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Especialista :
Sumilla : DEMANDA
REPOSICIÓN Y OTROS.
II. PETITORIO
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Que, en mérito al Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva debidamente
consagrado en el Artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, norma
de aplicación supletoria en el presente, recurro a su Despacho con la finalidad de
interponer formal demanda en vía del Proceso Ordinario Laboral sobre
DESNATURALIZACIÓN de contratación civil, REPOSICIÓN por despido
arbitrario, y acumulativamente sobre PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES e
INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS, esto de conformidad con
el V Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral y Previsional; en este
sentido, su Despacho, de ser el caso, deberá aplicar el derecho que corresponda,
aunque éste no haya sido invocado o lo haya sido erróneamente, ello en aplicación
estricta del Artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil.
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2.2.2. Se ORDENE EL PAGO de una INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS
Y PERJUICIOS en la forma de LUCRO CESANTE (cuyo monto será
liquidado en ejecución de sentencia, al ser incierto el tiempo que transcurrirá
desde la fecha de mi cese hasta la fecha de mi reposición efectiva); DAÑO
MORAL (por un monto ascendente a S/ 20,000.00 Soles, reservándome el
derecho de ampliar el monto de la misma en ejecución de sentencia); y de
DAÑO PUNITIVO (cuyo monto será liquidado en ejecución de sentencia, al
ser incierto el tiempo que transcurrirá desde la fecha de mi cese hasta la fecha
de mi reposición efectiva).
2.2.3. Se ORDENE EL PAGO de COSTAS procesales, según los
aranceles judiciales que obren en autos, y que serán liquidadas en ejecución de
sentencia
2.2.4. El PAGO DE INTERESES LEGALES de conformidad con el
Decreto Ley No 25920, los mismos que deberán ser calculados en ejecución de
Sentencia.
2.2.5. Se ORDENE EL PAGO de los HONORARIOS
PROFESIONALES de mi abogada patrocinadora, de conformidad con lo
establecido en el Art. 16º de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, para cuyo
efecto adjunto el Contrato de Prestación de Servicios suscrito con mi
abogada, por lo que solicito, que los mismos sean liquidados en concordancia
con el monto pactado en dicho instrumento, requiriendo además que éstos sean
CANCELADOS DIRECTAMENTE A LA PROFESIONAL
CONTRATADA.
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Último Cargo desempeñado : Responsable de Promoción -
Lambayeque
Última remuneración mensual : S/ 2,700.00 Soles
ANTECEDENTES
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aspectos presupuestales y administración interna aplicables al Programa de
Emergencia Social Productivo “Construyendo Perú”, continúan vigentes y son
íntegramente aplicables al Programa para la Generación de Empleo Social Inclusivo
- TRABAJA PERÚ...”
3. Por lo tanto, de las normas antes referidas, concluimos que el personal del
Programa de Empleo actualmente denominado “Trabaja Perú” se encuentra sujeto
al régimen laboral de la actividad privada; pese a lo cual, conforme
demostraremos a través del presente, con la finalidad de evadir las obligaciones que
emanan de un contrato de naturaleza laboral a plazo indeterminado, la entidad
demandada utilizó una forma de CONTRATACION FRAUDULENTA, toda vez
que para la realización de actividades estrictamente laborales, es decir ordinarias,
cotidianas e inherentes al giro de la entidad, se me contrató bajo el disfraz de la
LOCACIÓN DE SERVICIOS.
4. Con fecha 11 de enero del 2007 suscribí con la entidad demandada el Contrato de
Locación de Servicios N° 193-2007-ATU-AAGF, a través del cual se me contrató
como ASISTENTE INFORMÁTICO ZONAL LAMBAYEQUE –según cláusula
segunda del contrato mencionado– sin “dependencia ni vinculación de carácter
laboral, para que brinde los servicios y actividades específicos que se detallan en
las Bases Administrativas...” Sin embargo, de los medios probatorios que se
adjuntan a la presente, su Judicatura podrá comprobar que en el plano de los hechos
desarrollé actividades que forman parte del quehacer diario de la demandada, esto
es, desempeñé funciones de carácter permanente y NO TEMPORALES y menos
aún EVENTUALES, situación que contraviene la OPINIÓN N° 142-20097DTN
emitida por la Dirección Técnica Normativa del Organismo Superior de
Contrataciones del Estado – OSCE, la cual ha precisado que las contrataciones de
personal bajo la forma de Locación de Servicios, debe efectuarse únicamente
para el desempeño de actividades temporales y eventuales.
