cuando el
traba~ador solo reclame la indemnización prevista en
el articulo 247 de la LCT no abonada por aquél
De la exéges!s .d~ la primera parte del inciso en análisis, se advierte
que p~oce?,e el. JUICIOabreviado en los casos en los que corres onda
la aplIcaclOn lIsa y llana del artÍCulo 247 de la L d C P indemnización del artículo 247 de la LeT, no debe olvidarse que debía
T b' E ey e ontrato de
ra aJo. sto es, cuando, invocada la causal de la mencionada no
el elmpleador no abonare la indemnización allí prevista, y el trabaj::;
rec ame su cobro por vía judicial.
1 De e.s!a manera se justifica la tramitación por' esta vía, al no requerir
~ cuestlOn de .mayor debate y prueba. El trabajador posee la vía abre-
vI~~a pa~a satisfacer su crédito, previa intimación telegráfica y/o ad
mmlstratIva. -
2. o.esp~do ft::ndado en supuesta fuerza mayor, falta o
dLSmmucLOn de trabajo no imputable al empleador.
~uando el trabajador pretenda el cobro de la ' tectoría.
mdemnización completa del artículo 245 LCT
aqué~ ~o hu.biere iniciado y/o culminado 'el trá~te
administrativo destinado a su acreditación
1 ~a ~xpresi~n.cont~nida en el inciso respecto a no haber "realizado"
e tr mlte adI~ll?l~tratlvo correspondiente a verificar la causal invocada
s~pone el no I~I~IOy/o culminación del mismo, conforme la normativa
vigente, y habilIta la procedencia del juicio abreviado.
Al hacer referencia a "trámite administrativo" debe t d
t'd r en en erse en
sen I .~ amp la, que la norma alude tanto al procedimiento preven~ivo
de cnsls como a la comunicación previa a la autoridad de a l' .,
confon~e lo ~,ispuesto por el artículo 1° del decreto 328/88~ IcaClon,
La .mt.enclon del legislador ha sido la de evitar la invocación de
~;ocedl~lentos.preven~ivo~ de crisis iniciados al solo efecto de enervar
s lago e las mdemmzaclones correspondientes por despidos incau-
a os, que por ello no han concluido su trámite ' .
por los artículos 103 y 105 de la ley 24.013. segun lo dispuesto
Se entiende comprendido en este supuesto tanto el caso de que el
310 I
Art. 83 bis
empleador abone solamente la indemnización atenuada del artículo 247
de la LCT y el trabajador reclame la diferencia indemnizatoria, como el
que el empleador ni siquiera abone la indemnización atenuada, obligando
al trabajador a reclamar judicialmente el total indemnizatorio.
Si bien es cierto que antes de esta reforma el trabajador tenía a su
alcance el juicio ejecutivo considerando crédito líquido y exigible la
iniciar dos juicios (uno reclamando la indemnización reducida y otro
por la diferencia), más allá de que por las razones ya expuestas en el
punto 1 se considera que el juicio ejecutivo no ha sido la solución.
En este supuesto, en cualquiera de las dos variables apuntadas, la
norma asigna a la omisión del empleador de haber realizado el pro-
cedimiento preventivo de crisis ante la autoridad administrativa un
carácter de presupuesto objetivo para la procedencia del juicio abre-
viado. Esto es así ya que tal omisión toma verosímil el reclamo de
la indemnización completa del artículo 245, LCT, 10 cual se advierte
positivo desde la óptica de la tutela judicial efectiva y principio pro-
Este presupuesto es acorde' con la "justificación fehaciente" que
requiere el artículo 247 de la Ley de Contrato de Trabajo y la normativa
reglamentaria. Al respecto, el artículo 4° del decreto 265/2002 dispone
que "Previo a la comunicación de medidas de despido, suspensión o
reducción de la jornada laboral por causas económicas, tecnológicas,
falta o disminución de trabajo, en empresas que no alcancen los por-
centajes de trabajadores determinados en el artÍCulo 98 de la Ley N°
24.013, los empleadores deberán seguir el procedimiento contemplado
en el Decreto N° 328/88. Toda medida que se efectuare transgrediendo
lo prescrípto carecerá de justa causa".
De hecho, el Ministerio de Trabajo de la provincia ha declarado
la ineficacia de despidos causados por fuerza mayor, falta o disminu-
ción de trabajo no imputable al empleador, cuando se ha omitido el
aviso a la autoridad de aplicación y la realización del procedimiento
preventivo de crisisl14.
114 A modo de ejemplo se citan las actuaciones administrativas 0543-011820/18,
labradas ante la denuncia de la entidad gremial Centro de Empleados de Comercio
de Jesús María, por el despido de 63 trabajadores del supermercado "Super Uno" de
311
 Art. 83 bis
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

la iniciación del juicio abrevIa. d o, pero exp res amente establece

Ahora bien, se considera que al momento de interponer la demanda para . h t
el actor deberá acreditar este extremo, mediante. constancia o certifi- el carácter no vinculante de dIC o adc01' propia norma cuando aclara
1 ., puede extraerse e a , .
cación de que el demandado no realizó el procedimiento preventivo Tal cone .USlon
. 'ge "al so 1o fi10 de 1a admisibilidad del tramIte
de crisis, emanada de la autoridad de aplicación. A tal fin, el Ministerio que tal reqUIsIto se eXI ., . " Esto significa que
. ., d aloraclOn en la sentencIa .
de Trabajo deberá implementar un sistema para responder con eficien- y sin perjUICIO e su v .., elemento de suma relevancia
cia esta requisitoria y brindar la información respectiva. si bien el dictamen a~mm.lst~:I~~ee~i~: de reclamos, lo cierto es que
Podrá realizar la solicitud el propio letrado en el marco de las a la hora de la proce encI~ . 1 luz de las distintas pruebas arri-
facultades emanadas del artículo 18 de la ley 5805, o solicitar al juez será el juez quien en defimttva, ~f aa racional considerará, acreditada
madas y en el marco de la sana cn IC ,
el libramiento del oficio previo a admitir la demanda. o no, que la incapacidad del trabajador es absoluta.
Siempre queda a salvo la posibilidad de que la parte demandada acre-
dite fehacientemente la existencia de la causal invocada en el caso del E. Inciso e
artículo 247, LCT, por lo que se mantiene incólume el derecho de defensa.
S' b' no es lo usual que el trabajador reclame judicia~mente por
1 len. , . nt la relación laboral, es Importante
n.Inciso d este concepto mlentra~ esta vlge ~. d 'nea para la satisfacción rápida
que exista una herramIenta procesa 1.0 1 1 .
Esta causal contempla dentro del juicio abreviado a aquellos re- de un crédito de naturaleza alimentan a como es e sa ano . b m-
clamos derivados de los supuestos donde la extinción del contrato de d ta causal el actor de e aco
Va de suyo que en el supudesto ,e:s s anterio;es y la intimación al
trab~o depende de la verificación objetiva de un hecho que debe acre- pañar los recibos de haberes e peno o
ditarse con la demanda. Así, por ejemplo, la indemnización por muerte
del trabajador o del empleador deberá acreditarse ab initio con la partida pag~nd:II~:s:~:~~~ se reclame diferencia de haber~s ~erá probced~n~~
o acta de defunción respectiva, de la que surgirá el hecho objetivo . om atible con el procedImIento a reVla
que motiva la acción a tramitar por juicio abreviado. en la medlda ..de que sea. c d p resultando aplicable la facultad juris-
y no cOmplejICe la contlen a, ., -40 'rrafo- ya ana-
El mismo recaudo cabe al supuesto específico previsto en el artículo diccional dispuesta en el artículo 83 qumqUles pa ,
212, 4° párrafo, de la LCT, en el cual el actor deberá acompañar el lizado en el apartado m.
dictamen de la comisión médica del que surja una incapacidad igual
o superior al 66% de la TO. F. Inciso f
Si bien no han sido pacíficas la doctrina y la jurisprudencia en . " b . d se refiere al segundo
cuanto a la implicancia del dictamen emanado de la comisión médica Esta causal ?e proceden~ia ~el jU~~I~~n:;::: ~e Trabajo (sustituido
e
a los fines de la procedencia de la indemnización prevista en el cuarto párrafo del artI~~:O 66 dd al t::baJ' ador pretenda el restablecimiento
por ley 26.088) , cuan o e .
párrafo del artículo 212, se considera que la norma procesal exige el
dictamen administrativo como requisito de admisibilidad de la demanda
d' medidas vedadas por este ar-
115 Art, 66, LCT: "C~a?~o el e~p!~ad~r d:s~ot:;a or considerarse despedido sin
tículo, al trabajador le aSlstlra la poslbllbldla, . tP dePlas condiciones alteradas. En
la ciudad de Jesús María, sin haber cumplido los recaudos del decrelo 328/88. La . 'guiendo el resta eClmlen o •.
Delegación de la Dirección de Conciliación, ArbiIraje e Inspección del Trabajo declaró causa o accIOnar persl '. el procedimiento sumarlSlmo, no
, l' 6n se substanCiara por •
ineficaces los despidos, lo que fue ratificado por res. 1843 de la Dirección General este último supuesto a accI .. d J'd des de trabajo. salvo que estas sean
pudiéndose innovar en las,c~ndlclOnes y .~o ~ 1 : que recaiga sentencia definitiva".
de Relaciones Laborales, Higiene, Seguridad e Inspección del Trabajo, ratificando la generales para el estableCimiento o seCCl n, a st
ineficacia de los distractos en su art, 3°.
313
312
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
An. 83 bis

