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“AÑO DE LA CONSOLIDACIÒN ECONÒMICA Y SOCIAL EN EL PERU”

Piura, 31 de Marzo ,2010

SOLICITO: RECURSO DE
RECONSIDERACION

Sra.:
MONICA ZAPATA DE CASTAGNINO
Alcaldesa de la Municipalidad de Piura
Pte.

CESAR AUGUSTO CORDOVA MARTINEZ, con


DNI 40616566, con domicilio en Av. Circunvalación
1227- Piura y con domicilio procesal en Jr. Apurimac
155-Primer Piso –Oficina 101-Piura.
Ante usted respetuosamente me presente y digo.

I. PETITORIO:
Que, dentro del plazo que me otorga la ley, acudo a su despacho para presentar RECURSO DE
RECONSIDERACION frente al Acto Administrativo dado a conocer mediante Of. Nº 411-
2010-OPER/MPP; en el cual se me da a conocer la improcedencia al Reconocimiento de
Estabilidad Laboral y solicito se me reconozca el derecho a la ESTABILIDAD LABORAL al
realizar labores de naturaleza permanente desde el mes de Abril del año 2004.

II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Que, desde el mes de Abril del año 2004, ingrese a laborar en forma
ininterrumpida para la Administración Compartida del Complejo de Mercados de Piura, la
misma que depende directamente de la Municipalidad Provincial de Piura, desempeñando
labores de Gasfitero Electricista.
Debiendo precisar que el pago y contrato correspondientes se realizo en un inicio bajo la
modalidad de servicios no personales, y ya a partir del año 2009 vengo laborando bajo contrato
CAS (Contrato Administrativo de Servicios por Sustitución), los mismos que se han venido
renovando en forma continua e ininterrumpida hasta la fecha.
SEGUNDO: Que en todo este tiempo de trabajo he venido percibiendo un sueldo mensual
equivalente a S/. 640.00 (seiscientos cuarenta con 00/100 nuevos soles); por un trabajo que he
realizado en forma eficiente como cualquier trabajador nombrado, cumpliendo incluso una
jornada laboral de mas de ocho horas diarias, sin que hasta la fecha se me haya reconocido
algún beneficio o incentivo.
En todo este tiempo nunca he tenido gratificación, no se me ha concedido vacaciones, ni se me
ha pagado horas extras, a pesar que muchas veces se realizan labores nocturnas.

TERCERO: Que, actualmente me encuentro laborando bajo la modalidad de CAS (Contrato


Administrativo de Servicios por Sustitución).
Por lo cual por el tiempo de trabajo que he venido realizando en forma ininterrumpida se me
debe brindar estabilidad laboral que la ley me reconoce y garantiza. Para lo cual se me debe
incluir en las planillas correspondientes de trabajadores y se me deben otorgar todos los
beneficios que por ley me corresponden.

CUARTO: Que, si bien el Contrato de Servicios No Personales (SNP), fue una modalidad
prevista en las normas de contratación estatal para la provisión de servicios autónomos por
personal ajeno a la entidad contratante, progresivamente se desnaturalizo a partir del propio
Estado, generando situaciones de empleo precario y fraude organizado, accionar que ha
conllevado la generación de contingencias de índole laboral y de seguridad social, al no
reconocer la realidad para los trabajadores que ofrecen sus servicios bajo esta modalidad.

QUINTO: Que, se debe tener en cuenta el PRINCIPIO DE LA PRIMACÌA DE LA


REALIDAD, que es una de las herramientas mas relevantes del derecho de trabajo y su
importancia radica en que en el ámbito de las relaciones laborales, algunos empleadores, con el
objeto de burlar los derechos laborales, tratan de disfrazar una relación laboral y hacer aparecer
como si se tratara de una relación de carácter civil o comercial, por lo que en virtud del
principio antes indicado debe preferirse a los hechos de la realidad y determinar la verdadera
naturaleza de la relación jurídica.

SEXTO: Que, mediante la aplicación del Principio de Primacía de la Realidad se puede


acreditar la prestación personal, remunerada y subordinada; que prueban la presencia de los
elementos esenciales del contrato de trabajo, debiendo desestimarse la existencia de contrato de
servicios no personales y subsecuentemente reconocerse la percepción de los beneficios de ley.

SEPTIMO: Que, el elemento determinante, característico y diferenciador del contrato de


trabajo en relación con el contrato de locación de servicios es el de la subordinación del
trabajador con respecto al empleador, lo cual le otorga a este último la facultad de dar ordenes,
instrucciones o directrices a los trabajadores con relación al trabajo por el que se les contrato,
así como la de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo.
Así en caso que se acredite la existencia de un trabajo subordinado o dependiente consistente en
la actitud por parte del empleador de impartir órdenes a quien presta el servicio, o en la fijación
de un horario de trabajo para la prestación del servicio, entre otros supuestos, indudablemente se
estará ante un CONTRATO DE TRABAJO, así se le haya dado la denominación de
CONTRATO DE LOCACIÒN DE SERVICIOS O CONTRATO DE SERVICIOS NO
PERSONALES.
Por lo tanto en el presente caso, se HA ESTADO SIEMPRE FRENTE A UN CONTRATO DE
TRABAJO Y ACTUALMENTE SE DEBEN RECONOCER TODOS LOS BENEFICIOS QUE
LA LEY ESTIPULA.