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5. Por otro lado, debemos precisar que de conformidad con el Artículo 1764° del
Código Civil, por la Locación de servicios, el Locador se obliga, sin estar
subordinado al Comitente, a prestarle servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado a cambio de una retribución; esta norma de conformidad con la senda
jurisprudencia emitida en materia laboral implica, total independencia en la
ejecución de las prestaciones, es decir el Locador de Servicios, NO ESTA
OBLIGADO A PRESTAR DICHOS SERVICIOS EN LAS
INSTALACIONES DEL COMITENTE NI MUCHO MENOS SE
ENCUENTRA SUBORDINADO A ÉL. Dentro de este contexto, tenemos claro
que el prestador de servicios que demuestre la existencia de los elementos
constitutivos del contrato de trabajo, en aplicación del principio de Primacía de la
Realidad, tendrá un Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado; ello en aplicación
del Artículo 4º del D.S. No. 003-97-TR, el cual señala:
6. En ese orden de ideas, debemos destacar que, conforme se acredita con las
documentales que se adjuntan, en el presente caso han concurrido copulativamente
todos los requisitos del contrato de trabajo (indicadores de laboralidad), conforme
se detalla a continuación:
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b. Remuneración.- Aunque bajo la forma de Honorarios Profesionales, dicho
elemento estuvo presente en forma continua y periódica, lo cual se desprende
tanto del Contrato de Locación de Servicios N° 193-2007-ATU-AAGF como de
sus diversos Addendum (Anexo 1-B).
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del 09.05.08 y el Memorando N° 0591-2008-DVMPEMPE/CP-O ZLA del
06.06.08, mediante los cuales mi superior jerárquico dispone mi designación
como responsable del manejo de FPPE. Todo esto nos permite fácilmente
concluir que el actor estuvo incorporado a una organización jerarquizada y
sujeto a la función organizadora y directiva del titular, dado que fue mi
superior quien dispuso que asuma nuevas funciones y tareas, conforme se
desprende de los documentos referidos previamente. Este detalle se
configura como uno de los indicadores o “elementos típicos del contrato de
trabajo”, que, de acuerdo al autor Rolando Murgas1, actúan como indicios
o rasgos de laboralidad.
Adicionalmente, tenemos el Memorando N° 0468-2008-DVMPEMPE/CP-
O ZLA de fecha 18.04.08 mediante el cual el Jefe Zonal de Lambayeque
solicita al suscrito, entre otros servidores, se sirvan remitir un informe,
dentro de una fecha límite, “...sobre el estado situacional de su área y un
análisis de la principal problemática...” Esto pone nuevamente en evidencia
el ejercicio del Poder de Dirección por parte de la entidad demandada
respecto al accionante, quien al encontrarse subordinado, debía acatar lo
indicado.
Finalmente, ofrecemos el Oficio Múltiple N° 036-2008/GR-LAMB/GRDS
de fecha 08.05.08 a través del cual se le invita al Coordinar Zonal del
programa demandado a una reunión de trabajo con diversas entidades y
sectores, y en su momento, éste, ejerciendo nuevamente su posición de
superior jerárquico, consigna el siguiente proveído “A Iván Bazán, Asistir en
representación del Programa, informando al respecto” Esta directriz es
propia de una relación de carácter laboral, y de ningún modo acorde a la
naturaleza real de una locación de servicios, en la que, como revisáramos
previamente, las actividades se desempeñan de manera independiente.
Verificamos entonces otra de los indicios de laboralidad identificados por
1
MURGAS, Rolando. “PROBLEMÁTICA ACTUAL DEL CONTRATO INDIVIDUAL DE
TRABAJO: LA FRONTERA ENTRE EL TRABAJO SUBORDINADO Y EL TRABAJO
INDEPENDIENTE”; en V Congreso Regional Americano del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, Lima, Perú, Setiembre de 2001, 1era Edición, Págs. 47-48.
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MURGAS, esto es, el poder de quien proporciona trabajo de dirigir y
controlar la prestación.
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extinción del vínculo, situación que se produjo sin que concurriera una causa justa
de despido, ni tampoco causa atribuible al actor (despido incausado).