de las condiciones laborales modificadas por el empleador, ya que la , , ba'o tendrá la posibilidad de con-
otra opción que da la norma al trabajador es darse por despedido. Se o abusiva de sus, con~lc10nes d:~r~m J li~a que sea el único camino a
trata de darle un marco procesal a la ley sustantiva, toda vez que el siderarse despedido SIll causa, híb ~l trabajador pretender mantener
propio artículo hace referencia a que el restablecimiento debe canali- seguir. No significa que se le pro 1 a se a esa conducta del empleador
zarse a través del "procedimiento sumarísimo" no contemplado en ,, b l' tener que sorne ter , 1 b d
su relaclOn la ora sm . 1 tran'o se llegana a a sur o
,. S' ntendlera o con, ,
nuestro Código ritual (ley 7987), por lo que se advirtió claramente la que entiende IllJusta, 1 se e d e afecte a su dependIente
. 't d del emplea or qu ,
necesidad de dotar al trabajador de un trámite procesal rápido, como de que cualqUIer act1 u. des ido indirecto, solución que no Slern-
es el procedimiento abreviado de audiencia única. traería como consecuenCIa el PI' 'tu de la Ley de Contrato
padece con e espm ,
Más allá de que parte de la doctrina y la jurisprudencia puedan pre es tal y que no ~e com b' t ' a del contrato de trabaJo, de ser
considerarla como "medida autosatisfactiva", se coincide con Eduardo de Trabajo que esta por la SUd'SISe~~l favorable al trabajador. Por lo
Álvarez
lI6
en cuanto a que "pueden no darse las exigencias de una , rar el reme 10 ma . , d la
PosIble, y procu , d' la J' ust1cla y preten er
, 'd 1 t abaJador acu lf a b '
cautela idónea para justificar la imposición de una conducta anticipa- tanto, nada 1mpl e a r l' us intereses e incluso no ha na
,, 1 d' da que eSlOna s " , 1
tiva, sin perjuicio de que en la ulterior sentencia, fruto de la bilateralidad anulaclOn de a me 1 . medida de no mnovar SI as
y del trámite pleno, se sostenga que la empleadora ha violado los obstáculo para la procedencIa ~~nuna
límites del artículo 66 de la LCT y condenar al restablecimiento", circunstancias autorizaran a ello '
Cabe aclarar que la propia norma sustancial consagra a su vez una
medida cautelar de no innovar las condiciones y modalidades de trabajo G. Inciso g 1 de la entrega como
hasta tanto no recaiga sentencia definitiva, por lo que nada obsta a 1 o sólo el rec amo .
Este supuesto contemp a n d del artículo 80, LCT, SIllO
que esta medida cautelar se dicte en el marco del proceso abreviado d 1 mpleador emana a
obligación de hacer ' e . e, . 1 d enva
pecla ' da de su falta de entrega.
de audiencia única.
también la indemmzaclOn es , ta en la documentación
Se entiende que el hecho de estar definido el proceso mediante el La norma procesal es amp~~~Yr;~s~~ :;t~ procedimiento también
cual el trabajador puede canalizar su pedido de restablecimiento de exigida por la ley de fondo. EPI trabajador cualquier otra cons-
las condiciones modificadas, va a promover que éste opte por este cuando el empleador no entregare a 1 1 momento de la extinción
reclamo y evite darse por despedido, circunstancia positiva desde el . que por ley vigente deba hacer o a
tancla
prisma del principio de conservación del vínculo.
del vínculo, ,, ro ecto inicial enviado por el P~der
Si bien la jurisprudencia es escasa en cuanto a la opción de mantener Ésta fue una observaclon al p. y d' la causal ceñirse úmca-
el vínculo pidiendo la reinstalación de las condiciones alteradas, un b criteno no po la
Ejecutivo, ya que con , ~en , . a or el artículo 80, LCT, siendo que
fallo de la Cámara Federal de Córdoba resulta esclarecedor sobre este mente a la documentacIOn eXlg1~ p 1 leador extender certifica-
tema al señalar con buen criterio: "Al establecer el artículo 66 de la . que eXIgen a emp , 1
existen otras normatIvas . 1 b 1 -como por ejemplo el artlcu o
Ley de Contrato de Trabajo que aquel trabajador que se encuentre en ciones con motivo de la relaCIón a ~ra aprendizaje, sustituido por ley
una situación que, a su criterio, implicara una modificación indebida 1° de la ley 25.013 en el contrato e

26.390-, mún identificar el certificado de tra~ajo

Al respecto, es muy co 'fi' ón dispuesta por el artlcu-
116 ÁL VAREZ, Eduardo, Reflexiones procesales en tomo del artículo 66 de la del artículo 80 de la LCT con la certl IcacI
Ley de Contrato de Trabajo. modificado por la ley 26,088, en Revista de Derecho
Laboral, W 2008-1, Procedimiento laboral - llJ, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe"ps,
101 y ss. 117CFed. de Córdoba, sala B, 22-8-97. "A gulIa , Eduardo E. y otro c/Dirección
General Impositiva", LLC 1997-1057.
314
315
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

lo 12, inciso g, de la ley 24.241118 esquematizada a través del For-

mulario PS62 de la Anses (res. AFIP 2316 Y res. Anses 642/2007).
Sin embargo, son instrumentos diferentes, conforme lo tiene resuelto
el Tribunal Superior de Justicia1l9. Por ello, la amplitud de la norma
contenida en el inciso en análisis no deja lugar a dudas y abarca toda
la documentación que las leyes vigentes obliguen a entregar al traba-
jador con motivo de la relación laboral habida.
El inciso condiciona la procedencia del reclamo por esta vía a que
de la documental acompañada se desprendan las "circunstancias de H. Inciso h
hecho" que deban asentarse en las certificaciones. Esta exigencia de d I inciso son aquellos que integran la
la norma hace que el reclamo se baste a sí mismo. Se refiere a la Estos rubros a que alu \ e criterio fueron incorporados en la
remuneración, fecha de ingreso y egreso, categoría, entre otras cir- liquidación final y que con u~7 t" a que se trata de rubros sa-
cunstancias o elementos que deben constar en la certificación, para ~~oa~sa ;~ ~~~ct~~l a~~~:~t:~~ISq:~v~:q~ieren ~n pronto pago y por
que el contenido resulte indubitable y la discusión se centre en la falta . . .. 1 r á p ida y efectIva.
de entrega propiamente dicha y no en el contenido de las certificaciones,
ende una respuesta JunsdIcclOna . r
,. 1 leador completa su lOcump 1-
cuya discusión excede el marco del procedimiento propiciado para Muchas veces, en la practIca: e .emp la falta de pago de la
este tipo de reclamos. . d de las indemmzaclOnes con .
mIento e pago . 1 b' d a introducir en el mIsmo
J
liquidación final, o~hg~ndo a tr~ a : '~~tamente con el reclamo in-
Si bien no está previsto como un requisito de admisibilidad en el
inciso en análisis pero sí es de índole sustancial, quien pretenda demandar reclamo por vía ordlOana estos ru ro ~ta indiscutible más allá de la
demnizatorio, siendo que su pago re.su .
por la documentación a que alude el artículo 80 de la LCT también
forma en que el vínculo se haya extlOgUIdo.
deberá acompañar la intimación para su entrega, ya que debe recordarse
que a partir de la entrada en vigencia del decreto 146/2001, la obligación
prevista en dicha norma ha sido reglamentada de modo tal que resulta 1. Inciso i
exigible previa intimación por dos días, la cual sólo podrá cursarse luego . 1 trámite abreviado el reclamo por falta
de transcurridos treinta días desde la extinción del contrato de trabajo. El inCISOcont~mp:a len ~2 250 en la industria de la construcción,
de aportes que eXIge a ey . . a este amplio sector de tra-
Además de la intimación fehaciente, el actor deberá acompañar lo cual resulta acertado ya que eqUIpara d'mI'ento abreviado no sólo
con la demanda las constancias que acrediten la existencia del vínculo dI ar por este proce 1
bajadores a po er rec am d 1 fondo de cese laboral que el
laboral y su extinción, y recibos de haberes.
la entrega de la libreta de apo:e~ ~8 horas de finalizada la relación
empleador está obligado dentro e, aS 17 de dI'cho régimen especial,
l' 1 xige el artIcu ol .
118 El arto 12, inc. g, de la ley 24.241 impone como obligación del empleador laboral, conlorme o e de ositen los fondos correspondIe~tes o
"Otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus derechohabientes, cuando éstos lo so- y en su caso para que se le p d corresponda' sino tambIén la
liciten, y en todo caso a la extinción de la relación laboral, las certificaciones de los se le efectúe el pa~o directo cu~n 01 18 segund~ párrafo, para el
servicios prestados, remuneraciones percibidas y aportes retenidos y toda otra docu- . .. , VIsta por el artIcu o , .
mentación necesaria para el reconocimiento de servicios u otorgamiento de cualquier mdemmzaclOn pre . I rtículo 17 del menCIO-
prestación". "
caso de incumplimiento de lo dIspuesto en e a
119 TSJ, Sala Laboral, 18-2-2015, en autos "Ponce, Juan Enrique elLa Cumbre nado estatuto especial. . .. es de-
Golf. Ordinario. Rec. casación", sent. 62. Resulta congruente que SI. Ia acclOn
., p or las mdemmzaclOn

