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Sanchez Asociados

Expediente : 00………-2022-0-2503-JR-LA-01.

Especialista : Abg.

Escrito :

SUMILLA: Interpongo Demanda de

Desnaturalización de los Contratos Locación de

Servicios, Contrato Administrativos de Servicios

(CAS) y Locación de Servicios, Reconociendo la

existencia de una relación laboral indeterminada

bajo el régimen laboral 728, y Otros.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE LA PROVINCIA DE HUARMEY:

ELENA ZELINDA AGUILAR VEGA Identificado

con DNI. N° 40109984, con domicilio real en calle

Bolognesi N° 194 - Huarmey, con domicilio procesal

en AV. Galería municipal “señor de los milagros”

segundo piso oficina N° 217 - Huarmey, con casilla

electrónica N° 78347 y número celular para

contacto 960712645, correo electrónico:

sanchez.asociados.22@gmail.com. ; a Ud. con el

debido respeto me presento y digo:

I. DEMANDADO Y DIRECCIÓN:

 Dirijo en contra la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARMEY,

representado por el alcalde señor ELMER DUEÑAS ESPIRITU, con domicilio

en palacio municipal – ubicado en centro cívico S/N. (referencia frente a la

plaza de armas de Huarmey).

 LA PROCURADURIA PUBLICA, a cargo de los asuntos judiciales de la

Municipalidad provincial de Huarmey, con domicilio en palacio municipal –

ubicado en centro cívico S/N. (referencia frente a la plaza de armas de

Huarmey), quien asume la defensa de intereses de la demandada.

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 &
II. PETITORIO:
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De conformidad con lo establecidos por el artículo 12° de la ley N° 29497 – Nueva

Ley Procesal de Trabajo, y por lo dispuesto en el Art. 139 Inc. 3) de la Constitución

Política del Estado, interpongo demanda con pretensión acumulativa:

1. Pretensión Principal.- Desnaturalización de los Contratos Locación de

Servicios, Contrato Administrativos de Servicios (CAS) y Locación de Servicios,

Reconociendo la existencia de una relación laboral indeterminada bajo el

régimen laboral 728, con la Municipalidad Provincial de Huarmey desde la

fecha 01 de diciembre del 2014 hasta la actualidad - y - ordenarse su inclusión a

la planillas de pago de obreros a plazo indeterminado.

2. Pretensión Accesoria.- a consecuencia de la desnaturalización y el

reconocimiento del régimen laboral 728 a plazo indeterminado, solicito el pago

de los beneficios sociales que emanen el régimen laboral citado desde el

primero de 01 diciembre del 2014 hasta la actualidad consistentes en:

- Compensación por tiempo de servicios= S/. 9.333.28 SOLES.

- vacaciones no gozada e indemnización= S/. 16.000.00 SOLES.

- Gratificaciones (julio y diciembre)= S/. S/. 16,000.00 soles.

- Bonificación Extraordinaria Temporal 9% = S/. TOTAL= S/. 1,440.00 soles.

- Asignación familiar 10%= S/. 9,600.00 soles.

- Bonificación por escolaridad = S/. 4,200,00 soles.

Haciendo un total de S/. S/. 43,333.28.00 SOLES.

3. Segunda Pretensión.- La homologación salarial en la suma de S/. 1,880.00 soles

mensuales, más los pagos de los interés legales y costos y costas del proceso.

Por lo expuesto, solicito declare fundada mi demanda en todos sus extremos, en

base a los fundamentos factos y jurídicos que pasó a exponer:

III. SITUACION LABORAL DEL DEMANDANTE:

3.1. Situación laboral : con vínculo laboral vigente.

3.2. Fecha de ingresó : 01 de noviembre del 2014.

3.3. Cargo Actual : policía municipal - fiscalización.

3.4. Tiempo de servicio : 8 años 1 meses.

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 & 3.5.
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Remuneración : S/. 900.00 soles - S/. 1,000.00 soles.

IV. FUNDAMENTACION DE MI PETITORIO:

PRIMERO: Señor juez, he iniciados mi vínculo laboral con la entidad demandada,

en fecha primero de 01 de noveimbre del 2014 como agente de policía Municipal y

Fiscalización suscribiendo contrato de Locación de Servicio, para posteriormente

ser contratado mediante la modalidad de Contratación Administrativa de Servicio

(CAS) y Locación de Servicios siendo, mi labor actual de Policía Municipal.