10. Habiendo la demandada encubierto una relación laboral bajo el disfraz de una
Locación de Servicios, al demandante NO SE LE PAGARON NINGUNO DE LOS
BENEFICIOS SOCIALES A LOS QUE POR LEY TENIA DERECHO TALES
COMO GRATIFICACIONES y CTS, por lo que vuestro Despacho deberá ordenar
el pago de los mismos, de conformidad con la liquidación que contiene el presente
escrito
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de Enero del 2007 el actor mantuvo una relación laboral de carácter
indeterminado con el PROGRAMA PARA LA GENERACIÓN DE EMPLEO
SOCIAL INCLUSIVO “TRABAJA PERÚ” y no habiéndome la entidad
demandada efectuado el pago correspondiente por el citado beneficio en el periodo
materia de demanda, corresponde se ordene a la misma, proceda a cancelar las
gratificaciones (Fiestas Patrias y Navidad), del período comprendido entre el
12.01.07 hasta el 30.08.08.
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que la remuneración percibida como contraprestación a mis labores constituía mi
única fuente de ingresos, por lo que al verme privado injustamente de ella me
encuentro atravesando muchas dificultades a fin de satisfacer mis necesidades
básicas. Además de ello, la decisión de la demandada me ha causado un gravísimo
DAÑO MORAL, ya que, por un lado, como es natural y comprensible, la extinción
arbitraria del vínculo laboral me produjo INCERTIDUMBRE, ANSIEDAD,
IMPOTENCIA, Y DEPRESIÓN, debido especialmente a que fui cesado sin
justificación alguna.
15. Debe señalarse, por otro lado, que corresponde analizar el presente caso desde
el punto de vista de la Responsabilidad Contractual (pues en autos se está
acreditando la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado) llamada
también, “Responsabilidad Civil Obligacional”, dado que ésta se encuentra
referida al aspecto fundamental de indemnizar los daños producidos por el
incumplimiento de una obligación voluntaria (principalmente contractual), y de
faltamiento al deber específico denominado “relación jurídica obligacional”. En
tal sentido, tomando en cuenta que la vinculación entre las partes litigantes nace de
una relación laboral (por el que el trabajador pone su fuerza de trabajo a la
disposición de la entidad empleadora); tenemos que su ejecución debe sujetarse a
las disposiciones legales vigentes, ergo, puede afirmarse que desde el momento en
que el empleador hace uso de esta fuerza, es decir, desde el instante en que el
contrato comienza a ejecutarse, todas las fases del cumplimiento mutuo se rigen por
dichas normas imperativas y por ende éstas resultan de obligatorio e ineludible
cumplimiento. Por tanto, procederemos a establecer los elementos que integran la
responsabilidad civil, esto es: Antijuricidad, Relación de Causalidad, Factor de
Atribución y el Daño; marco sobre el que se desarrollará la presente demanda.
A. EL DAÑO.-
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Se entiende por daño a la lesión a todo derecho subjetivo, en el sentido de interés
jurídicamente protegido del individuo en su vida de relación, que en cuanto
protegido por el ordenamiento jurídico, se convierte justamente en derecho
subjetivo, esto es, un derecho en el sentido formal y técnico de la expresión, bien
se trate de un Derecho Patrimonial, ya sea, por DAÑO EMERGENTE,
entendido como la pérdida patrimonial efectivamente sufrida a consecuencia
del evento dañoso imputado a la contraparte; o por LUCRO CESANTE,
consistente en renta o ganancia frustrada o dejada de percibir recogidas ambas
clases en el Artículo 1321° del Código Civil; o DAÑO EXTRA
PATRIMONIAL, que involucra al DAÑO MORAL, esto es, la lesión de los
sentimientos del perjudicado con el incumplimiento de una obligación y que
produce un gran dolor o aflicción; lesión a un sentimiento que sea socialmente
digno y legítimo (Artículo 1322° del Código Civil).
Por otro lado, si bien es cierto el pago de remuneraciones sólo corresponde como
contraprestación por un trabajo efectivamente realizado, cabe señalar que el
monto a resarcir por este concepto tiene como base una estimación de daño
causado al actor en función a lo dejado de percibir. Esto en modo alguno
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implica un pago por una labor no realizada, al no tratarse propiamente de
un proceso de pago de remuneraciones. Razonar en contrario conduciría al
absurdo de estimar que en estos casos la víctima del daño no tendría derecho a
exigir una indemnización por lucro cesante, lo cual carece de todo asidero legal,
ya que habilitaría a los empleadores producir daños a las personas sin obligación
de indemnizar, lo que está proscrito por la Constitución cuando establece que:
“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado”.
