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- Nº
ESP.:
ESCRITO 01
DEMANDO INCLUSIÓN EN PLANILLA DE OBREROS PERMANENTES
DEMANDA PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES
I.- PETITORIO
1.- Solicito se ordene a la demandada Municipalidad Provincial de Tocache, cumpla con
incluirme en planillas de trabajadores obreros permanentes del D.L 728, y se me
reconozca un contrato de trabajo a tiempo indeterminado.
2.- Solicito se ordene el pago o reintegro de mis beneficios sociales, con incidencia de la
remuneración actual, como son:
i) Depósito de mi Compensación por Tiempo de Servicios;
ii) Reintegro de gratificaciones de julio y diciembre
iii) Pago de bonificación extraordinaria del 9%, establecido en la Ley 29351 y sus
modificatorias, por todas las gratificaciones de mi récord laboral trabajado;
iv) Solicito el pago del beneficio de asignación familiar por todo mi récord., laboral
trabajado.
PRETENSIONES ACCESORIAS
4.- Petitorio respecto al pago de honorarios profesionales
Además, Solicito se ordene el RECONOCIMIENTO y PAGO de los HONORARIOS
PROFESIONALES pactados con mi abogado defensor para efectos de la defensa del
presente proceso, en un monto de S/. 8,000.00 (Ocho mil soles y 00/100), en virtud de lo
expresamente establecido en el artículo 16º de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, Ley
29497.
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5.- Se ordene el pago de intereses legales a devengarse en el presente proceso.
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4.1.- Como se puede verificar de mis contratos, boletas de pago y certificados de trabajo
que adjunto como medio de prueba, mi relación laboral con la Municipalidad de Tocache
se inició el día 01 de junio del año 2015 hasta la actualidad y desde entonces ha sido
continua sin solución de continuidad, tiempo en los cuales siempre he laborado en calidad
de obrero en el AREA DIVISION DE LIMPIOEZA PUBLICA Y ORNATO DE LA SUB
GERENCIA DE LIMPIEZA PUBLICA Y ORNATO de la Municipalidad de Tocache
desempeñando el cargo de AUXILIAR DE RECOLECCION DE RESIDUOS SOLIDOS,
las cuales son de Naturaleza Permanente, aun cuando fui contratado mediante contratos
administrativos de servicios (CAS) y locación de servicios.
4.2.- En consecuencia está acreditado la relación laboral empieza el día 01 de junio del
2015 y continua hasta la actualidad; demostrando con ello que inicié mis labores sujeto a
un contrato laboral de naturaleza indeterminada, puesto que desde que inicie mi relación
laboral con la demandada y hasta la fecha se presentaron los tres elementos que acreditan
una relación laboral, los cuales son prestación personal, subordinación y el pago de una
remuneración, además como se puede verificar la demandada ha pretendido encubrir una
relación de trabajo bajo los alcances de la Ley de Productividad y Competitividad, por un
supuesto contrato CAS; además mis labores son de naturaleza permanente, debiéndose
reconocer para mi caso la existencia de un contrato a plazo indeterminado en virtud de que
se han desnaturalizado LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVCIOS.
4.3.-Por otro lado, los trabajadores agentes o policías de seguridad ciudadana, tienen la
calidad de obreros, en vista que en el artículo 37º de la Ley Orgánica de Municipalidades –
Ley Nº 27972, señala textualmente:
Art. 37: “(…) Los obreros que prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen
laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y
beneficios inherentes a dicho régimen.
