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Bolilla 1
Sentido económico-social: entre las aplicaciones técnicas, este es el más utilizado, tiene
su raíz en el sentido vulgar. Hay utilización de medios mas adecuados, medios
indicados por la técnica. O sea que se trata del cuidado, la dirección, el manejo de algo
para conducirlo hacia un fin, pero aplicando para eso, no el saber vulgar, sino el
conocimiento científico. Es en general, la organización y dirección de un grupo
humano, aplicando para ello los conocimientos científicos sobre conducción de
personas y grupos para alcanzar un fin concreto.
Sentido político: administración política es la administración de la cosa publica, de lo
asuntos del Estado, es decir que los que se vinculan con la conducción principal, los que
imprimen rumbos, señalan el camino y pautas alas que deben ajustarse las demás
decisiones, pero en verdad, administración política comprende solo un a parte de esa
conducción. Se puede decir que comprende las decisiones referentes a la administración
del Estado, las que se vinculan con las que hacen a la conducción principal, con las que
imprimen rumbos, a las que deben ajustarse las demás decisiones. Por ejem: ningún
Estado puede prescindir de un sistema de defensa
Sentido jurídico: la voz administración se utiliza en:
Sector privado: hace referencia ala gestión que hace una persona respecto de una cosa,
bienes o asuntos de otros. la explicación de esto es que en general, en derecho privado,
no se regula sino muy excepcionalmente la administraron que hace una persona de sus
propios bienes. En este sector la voz administración se aplica al sujeto que administra o
a la actividad que se realiza; casi exclusivamente y como sustantivo.
Sector público: hace referencia a una autoadministración, la del Estado, es decir, se
establecen las normas a la que deben ajustarse los agentes públicos y los particulares, en
relación a ciertos asuntos. Los que se relacionan con la conducción de aquella entidad
para el logro de sus fines, normas que pueden ser de distintas características. Este
conjunto de normas es tan numeroso q constituye un sistema normativo amplio, del cual
se puede afirmar que tiene autonomía legislativa, científica y didáctica. Mientras en el
derecho privado, el uso es casi exclusivamente para referirse a sujetos o actividades, en
el sector público se agrega otra utilización, para hacer mención a un subsistema jurídico.
En este sector la voz administración se utiliza en varios sentidos:
Sentido amplio: identifica administración y gobierno; solo excepcionalmente se utiliza
la voz con tanta amplitud en esta materia.
Sentido restringido: se refiere a uno solo de los aspectos que comprende la ciencia del
Estado. Encontramos varios significados:
Sentido subjetivo: hace referencia a un sujeto es decir, a un órgano, poder o
departamento del Estado. Se observan dos circunstancias que no agotan la cuestión: por
un lado la doctrina es unánime afirmando que la voz administración se utiliza a veces
con un sentido subjetivo; por otro lado aparece el problema de determinar a que órganos
se aplica la legislación administrativa. En realidad el derecho administrativo esta
vinculado al PE, como consecuencia de la división de las funciones del Estado en tres.
Pero leyes y doctrinas mas recientes afirman que otros órganos del Estado ejercen tmb
funciones administrativas y obran como órganos administrativos y les es aplicable la
legislación administrativa. Pero de todos modos, es el PE el que esta específicamente
encargado de la administración, y los demás poderes tiene a veces, funciones
administrativas.
Sentido objetivo: un segundo significado de administración, no hace referencia a
órganos (sujetos), sino a actividades que se realizan para alcanzar ciertas finalidades.
cuando se utiliza el término con esta significación, se hace referencia a lo que el Estado
hace o debe hacer, no al órgano que lo hace ni a la regulación jurídica que establece la
forma de hacerlo. Se trata de concebir al Estado como un conjunto de personas, o una
empresa, que tiene a su cargo cumplir c ciertas finalidades. En consecuencia es el modo
como se aplican los medios del Estado en cierto sector de su actividad para alanzar sus
objetivos. Como se hace referencia a los objetivos, se dice que este es el sentido
objetivo de administración. Criterios del sentido objetivo.
* Poder ejecutivo: hace referencia, para calificar a lo administrativo, al PE. Es una
connotación subjetiva pero la mención al PE, no es para calificar al órgano sino a la
actividad que realiza. Así, administración es toda actividad realizada por el PE.
Critica: no toda actividad del PE, es administración, ni es este solamente el q realiza
(por ejem: cuando hace un proyecto de ley participa de la actividad legislativa; otro
ejem: cuando otro órgano realiza actividad Administrativa al nombrar un funcionario).
* Servicios públicos: Es la actividad desarrolada por el estado para la satifaccion de
necesidades de la población, reguladas por normas del derecho publico, aunque hoy en
dia estos servicios pueden ser prestados a traves de conceciones otorgadas por el estado.
Critica: no se puede utilizar el término servicios públicos, porque no sabemos que
significa científicamente ya que su concepto es discutido y esta en crisis. La
administración no solo realiza servicios públicos, sino también comprende otras
cuestiones como la del poder de policía.
* Criterio del contenido del acto: (Duguit): se dividen los actos del Estado en:
Actos condición (administrativo): es la condición necesaria para que a un sujeto
particular se le aplique un status que esta previsto con anterioridad o sea un acto
regla. Es un acto concreto que no crea un sistema jurídico, sino que solo hace
aplicable uno que ya existe.(por ejem: nombramiento de un funcionario publico)
Acto regla (legislativo): establece un estatus objetivo, impersonal, intemporal y
abstracto (ejem: una ley)
Acto subjetivo: es concreto, se refiere a la persona o personas determinadas. Crea
para las partes intervinientes (sujetos) concretamente vinculadas, el sistema
jurídico que habrá de regirlos. (por ejem: el contrato: crea una regulación que es
ley entre las partes). Es administrativo.
Acto jurisdiccional: declara con fuerza de verdad legal quien tiene razón en un
conflicto de intereses, típicamente es el acto judicial. es el acto por el cual el
Estado resuelve un conflicto de intereses con autoridad de cosa juzgada (por ejem:
sentencia del PJ). es un acto jurisdiccional.
Acto regla: es la ley pero tmb son los reglamentos de un club. También en función
administrativa por ejem: reglamento ejecutivo.
Acto condición, es claro esta, el que realiza la administración para designar un
funcionario, pero también es el que realiza el juez para otorgar una carta de ciudadanía,
por lo tanto no siempre es administrativo.
Acto subjetivo, es el contrato publico pero tmb lo son los contratos sometidos a normas
de derecho privado, laboral, etc. No todos los contratos son administrativos, también
pueden ser de derecho privado cuando el Estado se relaciona con particulares en interés
mediato del interés general.
Acto jurisdiccional, el declara con fuerza de verdad legal quien tiene razon en un
conflicto de intereses, el acto judicial dictado por el juez, pero tmb puede ser de función
administrativa cuando resuelve un recurso de revocatoria.
Criterio de la actividad total del Estado: (Stein). La comunidad humana siendo
una personería debe tener:
o Absoluta consciencia de si misma, esto es su yo.
o Autodeterminación activa, es decir la voluntad
o una fuerza que realice en el mundo exterior los actos de su voluntad.
El estado es la más alta forma de la personalidad. Tiene una vida personal, que consiste
en su auto-determinación. Este compuesto por el territorio (cuerpo del Estado) y por el
pueblo (elemento de su vida psíquica). De esos dos factores surge la personalidad de la
comunidad, esto es el Estado. El estado es concebido como un organismo, que al igual
que la persona humana declara su voluntad y por otro lado, lleva esa voluntad a la
práctica, actúa todo lo que va llevar a la práctica, la voluntad general, declarada, es
administración.
Critica: Existen otras actividades que no son administración dentro del estado: ej.