316 317

11
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Art. 83 bis

,. in rese los importes adeudados, más los intereses

rivadas del despido incausado (inciso a) o el reclamo de la liqui- cursarle a este ultl~O, g de a los respectivos organismos re-
dación final (inciso h) tienen un procedimiento abreviado, en el multas que pudieren correspon r,
y "
marco del principio de igualdad ante la ley (art. 16, CN), el traba-
caudad?res... ue no basta la intimación previa exigida
jador de la construcción debe tener el mismo canal procesal para
Es Importante ~~st~~~aqnorma sino que como otro requisito para
reclamar la libreta de aportes y eventualmente la indemnización por
su falta de entrega. por la regla~entaclOn, m añars~ con la demanda constancia de los
su pr~cedencla ~~:~~=sa~~ l~ que surja la falta de ingreso de l~s .im-
Cabe destacar que el artículo 18 de la ley 22.250 prevé la mora orgamsmos .pert d haberes En definitiva, los requisitos eXigidos
automática para la entrega de la libreta, quedando expedita para el portes retemdos e sus.. '. ma oritaria ha ido sentando den-
trabajador la acción tendiente a reclamarla, y en su caso se le depositen han recogid? I~ qUesltan.Jc~~~:d~;~;ica~ón de la sanción del artículo
los fondos correspondientes, sin necesidad de intimación previa. tro de un cnteno re
132 bisl20.
Ahora bien, para el caso de que pretenda reclamar la indemniza-
ción prevista por el segundo párrafo del artículo 18 de la ley 22.250
COMENTADO POR HERNÁN PIAZZA
debería acreditar el accionante la intimación previa exigida por la alu-
dida norma. (IN CS. K, y L, ART. 83 BIS, CPT)

J. Inciso j l. Introducción
., . drán entenderse en su integralidad
El artículo 132 bis (incorporado a la LCT por ley 25.345) establece Los incIsos baJo comentano n? po 1 I 24 557 (BO del 4-10-95),
una sanción más que gravosa por lo que exige también un trámite si no se recorre lo que d~spuso, pnmer~7 ;4~Y(BO del 24-2-2017) Y la
ás reciente en el tiempo la ley . ,
procesal expedito no sólo en beneficio del trab~ador sino también del y mI ., SRT 298/2017 (BO del 24-2-2017), en cuanto a la vla re-
propio empleador, toda vez que la prolongada duración del juicio or- reso uClon ..... sto por
cursiva de las resoluciones del órgano admlmstratlvo, prevI
dinario hace que al momento de la sentencia la sanción resulte muchas
veces mayor a los rubros indemnizatorios o salariales reclamados. aquéllas. '. . esto por
I ley 27 348 modificó el sistema Impu
Por otra parte, si bien la jurisprudencia ha sido rigurosa en cuanto Recordemos que a . ., d 1 i staurado origina-
la ley 24.557. Técnicamente se volvlO al mo .e o ~ I - 1996
al cumplimiento de los requisitos para la procedencia de esta sanción, riamente allá por el año 1995, que entró en vigencia en e ano
lo cierto es que la naturaleza de la acción no exige mayor debate o
prueba, siempre y cuando el trabajador cumpla acabadamente con los
recaudos especialmente previstos en el decreto 146/2001 reglamentario
(1- 7~~~1'
imen originario de la Ley de Riesgos d~l Tra?ajo no est~~lecía
g te la necesidad de la tramitación obhgatona por comlSlones
de la norma. expresamen d artO lado se
médicas jurisdiccionales (CMJ), no obstante, de to o su leu
Por ello, la exigencia de acompañar la intimación es congruente
derivaba dicha obligación. d rrir a la
con el mandato de la propia normativa sustancial, desde que el decreto
Ello era así, atento. a que el tra~jad?~" p~aéJ¡~a e~e:~~l (eMC)
146/2001 -reglamentario del artículo 132 bis, LCT-, en cuanto dispone justicia debía apelar, pnmero, ante la OmISlon
que "para que sea procedente la sanción conminatoria establecida en
el artículo que se reglamenta, el trabajador deberá intimar previamente . 1 A María e/Compañía de Tierras
120 CTrab., sal~ VII, 3-"1~~016, "C;~~~~3 s~~t. 360, Semanario Jurídico, N0
al empleador para que, dentro del término de treinta días corridos a SA y otro. Ordinano. Despido , expte. ,
partir de la recepción de la intimación fehaciente que aquél deberá 2094, del 2-3-2017, ps. 377 y ss.