Es así, que por más de 10 años se ha venido contratando a trabajadores para realizar labores
de AUXILIARES DE RECOLECCION DE RESIDUOS SOLIDOS, los mismos que tienen
la calidad de obreros, siendo que en un primer momento eran contratados mediante
contratos modales para servicio específico, pese a que dichos contratos no cumplen con los
requisitos que establece la ley para que tengan validez de la celebración (se desnaturalizan
porque no indica causa objetiva), estos otorgan mayores beneficios a los trabajadores; sin
embargo con la confirmación de la validez de los contratos CAS por parte del Tribunal
Constitucional, estos se han venido utilizando para la contratación de trabajadores obreros,
recortándoles aún más sus derechos laborales a través de esta forma de contratación. Es por
ello que la demandada utiliza esta forma de contratación de manera fraudulenta con el fin
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de encubrir la verdadera relación existente entre mi persona y la demandada, el cual es una
relación laboral sujeto al régimen de la actividad privada y a tiempo indeterminado, más
aún cuando se encuentra en vigencia la Ley Nº 30889, norma que de manera expresa
establece que los obreros de los gobiernos locales y regionales no están comprendidos en el
régimen laboral de la Ley del Servicio Civil, sino que se rigen por el régimen laboral
privado del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
4.4.- Asimismo, debemos mencionar la Sentencia Casatoria Laboral N° 12475-2014-
MOQUEGUA, expedida por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia de la República, la cual establece como criterio jurisdiccional de
“obligatorio cumplimiento”, que el citado caso Huatuco no es aplicable: “Cuando se trate
de obreros municipales sujetos al régimen laboral de la actividad privada”; esto quiere
decir, que los obreros municipales por no hacer carrera administrativa en las
Municipalidades no se encuentran obligados a entrar a laborar por concurso de méritos
respecto a una plaza presupuestada y vacante, no siéndoles aplicables el precedente
Huatuco. Luego, de la sentencia suprema, se expide la Sentencia del Tribunal
Constitucional emitida el 26 de abril del año 2016, recaída en los Exps. N° 00025-2013-
PI/TC; 0003-2014-PI/TC; 0008-2014-PI/TC y 0017-2014-PI/TC – CASO LEY DEL
SERVICIO CIVIL – publicada en el Diario Oficial “El Peruano” con fecha 04 de mayo
del año 2016, la cual esgrime algunas pautas respecto de los alcances normativos de la Ley
del Servicio Civil, en el caso concreto de los obreros de los gobiernos regionales y
gobiernos locales, dentro de los cuales encontramos a los Obreros Municipales, tal y como
se aprecia de sus fundamentos 71 a 77, de lo cual citaremos los siguientes: “71.- En el caso
de "los obreros de los gobiernos regionales y gobiernos locales" cabe señalar que éstos
realizan función pública, en la medida que se encuentran al servicio del Estado, aun cuando
en realidad no realizan una "carrera administrativa".74.- Es así que no toda persona
que realiza función pública (lo que se pretendía englobar mediante el concepto de empleo
público, ahora servicio civil), se encuentra en la carrera administrativa. Tanto las normas
citadas como la Ley de Servicio Civil, tienen un carácter general que pretenden incluir a
toda persona que realiza función pública, sin embargo, no todas sus disposiciones son
relativas a la carrera administrativa. Estas últimas constituirían en rigor las del Capítulo III
del Título IV, normas específicas para los servidores en carrera, distintos a los
funcionarios, los directivos públicos, los servidores de confianza, los servidores de
servicios complementarios o los contratados temporalmente que se encuentran excluidos de
la misma por expreso mandato del párrafo in fine del artículo 65 de la ley. 75.- En
consecuencia, corresponde tener en cuenta que no toda persona que se vincula a la función
pública, necesariamente realiza carrera administrativa. De hecho, el artículo 39° de la
Constitución señala que "Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio
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de la Nación" pero no señala que todos estos realicen carrera administrativa. 77.- Podría
decirse entonces que los obreros de los gobiernos regionales y gobiernos locales deben
encontrarse adscritos en el régimen del Servicio Civil (aun cuando corresponda poner de
relieve que no realizan, en puridad, carrera administrativa como se manifestara supra), por
cuanto se debe tender a mantener un régimen uniforme para la función pública sin
exclusiones arbitrarias y atendiendo además a que no pueden ser considerados parte de una
carrera especial (…)”.
4.5.- En el mismo sentido, tenemos la Sentencia Casatoria Laboral N° 15100-2014-
CUSCO de fecha 16 de junio del 2016, expedida por la Segunda Sala de Derecho
Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República, la cual
establece en su considerando sexto que para el caso de los obreros municipales al existir
una norma propia que establece que su régimen laboral es el de la actividad privada, el cual
les reconoce mayores derechos y beneficios que los dispuestos para los trabajadores bajo el
régimen especial de contratación administrativa de servicios (CAS) se debe aplicar la
norma del régimen laboral de la actividad privada, asimismo establece que las
Municipalidades no tienen la facultad para cambiar o modificar el régimen laboral
impuesto por ley, por lo que los obreros municipales no podían ser contratados por
locación de servicios, contratos administrativos de servicios u otro régimen laboral
especial, sino solo bajo el régimen que regula el Decreto Legislativo N° 728.
