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apuntes-DIPr.

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Anónimo

Derecho Internacional Público

2º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad de Huelva

Reservados todos los derechos.


No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
APUNTES DIPRIVADO:

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
TEMA 1: CONTEXTO, MARCO Y TÉCNICAS
NORMATIVAS DEL SISTEMA ESPAÑOL DEL DIPr:

1. Objetivo y contenido del DIPr: consideraciones


generales.
Cada Estado tiene su propio sistema de DIPr. Este tiene como único objeto las
situaciones privadas internacionales, relaciones jurídico-privadas, que tienen al

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menos un elemento de extranjería, internacional. Estas presentan un doble
carácter: privado (afecta a relaciones entre particulares, ya sean persona físicas o
jurídicas) e internacional. Debe estas conectada con más de un Estado,

Cabe distinguir diversas concepciones en torno al contenido del DIPr: la estricta o


germánica, la intermedia y la amplia.

Estricta: el contenido del DIPr, está constituido exclusivamente por el sector del
DERECHO APLICABLE a las relaciones privadas internacionales.

Amplia: sector del Derecho Aplicable, Derecho Procesal Civil Internacional (DPCI),
el Derecho de la nacionalidad y el de la extranjería.

Intermedia: contiene dos sectores: DPCI y el Derecho Aplicable.

El DPCI está formado por diversos subsectores: Competencia Judicial


Internacional (cji), eficacia extraterritorial de decisiones extranjeras
(reconocimiento y exequátur), proceso civil con elemento extranjero y la asistencia
judicial internacional.

2. Técnicas normativas de DIPr: en el sector del DPCI y en


el Derecho aplicable:
Las normas cji indican que el tribunal estatal va a ser el competente para conocer
de una determinada relación jurídico-privada internacional. Las normas del cji
pueden ser reguladoras o de aplicación, la mayoría son normas reguladoras.

Las normas reguladoras son aquellas que otorgan competencia a un concreto


Tribunal estatal para conocer de una determinada situación privada internacional,
se hace a través de lo denominado “foro de cji”

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Las normas de aplicación, no contienen ningún foro del cji, pues no otorgan
competencias a ningún Tribunal estatal para conocer de una concreta situación
privada internacional. Su función consiste en resolver problemas que pueden
plantearse, ante el Tribunal estatal que conoce del asunto internacional en
cuestión, a la hora de aplicar las normas reguladoras.

Ambas normas pueden ser de origen interno o internacional (convencional o


europeo).

Las normas de eficacia extraterritorial de decisiones extranjeras nos señalan el

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procedimiento y las condiciones que han de cumplirse para que una decisión
dictada en un Estado sea susceptible de producir efectos en un Estado diferente a
aquel en el cual ha sido dictada. Con carácter general, los Estados consagran dos
mecanismos de eficacia extraterritorial: el reconocimiento y el exequátur.

El sector del derecho aplicable, denominado “conflicto de leyes”, la doctrina


defiende que dicho sector forma el núcleo irreducible o básico del DIPr. Este
sector determina cuál va a ser la regulación jurídica de las situaciones privadas
internacionales, si una determinada situación (ejemplo. Contrato internacional,
divorcio internacional) planteada ante una determinada jurisdicción estatal, se va a
regular por el ordenamiento jurídico español x ejemplo.

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La mayoría de las normas del derecho aplicable, son normas de conflicto , su
técnica de reglamentación es técnica normativa indirecta, estas no resuelven
directamente la SPI sino que remiten la respuesta jurídica a un determinado
ordenamiento jurídico estatal.
En definitiva, la norma de conflicto nos indica cuál va a ser el ordenamiento
jurídico estatal rector de una determinada relación jurídico-privada internacional: el
del foro (el del juez que conoce del asunto) o el de un ordenamiento jurídico
extranjero.
En suma, la norma de conflicto, origen interno o internacional, ya sea clásica o de
corte más moderno, está constituida por un supuesto de hecho , al menos por un
criterio o punto de conexión (un elemento consustancial a toda norma de conflicto)
y por una consecuencia jurídica. Estos 3 elementos conforman la estructura de
toda norma de conflicto.

Dentro del sector del Derecho aplicable existen otros tipos de normas: Las normas
de extensión, las normas materiales internacionalmente imperativas (denominadas
normas de aplicación inmediata o necesaria o normas imperativamente aplicables
a las situaciones de tráfico jurídico externo o incluso como “leyes de policía”) y
normas materiales especiales. Estas dos últimas constituyen técnicas normativas
directas, donde ellas mismas ofrecen una respuesta material o directa a la
señalada situación jurídica.