318 319
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
o ante el juez federal radicado en la provincia, las resoluciones de la
Comisión Médica Jurisdiccional. Posteriormente, las resoluciones de
algunos de dichos organismos eran recurribles, a su vez, ante la Cámara
Federal de Apelaciones de Seguridad Social radicada en la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires. Como se advierte, no era posible recurrir
a la vía judicial sin que antes el órgano administrativo, con facultades
jurisdiccionales, se expidiera sobre la controversia entre el trabajador
y la aseguradora de riesgos del trabajo (ART), empleador autoasegu-
rada (EA) o no asegurado (ENA).
Este sistema "puro" impuesto por la LRT se vio conmovido, no
por una ley que lo reformara, sino por un fallo de la Corte Suprema
de Justicia de la Naciónl21. En el precedente "Castillo"122, el máximo
tribunal vedó por inconstitucional la norma que establecía la vía re-
cursiva federal de las resoluciones de las CMJ o CMC. La CSJN
entendió que se vulneraba la forma federal de gobierno al otorgarle
a la justicia federal facultades de resolver conflictos de Derecho común,
como catalogó la Corte de aquel momento al sistema creado por la
LRT.
De esta forma, y luego de dicho fallo, los tribunales federales y
la Cámara Federal de Apelación de la Seguridad Social (CFASS) co-
menzaron a declararse incompetentes para entender en las "apelacio-
nes" de las resoluciones de la CMJ y remitieron todas las causas pen-
dientes y aquellas que comenzaron a ingresar, a la justicia ordinaria
laboral provincial. A partir de allí comenzó todo un proceso de ade-
cuación de las apelaciones que recibían los jueces laborales provin-
ciales, a los sistemas procesales de cada una de sus provincias.
La ley 7987 (BO del 2-9-92) no establecía un trámite específico
sobre apelaciones de las resoluciones emitidas por las CMJ, sólo fijaba
un trámite para las apelaciones de las resoluciones de la Secretaría de
Trabajo, cuando imponían multas por incumplimientos a la normativa
laboral. Pero este trámite no era aplicable analógicamente, por sus
particularidades, a las apelaciones de las CMJ.
Atento al vacío legal adjetivo, los litigantes comenzaron a presentar
121 Que con el tiempo se fueron repitiendo en igual sentido, a modo de ejemplo
podemos citar fallos de la CSJN como "Marchetti" y "Venialgo".
122 CSJN, 7-11-2004, "Castillo, Ángel Santos e/Cerámica Alberdi SA".
320
Art. 83 bis
"deman das con l'orma
l'
de apelación". Es decir, se cumplimentaba • con
•
"t del artículo 46 de la ley 7987, en cuanto los requIsItos
los reqUIsI os . 1 . 1
formales que establecían para el trámite ordinano, pero en o sustanc~~ '
en el escrito introductorio, se expresaban agravios sobre la resoluclOn
de la CMJ. " 1
Esto fue así largos años, lo que generó diferentes cntenos e? ,os
. gadores al tiempo de decidir. De esta forma, alguna postura juns-
jUZdencial al momento de dictar la sentencia -en virtud de que en la
~~:anda ;e expresaban agravios y en la conte.stación de la ,dem~n~a
se respondían-, se expedía sobre dichos agravIOs y nada mas alla e
eso. Es decir, si no se lograban conmover los funda~entos de la CMJ
por medio de la pericia oficial, el juez laboral debla rechazar la de-
manda. . 1 l
Otra postura era -atento a que el único trámite prevlst~ por a e,Y
7987 era la demanda ordinaria- que la pretensión del t.rabajador podIa
ir más allá de lo resuelto por la CMJ, por lo que los juece~ laborales
no necesariamente debían estarse al dictamen de la CMJ" SIllOque de
acuerdo a la prueba aportada en la causa podían sente.nclar e.n form.a
diferente, en más o en menos, de lo establecido en la lllstancla admI-
nistrativa. .
Este conflicto procesal fue resuelto por el Tribunal Supenor de
Córdoba en la causa "Montero"123. Tres años ~espués de ~ue.la CSJN
d'lctare e 1 prece d e nte "Castl'llo" , el máximo tobunal
,. provlllcIaI se ex-
pidió sobre la vía procesal mediante la cual debla conducIrSe el proceso
en el caso de no encontrarse conforme el trabajador con lo resuelto
por la CMJ.
Debe advertirse al lector que la causa principal en el precedente
"Montero" no se refería a la vía procesal adecuada pa~~ atacm: u~
dictamen de la CMJ, sino que el objeto de recurs? de casaClOn conslstia
en que la Sala del Trabajo se había declarado lllcompetente para re-
solver el recurso de las resoluciones de la CMJ.
De esta forma tanto los vocales Rubio y Garda AlIocco revocaron
el fallo objeto de ,recurso conforme el prece d ente "C as 1"11"
1 o .
La vocal
123 TSJ Sala Laboral, 4-7-2007, autos "Montero, José Luis e/Consolidar ART.
Incapacidad. Apelación. Rec. de casación", sent. 95.
321
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

BIanc de Arabel hizo lo propio, aunque fue más allá del objeto del . '. Más adelante, nos referiremos a la vi-
de dictar sentenCia defi~ltlva. 1 l del nuevo contexto legislativo
recurso y, a su vez, dictó un voto obiter dictum.
gencia del precedente
., CItado, a a uz
Este pronunciamiento más allá de la litis alcanzó dos aspectos: que rodea la cuestiOno
1) el valor probatorio del dictamen de la CMJ, y 2) la vía procesal
para resolver las discrepancias con lo dictaminado por la CMJ. 11 El nuevo trámite ante las comisiones médicas.
El pronunciamiento de la vocal Blanc de Arabel se transcribe a • La ley 27.348 y la resolución SRT 298/2017
continuación: "2. [...] Ahora bien, la disparidad de interpretaciones te unto analizaremos sólo los aspectos pr?cesale~ de
que las distintas salas de las Cámaras del Trabajo de la Provincia de En el presen p ., SRT 29812017 ya que la pnmera tlene
Córdoba han efectuado respecto del trámite que corresponde atribuirle la ley 27.348 y la .res~luclOn de fondo R~alizaremos un breve re-
a los reclamos que en forma de demanda o de recurso (que de modo derivaciones constltuclOnal~s y
corrido de aquellas que conSideramos que a
h
n sido las más importantes.
independiente o conjunto) se han planteado, fuerzan obiter dictum a
adelantar lo siguiente: la resolución de la Comisión Médica constituye A Instancia administrativa obligatoria
un dictamen despojado de validez de cosa juzgada administrativa al . L 1 27 348 estableció en su artlcu , l o 1°124 '.. que previo a todo
que corresponde atribuirle el carácter de opinión médica anticipada. l
a e~ .". , e la instancia admimstratlva. Como o
Sus conclusiones pueden ser impugnadas -en sentido amplio- ante r~~.lamo JU,dICla~b~eb~~c::~=~tesis era la que sostenía el sistema ori-
los Tribunales del Trabajo, conforme las normas procesales vigentes,
las que no receptan una vía de apelación específica. Por lo demás ésta
d~Jlm?s dmal
gmano e a
s
7RT' ,
sólo que no lo establecía en forma expresa.
. . rto organismos
se encontraba reconocida en el declarado inconstitucional artículo 46.1, En este punto es importante recordar que eXIsten cle s. 1 que
d l P d Ejecutivo en sus tres mve es,
LRT; luego ha devenido en inexistente. Las pretensiones dirigidas con- estatales dependie~te~ ~ . o a~:s Ese deb~te tampoco será reprodu-
tra las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo y/o los empleadores -sea ejercen facultades Junsdlcclon. l obietivo que se persigue,
con base en la disconformidad de la opinión de la Comisión Médica , 1 t comentario ya que no es eJ.
cldo en e presen e _ rt' cularmente los administratl-
o aun cuando no se haya concurrido a la instancia administrativa y sino sólo decir que desde antano, y pa 1 , . •

cualquiera sea el nombre que se les haya atribuido en el escrito inicial- vistas 125, por largo tiempo han discutido esta pOSIbIlIdad.
se tramitan en el procedimiento laboral local por el juicio ordinario
normado en el Título Quinto de la ley 7987 (procedimiento común). , d las comisiones médicas jurisdiccionales
Lo dicho, sin. perjuicio de la validez de los actos cumplidos en las 124 Art. 1°: Dispónese que la actuación e d'ficaton'as constituirá la instancia
• 5 1 d 1 I 24 241 Y sus mo I 1, .•
distintas causas -no observados por las partes- en los que se haya creadas por el articulo e a ey., . c1uyente de toda otra intervenclOn,
administrativa previa, de carácter obhgdatono y lexdeb'ldopatrocinio letrado, solicite la
operado la consiguiente preclusión. Mantener la apelación significaría . d ~ t do con tan o con e .
para que el trabaja or ajee a '. d ti rmedad o contingencia, la determl-
la sustracción por parte del legislador nacional de la competencia le- determinación del carácter profesIonal e ;.u ~n eprestaciones dinerarias previstas en
gislativa local (arts. 5°, CN; 152 y 160, Consto Prov.) y parcializar los nación de su incapacidad y las correspon len es

alcances que debe atribuírsele a la doctrina del más alto tribunal cuando la Ley de Riesgos del Trabajo. . T. atado de Derecho Administrativo, Capítulo
125 Se puede citar al Dr, Gordillo e~ SU" h '11 ww gordillo,comlpdUomol/ca-
declarara la inconstitucionalidad del artículo 46.1 de la LRT en la ya X del tomo 1. Puede ser consultado vla web en ttp, w .
mencionada causa 'Castillo' ...••
pilUlolX.pdf, C n Las facultades jurisdiccionales de los
De esta forma, el voto en minoría de la doctora BIanc de Arabel, También el Dr. Juan Carlos assagn~ ~ I E d ") que puede ser consultado
( , 't del caso Ange sta a ,
por aquellos tiempos, fue un pronunciamiento que otorgó alguna cla- entes reguladores a proPOSI o bl" s1Las facultadesjurisdiccionales_
vía web en http://www.cassagne.com.ar/pu IcaClOne -
ridad sobre cuál debía ser la vía intentada y su alcance al momento de_los_entes_reguladores_. pdf.