Jurisdiccionales. La actividad de la administración no siempre es actividad concreta sino
que también puede ser abstracta: ej. El dictado de los reglamentos. La doctrina de
STEIN solo nos sirve para establecer que es el derecho Administrativo
Sentido formal(: es el tercero de los sentidos que se le puede dar a la voz
administración. La discrepancia de la doctrina es completa, puesto que: no hay
aceptación pacifica de que pueda atribuirse a administración un sentido formal. Y entre
quienes lo admiten, no existe un criterio pacifico. Lo que se trata de establecer es si
cuando se habla de administración se hace referencia o no, a un sistema jurídico, a una
determinada manera de encuadrar normativamente una relación. Precisamente la noción
formal lo que pretende es lograr un concepto claro de esta materia. hace referencia a la
manera como el sistema jurídico regula la organización de ciertas personas y la manera
de realizar determinadas actividades. No tiene en cuenta la actividad o el sujeto en
concreto, sino a la norma. hay subsistemas jurídicos (penal, laboral, admin, etc). Pero
todos integran un mismo sistema que es el derecho positivo. Existen diversos criterios:
Formal subjetivo (Diez): este criterio aparece para la determinación de lo
administrativo con referencia al PE caracterizándolo desde un punto de vista
formal. Este principio exigía que el PJ no interviniese, para nada, en lo que era
realizado por los poderes legislativos y ejecutivo. establece que toda norma
administrativa es la dictada por el PE. Por estas causas esta teoría es aplicable a
los países como Francia y los demás de Europa continental, que tienen una
manera de organización del poder distinta a la nuestra.
Critica: el PJ y el PL, también pueden crear normas administrativas. No todas las
normas creadas por el PE son administrativas
Formal procedimental(Fraga): según esta teoría cuando se sigue un cierto
procedimiento para la formación de la norma, ella será administrativa. Por lo
tanto es el procedimiento lo que determina la naturaleza de la norma dictada. Es
posible que esto sea exacto en algún Estado donde haya una absoluta distinción
en los procedimientos y pureza para su aplicación, cosa seguramente difícil. En
nuestra legislación no puede ser aceptado porq esta (la legislación), admite,
como fruto final de similares procedimientos, a normas positivas de distintas
naturaleza, administrativas algunas y otras no.
Critica: no toda norma procedimental crea derecho administrativo, porque
mediante un mismo procedimiento se sancionan distintos tipos de normas. A demás
no será el procedimiento el que determine la naturaleza de la norma, sino que será la
naturaleza de la norma a sancionar la que determine el procedimiento a seguir.
Exorbitancia o normativo: afirma que lo que va a caracterizar a una norma
administrativa es la manera de cómo se prevé en ella el uso del poder, o de otras
prerrogativas públicas. Entonces, para verificar si una normas es administrativa
deberá determinarse si ella contempla la posibilidad de usar el poder y de que
manera por parte de quienes están encargados de aplicarla. Exorbitancia
significa salir de la orbita del derecho común. Tiene dos características:
legitimidad y ejecutoriedad
Critica: No constituye la unica forma de manifestación del poder publico, cuyo esta
previsto en la norma administrativa.
Merkel: esta doctrina puede dividirse en dos partes:
La primera distingue las normas por la vigencia, primacía o ubicación
que ellas tienen dentro del orden jurídico. 1) constitución (arriba).- 2)
normas (medio). 3).- actos de ejecución (abajo). La base mas amplia esta
arriba y obtiene su validez de la norma fundamental hipotética: es la
constitución, esta debe ser ejecutada y lo es mediante la legislación, esta
a su vez también debe ser ejecutada y lo es mediante nuevas situaciones
jurídicas que ella crea, estas ultimas son ejecutadas por normas de
contenido particular, que son las que constituyen la ejecución. La
ejecución es aplicación directa e inmediata de la legislación pero solo
mediata e indirecta de la constitución.
Distingue las normas ejecutivas recurriendo a un criterio subjetivo. Hay
dos normas ejecutivas: 1) la administrativa y 2) la jurisdiccional, ambas
ejecutan la ley mediante normas individuales. La ejecución es aplicación
directa e inmediata de la legislación, pero solo mediata e indirecta de la
constitución. Según Merkel lo que distingue administración de
jurisdicción es el órgano del cual emana una y otra norma. la jurisdicción
esta confiada a órganos coordinadamente organizados. La administración
es ejercida por órganos jerárquicamente organizados.
Así, se utilizan dos criterios para determinar cuando una norma es administrativa,
teniendo en cuenta el órgano por el cual emana la norma. Si emana de un órgano
integrante de una organización jerárquica, ella es administrativa y si es sancionada por
órganos que no tienen entre si relaciones de jerarquía, sino solo de coordinación, serán
normas jurisdiccionales.
Critica:
No es exacto que la administración (y mucho menos la jurisdicción), sea
solamente la que ejecute la legislación.
Los órganos jurisdiccionales ejercen en ciertos casos función administrativa, y la
administración ejerce función jurisdiccional.
Administración y ejecución:
El problema se da en si la función administrativa es solamente ejecutar las leyes.
La administración realiza, además de ejecutar leyes, funciones más amplias indefinibles,
que no le están otorgadas expresamente por la ley pero que nacen de sus competencias
(funciones discrecionales). Pero puede ser que solo se le de una competencia, la de
actuar dentro del orden jurídico.
Administración y constitución:
Existe un momento de constitución del “yo” del Estado, donde se fijan pautas básicas,
en materia de ejecución, legislación y judiciales. Administración significa llevar a cabo
lo que dispone o manda la constitución nacional.
Derecho Administrativo I
Bolilla 2
Derecho Administrativo I
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Derecho Administrativo I
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Formales:
Ferrara: sostiene que siempre que se hablo de personas se entablo una
confusión y nadie se dio cuenta que es un termino multivoco, del cual surgen
3 conceptos:
o Persona biológica: aquella que tiene rasgos de humanidad, pero
no son titulares de derecho y obligaciones
o Persona filosófica: aquella que tiene conciencia de su YO,
libertad, etc. Es decir, son racionales
o Persona jurídica: que sin embargo no son hombres. es un estatus
otorgado por el Estado.
Pasa revista a las doctrinas basadas en el interés y la voluntad. Dice que si para ser
persona seria necesaria la voluntad entonces lo dementes ni los borrachos serian
personas. La personalidad jurídica no se asienta ni en el interés ni en la voluntad, porque
su existencia no depende de estos, sino que depende del derecho, el cual determina
quien es persona, y por eso es formal. De esta forma le otorga protección al sujeto o
grupo de personas. En fin, hay persona cuando el ordenamiento jurídico otorga a algo
medios de protección jurídica para su interés. Las personas colectivas lo tienen en
algunas oportunidades, y el hombre (persona biológica), lo tiene siempre.
Derecho Administrativo I
Bolilla 5
La competencia:
Es el conjunto de atribuciones, potestades o facultades que tiene un órgano en relación
con los demás, lo cual surge de la constitución, leyes o reglamentos, se la otorga para
que realice los fines que tiene el sujeto u órgano.
Caracteres:
Improrrogable.
Inderogable
Intransferible
Obligatoria
Indivisible
Indelegable: salvo en las siguientes excepciones:
o Avocación: se da cuando el superior asume el ejercicio de una
competencia inicialmente conferida al inferior, porq se presume que el
superior sabe más que el inferior. Procede siempre salvo que este
expresamente prohibido: imposibilidad por competencia técnica y
cuando la constitución nacional le ha otorgado expresamente al órgano
inferior
o Delegación: es cuando el superior jerárquico encarga la resolución de un
asunto, que le compete, a un inferior, aumentando así la esfera de las
atribuciones de este. Siempre debe estar autorizada por ley. cuando es
general debe estar publicada (boletín oficial), y cuando es particular debe
ser notificada. La responsabilidad recae sobre el órgano superior.
o Sustitución: se transfiere el ejercicio de la competencia entre 2 sujetos
de la misma jerarquía o que se encuentran en diferentes grados
jerárquicos, pero dependen del mismo superior.
La jerarquía:
Supone una relación de supremacía y autoridad de un órgano sobre sus órganos
inferiores. Es el conjunto de órganos, armónicamente coordinados y organizados. La
administración se organiza jerárquicamente.
El superior tiene la suma de facultades y derechos para emitir órdenes.
El inferior tiene el deber de obediencia, de cumplir las órdenes que emite el superior.