Las normas materiales internacionalmente imperativas, son normas que han sido
concebidas por el legislador para regular situaciones privadas meramente internas
(ningún elemento de extranjería o internacionalizad), tanto internas como
internacionales.

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Mientras que las normas materiales especiales regulan únicamente las situaciones
privadas internacionales, que presentan al menos un elemento de
internacionalizad.

En cambio las normas indirectas son, las normas de conflicto y las de extensión.
Las normas de conflicto remiten al ordenamiento jurídico del foro o a un
ordenamiento jurídico extranjero, por medio de lo que se denomina como criterio o
punto de conexión (ejemplo. Nacionalidad, domicilio, residencia habitual…) y su
estructura de los 3 elementos mencionada antes.

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Algunas normas conflictuales contienen más de un punto de conexión ordenador
alternativa, subsidiaria o cumulativamente entre sí. Las conexiones subsidiarias a
diferencia de las alternativas, están situadas en distintos rangos jerárquicos,
operando una en defecto de la otra. Los criterios de conexión subsidiarios entran
en juego en el orden previsto por el legislador (estatal, convencional o europeo)

A diferencia de las normas conflictuales, las normas de extensión carecen de


criterio o punto de conexión y únicamente remiten la regulación de relación
jurídico-privada internacional al ordenamiento jco del foro, es decir, del Estado en
el que se ejerce su función el órgano jurisdiccional que conoce del asunto en
cuestión. Al igual q las normas materiales especiales, las de conflicto y extensión

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regulan exclusivamente situaciones privadas internacionales. A diferencia de lo
que ocurre con las normas materiales internacionalmente imperativas q se aplican
tanto internas como internacionales ( pluriconectadas, vinculadas a más de un
Estado)

ESQUEMA :

POR SU ORIGEN:
- internas // - internacionales: Convenio internacional / instrumento Nº… UE
(reglamento)

POR SU CARÁCTER:
- Directas:
• Normas materiales internacionalmente imperativas ( situaciones privadas
internas/internacionales)
• Norma material especial (situación privada internacional)
- Indirectas:
• Norma de conflicto (Estructura: supuesto de hecho/ punto de conexión/
consecuencia jurídica
• Norma de extensión (no tiene criterio/punto de conexión)

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3. ÁMBITOS DE PRODUCCIÓN DE NORMAS EN EL
SISTEMA ESPAÑOL DE DIPr:

A) Descripción de las fuentes del sistema español de DIPr:


Estas normas pueden ser de origen interno o internacional, tanto en el ámbito de
Derecho Procesal y Civil Internacional DPCI (cji, eficacia extraterritorial de
decisiones extranjeras y asistencia judicial internacional) como en el Derecho

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aplicable.
Las normas de origen interno, elaboradas por el legislador del estado, conforme al
sistema autónomo de cada Estado y tienen carácter subsidiario , esto implica que
estas normas puedan resultar operativas en defecto de instrumento internacional
aplicable, cuando la situación privada internacional planteada NO entre dentro del
ámbito de aplicación de ningún instrumento internacional.
A su vez, las normas de origen internacional, en el marco de los sistemas estatales
de DIPr, de los EM de la UE puedan ser tanto convencionales como institucionales
(europeas).
Las normas serán convencionales si aparecen insertas en un Convenio

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Internacional, bilateral o multilateral, vinculo a 2 EM o más. Dentro de los
Convenios internacionales multilaterales, ratificados por España, cabe destacar
los elaborados en el seno del prestigioso organismo internacional de la
Conferencia de La Haya de DIPr. (Otras organizaciones relevantes: la Comisión de
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL), la Comisión
Internacional del Estado Civil (CIEC)…).
Las normas institucionales son las de origen europeo, las elaboradas en el seno
de la UE, las que aparecen contenidas en un instrumento elaborado por las
instituciones europeas. Las normas de DIPr, de procedencia europea aparecen
contenidas en Reglamentos, y NO directivas. Dichas normas tienden a proliferar
en los actuales sistemas estatales de los EM de la UE.

B) Evolución del DIPr de la UE


Art. 220 del tratado constitutivo de la Comunidad Europea, constituía el único
cauce para la creación del DIPr comunitario. Se redactó el convenio de Bruselas
de 27 de septiembre de 1968, relativo a la competencia judicial y la ejecución de
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil , junto con el convenio de Roma
, 19 junio 1980, sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales. El art. 220
TCE “la simplificación de las formalidades a que están sometidos el
reconocimiento y la ejecución recíprocos de las decisiones judiciales y de los
laudos arbitrales.” Después fue el art. 293 de la entrada en vigor del Tratado de
Amsterdam, y derogado en el Tratado de Lisboa.