SEGUNDO: Señor juez, queda acreditado el vínculo laboral en la parte accionante

y la parte demandada desde el primero de 01 de noviembre del 2014 iniciando con

un contrato de locación de servicios, CAS y locación de servicios lo que no se

condice con la naturaleza permanente de mi puesto de trabajo - ya que mi labor

que he tenido durante todo el tiempo es la de Policía Municipal fiscalización (labor

actual), siendo mi naturaleza laboral del Decreto Legislativo 728, como personal

obrero y este desnaturalizado al superar el periodo de prueba de los tres meses de

trabajo (01/12/2014), por consiguientes los contratos suscrito en adelante son

ineficaces por estar desnaturalizado - conforme lo ha establecido el Tribunal

Constitucional y la Corte Suprema, de CONFORMIDAD CON EL PRINCIPIO DE

LA PRIMACÍA DE LA REALIDAD Y PRINCIPIO DE CONTINUIDAD

LABORAL. Asimismo, el Artículo 42° y 43° del TUO del Decreto Legislativo 728, en

este orden: “el periodo de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador

alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario”. Asimismo, el

artículo 37° de la ley 27972 Ley Orgánica de Municipalidades, el personal obrero de

las Municipalidades se encuentra sujeta al régimen laboral de la actividad

privada y por ello se le reconoce los derechos y beneficios inherentes a dicho

régimen.

CATEGORIA LOBARAL EN LA QUE SE DEBE ENMARCAR A LOS POLICIAS:

1. Tal como se ha establecido en el VI. Pleno jurisdiccional en materia laboral y

provisional, en la actual Ley Orgánica de Municipalidades no se contempla una

regulación específica para el personal de vigilancia de las municipalidades

(POLICIA MUNICIPAL); es por ello, que se analizó, en artículo 197° de la

Constitución que establece:

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“las municipalidades proveen, apoyan y regulan la participación

vecinal en el desarrollo local. Asimismo, brindan servicio de

seguridad ciudadana, con la cooperación de la Policía Nacional

del Perú, conforme a ley”.

En otras palabras, la seguridad ciudadana forma parte de las competencias y

funciones de las municipalidades en favor de sus ciudadanos. En ese sentido, la

seguridad ciudadana constituye prestaciones de naturaleza permanente en el

ejercicio habitual de las municipalidades; y, así, lo ha señalado el Tribunal

Constitucional en la sentencia N° 00998-2011-PA/TC, la misma que señala:

“7. De la misma forma es necesario mencionar que este tribunal

considera que la labores de un policía municipal no pueden ser

consideradas como eventuales debido a que son de naturaleza

permanente en el tiempo por ser la seguridad Ciudadana una de

las funciones principales de las municipalidades, estando sujetas a

un horario de trabajo y a un superior jerárquico, tal como lo

hemos dilucidado en causas similares (SSTC Nos. 06235-2007-PA,

4058-2008-PA/TC, 1896-2008-PA/TC, entre otras)”.

De igual forma el Tribunal Constitucional también lo ha señalado en la

sentencia N° 02168-2013-PA/TC, la misma establece:

“3.13.6. no pueden considerarse eventuales, toda vez que, como lo

ha establecido en reiterada y uniforme jurisprudencia, la labor

del personal de seguridad ciudadana constituye una prestación de

naturaleza permanente en el tiempo, por ser una de las funciones

principales de las municipalidades, por lo que no se justifica que se

prescinda de la prestación de sus servicios, dado que, como es

evidente, no se puede rescindir del servicio de seguridad

ciudadana porque, como ya se dijo, este obedece a una necesidad

permanente que debe ser satisfecha por todo gobierno local”.

2. En tal sentido del contenido y naturaleza de las labores a cargo del personal de

vigilancia, quienes contribuyen en el cumplimiento del rol que el artículo 197° de

la Constitución Política atribuye al órgano de gobierno municipal podemos

apreciar que es un trabajo esencialmente de patrullaje de las calles, por lo que

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tienen labores prioritariamente de campo, es decir labores preponderantemente

físicas, esta es la de obrero; consecuentemente, su régimen laboral es de la

actividad privada, por aplicación del artículo 37° de la ley Orgánica de

municipalidades vigente, ley N° 27972.

3. Ante lo expuesto, el pleno acordó: “los policías municipales y el personal de

serenazgo al servicio de las municipalidades deben ser considerados como

obreros. Ello debido a la naturaleza de las labores que realizan y en aplicación

de los principios pro homine y progresividad. Es decir, deben estar sujetos al

régimen laboral de la actividad privada (D. legislativo N° 728)”.