Dentro de la organización jerárquica hay:
Líneas: unen a todos los funcionarios que sobre determinado territorio tienen
competencia respecto de una materia en particular (relación vertical)
Grados: es la posición ocupada por cada funcionario dentro de cada una de las
líneas, según la cantidad de competencia que tenga (relación horizontal)
Derecho Administrativo
Bolilla 6
Descentralización:
Es el instrumento del que se vale el órgano para realizar sus fines, es independiente del
ente central y por ende tiene personalidad jurídica propia.
La descentralización administrativa tiene lugar cuando el ordenamiento jurídico
confiere atribuciones administrativas, competencias públicas en forma regular y
permanente a entidades dotadas de personalidad jurídica que actúan en nombre y por
cuenta propia bajo el control del poder ejecutivo. Las entidades descentralizadas deben
ser autorizadas por ley.
3. Desconcentración:
Implica que el ente central, en base a una ley, transfiere en forma permanente parte de
su competencia a órganos que forman parte del mismo ente, pero ese órgano carece de
personalidad jurídica, ya que la desconcentración es simplemente a los efectos de
agilizar la actividad de la administración central (Por Ejemplo: Ministerios o
Subsecretarias).
La desconcentración puede darse dentro de la administración central o dentro de entes
descentralizados ya que en ambos casos estamos ante entes con personalidad jurídicas
propias. El ente central tiene tutela administrativa sobre los inferiores (Órganos
desconcentrados) Ej.: DGI, Administración general de Aduanas, etc.
Derecho Administrativo I
Bolilla 10:
La división de los sucesos en hechos y actos, tan importante en derecho civil, ha dado
lugar a divergencias en nuestra disciplina. Desde el punto de vista de la doctrina y la
legislación son posibles 3 posiciones:
Hay quienes admiten la clasificación en la misma forma con que ella aparece en
el CC, esto es concibiendo el hecho como genero y el acto como especie
Otros, mantienen igual terminología para el hecho y el acto, pero le dan distinto
significado: “hecho” lo que deriva de la naturaleza; “acto” lo realizado por el
hombre.
Finalmente hay quienes adoptan otra clasificación diferenciando entre hecho
objetivo y hecho subjetivo. Mientras las 2 clasificaciones anteriores atendían al
origen del acto, esta tercera tiene en cuenta sus consecuencias. Esta última teoría
no menciona al acto.
Según Revidatti, hay inconveniente en la última doctrina porque dice que a veces un
hecho puede generar consecuencias objetivas y subjetivas simultáneamente. No es así
cuando el hecho es de la naturaleza, pues en este caso solamente podrán generarse
consecuencias objetivas, ya que no hay una voluntad humana a la que se le puedan
imputar consecuencias subjetivas. El hecho humano, en cambio, puede generar
consecuencias objetivas y subjetivas simultáneamente (homicidio o incendio culposo o
doloso). Pero hay hechos humanos que solamente generan consecuencias subjetivas,
como los contratos.
Revidatti dice que hay 3 maneras de clasificar los acontecimientos que pueden producir
consecuencias jurídicas en el mundo. Estas consecuencias pueden ser de hechos
irrelevantes o de hechos relevantes. Los hechos relevantes son divididos por las
posiciones doctrinarias en hechos y actos. Para una de ellas el hecho es el género y el
acto la especie. Mientras que para otra se trata de géneros distintos y cotrapuestos. Y la
tercera forma no tomaba en cuenta el origen sino las consecuencias, a las que mide en
objetivas y subjetivas. Por nuestro lado, pensamos que la clásica distinción que adopta
el CC nos brinda un adecuado esquema para ubicar los hechos que debemos estudiar.
Por lo cual dividiremos a los hechos de la siguiente manera:
Relevantes e irrelevantes
Los relevantes, a su vez en :de la naturaleza y de las personas
Los personales: voluntarios e involuntarios
Los involuntarios en lícitos e ilícitos
Los lícitos entre los que tienen como fin inmediato producir consecuencias
jurídicas y los que no.
En fin, para revidatti, acto es un hecho relevante, voluntario, licito, que tiene
como fin generar consecuencias jurídicas.
Hechos irrelevantes:
Está supuesto en el ordenamiento jurídico, puesto que no todo lo que sucede importa
para las relaciones de derecho. Pero aunque el objeto principal de nuestro estudio es el
hecho relevante, para poder comprenderlo mejor es importante señalar la división entre
unos y otros. Por ejemplo la lluvia es, en principio, un acontecimiento jurídicamente
intrascendente, pero puede alcanzar trascendencias en ciertas circunstancias. En cuanto
a cuestiones civiles, el hecho irrelevante generalmente pierde todo interés. En sentido
clásico, debiera considerarse que hay hechos jurídicamente irrelevantes que son, sin
embargo, objeto de regulación por el Estado mediante un tipo especial de normas. Ese
conjunto de hechos son:
Los hechos de la naturaleza, que no trasciendan al orden jurídico.
Los hechos que los particulares realizan en su zona de reserva
Los hechos internos de la administración equiparables a los que realizan los
particulares en la zona de reserva.
3) Actos administrativos:
Otros elementos:
Legitimidad: conformidad de un acto con el ordenamiento jurídico (ejem. Jefe
de bomberos debe ordenar apagar un incendio)
Merito: oportunidad en que el acto se realiza, es meritorio si es emitido en la
oportunidad debida. Se dice q tiene merito cuando es digno de ser cumplido.
Para que sea meritoso debe combinarse con otros tres elementos: causa,
contenido y fin.
Revidatti: sostiene que no se puede hablar de legitimidad y merito como
elementos dependientes, porque pueden haber actos legítimos sin merito y
viceversa. Según la doctrina tradicional, el acto para ser legal debe reunir los
elementos de legitimidad mas merito. Pero la doctrina mas moderna, adoptada
por nosotros, incluye al merito como un elemento mas.
Fundamento:
Político: se le da la ejecutoriedad al funcionario público y este para satisfacer el
interés general hace ceder los inter particulares.
Presunción de legitimidad: situación que hace que en principio aparentemente el
acto es legal o legitimo. Se presume que es legitimo porque los funcionarios, a
veces se extralimitan en sus competencias
Sistemas de ejecutoriedad:
Ejecutoriedad propia: es aquella en que la administración esta autorizada a ejecutar por
su, utilizando incluso la fuerza publica; esta rige en todos los casos en que la
constitución o la ley no establezcan expresamente la necesidad de recurrir al auxilio
judicial.
Ejecutoriedad impropia: aquí, debe recurrirse al contralor previo de la justicia en
aquellos supuestos en los cuales la constitución o la ley lo manden. Lo único que hace el
PJ es revisar los caracteres extrínsecos de la orden.
Medios:
Directo: en este caso, la administración hace por si misma lo dispuesto en la
decisión; obliga al particular usando la fuerza a su disposición, o impone a aquel
en forma directa que lo haga.
Indirecto: la administración impone sanciones, gravámenes, para lograr que el
particular realice lo prescripto.
Derecho Administrativo I
Bolilla 11
Concepto: De acuerdo con la ley 19.459, los actos administrativos son regulares en
irregulares. Los irregulares son los que de acuerdo con el Art 14, están gravemente
viciados y su nulidad es absoluta e insanable. Existen actos que por tener un vicio leve
le consideran anulable y dentro del concepto del Art 18 de la ley antes mencionada. La
teoría acerca de las nulidades del acto administrativo no es pacifica ya que existen las
siguientes teorías:
Existen dos doctrinas acerca de las nulidades del acto administrativo:
1.- Teoría bipartita: Acepta la existencia de dos clases de nulidades, la absoluta y la
relativa.
2.- Teoría tripartita: Reconoce tres especies de actos viciados: el acto de nulidad
absoluta, el acto de nulidad relativa y el acto jurídicamente inexistente, sosteniéndose
que no existen tales actos que por su propia denominación no son nada.