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Desde el tratado de maastrich 7 febrero 1992 TUE, que introduce un nuevo Titulo
IV “cooperación en los ámbitos de justicia e interior.” Nuevos objetivos de la UE.

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art. K.3, apartado 2 c) presenta la novedad de atribuir al Consejo, a iniciativa de
cualquier EM o de la Comisión, la facultad de celebrar Convenios. Coexionando
con el antiguo art. 220 TCE, el Consejo podía intervenir en la negociación y
adopción de convenios internacionales.
En definitiva, con anterioridad al Tratado de Ámsterdam, el DIPr comunitario, se
desarrolla en el nivel o ámbito intergubernamental, la creación de este
correspondía aunque no exclusivamente, a los EM por medio de la celebración de
convenios internacionales. Este tratado introdujo un nuevo Título IV, al TCE,
relativo a los “visados, asilo, inmigración y otras políticas relacionadas con la libre
circulación de personas” art. 61-69. En el art. 61, c)TCE: “ a fin de establecer
progresivamente un espacio de libertad, de seguridad y de justicia, el Consejo
adoptará: c) medidas en el ámbito de la cooperación judicial en materia civil, de

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conformidad con el art. 65.”
Extiende en aquellos momentos una nueva competencia comunitaria a todos los
sectores del DIPr: Derecho aplicable; competencia judicial internacional; eficacia
extraterritorial de decisiones extranjeras; proceso civil con elemento extranjero y
asistencia judicial internacional.
Anteriormente en el art. 65 TCE no especificaba cuál era el cauce normativo para
ejercer la competencia comunitaria, el Consejo adoptó, por vía del Reglamento De
facto, dicha base jurídica competencia, ha sido adoptada por las instituciones. El
Tratado de Ámsterdam ha abierto la puerta a la “comunitarización” o
“europeización” del DIPr, ha pasado de estar en manos de los EM a manos de las
instituciones.
Por otra parte, el Tratado de Niza 26 febrero 2001.
El tratado de Lisboa, 1 diciembre 2009, se modifican el TUE y TCE, e introduce un
nuevo Título IV denominado “espacio de libertad, seguridad y justicia” y el TCE se
sustituye por el TFUE. Este tratado sustituyó al anterior Título IV, relativo a los
visados, asilos… consta de 5 capítulos:
1. Disposiciones generales.
2. Políticas sobre controles en las fronteras, asilo e inmigración.
3. Cooperación judicial en materia civil (con repercusión transfronteriza )
4. Cooperación judicial en materia penal (con repercusión transfronteriza)
5. Cooperación policial.
El art. 65 del Tratado de Lisboa es el mismo que el art. 81 del TFUE.

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4. Consideraciones introductoras sobre los ejes
centrales del DIPr de la UE: el Reglamento “Bruselas 1
Bis” y el Reglamento “Roma 1”.
- Reglamento (UE) núm. 1215/2012, del PE y el Consejo, 12 diciembre 2012,
relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil -> REGLAMENTO
BRUSELAS I BIS. Este Reglamento ha sustituido al R. Núm 44/2001 del

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Consejo, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil -> R. BRUSELAS I.
- Reglamento (UE) núm. 593/2008 del PE y Consejo, 17 junio 2008, sobre la ley
aplicable a las obligaciones contractuales -> R. ROMA I.

Ambos regulan diferentes sectores del DIPr:


• El órganos jurisdiccional de un EM que conozca de un determinado asunto
internacional, en materia civil o mercantil de alcance PATRIMONIAL, resolverá
problemas de competencia judicial internacional, de eficacia extraterritorial de
decisiones extranjeras, con las normas del Reglamento Bruselas I Bis, siempre y
cuando el supuesto internacional de que se trate entre dentro de su ámbito de

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aplicación material, temporal y espacial.
• Para determinar cuál es la ley aplicable a un contrato internacional (vinculado a
más de un ordenamiento jurídico estatal) , el operador jurídico habrá de aplicar el
Reglamento Roma I. El extenso ámbito de aplicación de este reglamento
europeo ha dejado sin aplicación práctica al art. 10.5 CC, consagra la norma de
conflicto elaborada, por el legislador español, en materia de contratos , dicha
norma goza de carácter subsidiario, únicamente entra en juego en defecto de
instrumento internacional aplicable, esto es, de Reglamento europeo y convenio
internacional.