SOBRE LOS BENEFICIOS SOCIALES DEJADOS DE PERCIBIR:

4. Señor juez, como ha quedado establecido por nuestra norma sustantiva y

jurisprudencias relevantes sobre los derechos laborales y los beneficios que son

inherentes a la persona por su labor, la entidad demandada no ha cumplido con

otorgarme mis beneficios desde el inicio de mi relación laboral - que al haberme

negado estos beneficios, corresponde amparar mi pretensión sobre los beneficios

sociales tal como paso a detallar:

5. Vacaciones ganadas y no gozadas e indemnización vacacional, regulado en el

decreto legislativo N° 713, art. 10° y 15°prescribe “que el trabajador tiene derecho

a 30 días calendarios de descanso…”, concordante con el art.16° del D.S. 012-92-

TR.

 S/. 1,000.00 soles X 8 años = S/. 8,000.00 soles por vacaciones no gozadas.

 S/. 1,000.00 soles X 4 años = S/. 8,000.00 soles por indemnización de

vacaciones no gozadas.

 S/. 8,000.00 + S/. 8,000.00 = S/. 16,000.00 SOLES HA PAGAR.

6. Gratificaciones, regulado por la ley N° 27735 art. 2°, señal que el monto de cada

gratificación es equivalente a la remuneración que perciba el trabajador en la

oportunidad que corresponda otorgar dicho beneficio. Asimismo, gratificaciones

por fiestas patrias y navidad, por lo corresponde al trabajador el bono por

bonificación extraordinaria del 9%.

 S/. 2,000.00 soles X 8 años = S/. 16.000.00 soles.

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Bonificación Extraordinaria Temporal:

 9% de S/. 16,000.00 soles.

TOTAL= S/. 1.440.00 soles.

7. Compensación por tiempo de servicio (CTS), decreto supremo N° 001-97-TR, en su

artículo 1° la define como un beneficio social de las contingencias que origina el

cese en el trabajo y de promoción del trabajador y su familia, el art. 4° reconoce

este derecho para todos los trabajadores que se encuentren sujetos al régimen

laboral y compensatorio común de la actividad privada, que para efectuar el

cálculo respectivo se debe tomar en cuenta el artículo 9°.

periodo Sueldo básico Promedio de Nr. De meses Monto

Gratificación

1/6

Febr. 2015 1,000.00 166.67 6 583.33

Nov. 2015 1,000.00 166.67 6 583.33

Siendo que son dos pagos por año y teniendo que en ocho años da como resultado

16 pagos (S/. 583.33 x 16 =S/. 12.833,26 soles)

HA PAGAR S/. 9,333.28 SOLES.

8. Asignación familiar:

10% de la Remuneración X 8 año= 96 meses X S/. 100.00= S/. 9,600.00 soles.

S/. 100.00 X 96 meses= S/. 9,600,00 soles a pagar.

9. Bonificación por escolaridad:

8 años x S/. 400.00 soles= S/. 3,200.00 soles.

HA PAGAR= S/. 4,200.00 soles.

MONTO A PAGAR = S/. 43,333.28 SOLES; En este orden, corresponde amparar

nuestra pretensión sobre los pagos de beneficios sociales no pagadas.

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V.
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SEGUNDA PRETENSION - SOBRE LA OMOLOGACION SALARIAL:

Solicito la homologación salarial en la suma de S/. 1,880.00 soles se deberán de

tener presente, que de acuerdo vínculo laboral, experiencia en el cargo que ocupa

el accionante y el tiempo hace factible amparar mi pretensión.

Asimismo, es oportuno tener presente a los expediente, 00006-2019-0-2503-JM-LA-01

y expediente, 08-2021-0-2503-JR-LA-01 materias derechos laborales, donde se

concluyó en audiencia de conciliación entre las partes demandada y demandante

concilian por la desnaturalización de contratos laborales, beneficios sociales y la

homologación salarial en la suma de S/. 1,800.00 soles. Lo relevante de estos

expedientes, es que los dos demandantes tienen el mismo tiempo de servicio,

capacitación, cargo y funciones que la recurrente.