4.6.- Finalmente, reciente el Tribunal Constitucional emitió la sentencia recaída en el Exp.
N° 06681-2013-PA/TC LAMBAYEQUE (Richar Nilton Cruz Llamos versus
Municipalidad Distrital de Pátapo) de fecha 23 de junio del 2016, en la cual se establece
que el precedente Huatuco solo resulta de aplicación cuando se trate de pedidos de
reincorporación en plazas que forman parte de la carrera administrativa, y no frente a otras
modalidades de función pública, realizando la distinción entre los regímenes legales que sí
forman parte de la carrera pública (los trabajadores sujetos al Decreto Legislativo N° 276 y
a la Ley N° 30057) y los que no forman parte de ella (obreros municipales sujetos a la
actividad privada, los trabajadores del régimen de la Contratación Administrativa de
Servicios, los funcionarios de confianza o los trabajadores de las empresas del Estado); por
lo cual, lo establecido en el precedente Huatuco no es aplicable para el demandante por
haber suscrito contratos administrativos de servicios, siendo así, esta sentencia corrobora lo
dispuesto en la Sentencia Casatoria Laboral N° 12475-2014-MOQUEGUA.
4.7.- De todo lo expuesto anteriormente, podemos concluir que el demandante se encuentra
sujeto al Régimen Laboral de la Actividad Privada en aplicación del Principio de
Irrenunciabilidad de Derechos, por tener la calidad de obrero y por no formar parte de la
carrera administrativa, pues si bien ha firmado contratados CAS con la demandada, ésta no
respetó la forma establecida por ley para la contratación de los obreros municipales,
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asimismo si no me encuentro bajo los alcances de la Ley del Servicio Civil, mucho menos
estaría dentro del régimen especial del CAS 1 cuya finalidad de dicha contratación no se
condice con las labores propias de un obrero, sino de empleado; por lo que, el Juzgador
determina que el actor se encuentra bajo el régimen laboral de la actividad privada por
reconocerle mejores derechos.
4.8.- Señor Juez debo manifestar con respecto que los contratos CAS o RECAS Y
LOCACION DE SERVICIOS SUSCRITOS POR MI PERSONA NO TIENEN validez ya
que mediante ellos la demandada encubría una relación laboral de naturaleza
indeterminada, puesto que de acuerdo a la aplicación del principio de primacía de la
realidad, debiéndose entender a este principio como la discordia entre lo que ocurre en la
práctica y lo que fluye de los documentos dándose preferencia a lo primero, es decir lo que
sucede en el terreno de los hechos. En consecuencia, se debe declarar la invalidez de los
contratos CAS Y LOCACION DE SERVICIOS Y RECONOCER LA EXISTENCIA DE
UNA RELACION LABORAL DE NATURALEZA INDETERMINADA BAJO EL
REGIMEN DE LA ACTIVIDAD PRIVADA ENTRE MI PERSONA Y LA
DEMANDADA desde el 01 de junio del año 2015 hasta la actualidad.