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Lección 9ª El régimen general autónomo español de
competencia judicial internacional
1. Rasgos generales del régimen autónomo español de
competencia judicial internacional
Uno de los problemas que se le presentan al Dº Internacional Privado es
averiguar qué tribunal estatal va a ser competente para resolver o
conocer de una determinada situación internacional y de este problema

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se ocupa el sector de la competencia judicial internacional.
El CONCEPTO DE C.J.I! aptitud legal de los órganos jurisdiccionales y
Autoridades Públicas de un Estado, considerados en su conjunto, para
conocer de las controversias originadas por situaciones privadas
internaciones es decir las situaciones que al menos presenten un
elemento de internacionalidad.
LAS CARACTERISTICAS DE LA C.J.I!

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1. La CIJ se refiere a los litigios que se derivan de las situaciones
privadas internacionales, es decir a Litigios Internacionales.
2. La 2º Característica de la CJI es la libertad, cada estado tiene
libertad para configurar su propio sistema autónomo de
competencia judicial internacional y de aquí que los estados
puedan determinar unilateralmente en qué casos van a conocer
sus propios órganos jurisdiccionales (no los órganos
jurisdiccionales extranjeros) de los litigios derivados de las
situaciones privadas internacionales, aunque con ciertos límites
establecidos por el DIP (como, por ejemplo, los supuestos de
inmunidad de jurisdicción y de ejecución [remisión del art. 21
LOPJ 7/2015 a las normas del D.I. Público]).
EL ACTUAL REGIMEN AUTÓNOMO ESPAÑOL DE C.J.I (Arts. 21-25
LOPJ 7/2015):
El artículo más importante es 22 de la LOPJ 7/2015 aunque el 21 también
sea de importancia.
ES IMPORTANTE PORQUE TIENE UN FORO.
En primer lugar antes de la entrada en vigor de la CE 1978 existía un
régimen autónomo español de CJI que se basaba en la idea del
imperialismo jurisdiccional. Esto era así porque se otorgaba a la
jurisdicción española, a los tribunales españoles, un volumen excesivo de
competencia judicial internacional de tal forma que los tribunales

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españoles podían conocer prácticamente de todas las situaciones
privadas internacionales que se les planteaban. Sin embargo con la
entrada en vigor de la CE de 1978 surge la necesidad de cambiar
sustancialmente el régimen autónomo español de competencia judicial
internacional porque no se podía conceder un volumen tan excesivo de
CJI a los tribunales españoles y todo esto con la finalidad de que el
régimen autónomo español de CJI se adaptara a los principios y valores
constitucionales, especialmente a los principios del art 24 de la CE. Es

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decir, se sustituyó el anterior régimen autonómico español de CJI basado
en la idea de Imperialismo Jurisdiccional por la idea de plasmar Valores
Jurisdiccionales.
En segundo lugar debemos señalar que el legislador español a la hora de
elaborar el régimen autónomo español de CJI se inspiró en el 27 de
septiembre Convenio de Bruselas de 1968, relativo a la Competencia
Judicial y a la ejecución de resoluciones judiciales en materias civil y
mercantil.
Por este motivo el legislador español comete “el error” de redactar el art

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22 inspirándose en dicho convenio ya que este da a entender que
estamos ante de foros jerarquizados y este “error” también por tanto lo
reproduce nuestro legislador español en la actual LOPJ 7/2015 que es
donde se recoge actualmente el régimen autónomo español de CJI. Es
decir en su día el legislador para elaborar el art 22 se inspiró el sistema
de foros previsto en el convenio de Bruselas es decir aquí tenemos el 1º
error y después a la hora de elaborar el régimen actual vuelve a copiar
ya que redacta de manera muy similar al Reglamento Bruselas 1 bis, y
por tanto hacen que parezca que hay una jerarquía en el sistema de foros
ya que en realidad los foros que pertenecen al régimen español de CJI no
guardan ninguna relación de jerarquía entre si porque su función es
atribuir competencias a los tribunales de un mismo estado de manera que
es absurdo que guarden jerarquía los foros.
El tercer lugar, es la cuestión sobre la que opera. El régimen autónomo
español de CJI, opera en defecto del instrumento internacional, es decir,
en concreto el art 22 LOPJ 7/2015, cualquiera de las normas previstas en
dicho artículo, operan en defecto de convenios internacionales o
reglamentos y esto es así porque todos los regímenes autónomos
estatales son de CARÁCTER SUBSIDIARIO.
Respecto al cuarto lugar, debemos señalar que la gran mayoría de
normas que conforman el régimen español CJI son normas reguladoras
de CJI y estas al igual que las normas reguladoras de origen internacional
contienen al menos un foro de CJI, y como ya sabemos, atribuyen CJI a