La ley 19.549 reconoce la existencia del acto nulo de nulidad absoluta e insanable
(Art.14) del acto anulable (Art.15) y de la vía de hecho (comportamiento que importan
vías de hecho administrativas lesivas de un derecho o garantía constitucional, Ej. Poner
en ejecución un acto estando pendiente algún recurso administrativo de los que
impliquen la suspensión de los efectos ejecutorios de aquel o que habiendose resuelto,
no hubiese sido notificado). Como se ve, la ley toma en cuenta las dos situaciones: el
comportamiento y la ejecución del acto, ambas actividades materiales. Además, los
actos juridicamentes inexistentes como declaraciones de voluntad groseramente viciadas
tiene caracteres juridicos que los diferencian de los actos de nulidad absoluta.
Por todo lo visto, mantenemos la tesis tripartita, y reconocemos tres especies de actos
viciados: el acto de nulidad absoluta, el acto de nulidad relativa y el acto
jurídicamente inexistente, a su vez, las nulidades serán manifiestas o no.
Nulidad absoluta y relativa: los actos de nulidad absoluta son los que van en contra el
orden publico y la buenas costumbres. Los actos de nulidad relativa son aquellos que
afectan intereses particulares. En el derecho administrativo dado que los actos gozan de
una presuncion de legitimidad, nunca podran ser declarados nulo de oficio sino previa
una investigación de hecho y a petición de parte, salvo los que tengan vicio de
ilegalidad manifiesta. El particular no puede pedir la nulidad del acto sino esta
legitimado, es decir, solamente en los casos en que el acto lo haya afectado en sus
derechos subjetivos o intereses legitimos, sea la nulidad absoluta o relativa. La
administración siempre puede pedir la nulidad de sus propios actos ante la justicia,
algunos actos de nulidad relativa (anulables) pueden ser saneados del vicio del que
adolecen mediante ratificacion o confirmación (Art 19), mientras que los actos nulos no
pueden sanearse (Art14).
2.- Vicios en el objeto: si el acto tuviera un objeto que no fuere cierto o se tratara de
actos que no fueran física y jurídicamente posible, el acto seria nulo de nulidad absoluta,
ya que se habría violado el derecho positivo que así lo establece, afectando el orden
jurídico administrativo.
3.- Vicios en la causa: Si los hechos invocados para dictar el acto no existieran o fueran
falsos o el derecho invocado tampoco existiera el acto seria nulo de nulidad absoluta. Si
la administración hubiera efectuado 1 errónea apreciación de los hechos que forman la
causa del acto, el acto seria anulable de nulidad relativa.
4.- Vicios en la forma: (Procedimiento y Eficacia).
A). Vicios del Procedimiento: si en la formación del acto no se observan las reglas de
procedimiento, es decir, si el vicio es leve, el acto será afectado de nulidad relativa y
podrá sanearse, si el vicio es grave, el acto será nulo de nulidad absoluta y no podrá
sanearse.
B). Vicios en la exteriorización del acto: la falta absoluta de forma exigida por la ley
produce la nulidad absoluta del mismo, mientras que la irregularidad en su emisión
produce 1 nulidad susceptible de saneamiento.
C. Vicios en la comunicación: (eficacia del acto) La publicación se refiere a actos de
contenido general: la notificación se refiere a actos de contenido particular. La
ejecución del acto no notificado importa vías de hecho por presente de la
administración. (Art.9- ley 19549).
5.- Vicios en la motivación: el acto administrativo debe ser motivado, si el acto esta
fundado en elementos falsos, es arbitrario y por ello, nulo, como también los actos
ilógicamente motivados o la omisión de motivación, etc.
6.- Vicios en el Fin: el organismo administrativo que dicta el acto, debe observar el fin
querido por el legislador. El acto que reúne todos los elementos pero que se ha dictado
con 1 fin distinto al previsto, es un acto viciado y ese vicio es de desviación de poder,
siendo el acto con este tipo de vicio nulo, de nulidad absoluta. Son supuestos de
desviación de poder: que el funcionario actue con una finalidad penal, que los actos
sean realizados con el objeto de benefiaciar a terceros, los supuestos en que el fin
perseguido sea de interes general, pero distinto al fin preciso que la ley asigna al acto.
8.- Vicios en las Cláusulas Accesorias: (condición, modo, término) Para que la
invalidez de la cláusula accesoria o accidental no importe la nulidad del acto principal,
deben concurrir 2 condiciones: se exige que esas cláusulas sean separables y que no
afecten la esencia del acto emitido.
11.- Vicios por Irrazonabilidad: Sabemos que el acto administrativo debe ser legal y
razonable, calidades que deben existir en cada uno de los elementos de acto, existiendo
una razonabilidad de selección y otra de ponderación. El acto administrativo puede ser
legal e irrazonable o legal y razonable.
Negativas:
Afirman que lo que existe o utiliza la administración son contratos de derecho
privado.
Otros dicen que no son contratos, sino otras cosas o institutos que están dentro
del derecho publico :
o Sostienen que son solo actos de la administración y no contratos, por que
necesitan del consentimiento del interesado para que cumplan su
objetivo.
o El contrato postula la igualdad de las partes y es evidente que la igualdad
de las partes y es evidente que la administración o el estado actúan con
prerrogativa, según la doctrina formal de la exorbitancia, que hace que el
estado este en superioridad ante el particular y así no hay igualdad.
o Los contratos por sus características, son inmutables y sus reglas son
fijas, y así no cabria la figura del contrato por que el estado puede
modificar las pautas del contrato.
o El contrato por su característica general tiene efecto entre las partes y en
esta relación, se extiende a un tercero
o También es característica del contrato, la autonomía de la voluntad que
permite discutir las pautas del contrato por cada una de las partes y la
administración por tener facultades regladas no puede discutir.
o Siempre tienen relación con los bienes de dominio publico y estos bienes
están fuera del comercio justamente por estos se da un contrato
administrativo y no civil.
Afirmativas
Existe un instituto regla jurídica que esta destinado a reglar derechos, y se
sostiene que hay convenciones (acuerdo entre 2 personas para generar una
obligación o resolver la existente), conde dentro de ellas esta el contrato, y
dentro del contrato hay contratos civiles, comerciales, administrativos, etc. El
instituto del contrato, cuando atraviesa el ámbito o se mueve en derecho civil,
comercial, laboral, administrativo, etc. Va a tener características particulares,
pero va a seguir siendo contrato. Para todos los que dicen que tiene que haber
igualdad entre las partes, va a regir como característica el derecho civil; en el
contrato laboral existe el contrato de trabajo que resguarda al obrero.
Contrato:
Concepto:
Institución que tiene características particulares según el subsistema jurídico en
que se encuentre. Comprende contratos privados y públicos.
Especie de convención que tiene por objeto establecer o disolver una obligación
Burkaits: no basta con el acuerdo de voluntades, sino que estas deben ser
opuestas para producir efectos jurídicos.
Clasificación:
Por su naturaleza:
o Administración publica: por medio de la cual se pueden conferir
derechos y establecer obligaciones al cocontratante (por ejemplo en la
concesión) y también establecer derechos y obligaciones a su vez para
terceros (por ejemplo usuarios). Pueden afectar la satisfacción de la
necesidad general en cuanto a los bienes de dominio publico por un
contrato de concesión, por ejemplo de uso. Colocan al cocontratante en
situación de subordinación jurídica respecto al Estado – administración
o Por disposición de ley: tiene por objeto un fin público que no es
inmediato, sino solo mediato, por ejemplo empréstitos. Se encuentran
regulados concreta y detalladamente por ley. Por ejemplo contrato de
obra publica
Unidad 13
Procedimientos en la contratación:
Los contratos tienen procesos tales como la ideación o determinación para contratar.
Hay diversas formas de selección para ver con quien se va a contratar (medios del modo
de selección del contratista).
El principio general es que la administración, o el facultado para contratar, tiene la
libertad en principio de elegir con quien contratar, por el principio de que el jefe de la
administración es el encargado de la administración.
Puede ser limitado por vías de la ley de contabilidad que tiene cada provincia. En estas
leyes se encuentra un régimen de contratación en base a lo que establece la ley de
administración financiera nacional 24156.
Los limites del ejecutivo para contratar: son límites del tipo económico, como por
ejemplo la licitación pública, la privada, contratación directa, con concurso de precios,
etc.