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En virtud de lo expuesto ut supra, y teniendo en cuenta que se ha demostrado mi labor
como trabajador obrero permanente sujeto a un régimen laboral de la actividad privada,
mediante contratación indeterminada, la demandada ha debido de cumplir con el pago de
mis beneficios laborales establecido para los trabajadores sujetos a mi régimen laboral,
como son los siguientes:
REINTEGRO DE GRATIFICACIONES
PERIODO REMUNERACION PAGO DIFERENCIA
Julio 2015 S/. 800.00 S/. 00.00 S/. 133.00
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Julio 2020 S/. 930.00 S/. 00.00 S/. 930.00
Diciembre 2020 S/. 930.00 S/. 00.00 S/. 930.00
Julio 2021 S/. 930.00 S/. 00.00 S/. 930.00
Diciembre 2021 S/. 930.00 S/. 00.00 S/. 930.00
Julio 2022 S/. 930.00 S/. 00.00 S/. 930.00
Diciembre 2022 S/. 1,025.00 S/: 00.00 S/. 1025.00
Julio 2023 S/. 1,025.00 S/. 00.00 S/. 1025.00
TOTAL, REINTEGRO DE GRATIFICACIONES S/. 14,653. 00
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Nov 20 – Abr 21 930.00 ------ 465.00
May 21 – Oct 21 930.00 ------ 465.00
Nov 21 – Abr 22 930.00 ------ 465.00
May 22 – Oct 22 930.00 ------ 465.00
Nov 22 – Abr 23 1,025.00 ------ 512.50
May 23 – Oct 23 1,025.00 ------ 512.50
TOTAL, CTS S/. 7,618.00
4.12.- En cuanto a la bonificación establecida por Ley 29351.- De otro lado, debo de
advertir que la MPT en ningún momento ha cumplido con depositarme la
BONIFICACIÓN EXTRAORDINARIA que se ha establecido mediante la Ley N°
29351, la cual es equivalente al 9% (que corresponde a las aportaciones de ESSALUD) de
la gratificación por fiestas patrias y navidad, montos que en ningún período de mi récord
laborar se ha cumplido con depositarme, cuyo monto se está detallando en la liquidación
siguiente:
REMUNERACIÓN
GRATIFICACIÓN 9%
COMPUTABLE
Julio 2015 S/. 800.00 S/. 72.00
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Julio 2023 S/. 1,025.00 S/. 92.30
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o Art. 25 prescribe “Que en la relación laboral se respetan los siguientes principios:
Inc. 1, igualdad de oportunidades sin discriminación.
Inc. 2, Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley”.
LEY N° 29497.- Ley de aplicación al presente proceso por cuanto regula todo lo
concerniente al nuevo proceso laboral.
Artículo 2°. - De aplicación al presente proceso por cuanto en dicha norma se establecen
las competencias de los juzgados especializados de trabajo, siendo el Juzgado
Especializado el mismo que deberá conocer el presente proceso.
Artículo 16°. - De aplicación al presente proceso por cuanto en el mismo se establecen
cuáles son los requisitos que debe contener toda demanda, los mismos que se están
observando de manera escrupulosa en el presente caso.
RESUMEN
Reintegro de Gratificaciones S/. 14,653. 00
Compensación por Tiempo de Servicios S/. 7,618.00
Gratificación Extraordinaria S/. 1,378.90
Asignación familiar S/. 9,048.50
TOTAL S/. 32,698.40
8.1.- copia de los certificados de trabajo correspondiente al año 2015, 2016, 2017,
2018, 2019, documentos con los cuales demuestro lo siguiente:
Que he laborado para la municipalidad de Tocache, el cargo que desempeñe y el buen
desempeño en mis labores.
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8.2.- copia de los contratos de locación de servicios correspondientes al año 2016,
documentos con los cuales demuestro lo siguiente:
Que fui contratado mediante este tipo de contratos en una labor de naturaleza
permanente.
8.8.- Boletas de pago de mi persona correspondiente a los periodos que comprendes desde
enero de 2017 hasta la actualidad, con lo que se acredita mi relación laboral remunerada y
subordinada.
8.5.- partidas de nacimiento de mis menores hijos con lo que acredito que desde el inicio de
mi relación laboral y hasta la actualidad cuento con hijos menores de edad.
IX.- ANEXOS
1-A.- Copia simple de mi D.N.I.
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1-B.- copia de los certificados de trabajo emitidos por la Municipalidad Provincial de
Tocache
1-C.- copia de los contratos de locación de servicios y CAS del periodo 2016-2018-2019.
1-D.- copia de los Contratos de locación de servicios y CAS con sus respectivas adendas
desde 2017 en adelante.
1-E.- Copia de boletas de pago
1-F.- Copia de actas de nacimiento
1-G.- Certificado de habilitación de mi abogado defensor.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Usted Señor Juez admitir a trámite mi demanda y se la declare FUNDADA en
todos sus extremos en su oportunidad.
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