322 323
 --------------------------------------------
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Fuera del análisis doctrinario y constitucional debemos reconocer que
este fenómeno acontece en la realidad jurídica todos los días. La CSJN
también se ha expedido al respecto en dos precedentes muy citados como
lo son "Femández Arias" 126y "Ángel Estrada"127.El último de los referidos
ha justificado constitucionalmente la actuación de órganos del PE que
ejercen facultades jurisdiccionales, bajo ciertas y estrictas condiciones.
En este sentido, es importante destacar el reciente dictamen del
procurador g~neral de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
Eduardo O. Alvarez, en los autos "Burgui"128.
El funcionario, en el caso citado, expresó que "La modificación
al paradigma de la jurisdicción primaria ha sido descripta con precisión
por el alto tribunal en el considerando 13 de la sentencia dictada el
5 de abril de 2005 en los autos 'Ángel Estrada y Cía. SA', al que
alude la señora juez a-quo a fs. 25, pero cabe destacar con singular
énfasis que el cambio de marras, generado en las transformaciones
fácticas, no implica un abandono del principio. constitucional básico
y, obviamente, sólo puede concebirse como válido si no conlleva una
elíptica transgresión de lo dispuesto por los artículos 109 y 116 de la
Constitución Nacional. La Corte Suprema de Justicia de la Nación
fue muy clara al respecto y, en aras de resumir las exigencias de
legitimidad de todo diseño que atribuya a organismos ajenos al Poder
Judicial el conocimiento inicial de los conflictos, cabe requerir: a) Una
tipología de controversias cuya solución remita a conocimientos téc-
nicos específicos y a respuestas de automaticidad y autoaplicación;
b) Un procedimiento bilateral que resguarde de una manera cabal el
derecho de defensa de los peticionarios; c) Una limitación temporal
del trámite razonable y de plazos perentorios, que no implique dilatar
el acceso a la jurisdicción y de la revisión judicial plena, sin ser cer-
cenamientos y en todas las facetas de la controversia".
126CSJN, 19-9-60, "F~mández Arias, Elena y otros c/Poggio, José s/Sucesión".
127CSJN, 5-4-2005, "Angel Estrada y Cía. SA clRes. 71196, Secr. Ener. y Puertos
(expte. N° 750- 002119/96)' slRecurso extraordinario".
. ,:28 "Burghi, Florencia Victoria c/Swiss Medical ART SA s/Accidente, ley espe-
Cial ,expte. CNT 37.907/2017/CA, dictamen 72.879 VRO, de fecha 26-7-2017. Este
fallo puede ser consultado completo en http://dtyss.blogspot.com.ar/2017/07/el-minis-
terio- pu bIico- fiscal-de-Ia. html.
324
--
Art. 83 bis
Con posteridad el procurador general efectuó un examen de las
disposiciones de la ley, y concluyó que, en abstracto, se dan los re-
quisitos establecidos por el precedente de la CSJN. y sentenció: "Lo
medular, para juzgar el nuevo régimen, más allá de sus equívocos
posibles, reside en que permanece reservado al Poder Judicial espe-
cializado, o sea, esta Justicia Nacional del Trabajo, el minucioso exa-
men pleno de lo actuado por las comisiones médicas, en esos 60 días,
así como en la corroboración definitiva de los presupuestos de res-
ponsabilidad y los alcances del crédito ..."
B. El patrocinio jurídico obligatorio
Tanto la doctrina especializada, como la jurisprudencia, han pro-
clamado la necesidad de que el trabajador debía contar con el patrocinio
jurídico a fin de transitar la etapa administrativa. Ello en virtud de la
complejidad que caracteriza al sistema de riesgos del trabajo, lo que
estaba muy alejado del conocimiento medio de un lego.
En esta línea algunos doctrinarios, en su momento, aseveraban sobre
el trámite administrativo que "El procedimiento no ofrece garantías
para el trabajador, ya que no puede una comisión médica resolver las
cuestiones de causalidad entre daño y actividad, que es una función
jurisdiccional excluyente. Esta falta de seguridad se ve exacerbada,
en la medida que el damnificado tiene un recurso de apelación limitado,
atento a que no puede ofrecer prueba que no haya ofrecido en su
oportunidad y la oportunidad inicial es un 'formulario' que lo llena
el trabajador sin patrocinio jurídico"129.
En virtud de ello, la ley 27.3 8 -reglamentada por la resolución
SRT 298/2017- estableció la necesidad de que el trabajador compa-
rezca, en algunos trámites, ante las CMJ con el debido patrocinio
jurídico obligatorio.
De la resolución citada se desprende cuáles son los trámites en los
que debe intervenir el letrado en forma obligatoria, a saber: divergencia
129 SCHICK, Horacio, La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado
la inconstitucionalidad del procedimiento ante las comisiones médicas de la Ley de
Riesgos del Trabajo, en http://www.estudioschick.com.ar/p_30.pdf. consulta del 3-1-
2018.
325
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

en la determinación de la incapacidad, acuerdo por presentación es- , ulo 4° que modificó el artículo 46 de la
pontánea y rechazo de la contingencia. No obstante el1o~el artlC, , d 's de acreditar que se ha ago-
t o agrego que a ema .,
Como contrapartida de dicha actuación la legislación le reconoce LPT, bajo comen an .' " á pañarse una certificacIOn
. d mstratIva deber acom .,
el de~echo al letrado, al momento de fijar la incapacidad definitiva tado la instancia a mI". ,: rado de incapacidad y calificacIOn
médica que consigne: dIagnostIco, g sustentan un criterio diver-
-previo celebración de un acuerdo-, de cobrar honorarios en sede l" I fundamentos que
administrativa a cargo del obligado al pago, siempre que fueran pac- legal y que exp IClte os . ., me'dica J'urisdiecional. Las cues-
'do por la comlSLOn . d' . l
tados. Es importante realizar esta aclaración, ya que la CM] no regula gente a I sostem , " I objeto del debate JU ICIa
,
tlones planteadas ante ésta eonstltUl ran
" e
honorarios.
de la acción prevista en esta no~m~ . destacar que el legislador pro-
Según surge de la ley 27.348 y la ley de adhesión provincial 10.456,
La cursiva nos pertenece, a III e s El primero se refiere a
los honorarios de los letrados tienen un piso del 10% y un techo del
vincial ha introducido dos el.e~entos nue:~s 'para la admisibilidad de
25% del monto acordado. Dicho pacto de honorarios debe quedar plas- . . , d los reqUISitos necesan d
la determmaclon e .' el ]'uez de sentencia, don e
mado en el acta de acuerdo celebrado en sede administrativa. Este El do una directIva para .. ,
la demanda. segun, d b d' ctar la resolución deflllltIva.
último punto difiere en lo que acontece en aquellas provincias que se marcaría la litis sobre la que e e l., 1 ' 1 30 de la ley
han adherido a la ley nacional en forma lisa y llana, donde dicho da la redaccIOn de artIcu o
requisito no está presente. Por otro co~tado, suma d' var diferentes interpretaciones:
10.456, ya aludIdo, se pueden e~ 'tar bajo las reglas del juicio
l. Como el proceso se debena ~damIdo un recurso ya que dicho
C. La apelación al juez laboral provincial de las resoluciones .' puede ser consl era ,
de la CM] hasta el dictado de la ley 10.596 ordmano, no , . lio y abierto para deter-
trámite tiene por caractenstI~a ser am~eralmente no presupone
Otro punto importante para los operadores judiciales es saber si
una actuación admiOlstratIva prevIa. a
t
minar la pretensión ~el tr~baJado~ y s referidas características
en nuestra provincia se recurre al juez laboral en apelación, se presenta
una demanda ordinaria o hay una tercera posibilidad. no estarían presentes en un recur~o. d la CM] pero se
ante el dIctamen e ,
Así, la ley 27.348 establece en su artículo 2°: "...EI trabajador tendrá 2. Se p~esenta un recursod 1 'uicio ordinario. Entonces, la traba
opción de interponer recurso contra lo dispuesto por la comisión médica tramIta por las r,egl~s. e] 1 ue se alegue en la demanda
de la litis quedana lImItada por o q. , arriba la
jurisdiccional ante la justicia ordinaria del fuero laboral de la juris- . , P o como lo cItamos mas ,
dicción provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, según Y en su contestaclOn, er, 'fi 'o'n médica que
. - da por una certl IcacI
corresponda al domicilio de la comisión médica que intervino ..." demanda debe Ir ac~mpana ." sobre lo resuelto por la
. " xpresIón de agravIos .
Por su parte, el artículo 3° d~ la ley 10.456 estableció: "Entiéndese reahce una e ., d 1 demanda deberá rebatir dl-
CMJ. Luego, la contestacllon , e la 46 de la LPT in fine, eso
que los recursos ante el fuero laboral aludidos en el artículo 2° de la . según e artlcu o ,
Ley Nacional N° 27.348 y en el artículo 46 de la Ley Nacional N0 chos agravIOS Y" l' de sentencia. Es decir, se
es lo que debera resolver e~ J:: y trámite de demanda.
24.557 -texto según modificación introducida por Ley N° 27.348-, . t ndría un recurso con o
deben formalizarse a través de la acción laboral ordinaria, con arreglo In erpo ., se resenta un recurso, propiamente
3 La otra interpretaclOn es que P S" d Homologa-
a lo dispuesto en la Ley N° 7987 -Código Procesal del Trabajo-, . 1 ., d 1 titular del ervlclO e
dentro del plazo de cuarenta y cinco días hábiles judiciales computados dicho, ante la reso UCIO? e , 1 interpretación correcta para
" E t demos que esta sena a 1
desde la notificación de la resolución emanada de la comisión médica Clon. n en h 'd rsa y llanamente a la ey
aquellas provincias que han ad en o I 1 . , SRT 298/2017
jurisdiccional, bajo apercibimiento de caducidad". 27.348. Ya que el artículo 16 de la reso uClon
326 327
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