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indemnización como compensación por los daños ocasionados. Lo descrito
adquiere mayor relevancia si se tiene presente el PLENO JURISDICCIONAL
LABORAL Y PROCESAL LABORAL celebrado en la ciudad de Chiclayo los
días 13 y 14 de setiembre del 2018, pleno que ha arribado a una conclusión
perfectamente acorde a lo anteriormente señalado. En efecto, dentro del Tema
N° 03 (Indemnización por lucro cesante y daño moral en caso de despido
incausado y fraudulento) se consideró el Sub Tema N° 01 (Indemnización por
lucro cesante en caso de despido incausado y fraudulento) en el cual el Pleno
acordó por MAYORÍA lo siguiente:
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familia. Agrega la Corte3, que dado que no es posible asignar al daño
inmaterial un equivalente monetario preciso, sólo puede ser objeto de
compensación para los fines de la reparación integral a la víctima, mediante
el pago de una cantidad de dinero o la entrega de bienes o servicios apreciables
en dinero que el Tribunal determine en aplicación razonable del arbitrio judicial
y en término de equidad, que tengan como efecto el reconocimiento de la
dignidad de la víctima y evitar que vuelvan a ocurrir violaciones a los derechos
humanos.
Por otro lado, en cuanto a la probanza de este tipo de daños, es lógico afirmar
que, si a una persona se le priva de su trabajo de manera abrupta, abusiva y
arbitraria es evidente que experimenta (al igual que su familia), un profundo
sufrimiento, angustia, impotencia, e inseguridad, por lo que consideramos que
este daño NO REQUIERE PRUEBAS, en tanto que, no es posible imaginar
una persona que no resulte afectada cuando se le priva arbitrariamente de
su trabajo (único sustento de vida), por lo que este extremo no requiere ser
probado, bastando la ocurrencia del evento dañoso. Así, su Judicatura deberá
comprobar esta afirmación recurriendo a la experiencia de vida, como se lo
exige la sana crítica. En este sentido se han pronunciado los autores Mosset
Iturraspe y Novellino4, sosteniendo que el daño se puede presumir o inferir en
los casos que éste surja notorio de los hechos, tal como ocurre en autos, pues
la decisión arbitraria producida en mi contra ha traído consecuencias negativas
en mi plano personalísimo al privárseme abruptamente de un puesto de trabajo y
de una fuente de ingresos que me permita solventar mis necesidades económicas
y además frustrando expectativas tanto familiares como de proyección e
inversión económica, con el enorme sufrimiento moral que ello conlleva. Lo
descrito es perfectamente concordante con lo decidido en el PLENO
JURISDICCIONAL LABORAL Y PROCESAL LABORAL celebrado en la
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ciudad de Chiclayo en lo concerniente al Tema N° 03 (Indemnización por lucro
cesante y daño moral en caso de despido incausado y fraudulento) y Sub Tema
N° 02 (Prueba y cuantificación del daño moral en caso de despido incausado y
fraudulento), dentro del cual se arribó a la siguiente conclusión
MAYORITARIA:
B. ANTIJURICIDAD.-
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tratarse de actuaciones al margen de las normas legales vigentes y de la
Constitución), dicha actuación injusta e irresponsable deviene en imputable a
la entidad emplazada y nos permite afirmar que la demandada inejecutó
totalmente sus obligaciones predeterminadas legal y constitucionalmente en
su relación jurídica con el demandante (Principio de Continuidad Laboral).
Por lo tanto, la presencia de la Antijuricidad resulta incuestionable al haberse
vulnerado normas de orden público que debieron ser respetadas por el
PROGRAMA “TRABAJA PERÚ” íntegramente por ser de estricto
cumplimiento, por lo que se configura la conducta típica establecida en el
artículo 1321° del Código Civil.
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subordinado. Asimismo, dicha conducta antijurídica causó un daño moral en el
suscrito (frustración, depresión, pena), el cual no se hubiera producido de haber
continuado laborando, debiendo tenerse en cuenta que todo despido trae
aparejado un daño para quien lo sufre.