Por estas consideraciones, mi pretensión de homologación debe ser amparada ya

que cumple con los presupuestos establecidos para darse. (Para análisis presento

acta de audiencia exp.6-2019, exp. 08-2021 y boletas de pago del trabajador -

remuneración homologada)

VI. FUNDAMENTO JURÍDICO:

Sustento mi pretensión en nuestras normas legales que protegen los derechos de

laborales:

1.1. PRIMERO DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL:

a) El articulo 26 numeral tercero de la constitución política del estado

garantiza el principio de supremacía de la realidad, según el cual, en caso

de divergencia entre lo que ocurra en la práctica y lo que aparezca de los

documentos o contratos, debe otorgarse preferencia al primero, en este

caso se ha probado la relación laboral a plazo indeterminado en

consecuencia de la invalidez de todos locación de servicios, contratos de

administración de servicios y locación de servicios - dispone que en una

relación laboral se respeta el carácter irrenunciable de los derechos

reconocidos por la constitución y la ley.

b) El artículo 22 de la constitución política del estado señala, que el trabajo es

“(…) un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de

realización de la persona”. El artículo 24 señala que “el trabajador tiene

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derecho a una remuneración equitativa y suficiente, que procure para él

y su familia, el bienestar material y espiritual”.

c) Constitución política del estado; articulo 02°, inciso 15), 22) y 23, que

reconoce el derechos al trabajo, en sus dos modalidades: derecho a acceder

a un puesto de trabajo y derecho a permanecer en el, salvo que ocurra

justa causa de despido.

d) Normas internacionales; artículos 6.1° y 7° del protocolo de san salvador,

que reconoce el derecho al trabajo y el derecho a la estabilidad en el

empleo, igualmente el artículo 23°, inciso 1°) de la declaración universal de

los derechos humanos, que también reconoce el derecho al trabajo y a la

protección contra el desempleo. Ambas normas internacionales forman

parte de nuestro ordenamiento nacional y por tanto son de cumplimiento

obligatorio.

1.2. SEGUNDO.- DE CARÁCTER SUSTANCIAL:

a) El artículo 4, del TUO, del D.L. N° 728, que señala que en toda prestación

personal de servicio se presume la existencia de un contrato a tiempo

indeterminado.

b) El artículo 9, del TUO, del D.L. N° 728, ley de producción y competitividad,

señala que la subordinación es la forma como el trabajador” (…) presta sus

servicios bajo dirección del empleador, (…) dictar ordenes necesarias para

la ejecución de las mismas (…), dentro de los límites de la razonabilidad

(…)”. Dentro del mencionado artículo se engloba los elementos tipificantes

del contrato de trabajo, y de conformidad con la doctrina (que en este caso

es uniforme) son los siguientes: la subordinación, exclusiva y la

permanencia o estabilidad en el empleo, los mismos que se cumplieron en

el vínculo laboral entre el recurrente y la demandada.

c) El artículo 37 de la ley N° 27972 “ley orgánica de municipalidades”,

establece que los obreros que prestan servicios para las municipalidades

están sujetos al régimen laboral de la actividad privada del D.L. N° 728,

siendo así, la demandante ingreso a prestar servicios como obrera en el

área limpieza de parques y calles; por lo tanto, se ha desnaturalizado los

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contratos de administración de servicios y corresponde al actor, la

incorporación a la planilla de los trabajadores municipales contratados

permanentes, sujeto al régimen laboral de la actividad privada regulado

por el decreto legislativo N° 728.

d) Artículo 42° y 43° del TUO del Decreto Legislativo 728, en este orden: “el

periodo de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador alcanza

derecho a la protección contra el despido arbitrario”.

1.3. TERCERO.- DECRETO SUPREMOS:

a) En virtud al artículo 77° del Decreto Supremo N° 003-97-TR, inciso D).

estipula la desnaturalización de los contratos laborales, cuando se

demuestra la existencia de la simulación o fraude de las normas

establecidas en la presente ley.

b) En virtud al artículo 3° del decreto supremo N° 001- 98-TR- indica que los

empleadores deberán registrar a sus trabajadores en las planillas dentro

delas setenta y dos horas (72) de ingresados a prestar servicios,

independientemente de que se trate de un contrato por tiempo

indeterminado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial.

1.4. Sobre los beneficios sociales dejados de percibir:

a) Vacaciones ganadas y no gozadas e indemnización vacacional, regulado

en el decreto legislativo N° 713, art. 10° prescribe “que el trabajador tiene

derecho a 30 días calendarios de descanso…”, concordante con el art.16° del

D.S. 012-92-TR.

b) Gratificaciones, regulado por la ley N° 27735 art. 2°, señal que el monto de

cada gratificación es equivalente a la remuneración que perciba el

trabajador en la oportunidad que corresponda otorgar dicho beneficio.

Asimismo, gratificaciones por fiestas patrias y navidad, por lo

corresponde al trabajador el bono por bonificación extraordinaria del 9%.

c) Compensación por tiempo de servicio, decreto supremo N° 001-97-TR, art.

9° y 10°.

d) Asignación familiar y escolaridad.