Licitación restringida:
Es un procedimiento de excepción donde el número de oferentes es limitado. La
administración limita discrecionalmente (porque así lo autoriza la norma) la lista de los
candidatos que se admiten para ser propuestas. Una vez establecida la lista, el
procedimiento es igual al de la licitación pública.
La diferencia esencial es que se admite, en forma limitada, a los licitantes u oferentes, y
que la administración autoriza o invita a los proponentes.
Se da únicamente cuando el valor estimado no exceda determinado monto (licitación
pública desierta, ofertas inadmisibles, o circunstancias imprevistas que requieran una
capacidad técnica o científica determinada)
Licitación privada:
Es el procedimiento en el que intervienen personas que son invitadas por la
administración en forma expresa. Es decir, que en la administración central hay un
registro de proveedores y constructores en el cual se anotan los que quieren contratar
con la administración. De ese dictado, la administración elige previamente a quienes,
por su condición económica, oferta, etc., preselecciona para contratar, que por
circunstancias técnicas, idoneidad, cualidades, etc., están en igualdad de condiciones.
Para considerar la mejor oferta, se tienen en cuenta las garantías que ofrecen, el plazo
para construir la obra, antecedentes, etc.
Generalmente existe la obligación de que existan más de 6 oferentes. Se procede por
este sistema cuando el monto no justifica, o sea no supera el monto del régimen de
contratación, también cuando fracasa la licitación pública, por falta de oferentes, por
precio inconveniente, etc.
Contratación directa:
Procedimiento por el cual la administración elige, en forma directa, con quien va a
contratar sin la concurrencia de oferentes. Se caracteriza por ser de monto bajo. Es una
facultad renunciable de la administración, es decir que la administración esta facultada
para ejercer esa facultad directa, pudiendo hacer una licitación publica o privada. Es una
competencia de elección libre. Hay regimenes que establecen una cotización de precios
previa, aunque tenga la facultad directa para contratar. También se puede rechazar en un
concurso de precios cuando el precio sea inconveniente.
Remate publico:
Procedimiento que opera para compra y venta de bienes en remate publico, sin
limitación de concurrencia y al mejor postor. Se da cuando la administración quiere
vender bienes de rezago (aquellos que no se utilizan más), pero que están amortizados, y
si se los arregla sale más caro. También cuando la administración quiere comprar cosas,
puede hacerlo por remate público, pero tiene establecido un precio mínimo y uno
máximo. La adjudicación se produce en el acto mismo
Concurso:
Es el procedimiento de selecciones donde se va a determinar la mayor capacidad
técnica, científica, cultural, artística, etc. De una persona. Se puede dar por: oposición,
oposición y antecedentes, o por antecedentes.
Por antecedentes es cuando se invita al postulante a presentar su currículum para
acreditar la idoneidad para el cargo.
Por oposición es cuando se realiza por comparación entre oponentes, y se elige al más
idóneo
Los concursos pueden ser abiertos o cerrados: en el abierto cualquier persona puede
participar, el cerrado es lo opuesto.
Sanciones:
Es la facultad que tiene la administración para que el cocontratista cumpla con sus
obligaciones. Pueden ser:
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones, multas, etc.
Coercitivas: sustitución del contratista por incumplimiento del ritmo de trabajo
Decisorias: cuando hay culpa por parte del cocontratante que termina con la
ruptura del contrato
Correctivas: apercibimiento verbal o escrito
o Suspensión: cese de la labor y del pago de deberes por los días que dura
la suspensión
Medidas depurativas: tiende a la ruptura de la relación contractual entre el
Estado y el funcionario público. Destitución y exoneración (lleva la prohibición
de reingreso)
Obligaciones de la administración:
Entregar los elementos cuando el contrato lo disponga, en el lugar
correspondiente, por medio de un replanteo de obra.
Dar las indicaciones necesarias cuando el representante técnico o cocontratante
lo solicite. Deber de expedirse
Debe prestar el auxilio de la fuerza publica cuado fuera necesario
Pagar lo convenido y recibir lo convenido
Teoría de la imprevisión:
Se da cuando la utilidad acordada al celebrarse el contrato no se produce en razón de
circunstancias ajenas a la voluntad de las partes, por acontecimientos extraordinarios,
imprevistos e imprevisibles, que tornan excesivamente más oneroso el cumplimiento de
las obligaciones del cocontratante. Es una situación de tipo económica, se vuelve más
oneroso.
Lo que debe hacer la administración es respetar las tarifas o el precio pactado en el
contrato. La administración debe indemnizar al cocontratante por las perdidas sufridas,
y para asegurar las ganancias que tenia prevista en el contrato de tracto sucesivo. La
idea es que estos contratos se cumplan para la satisfacción del interés general. Se debe
reactualizar los precios, porque no se beneficia teniendo que llamar nuevamente a
licitación
Bolilla 14
Función publica
Es toda actividad ejercida por un órgano para la realización de un determinado fin.
Como esta referida a los órganos del Estado, la función es pública o estatal
Funcionario publico:
Es la persona que deberá accionar y dinamizar las finalidades de la administración
publica para la implementación de las políticas generales y especificas que fijen y
decidan los organismos y autoridades superiores de la administración publica provincial
dentro del marco de las normas legales vigentes que regulan la función de la
administración publica
Según Diez, es todo aquel que presta una actividad remunerada en organismos
del Estado en virtud de nombramiento emanado de autoridad competente.
Condiciones:
o Actividad remunerada: quedan excluidas las actividades ad honorem
o Que esa actividad se realice en un organismo del Estado
o Nombramiento o elección por autoridad competente
Doctrina nacional y foránea: funcionario público es aquel que tiene derecho
de mando, de iniciativa y decisión, y que ocupa los grados mas elevados de la
jerarquía. Empleado publico es aquel que atiende a la producción y ejecución de
las decisiones emanadas de una autoridad superior, se encuentra en los grados
mas bajos de la escala jerárquica
Constitución nacional: la expresión empleado no se contrae exclusivamente al
órgano administrativo
Código civil: se emplea funcionario o empleado público de la misma manera.
Código penal: para este, empleado o funcionario público es todo aquel que
participa accidental o permanentemente del ejercicio de las funciones públicas.
Ley 22140: funcionario publico es todo aquel que, en virtud de un acto
administrativo emanado de autoridad competente, presta un servicio remunerado
en dependencia del PE nacional, e inclusive de entidades jurídicas
descentralizadas
Clasificaciones de funcionarios:
De planta
Permanente: es el que ingreso luego de cierto lapso, tiene estabilidad en su cargo
y solo puede ser destituido por cuestiones importantes, o cuando se jubila
Contratado
De gabinete: no tiene estabilidad. Se da por un plazo determinado y sobre una
persona determinada
Unidad 15
Acceso a la función publica según la constitución nacional:
Requisitos:
Idoneidad: aptitud que debe tener un funcionario publico para acceder a la
función publica
Ciudadanía: la CN establece que todos los habitantes son admisibles en los
empleos públicos, sin otra condición que la idoneidad. Sin embargo, para los
cargos de presidente o vicepresidente de la nación, se requiere haber nacido en
territorio o ser hijo de nativos. Salvo excepción de extranjeros con fundamentos
Edad: a partir de cuando tiene capacidad civil (18 años), y excepcionalmente con
autorización de los padres, hasta el momento en que sea edad suficiente para
jubilarse. Hay que señalar 2 limites: el limite mínimo tiene en cuenta la
capacidad para desempeñar la función publica, y el limite máximo tiende a
evitar que determinadas personas, privadas de vigor, lleguen a cargos públicos
Aptitud física: en realidad, esta condición depende según la función publica que
se desempeñe
Moralidad: se refiere a la buena conducta civil y moral que debe tener el
postulante y es apreciada discrecionalmente por la administración, tanto en la
administración como en la vida privada. No deben tener antecedentes penales.
Se prohíbe acceder a la función publica a condenados por delitos dolosos contra
la administración, al fallido o inhabilitado, y según la ley 22140, al que tenga
proceso penal pendiente que pueda dar lugar a condena por delito doloso contra
la administración.