D. FACTOR DE ATRIBUCIÓN.-
Por otro lado, si bien es cierto que, por mandato de lo dispuesto por el artículo
1330º del Código Civil, la prueba del dolo o culpa inexcusable corresponde al
perjudicado con la inejecución, también lo es que, conforme a la dinámica
probatoria, al sustentarse la pretensión en una conducta omisiva, esto es, en un
incumplimiento (inobservancia de disposiciones constitucionales y legales), no
se le puede pedir a quien la imputa, probarla, sino, más bien, a la persona a
quien se le atribuye, a quien se traslada la carga de probar que cumplió con
la obligación de dar o hacer cuya inejecución sustenta la pretensión
indemnizatoria. En este mismo sentido se pronuncia el Artículo 23.4 de la Ley
N° 29497 al señalar:
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“De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado
que sea señalado como empleador la carga de la prueba de:
a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su extinción o
inexigibilidad” (Negrita nuestra).
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que a raíz de la decisión arbitraria producida contra el demandante no solo se ha
generado un daño patrimonial y moral, sino que además se ha generado un Daño
Punitivo, esto fundamentado en que la entidad demandada, no solo ha desconocido
todo beneficio laboral durante el periodo en que la recurrente prestó sus servicios,
sino también, durante el periodo en que me encuentre sin laboral, habrá dejado de
abonar al Sistema de Pensiones, generándome perjuicio pues mi Fondo de
Pensiones no se incrementará como debería haberlo hecho (el mismo que además
servirá como base para el cálculo de la pensión que me corresponde al momento de
la jubilación), haciéndose evidente el incumpliendo con sus obligaciones y el
ordenamiento jurídico al incumplir con el deber Constitucional de no causar daño a
otro.
V. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. Artículo 1° de la Constitución Política del Perú, el cual señala que “La defensa
de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado”
4. Artículo 23º de la Constitución Política del Perú, que señala que ninguna
relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales,
ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
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5. Artículo 26º de la Constitución Política del Perú, que señala que en la relación
laboral se respetan los siguientes principios: 1) IGUALDAD DE
OPORTUNIDADES sin discriminación 2) CARÁCTER IRRENUNCIABLE
de los derechos reconocidos por la constitución y la ley.
6. Artículo 27º de la Constitución Política del Perú, que señala que la ley otorga al
trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario
7. Artículo 1321° del Código Civil, que señala que queda sujeto a la
indemnización quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o
culpa leve.
8. Artículo 1322° del Código Civil, el cual refiere que el daño moral, cuando se
hubiere irrogado, también es susceptible de resarcimiento.
9. Artículo 1332° del Código Civil, el cual indica que si el resarcimiento del daño
no pudiera ser probado en su monto preciso, deberá fijarlo el juez con
valoración equitativa.
10. Artículo 4º del Decreto Supremo N° 003-97-TR, el cual señala que: “En toda
prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El contrato
individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o
sujeto a modalidad. El primero podrá celebrarse en forma verbal o escrita y el
segundo EN LOS CASOS Y CON LOS REQUISITOS QUE LA
PRESENTE LEY ESTABLECE”.
12. Artículo 16º de la Ley N° 29497, que establece los requisitos de forma y fondo
que debe contener una demanda.
13. Artículo 411° del Código Procesal Civil, referido al pago de los costos
procesales.
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14. Decreto Ley N° 25920 que regula el pago de intereses legales laborales.
TÉRMINOS DE REFERENCIA
LIQUIDACIÓN
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B. COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS
C. VACACIONES TRUNCAS
II. TOTAL POR DAÑO MORAL = S/ 20,000.00 (VEINTE MIL CON 00/100
SOLES)
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VIII. MEDIOS PROBATORIOS
A.- DOCUMENTALES
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ostentaba el poder de dirigir y controlar la prestación, y por ende, mi labor
tenía carácter subordinado.
IX. ANEXOS
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PRIMER OTROSI DIGO: Que, en el presente caso, legitimo a mi abogada
patrocinadora Dra. AMANDA JULIA VARIAS CESPEDES, a quien en el presente
acto, le concedo las facultades generales de representación en juicio contenidas en
los Art. 74º y 80º del código procesal civil, declarando estar instruido respecto a la
delegación que otorgo.
POR TANTO,
Solicito a Usted, señor Juez tener por interpuesta la
presente demanda, admitirla a trámite y en su oportunidad declararla FUNDADA,
en mérito a los abundantes y contundentes argumentos esgrimidos.
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