establece un típico procedimiento de un recurso de apelación: r la CM será objeto de la litis y que se

expresión de agravios, contestación de expresión agravios y establece que lo resuelto po t la demanda se deberán expresar
, ue al momento de presen ar
resolución de la cuestión por parte del juez laboral. cohg~ q n lo ue hace a lo resuelto por la CMJ. . .,
Entonces, creemos que las provincias que realizaron una adhesión agravIOS, e q artículo citado incurre en una omlSlOn,
"a la cordobesa", se encuentran ante un proceso sui generis, que es Por otro costado, el actual , o de que la contingencia siempre
d I presupuesto errone .
el supuesto previsto en el punto 2. ya que part: e l trabajOador no estará de acuerdo con el porcentaje
se rechazara porque e
En suma, entendemos que el proceso que ha instaurado el nuevo de 1,ncapacidad. 1 .
artículo 46 de la LPT es el apuntado en dichos ítems, ya que si bien .,' osibilidad de que e SI-
se presenta una demanda en donde se debe realizar una expresión de No debe olvidarse que ~~~e~o~:;~::;~Je el accidente de trabajo
agravios -o por lo menos en la certificación médica que sirve como niestro se rechace cuan?~ e l a ser calificado como accidente
base a la demanda-, lo cierto es que, según las reglas del proceso no cumple con los reqUIsitos lega es pa~ la enfermedad
. I d sus tres vanantes, o porque
ordinario, rige el principio de libertad probatoria, excepciones, inci- de trabajO en a gunas e . 't establecidos por el decreto
profesional no cumple con los reqUlsI os
dentes, vía recursiva, etcétera. Por lo tanto, en el proceso ordinario
se producirá prueba tendiente a acreditar o desacreditar lo resuelto 658/96. ~ 'anal de la
por el titular del Servicio de HomologaciónI30• Dichas caracterizaciones En la hipótesis de ~n rechazo de la n;;~~~~~~cr~~n~~: el médico
no engarzan en lo que se e~tiende por recurso de apelación, por lo enfermedad -salvo algun supuest7 o la?Oguna consideración médica,
menos en el concepto tradicional. de parte no debeóa :e?:r que rea ~~:\n~~ico El médico de parte, en
De esta forma, creemos que el legislador provincial ha abandonado puesto que es un anahsls purame ~fi do 'en donde se constate la
la postura del TSJ en los autos "Montero" ut supra referenciado, en todo caso, sí podrá extender un c~ru ICt~o de incapacidad pero no
la óptica de que el dictamen de la CMJ (ahora léase acto administrativo , d su porcentaje y Ip ,
patologla qu~ pa ~ce, d ' dale J'urídica sobre lo resuelto, en la me-
del TOH) dejó de ser sólo una mera opinión médica anticipada (y realizar consideracIOnes e 10 " u oficio
juódica), para pasar a tener un rol más protagónico en el proceso dida que importa una calificación juódlca, ajena a S ,.
judicial. Analicemos los siguientes casos para d'eJar claro a que supuestos
Esto acontece, por un lado, porque lo que estaóa bajo revisión nos referimos:
juódica no seóa el dictamen del médico de la CM sino la resolución , firmó su rechazo por parte
del titular del Servicio de Homologación, que no es lo mismo. La a) Accidente de trabajo e~ ;11~~er:~u~~i~olspara ser considerado in
resolución mencionada considera tanto lo resulto por el médico de la del STL atento a que no reun., d 1 trabajo. En estos casos, una vez
itinere, por el hecho o en ocaslon el" SRT 298/2017 artículo
CM como lo dictaminado por el secretario técnico letrado y además " I STL según la reso UClOn ,
se emite una opinión de legalidad al respecto. dlctammado p~r e, ,d' de la CMJ y pasarán las ac-
2°, no son den vados al cuerpo ~el IC~ la Oficina de Homologación),
1. La certificación médica, su relación con el trámite declarativo tuaciones directamente al TOH ~tltu ~r.,e administrativo que tiene por
a fin de que dicte el acto de dlsposlclon
abreviado en procesos vinculados a la LRT
agotada la vía administrativa. .
El artículo 46, LPT, in fine, como ya lo hemos dicho, expresamente , d 'rt r lo dlcta-
. La demanda judicial de~:Ó:a~e~e~i~t~m~~~~di~~~lenu~ que hace
mmado por el STL, y~ ~ue I f encia como un accidente de
130 Que a su vez se apoya en los dictámenes del médico y del secretario técnico a los elementos que tipifican a a con mg
letrado de la CMJ.
trabajo.
328 329
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

Carece de sustento la necesidad de la certificación médica, salvo . n res ecto a lo resuelto por la CM va a de-
en los aspectos referidos en el punto anterior (presencia de una pato- Presión de agravtos ca P t t lo que se traducirá en el hecho
t de que se ra e,
logía como consecuencia del accidente), cuando lo que se debe realizar pender del ~upues o b' d berán agudizar su análisis para deter-
es una crítica a los elementos jurídicos de la decisión administrativa. de que los Jueces del tra aJo e. 1 cuándo es un requisito superfluo
.
l1unar cua'ndo corresponde requenr o y
b) Enfermedad profesional en la que se confirmó su rechazo tanto
por el médico como por el STL, Con fundamento en que el trabajador e improcedente. ., ,. ..' 1 con la correspondiente expresión
Dicha certificaclon me~lca ImCla, t del punto 2 del párrafo an-
no padece la patología que denunció. Aquí se justifica la certificación 'd d demas del supues o . d
adjunta a la demanda -más la expresión de agravios médicos-, ya que de disconforrm a , a . d 1 CM haya fijado un porcentaje e
. r necesana cuan o a ., . o
se debe considerar médicamente que la enfermedad sí existe. tenor, va a se .. do en sede admInIstrativa,
. llegue a un acuer ,
c) Enfermedap profesional en la que se confirmó su rechazo, porque incapacIdad Y no se . 1 trabajO
ador tiene la patologla re-
d haya determmado que e
el trabajador no se encuentra expuesto al agente de riesgo denunciado, cuan o se .' d d cuantificable.
clamada, pero no posee mcapacI a
pero tiene la enfermedad. Ello así, la certificación médica, en cuanto
expresión de agravios, carece de sentido, ya que se debe rebatir lo a La apelación de las
resuelto por la CM con una pericia técnica. En el caso de que se haya III. Supuesto previsto por la norm . d I ley 10.596
resoluciones de la CM desde la reforma e a . .
realizado en el expediente administrativo la inspección en los riesgos
del trabajo, con mayor razón se deberá intentar desvirtuar sus conclu- , lo VI ha previsto un trámIte mno-
El legislador, en todo el Caplt~ h' más expedito que el trámite
siones con otra inspección técnica en la etapa judicial. . ., de que sera muc o . .,
vador con la asplraclon F orecerá a la intennedIaClOn,
d) Enfermedad profesional en la que se confirmó su rechazo, atento . dos supuestos. av
anterior para determIna . ., d ue se ofrezca prueba meramente
a que el trabajador no realizaba alguna de las actividades que generarían quitará del proceso la pOSibilidad e qbtener una sentencia en tiempo
exposición al agente de riesgo. Aquí, al igual que en el supuesto an- dilatoria y reducirá los plazos para o
terior, lo que debe debatirse es si el trabajador realizó o no una actividad
oportuno. ra del 'uez del trabajo, especializado
que genere exposición al riesgo, ya sea por testigos o una pericia
De esta forma, con la nueva ~7~dO o~ aquel capítulo, se inaugura
técnica. Por supuesto que la certificación médica de inicio del trámite
a tales fines, y el proceso reg 1 Pd be's Con ello se busca palear
judicial va a ser necesaria para avalar que tiene una determinada en- 1 fuero labora cor o . . 1
una nueva etapa en e . d 'udicial, que no es patrimOnIO loca
fermedad. Ahora que se encuentre listada va a quedar sujeta a otros el grave problema de la moroslda J . . 1
factores 131. . d' nacional e mtemaClOna .
sino que tIene trascen encla . 1 dos al trámite de
Como puede observarse, el requisito de la certificación médica Con . , dos supuestos VInCUa
En esta inteligenCIa se preven 'studiados a continuación.
la Ley de Riesgos del Trabajo, los que seran e
131 Un tema muy poco estudiado -pero de relevancia- es quién en definitiva es
el que procederá a evaluar si se encuentra presente la relación de causalidad entre
A. El inciso k 1
los elementos del accidente o enfermedad profesional y el daño en la salud del tra-
bajador. Las opciones sólo se reducen a dos: se podría decir que el único autorizado en un trámite por rechazo de a
Se refiere al supuesto en el que 1 . , SRT 29812017,
es el médico (tanto de la CMJ o de la justicia) y lo único que hace el juez es ratificar 1 ente por la reso uClon
en su sentencia dicha conclusión. Por el contrario, si el que debe realizar dicha actividad contingencia, regulado actua mi' do que el accidente o la en-
intelectual es el magistrado, resultará irrelevante que el perito médico califique en su la CM (médicos y/o STL) .haya conclUIARTIENNEA _y que se ha
pericia que la patología que padece el trabajador sea derivada de una contingencia d . da preVIamente a a
fermedad, enunCIa .ti da por dicho organismo.
prevista en la LRT, ya que el galeno se debe limitar a determinar si tiene o no una b rtura- es ratI lca
determinada afección en su salud. rechazado su ca e '. 1 artado II.C.l, puntos a, b, c,
Son los supuestos refendos en e ap
330 331
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 bis