Sexo: no constituye requisito de idoneidad, pero hay para ciertos cargos que si es
condición necesaria
Religión: no es requisito de idoneidad, ya que la constitución solo establece el
sostenimiento del culto católico
Aptitud técnica: es el requisito esencial, ya que casi todas las funciones públicas
lo requieren. Será determinado según la función publica, que se apreciara por el
procedimiento del concurso
Ideas políticas: no constituye ningún impedimento ni requisito de idoneidad
Formas de ingreso:
El personal de la administración ingresa por la designación que efectúa la autoridad
competente. La designación puede realizarse por:
Nombramiento: manifestación de una sola voluntad. Este puede ser:
o Discrecional: cuando existe libertad completa en la designación
o Condicionado: cuando la designación puede subordinarse a ciertas
formalidades. Por ejemplo concurso: para ingresar se necesita acreditar la
idoneidad y el concurso es el procedimiento mas corriente. El concurso
se realiza mediante ciertos procedimientos que integran diferentes actos
y hechos.
o Reservado: cuando la designación debe hacerse entre determinadas
personas que ya han prestado servicios al Estado.
Elección: manifestación de varias voluntades. La designación esta disciplinada
por normas especiales.
Sorteo: es ajeno a la voluntad humana. La designación puede estar limitada a las
personas elegidas por el cuerpo colegiado
Unidad 16:
Faltas
Es el acto u omisiones del funcionario, intencional o culposo, que viola los deberes a su
cargo
Clases de faltas:
Leves, graves o gravísimas, según la intensidad de la afectación
Sanciones:
Es un castigo moral o material que resulta exclusivamente al orden profesional dentro
del ámbito de su gestión, y debe aplicarse a los funcionarios en servicio
Extinción de la sanción:
Por revocación:
Por nulidad: por ejemplo cuando ilegítimamente aplicada, el órgano que lo
aplicó no es competente
Por condonación: cuando el acto no es regular
Por prescripción: la administración, transcurrido cierto lapso de tiempo sin que
haya aplicado la sanción, no lo puede hacer mas, ya que prescribe la acción, pero
la acción no prescribe cuando el delito sea penal. Es cuando la sanción esta
declarada, y por cualquier circunstancia no es aplicada, es decir que el acto
administrativo sancionatorio tiene que estar firme y consentido; le falta la
ejecutoriedad
Clases de pruebas:
Testimoniales:
Periciales
Instrumentales o documentales
Inspecciones oculares
La declaración del imputado es un medio de prueba que debe ser acreditado por otro
medio de prueba para que ayude al esclarecimiento de la verdad. No es un medio de
prueba, sino de defensa en valor de la verdad real o material
Responsabilidad política:
Cabe al gobernador y los funcionarios:
Responsabilidad civil:
Cuando el funcionario causa un daño a un patrimonio, tiene responsabilidad por los
daños que cause a terceros, a la propia administración, y al Estado. Las reglas que se
aplican son las del CC. El Art. 1109 se utiliza para todos, y el 1112 solo para
funcionarios públicos.
Sanciones penales:
Pueden ser privativas de libertad
Multas
Inhabilitación (absoluta o especial)
absolutas: para ocupar cargos públicos
especiales: solo determinado cargo
Unidad 17
Servicios públicos:
Según Diez, servicio público es la prestación que efectúa la administración, en forma
directa o indirecta, para satisfacer una necesidad de interés general.
Diversos criterios:
subjetivo: es la posición tradicional que se refiere a la persona que presta el
servicio:
o Duguit: dice que servicio público es toda actividad que presta el Estado
para el desarrollo social, que deben asegurarla y regularla los
gobernantes. Critica: no toda actividad que realiza el Estado es servicio
publico, además existe inconveniente en identificar claramente al
servicio publico
o Jezz: dice que servicio público es toda actividad de la administración. Su
doctrina es francesa y por lo tanto interpretada como actividad del PE,
pero comprende también cuando es realizada como administrativa
o Hauriou: no es toda la actividad del Estado, ni toda la actividad de la
administración, sin solamente parte de esta, que consiste en un servicio
técnico prestado al publico de manera regular y continua para la
satisfacción de necesidades publicas y la organización publica. Critica:
no siempre es organización publica lo que presta un servicio publico
Objetivo: es aquella actividad tan sustancial para la comunidad que si se dejara
de prestar generaría el caos, por ejemplo atención hospitalaria. Critica:
definición muy amplia
Formal: no apunta a quien presta el servicio, es decir no le interesa el sujeto, ni
si satisface un interés o no general, sino que cuando una actividad se considera
importante para la comunidad, el legislador, por propia decisión, puede
calificarla de tal manera, es decir como servicio publico por una norma jurídica,
que impone al prestador la obligación de prestarla con regularidad y continuidad
Caracteres:
Continuidad: el servicio público no debe paralizarse ni interrumpirse, ya que se
lo realiza a favor de la comunidad. Si se paraliza o interrumpe, el concesionario
debe ser sancionado
Regularidad: implica que se debe prestar conforme a las normas jurídicas que
rigen las prestaciones
Igualdad: debe prestarse en ciertas condiciones que no impliquen discriminación
extrajurídica a los particulares, aunque pueden existir categorías para aquellos
que están en diferentes condiciones y que tienen mayores costos
Generalidad: debe extender la prestación a todos los habitantes. No puede haber
discriminación a un usuario que esta en condiciones.
Obligatoriedad: pesa una obligación para quien debe prestar un servicio, y la
falta de cumplimiento genera la sanción disciplinaria
Gratuidad: no quiere decir que no se pague, sino que el servicio prestado por el
Estado no debe tener fines de lucro. La tarifa solo debe cubrir el mantenimiento
del servicio y las mejoras tecnológicas
Sistema de prestación:
Pueden ser prestados:
por la administración:
o en forma directa: ya sea por la administración centralizada, o por
entidades descentralizadas.
Asociación publica-privada: la administración puede solicitar la
participación de personas privadas asociadas con el Estado para
que participe económicamente, y se establecen las pautas de
contribución y retribución
o En forma indirecta:
Por concesión: el Estado concede al particular el goce de un
derecho que antes no tenia
Por licencia: es la habilitación, o sea levantar los impedimentos
que tiene un particular para ejercer un derecho, por ejemplo
licencia de conducir.
Por cooperativa: por ejemplo telefónicas
Por los particulares: son servicios públicos impropios: los particulares son
controlados por la administración pública, por ej. La farmacia, remises, etc.
Mixto: es la asociación entre el Estado y los particulares, es decir, capital
publico y privado
Hay casos en que el servicio directo por parte de la administración, se puede convertir
en un servicio monopolizado.
La prestación indirecta tiene como ventaja que el servicio de prestación privada tiende a
mejorar su calidad y su precio por la competencia.
La ventaja de la concesión es que el Estado deja de tener responsabilidad, pero a la vez
tiene el control sobre el concesionario.
Unidad 18:
Obra publica:
Es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial (derecho) que es el resultado de un
trabajo público realizado por una persona publica Estatal con el propósito de obtener en
forma indirecta e inmediata, el logro de la satisfacción de intereses públicos
Regimenes para la construcción de la obra publica:
Por la administración: en forma directa, por ejemplo vialidad, caminos, etc.
Por vía indirecta: con la colaboración de terceros:
o Contrato de obra publica: se da cuando la administración contrata con
alguien para que realice una obra publica, y el Estado le paga
o Contrato de concesión de obra pública: el Estado contrata a quien va a
ser el concesionario que construye la obra, y que se “queda con ella”
(porque es propiedad del Estado). Presta un servicio con ella cobrando
tarifas para recuperar lo que costo la obra, los gastos del funcionamiento,
y las ganancias razonables, por ejemplo peaje.
o Contrato de concesión de servicio público: se da cuando el Estado, por
ejemplo, construye las paradas de colectivo. Cuando se concede a una
empresa privada la concesión de colectivos, se le puede exigir que
construya paradas o baños.