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VII.
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VIA PROCEDIMENTAL Y COMPETENCIA:

De los establecido para el proceso ORDINARIO LABORAL, según lo dispuesto por

el artículo 2° Inciso 1, de la Ley N° 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo, que

establece”(…), los juzgados especializados de trabajo conocen los siguientes procesos,

(…), inciso 2). En proceso abreviado laboral, de la reposición cuando esta se plantea

como pretensión principal única.

Y es de COMPETENCIA de su despacho, conforme a lo dispuesto por el artículo 6°

de la referida norma, que establece “A, elección del demandante es competente el

juez del lugar del domicilio principal del demandado o el del último lugar donde se

prestaron los servicios. (…)”.

VIII. MONTO DEL PETITORIO:

Ascendente a S/. 43,333.28 soles, con relación a mis beneficios sociales dejados de

percibir, más los intereses que se liquidara al hacerse efectivo el pago.

IX. MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:

Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:

DOCUMENTALES:

1. Copia del DNI. De la recurrente.

2. Presento contrato administrativo de servicio N° 013-2017-MPH-SG.RR.HH..

3. Presento adenda N° 010-2017-MPH-SGRR-HH., de contrato CAS..

4. Presento carta N° 0251-2022-MPH-TAIP, de fecha 01 de julio del 2022, en la

cual la abogada GINA MAGALI CHANG MARQUEZ informa sobre las

órdenes de servicio girado desde el año 2012 hasta el 2022.

5. Presento 33 recibos de honorarios girados por la accionante a la entidad

demandada con la finalidad que se cumpla con el pago respectivo.

6. Presento 12 hojas de ROL DE SERVICIOS MUNICIPALES DEL AÑO 2015, con

la cual pruebo que la recurrente ha laborado en la entidad demandada

durante el año 2015.

7. Presento 08 hojas de ROL DE SERVICIOS MUNICIPALES DEL AÑO 2017,

con el cual acredito que la accionante ha laborado y mantenido vínculo

laboral ininterrumpido en el año 2017.

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8. Presento 01 hoja de ROL DE SERVICIOS MUNICIPALES DEL AÑO 2018, con

el cual acredito que la accionante ha mantenido vínculo laboral con la

entidad demandada ininterrumpido.

9. Presento declaración jurada del señor JOSE ANTONIO MEJIA MINIANO

con firma legalizada ante notario público, donde se reconoce la accionante a

iniciado labores desde mes de noviembre del 2014 hasta la actualidad - con

vinculo ininterrumpido.

10. Presento declaración jurada del señor JUAN CARLOS GUERRERO

ALVARADO con firma legalizada ante notario público, donde se reconoce la

accionante ha iniciado labores desde mes de noviembre del 2014 hasta la

actualidad - con vinculo ininterrumpido.

11. Ofrezco como medio de prueba al Exp. 006-2019-0-2503-JM-LA-01; de la cual se

deberá de actuar el acta de conciliación en el demandante y entidad

demandada a efectos de vinculación y de homologación salarial.

12. Ofrezco como medio de prueba al Exp. 008-2021-0-2503-JM-LA-01; de la cual se

deberá de actuar el acta de conciliación en el demandante y entidad

demandada a efectos de vinculación y de homologación salarial.

13. Presento dos boletas de pago del señor JUAN CARLOS GUERRERO

ALVARADO, a quien se le ha homologado el sueldo bajo el proceso en

expediente 006-2019, percibiendo el sueldo por planilla en la suma de S/.

1,880.00 soles; con este medio probatorios forma convicción y homologación

del sueldo del recurrente.

14. Presento acta de nacimiento de mis dos menores hijos, de quien se solicita los

beneficios sociales inherentes por la carga familiar de descendientes.

15. Constancia de habilitación.

POR TANTO:

A usted señor juez, solicito dar trámite establecido por ley a la presente demanda y en

su oportunidad, declare FUNDADA, disponiendo, la desnaturalización de mi contrato

de trabajo, y como consecuencia de ello se disponga mi inclusión a los libros de planilla

de personal contratado permanente con el goce de todo mis beneficios laborales, que

por ley corresponde.

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PRIMER OTROSI DIGO: Que de conformidad con el artículo 80° del código procesal

civil, concordante con el artículo 290° del TUO de la ley Orgánica del poder judicial,

otorgo al letrado que autoriza el presente escrito, las facultades generales de

representación que señala el artículo 74° del acotado código, y estar instruido de sus

alcances, asimismo, designando como domicilio procesal el mismos que se señala al

inicio del presente.

Huarmey, 15 de septiembre del 2022.

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