y d. Aquí la CM en su conjunto convalida el rechazo de la cobertura . la defectuosa registración del salario

realizado por el obligado a prestarla. Entonces, el artículo se refiere Aquí el confhcto versa por 1 'Iculo de la indemnización.
. dIe repercute en e ca l
al recurso del que habla el artículo 2° de la ley 27.348 y la acción a del dammfica o, o qu t al cálculo del IBM, se e
la que se refiere el artículo 2°, inciso g, de la ley 10.456. No obstante, No obstante el desacuerdo cadn respec 01monto resultante de utilizar
rt s que acuer en por e .. 'd d
el artículo 3° de la ley 10.456 quedaría virtualmente derogado para Permite a las pa e 1 pleador con la poslb1l1 a
'd 1 SUSS por e em ,
las causas posteriores de la entrada en vigencia de la ley 10.596, ya el salario de~u~c~a o a or la diferencia de salario que resulte.
que prevé el trámite declarativo abreviado y no el ordinario. de accionar JudICIalmente P '1 . aso el trabajador está con-
Debe dejarse claro ~ue e~ este u.~:o e~tablecido por la CM y no
B. El inciso I forme con el porcent~Je de m~a~a~ mnización sino la conformación
objeta la forma del calculo de a m e
1. Casos previstos por la nonna 1 tos que es el IBM.
de uno de sus e emen . 'ntes re uisitos: 1) Acci-
En este caso la norma prevé la siguiente hipótesis: la CM, en un El inciso bajo estudio establece los s~gdualsecomo ~leS por la CMJ;
d d f sional reconOCl .
trámite de rechazo de la contingencia, ha revertido el rechazo efectuado dente o enferme a pro e ., 'n del porcentaje de mcapa-
por la ART/EAJENA y se les ordena a dichos obligados, en el men- 2) Se cuestione solamente la ~ete~m~lOeste último caso el conflicto
cionado trámite, que se otorgue tratamiento médico. cidad o el monto de la indem~lzaclOn. ~, de las tarifas legales o la
d la mterpretaclOn
Dicho trámite por sí solo no agota la vía administrativa. Así las puede esta~, genera o. p~r n la instancia administrativa.
cosas, el periodo de ILT fenecerá por la declaración de la ILP. Ello remuneraClOn denuncIa a e t blecido por el artículo 50
, si el supuesto es a .. , 1
se logra por medio de algunos de los trámites previstos en sede ad- Aqm la pregunta es 17 . a dentro de la prevlSl0n de
ministrativa, a saber: divergencia en la determinación de la incapacidad, de la resolución S~T 899120 l:~:~imiento dentro de la ley 7987.
determinación de incapacidad o acuerdo espontáneo. inciso 1, o debe tramItar por otro PI" SRT 89912017:
., d 1 rtículo 5° de la reso UClon
1.1. Entonces, la pregunta es cuándo se configura la hipótesis que Veamos la redacclOn e a., la li uidación de la prestación
establece el inciso 1: " ...cuando se cuestione exclusivamente la de- "?éjas: estab~ecido, en rel~cl~: tl0~e la ~solución SRT N° 2:8/17,
dmerana preVIsta por el ~rtlCU . . d el parámetro estableCIdo en
terminación de grado de incapacidad o el monto de la indemniza-
que aquella , d b ' actlcarse slgmen o l
ción". Es justamente cuando en algunos de los trámites antes referidos, e .era pr. .. de ello SI. en ocaSI'o'n del trámite ante a
en los que se pretende la determinación de la ILP, el trabajador no se dicha norma. Sm pefJU1Cl~ d.' encias relativas a salarios no
encuentra conforme con el porcentaje de incapacidad indicado para su Comisión Médica se suscltar~~l c~~~~versia entre el trab~jador y el
minusvalía o el monto a pagar no le satisfice. Es decir, cuando no se declarados por el, empleador, a or la autoridad judicial, sm que ello
llega a un acuerdo en sede administrativa. La parte trabajadora puede empleador debera ser resu~lt p d cibir las indemnizaciones pre-
er
estar disconforme respecto a cómo el médico interviniente ha evaluado afecte el derecho del trab.ajador el PT b' en virtud de los salarios
S. de RIesgos de ra aJo, '1
su incapacidad conforme los decretos 658/96 o 4912014 o cómo el vistas en el lstema l 1 ador al Sistema UnÍCo de a
departamento pertinente de la SRT ha calculado su indemnización. exclusivamente declarados por e emp e el trabaJ'ador podrá, en la
S . l (SUSS). o en su caso,
1.2. En este último supuesto es importante remarcar que la reso- Seguridad OCIa , ,. d Homologación arribar a un
. l'd te el SerVICIO e ,
lución SRT 899/2017, artículo 5°, permite acordar pese a la discon- instanCIa cump ~ a an 'uz ada administrativa. En caso de acre-
formidad del trabajador en el cálculo del IBM con relación a los salarios acuerdo con caracter de cosa j g uneración en favor del
. fi una mayor rem
denunciados por el empleador al sistema único de la seguridad social ditarse, por sentenCIa Irme, ,. t fehaciente a la ART o el
, d b' nerse en conOClmlen o . "
(SUSS). trabajador, e era po . l l'quidación correspondIente .
EA a fin de que proceda a ajustar a 1
332 333
 Art. 83 bis
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