Procedimiento preparatorio:
Requisito del contratista:
Debe estar inscripto en el registro de constructores de obra publica, que se
llevara en forma actualizada con todos los datos de la empresa
Debe tener los aportes al día
Realización de la contratación:
La administración declara su voluntad para realizar la obra publica
Se efectúan, en base a la necesidad, los diseños de la obra
Se redactan los pliegos de condiciones, es decir las características de la obra.
Los pliegos son generales, especiales, particulares, o según especificación
técnica. Las condiciones generales son para que conozca el régimen jurídico
vigente por el que se rige la contratación
Presupuesto de inversión y recurso, o sea cuando cuesta la obra
Se publica el llamado a licitación en el boletín oficial, diarios, etc.
Se ponen los pliegos a disposición de los futuros oferentes
Luego de establecer quien es el licitante, se le adjudica la obra.
Deposito de garantía:
Cuando se presentan las ofertas, se presenta un sobre con la garantía exigida por la
administración, por ejemplo la garantía del mantenimiento de la oferta que
generalmente consiste en el 1% del valor oficial de la obra. Tiene por objeto el
mantenimiento de la oferta durante el tiempo que la administración resuelve cual es la
mas conveniente, estableciendo a su vez el plazo de dicho mantenimiento.
También se garantiza que el contrato se va a realizar cuando se adjudique.
En caso de que el oferente retire la oferta, pierde el monto a favor de la administración
¿Cómo lo posibilita la administración? En efectivo, pagares, títulos públicos, cheques.
Seguro de caución:
Se presta por vía de un contrato de seguro en el caso que el cocontratante sustituye el
depósito acordando con una empresa de seguro que ante el incumplimiento del oferente
o cocontratante, responda este.
Fondo de reparo:
A las obras importantes, la administración no las paga de una vez, sino según su avance,
por partes. Se va mecanizando por medio de certificados de obra pública, que en cada
uno se va descontando el porcentaje del total, y lo reserva la administración como un
fondo de reparo. En caso de que el cocontratante incumpla partes, la administración
tiene la facultad de disponer de ese fondo.
Es decir, que el importe de cada certificado parcial no se paga integro; de ese importe se
descuenta un tanto por ciento hasta integrar una cantidad determinada, denominada
fondo de reparo que sirve para garantizar al Estado el valor de las deficiencias en que
hubiese incurrido el cocontratante en la ejecución de la obra; las deficiencias se aprecian
con la entrega del trabajo.
Clases:
Parciales: son los que otorga la administración a medida que avanza la obra, son
provisionales en relación al total de la obra, aunque son definitivos con respecto
de si mismos. Son provisionales para que el empresario al final de la obra pueda
cobrar los intereses que no se cobro durante ella.
Total: se paga al final de la obra
Reajuste o variación de costos: el cocontratante debe acreditar frente a la
administración, que los insumos sufrieron un incremento en sus precios
Intereses: se da cuando la administración paga después de la fecha convenida,
debiendo pagar la mora y se certifica cuantos intereses se han devengado en
dicha demora
Acopio de materiales: el empresario compra todos los materiales
anticipadamente, y la administración le expide un certificado de acopio de
materiales, los cuales serán pagados al final de la obra. Si el contratista no
cumple con el contrato, la administración se queda con los materiales,
contratando un nuevo empresario, únicamente pagándole el acopio a la 1º
empresa.
De demasía: se da en las obras grandes, ya que es difícil establecer cuantos
insumos lleva la obra. A medida que se va construyendo, el empresario se da
cuenta de que hay cosas que no estaban calculadas, por lo cual expide una orden
de trabajo para realizarlas, es decir es un trabajo que se hace de mas, de modo
que la administración ordena un trabajo adicional que no esta previsto en los
pliegos.
De economía de obra: cuando la administración excepcionalmente determina
que se deben hacer menos obras que las previstas por los pliegos
Recepción de obra:
Es un derecho del cocontratista que implica la conformidad de la administración con la
obra realizada. Puede ser provisional o definitiva. Y entre estas transcurre el plazo de
garantía de la construcción.
Provisional: da comienzo al plazo de garantía, y transcurrido este, pasa a ser
definitivo. Es una comprobación contradictoria, ya que asisten a ella el director
de la obra en representación de la administración, y el representante del
contratista. Es un acto donde se realiza la documentación expresa de la
recepción. Es provisional porque esta sujeta a prueba durante un lapso
establecido por el cual el cocontratante sigue siendo responsable, y asume el
riesgo que la misma pueda causar.
Definitiva: marca el fin del plazo de garantía. Se comprueba el buen
funcionamiento y se hace la recepción definitiva. Se labra, también, un acta
entre ambos representantes. Se devuelve la fianza de garantía de cumplimiento
del contrato y se transfieren los riesgos a la administración, salvo ruina total o
parcial.
Contrato de suministro:
Es aquel por el cual la administración obtiene la provisión de cosas muebles mediante el
pago en dinero. Es un contrato administrativo de compra venta, en el cual la
administración actúa con potestades para la satisfacción del interés publico, y por la
existencia de cláusulas exorbitantes que ponen al cocontratante en condición de
subordinación. Es una obligación de dar
Modo de selección
En general rige el principio de libre selección, salvo que exista norma jurídica limitante
al respecto. Las limitaciones pueden ser: por el régimen financiero nacional o
provincial; o por el reglamento de contrataciones. En general, todos los regimenes
establecen como modalidad la licitación publica, privada, restringida, por contratación
directa, etc.
Unidad 19
Naturaleza jurídica:
Diversas teorías: son las teorías de la bolilla 12, pero además se agrega la doctrina del
acto mixto
Teorías: Diversas soluciones de derecho publico y derecho privado.
Negativas:
Afirman que lo que existe o utiliza la administración son contratos de derecho
privado.
Otros dicen que no son contratos, sino otras cosas o institutos que están dentro
del derecho publico :
o Sostienen que son solo actos de la administración y no contratos, por que
necesitan del consentimiento del interesado para que cumplan su
objetivo.
o El contrato postula la igualdad de las partes y es evidente que la igualdad
de las partes y es evidente que la administración o el estado actúan con
prerrogativa, según la doctrina formal de la exorbitancia, que hace que el
estado este en superioridad ante el particular y así no hay igualdad.
o Los contratos por sus características, son inmutables y sus reglas son
fijas, y así no cabria la figura del contrato por que el estado puede
modificar las pautas del contrato.
o El contrato por su característica general tiene efecto entre las partes y en
esta relación, se extiende a un tercero
o También es característica del contrato, la autonomía de la voluntad que
permite discutir las pautas del contrato por cada una de las partes y la
administración por tener facultades regladas no puede discutir.
o Siempre tienen relación con los bienes de dominio publico y estos bienes
están fuera del comercio justamente por estos se da un contrato
administrativo y no civil.
Afirmativas
Existe un instituto regla jurídica que esta destinado a reglar derechos, y se
sostiene que hay convenciones (acuerdo entre 2 personas para generar una
obligación o resolver la existente), conde dentro de ellas esta el contrato, y
dentro del contrato hay contratos civiles, comerciales, administrativos, etc. El
instituto del contrato, cuando atraviesa el ámbito o se mueve en derecho civil,
comercial, laboral, administrativo, etc. Va a tener características particulares,
pero va a seguir siendo contrato. Para todos los que dicen que tiene que haber
igualdad entre las partes, va a regir como característica el derecho civil; en el
contrato laboral existe el contrato de trabajo que resguarda al obrero.
Derechos y deberes
Obligación del concesionario:
Prestar el servicio en forma regular y continua
Respetar la igualdad de los usuarios
Respetar las modificaciones que la administración haga al contrato siempre que
se mantenga la ecuación económica y financiera
Adecuar el servicio a las nuevas necesidades y tecnologías
Consentir el control técnico, comercial y financiero que pueda hacer la
administración
Admitir las sanciones por incumplimiento de sus obligaciones
No transferir en venta, permuta, etc. Ni hipotecar, ni constituir derechos reales
que puedan afectar el servicio o los bienes con los cuales se presta
Tarifas:
Es la remuneración que obtiene el concesionario por el servicio que presta.