OCTAVO: Que, a esto se debe agregar que las labores que desempeño dentro del Complejo de
Mercados de ninguna manera son eventuales, sino por el contrario son netamente de naturaleza
permanente cuya realización se ejecuta a diario y por consiguiente el recurrente estaría sin lugar
a dudas comprendido dentro de los alcances del Art. 1 de la Ley 24041, el mismo que tipifica
que: “no podrán ser despedidos ni cesados aquellos servidores contratados para labores de
naturaleza permanente que tengan mas de un año de labores ininterrumpidas”.

NOVENO: Que, existe abundante jurisprudencia vinculante respecto al presente caso.


Así la Sentencia del Tribunal Constitucional: “STC. 1815-2004/TC de fecha 05 de Julio del año
2004”; establece que para gozar de los beneficios de la ley, debe constatarse solo el
cumplimiento de dos requisitos: A). Haber realizado labores de naturaleza permanente y B).
Tener más de un año ininterrumpido de labores siendo aplicable a su vez el principio de
Primacía de la Realidad según el cual, en caso de discrepancia entre los hechos y los
documentos, prevalecen los hechos.

DECIMO: Que, existe fraude a la ley cuando se celebra un contrato de locación de servicios a
plazo fijo a efectos de sustraerse de los derechos sociales que nacen de todo contrato de trabajo
subordinado. Y aun cuando no hay norma que indique expresamente que los contratos
celebrados con fraude a la Ley devienen nulos, es de aplicación en estos casos el Art. V del
Título Preliminar del Código Civil, interpretado extensivamente, que señala que es nulo el Acto
Jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres, por lo
cual el contrato celebrado carece de eficacia jurídica.
Por lo tanto, no importa que se haya suscrito contrato de servicios no personales en los que se
acepta que los mismos no generaban relación laboral, ya que aceptar la validez de los
documentos suscritos, implicaría admitir una renuncia a derechos laborales derivados de la ley.
DECIMO PRIMERO: Que, es preciso indicar y resaltar que hasta la fecha quien ha realizado
mis pagos ha sido la Municipalidad Provincial de Piura; por lo que es ante su institución a quien
solicito se me reconozca mi estabilidad laboral, quedando esto fehacientemente demostrado con
el actual C.A.S (Contrato Administrativo de Servicios por Sustitución), el cual es celebrado
directamente con al Municipalidad Provincial de Piura.

DECIMO SEGUNDO: Que, sin embargo, a pesar de todo lo expuesto se me notifica con el
Of. Nº 411-2010-OPER/MPP; en el cual se me indica que el pedido de reconocimiento de mi
Estabilidad Laboral, deviene en IMPROCEDENTE.

DECIMO TERCERO: Que, a esto se debe agregar que el Régimen de Contratación


Administrativa de Servicios (CAS) es una modalidad contractual de la administración pública,
que vincula a una entidad pública con una persona natural que presta servicios de manera no
autónoma; es decir, sin que ello implique un vínculo laboral con la institución. Si bien su
aprobación respondió a una decisión por mejorar la calidad del empleo de trabajadores bajo la
modalidad de Servicios No Personales (SNP), hoy el Poder Judicial empieza a pronunciarse
sobre su propia legalidad o constitucionalidad.
Así en la sentencia recaída en el proceso de amparo seguido por Florinda Guerrero Mendoza
contra la Municipalidad Provincial de Rioja (Exp. 2009-0097), la Sala Mixta Itinerante de
Moyobamba ha declarado fundada la demanda de Amparo en última instancia, ordenando a la
Municipalidad que reponga a la demandante, servidora CAS, en el cargo de obrera de limpieza
pública u otro de similar categoría.
Un pronunciamiento similar es el expedido por la Sala Civil de Cajamarca en el proceso de
Amparo seguido por Marta Isidoro Chalán Saucedo contra el Instituto Nacional de Cultura de
Cajamarca, Exp. Nº 1703-2008.
En ambos casos, los vocales en segunda instancia han descalificado los contratos CAS y
ordenado la reposición como trabajadores de los demandantes, al considerar que no es
constitucionalmente admisible desconocer la dignidad del trabajador al comprenderlo en el
Régimen CAS, pues al existir una relación derivada de una prestación personal, subordinada y
remunerada, opera la presunción contenida en el Art. 4 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, la cual forma un bloque de constitucionalidad con el Art. 23º de la
Constitución, para calificar a la relación CAS como laboral.
Finalmente, la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima, en la sentencia
correspondiente al Exp. Nº 6508-2009, proceso seguido por Juan Isaac Zavala Chaupin contra el
Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural (Agro Rural), ha confirmado la sentencia de
primera instancia que inaplicó al caso del demandante el Régimen CAS por ser contrario a la
Constitución, disponiendo su reconocimiento como trabajador y el pago de los beneficios
sociales reclamados.
III. FUNDAMENTACIÒN JURÌDICA:

1.- Art. 2 numeral 15) de la Constitución Política del Estado, que establece el derecho a trabajar
libremente con sujeción a ley, concordante con el Art. 23 del mismo cuerpo legal, el cual
estipula en su esencia que ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de derechos
constitucionales, ni rebajar ni desconocer la dignidad del trabajador.
2.- Ley 24041 cuyo cuerpo legal esta referido a la estabilidad laboral.
3.- Art. 85 del Título Preliminar del Código Civil.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

1.- Copia de mi DNI


2.- Copia de mis contratos de trabajo celebrados con mi empleador.
4.- Copia del Contrato CAS celebrado con la Municipalidad Provincial de Piura.

POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted declarar fundado el presente RECURSO DE
RECONSIDERACION y reconocer el derecho que por ley me asiste.

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CESAR AUGUSTO CORDOVA MARTINEZ
DNI 40616566

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