Creemos que por lo menos existen d' . El caso que menciona el artículo 5° de la resolución SRT 899/2017
pecto al trámite a seguir. os lllterpretaclOnes, con res- sólo se refiere a un conflicto con los salarios que afectará al parámetro
del IBM. Conforme la redacción del nuevo artículo 12, LRT (según
1:2.1. La primera es considerar que debe existir . .
renClaS de haberes entre el trab . d 1 un pleIto de dIfe- texto ordenado por la ley 27.348), el IBM tendrá como elementos
a la ART) por lo que qued ~Jaf or Ye empleador (y luego notificarlo constitutivos, además del salario, la variación de índice RIPTE (re-
, ana uera del inc' b'
proceso, entre el trabajador y el em lead .I~O. aJo examen. En ese muneración imponible promedio de los trabajadores estables) y la tasa
la corrección o no de los si' p. or -lllIclalmente- se discutirá promedio activa.
. . a anos regIstrados al SUSS
pnnclpal, los que a su vez pueden di~ . . por parte del Entonces, siguiendo esta interpretación, se puede decir que lo que
nadas (en el caso de salarios b d enr con los efectIvamente abo- estaría cuestionando el trabajador en el trámite declarativo abreviado,
. a ona os parte en "ne ") D '
SI se verifica la diferencia de haberes te ,. ~ro. e allI que en forma directa, es el salario denunciado por el empleador al SUSS
del contrato laboral -diferencias de haber ndra vI~ualIdad ~n el ámbito -que fue utilizado por la SRT para calcular el IBM y la indemnización-
del empleador- y en la ind . ., es propIamente dIchas a cargo y en forma indirecta a la indemnización resultante.
ya que si el IBM se m de~filllzacIOnabonada en el marco de la LRT
o I Ica -como ca' ' Si tenemos presente esta interpretación la demanda debería ser in-
salarios en el periodo considerad 1 ns~cuencI.a del. cambio de terpuesta contra la ARTIEAlENA, ya que se realizará con fundamento
L o- e monto llldemlllzatono será otro
a norma establece, para el caso de ue . . . en la LRT. Para el caso que interviniese una ART la demanda se
una mayor remuneración, que la ART~ se venflque:n la sentencia podría interponer en forma directa contra ella y ésta podría citar como
ferencia. Aquí se abre otro 'bl ~NA debera abonar la di- tercero al empleador. Esto último tiene su causa en que una sentencia
. POSI e conflIcto que fi .
oblIgado al pago por la LRT d b . . se re lere a SI el negativa para la ART generaría el derecho de repetir del empleador
e e llltervelllr como d d d
en el proceso de diferencias de h b eman a o o tercero lo pagado en exceso en la etapa judicial (y por haber registrado de-
pleito tiene ramificaciones en 1 a ereds,ya que el resultado de dicho fectuosamente al SUS S un salario inferior del que el dependiente de-
. . e acuer o oportun t 1
el SerVICIOde Homologación de la SR amen e ce ebrado en bería percibir) y, también, porque podría generar responsabilidad de
podría -aunque la norma administ t" T. En~endemos que la ART abonar del principal las diferencias de haberes resultantes.
para que abone la diferencI'a ra IV~dnolo dIspone como condición 1.2.3. Si analizamos objetivamente las posibilidades, la interpreta-
- ser tra¡ a como t
empleador o demandado conjuntamente e~cero por el propio ción más beneficiosa de la norma (art. 9°, segundo párrafo, de la LCT)
fundamentos normativos d .P?r el trabajador con diferentes es que se trámite por el juicio declarativo abreviado y no por el juicio
.. e responsabIlIdad El trámit '
utIlIzarse en este supuesto s '1 . e que deben a ordinario común.
. ena e proceso ordinario laboral.
1.2.2, La otra lllterpretación posible e No obstante, ambas interpretaciones son atendibles y tienen sus
bajo la hipótesis del inciso 1 E t ~~~e el pro~eso puede ingresar puntos fuertes y débiles. Pero advierto que uno de los principales
atento a que el cuestionamI'ent' s a posbIcIOnes VIable jurídicamente obstáculos de esta última posibilidad (que se tramite como juicio de-
o no es so re la ca t' . "
en el monto indemnizatorio Re d n lllgenCla en SI, SInO clarativo abreviado) es que el legislador de la reforrÍla no estableció
. . cor emos que el m t 'd . ,
o, mejor dicho la ~6 1 .,. on o In emmzatono como posibilidad la tramitación de las diferencias de haberes como
. ' rmu a sIstemlca que lo fi' .
vanables (arts. 14, 15 o 18, LRT)- ca' IJ~ ~n sus dIferentes juicio declarativo abreviado, El empleador (como demandado directo
ingreso base mensual po t' d ~tIene los SIgUientes elementos: o tercero) podría alegar que se busca ocultar en el fondo un juicio de
. ' rcen aje e Incapac'd d ( ,
Iguales o mayores al 6601. 1 1 a en Incapacidades diferencias de haberes contra él por medio de trámite abreviado, afec-
70 o a muerte que '
parámetro) y edad del trab . di' no esta presente en este tándose así la garantía de debido proceso Y defensa en juicio.
. aja or a a fecha d l'd .
mamfestación invalidante. e accI ente o pnmera Otro elemento que permitiría interpretar que no es necesario iniciar

334 335
 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Art. 83 ter

pleito contra la ART (inc. i, arto 83 bis), sino sólo contra el empleador . le dé sustento; no hay contra~o de
(diferencias de haberes-ordinario laboral), es la forma en que se en- una re1aclO
. 'n laboral registrada quecida y regls
. tra da . Las CM no tienen
.,
. relación laboral recono . . o no de la relaclOn
cuentra redactado el último párrafo del artículo 5° de la resolución seguro Sin d' obre la eXistenCia d b '
SRT 899/2017, a saber: "En caso de acreditarse, por sentencia firme, competencia para expe lrs~ :ra medida será la justicia quien .e era
una mayor remuneración en favor del trabajador, deberá ponerse en I b al por ende, como pnm . Como segunda medida, y
a or , 1 dicha controverSia. . de la
conocimiento fehaciente a la ART o el EA a fin de que proceda a en estos casos reso ver onclusión sobre la existenCia
I siempre que se haya llega~o a la c 'udicialmente sobre el rec.lamo
I ajustar la liquidación correspondiente".
, I
'I lación laboral, se debera resolver J este litigio deberá tramltarse
De la interpretación literal surge que el trabajador debería iniciar re 1 LRT Entendemos que
:I vinculado con a. .' , .
la demanda contra el empleador y si la sentencia firme determinara
una diferencia de haberes, por el periodo considerado para el cálculo por el juicio ordmano. e la hipótesis prevista, en forma genenca
de la indemnización, se deberá notificar a la ART para que realice Por lo que creemos qu 1 t 'mite de la ley 27.348.
por la norma, engasta en e ra
los ajustes necesarios en el pago de la indemnización. Esto da la pauta
de que la ART no debe ser demandada, sino que sólo se debe notificar deberá contener los requisitos del
la sentencia del pleito por diferencia de haberes. Art. 83 ter Demanda. La demanda la misma ofrecerse y adjuntarse
artículo 46 de esta Ley y con . iento del derecho que se
Otro elemento en contra de la interpretación del juicio declarativo la prue ba que haga al reconoclm
abreviado es que el trabajador sólo podría discutir en el pleito la
reclama, '83 bis inciso 1),además del cer-
diferencia de haberes del periodo tomado en cuenta para el cálculo En el supuesto del articulo" baJ'o pena de inadmi-
del IBM y no más de ello. Por lo que debería iniciar un juicio ,. d b án adjuntarse, d
titicado mediCO e er tados que obren en po er
ordinario contra el empleador por el resto del periodo, si fuera que sibilidad los antecedentesdocumen Asimismo,fundar las
lo excediere. ' ," l
'mo obtener os. '1
del actor o mdlcar co. l modo de cuantificar a
d" nformldad con e . do
No debemos olvidar que la hipótesis de la norma administrativa, razones de la Iseo, '[ de ley (Artículo Incorpora
indemnización segun las tar! as
en el fondo, es una disputa entre el trabajador y el empleador por una
defectuosa registración o pago de los salarios. Por ley 10.596). . 2
. .
. adas en comentanos a 1o s arts . 46; 83 bis; 18
Concordancias: ver concordancla~7c~t48' res. SRT 29812017 y 899/2017.
del cpec; 10 a 30 de la ley . ,
IV. El supuesto del trabajador no registrado

Con relación al último párrafo del artículo comentado, que es ge- COMENTADO POR RICARDO AGUSTÍN GILETTA
nérico para todos los supuestos previstos, debe decirse que la ley 27.348
establece un obstáculo de la tramitación al trabajador que no se en- . erales del trámite
l. Lineamientos gen .d "sistema
contrare registrado. En este caso dicha norma habilita la instancia ju- . 1 10 596 ha introducl o un . .
dicial de forma directa. Para este juicio especial, l~ ey . 1 e mación del contradlctono
. ntural en a lor d n
Esta excepción es jurídicamente impecable. El trabajador que no mixto" de procedimiento esc b 1 Y parcialmente actua o e
ha sido registrado conforme la legislación laboral no se encontrará en y ofrecimiento d e prue baso, luego
. esverdea conciliación, dehml
. 't aCI'ón de

los registros de ningún sistema incluido de la SRT. En la mayoría de
los casos el empleador negará la existencia de la relación laboral. En
consecuencia, el contrato de seguro implica que previamente exista
336
una audiencia que incluye gest.lOn probatorio; y una etapa final en
t
la materia litigiosa y ordenaml~n o ial confesionales y alegatos, con
juicio oral para recepción de tesumon nd~ instancia ante la Cámara del
dictado de sentencia apelable en segu
337