Naturaleza jurídica
Es reglamentaria, no contractual. Es una regla del servicio que debe ser aprobada por la
administración pública. El concesionario no puede modificarlo unilateralmente
Caracteres:
Debe ser justa: ajustada a derecho
Razonable: equilibrio entre el costo del servicio y la ganancia del empresario
Debe ser cierta: fijada en su monto
Igualitaria: para aquellos que se encuentren en las mismas condiciones
Extinción de la concesión:
Normal: cumplimiento de plazo
Anormal:
o Caducidad: sanción por incumplimiento, falta grave del concesionario
o Rescate: revocación de la concesión por razones de conveniencia, merito
y oportunidad, cuando el interés publico lo exige. Se debe indemnizar
o Rescisión: acuerdo de partes, sin responsabilidad
o Renuncia: por parte del concesionario que no quiere continuar con la
ejecución. Debe ser aceptada por la administración
o Por quiebra o muerte del concesionario
Unidad 20
Dominio publico
Según Diez, es un conjunto de bienes de propiedad del Estado afectados por ley al uso
directo o indirecto de los habitantes.
El Estado se organiza para la satisfacción del interés general. Necesita de bienes para la
realización de la actividad y fines que persigue. El Estado tiene bienes de dominio
público y de dominio privado, los que se distinguen por la naturaleza que presentan.
Los bienes de dominio privado siguen las reglas del derecho privado, los de dominio
público, se rigen por el derecho público (régimen de la exorbitancia), y a través de estos
bienes busca la satisfacción del interés general.
Bienes:
Inmuebles: Art. 2340 CC:
Mares territoriales hasta la distancia que determina la legislación
Mares internos
Bahías
Puertos
Ríos, sus causes y demás aguas que corran por causes naturales y toda otra agua
que tenga o adquiera la aptitud para satisfacer el interés general,
comprendiéndose las aguas subterráneas
Playas de mar y riveras internas de los ríos
Los lagos navegables y sus lechos
Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en todo clase de ríos,
lagos, etc. Cuando ellas no pertenezcan a particulares
Las calles, plazas, caminos, canales, puentes o cualquier otra obra publica
construida para utilidad de la comunidad
Los documentos oficiales de los poderes del Estado
Las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos de interés científico
Afectación:
Es la declaración o el hecho que manifiesta la voluntad de la administración u órgano
competente, en virtud del cual un bien queda librado al uso público directa o
indirectamente
Régimen jurídico:
Análisis de los caracteres: el dominio publico esta sometido a un régimen jurídico
especial de derecho público caracterizado por su inalienabilidad e imprescriptibilidad.
Estos bienes tienen esta esfera de protección porque buscan la satisfacción del interés
general. Son inembargables, ya que no se pueden hipotecar, ni constituirse servidumbre
sobre ellos, etc.
Unidad 23
Clasificación:
Normal Anormal
Atiende a una causa de necesidad de Obedece a una necesidad urgente
bienes imperiosa y súbita
Se origina en una declaración legislativa La origina directamente la administración
de utilidad publica por acto administrativo
Se puede establecer judicialmente cuando Se establece por la administración, aunque
no exista acuerdo del expropiado tenga que utilizar la fuerza publica, porque
es una decisión ejecutoria
Se extiende temporalmente por 2 años Obedece a lo estrictamente necesario para
como máximo. El particular puede hacer resolver la necesidad que lo originó
una expropiación inversa si la
administración no cumple con el fin
Naturaleza jurídica: es la expropiación de Naturaleza jurídica: nace del ejercicio del
uso poder de policía. Es una mera restricción.
Se indemniza No se indemniza
Elementos:
o Inmueble de propiedad privada
o Perdida del uso y goce del bien por parte del propietario
o Se establece a favor de un particular o de la administración
o Se da por razones de utilidad publica o interés general
o Es por tiempo limitado
Clasificación:
o Reales: son derechos establecidos a favor de una propiedad sobre otra
propiedad, independientemente de su titular, ajena para utilidad de la
primera (por ej el derecho de paso)
o Personales: se constituye en utilidad de una persona determinada, sin que
dependa de un inmueble. En el derecho administrativo, las servidumbres
son personales porque se imponen para la satisfacción del interés general
Constitución:
o Por ley:
o Por acto administrativo fundado en ley
o Contrato con la administración
o Acto de liberalidad
Indemnización: se debe indemnizar porque afecta el ejercicio del derecho de
propiedad por razones de utilidad pública
Extinción:
o Por la ley
o Por vencimiento del termino
o Por desafectación
o Por confusión
Unidad 24
Naturaleza jurídica:
De derecho privado: la iguala a la compraventa forzosa
Mixta:
o Derecho publico: compuesta por el derecho constitucional (requiere una
ley para que la declare de utilidad publica), y por el derecho
administrativo (porque lo que sigue es un tramite administrativo)
o De derecho privado: tiene que ver con la indemnización por el daño
causado
De derecho publico: es el negocio jurídico unilateral en que la voluntad del
expropiado no tiene trascendencia
Fundamento:
Satisfacción del interés general. Fin publico
Causas expropiatorias:
Antes se hablaba de una necesitad publica, hoy se habla de una utilidad publica
La única posibilidad de que los tribunales revoquen la expropiación es la declaración de
inconstitucionalidad de la ley de utilidad pública. Cuando existe una manifiesta
arbitrariedad, pasa lo razonable la utilidad pública.
Sujetos pasivos:
Las personas que sean titulares de bienes a expropiar, ya sean privadas o públicas
La nación puede expropiar a las provincias los bienes privados, no sujetos al uso
público, y también bienes públicos, porque la declaración de utilidad pública de la
nación es más importante que la de la provincia.
Las provincias pueden expropiar bienes privados de la nación, y según Mairenof, en
principio no puede expropiar bienes públicos de la nación.
Objeto: Bienes que pueden expropiarse: todos los bienes o intereses apreciables que el
hombre tiene fuera de si mismo, de su vida, libertad, etc. Ya sean cosas mubles,
inmuebles, derechos personales, intelectuales, reales, etc.
A su vez, la expropiación puede recaer sobre la totalidad o una parte del objeto.
Indemnización: Comprende:
Valor objetivo del bien: lo que la cosa realmente vale en mercado de bienes.
Valor justo: integral
Daños: directos e inmediatos que cause la expropiación
Depreciación monetaria, intereses, etc.
No comprende:
Circunstancias especiales
Ganancias hipotéticas
Valores afectivos
Lucro cesante
Valorización por obra a realizar
Mejoras realizadas después del acto declaratorio, salvo que sean necesarias
Caracteres de la indemnización:
Previa a la disposición
Pago en efectivo
Integral
Justa
Única: de una sola vez, salvo que el particular lo consienta de otra manera
Advenimiento:
Ponerse de acuerdo con la administración. También se llama procedimiento
expropiatorio extrajudicial
Abandono de la expropiación:
Se da cuando el Estado, después de la declaración de utilidad publica, deja transcurrir, 2
años cuando son bienes individualizados, 3 años con respecto a bienes de zonas
determinados, y 10 años cuando se trata de enumeración genérica, se considera que
existe abandono
Expropiación diferida:
Es una excepción del abandono cuando la ley determina que se difiere el juicio
reteniendo los inmuebles
Retroseción:
Es un derecho que le asiste al expropiado para solicitar la devolución del bien
expropiado cuando:
No se realiza el fin previsto: se deben dejar pasar 2 años y se intima a la
administración para que cumpla el fin, y si no cumple, se la puede demandar
judicialmente
Se le da un fin distinto: tiene derecho a retrosecion, no obstante que se haya
empleado para satisfacción del interés general; o cuando el fin es conexo al fin
establecido por la ley. Si se da un fin distinto, y si la finalidad es privada,
procede la retrosecion por desviación del poder, se hace un reclamo
administrativo previo y si no cumple va a vía judicial.
Expropiación irregular:
Es la acción contra el sujeto expropiante, Estado, a fin de que se cumpla la voluntad
legislativa de adquirir el bien calificado de utilidad publica.
Esto también se da en la ocupación temporaria normal cuando excede los 2 años