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los Tribunales Internos, en este caso las normas reguladoras CJI del
régimen español atribuyen esa competencia a los tribunales españoles. Y

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también todas las normas reguladoras que conforman el régimen español
de CJI son normas UNILATERALES porque todas atribuyen esa CJI a los
tribunales españoles, NUNCA A LOS EXTRANJEROS, por eso son
UNILATERALES.
En quinto lugar decir que las normas contenidas en el art 22 de la LOPJ
7/2015, como regla general, lo que hacen es otorgar CJI a los tribunales
Españoles, pero los foros de este art 22 no indican cual es el tribunal
español territorialmente competente que va a conocer en definitiva de una
situación privada internacional, es decir los foros del art 22 de la LOPJ
7/2015 no determinan si es competente uno de Madrid o uno de Cáceres

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y por esto decimos que este articulo hace una DESIGNACION
GENÉRICA. Es el derecho procesal español el que va a determinar qué
tribunal español en concreto va a conocer de una determinada situación
privada internacional.
Por último, respecto al actual régimen autonómico español, debemos
destacar que los valores constitucionales contenidos en el art 24 de la CE
han quedado plasmados esos valores en los principios que informan al
actual régimen autónomo español de CJI es decir esos valores
constitucionales del art 24 han quedado plasmados en esos principios
informadores que son:
· El principio de atribución a nuestros tribunales de un volumen
razonable de CJI
· Principio de la determinación legal de la CJI
Respecto a la ESTRUCTRA GENERAL del régimen autónomo español
de CJI, debemos precisar que esta estructura se hace atendiendo a los
distintos órdenes jurisdiccionales.
El art. 22 atribuye CJI a los tribunales españoles en materia civil o
mercantil en las dos, este artículo solo contiene normas reguladoras de
CJI y contienen foros de CJI es decir solo contiene normas reguladores
salvo el art. 22 nonies que se refiere a una norma de aplicación. Por otro
lado el Art. 23 se refiere al orden penal por tanto no interesa en el DIP
porque el Dº Penal es d público. El art 24 se refiere al orden C-A que
tampoco interesa al derecho internacional privado y el art. 25 se refiere al
orden social , es decir materia laboral.

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2. NORMAS REGULADORAS DE CJI DEL REGIMEN AUTONO
ESPAÑOL EN EL ORDEN CIVIL y también mercantil
FUNCIONAMIENTO GENERAL
Las normas reguladoras son aquellas que contienen al menos un foro de
competencia judicial internacional y todos los foros de competencia
judicial internacional contenidos en normas reguladoras de origen interno
lo que hacen es atribuir competencia judicial internacional a los tribunales

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internos, por tanto, todos los foros de cji del régimen autónomo español
en el orden civil contenidos en el art. 22 de la LOPJ 7/2015 solo atribuyen
cji a los tribunales españoles. A diferencia de lo que ocurre en el RBI bis
todos los foros de cji del régimen autónomo español se encuentran en el
mismo plano jerárquico, por lo tanto, no existe relación de jerarquía entre
los distintos foros de cji en el marco del régimen autónomo español
porque su función es atribuir cji a los tribunales de un mismo estado.
La modificación realizada por la LOPJ 7/2015 es meramente estética, es
decir, no cambia el contenido.

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Respecto de los foros exclusivos de cji en el régimen autónomo español
aparecen numerados en este artículo 22 de la LOPJ 7/2015 y ahí se
regulan una serie de materia tasadas en cji, a favor de los tribunales
españoles.
Debido a esta similitud van a ser de aplicación escasa, en la práctica se
va a aplicar el RBI bis.
El efecto de los foros exclusivos en sede de reconocimiento es que las
sentencias extranjeras que sean dictadas en un tercer Estado que versen
sobre alguna de las materias exclusivas del art. 22, esas sentencias no
van a poder ser reconocidas en España
¿Qué foros existen en el sistema autónomo español? PEQUEÑO
ESQUEMA SIN INCIDIR
Foros exclusivos de CJI, todos los foros exclusivos que están numerado
en el 22 contienen una serie de materias tasadas objeto de competencia
exclusiva de los tribunales españoles.
El efecto de los foros exclusivos en sede de reconocimiento es que las
sentencias extranjeras que sean dictadas en un 3º estado, es decir en un
estado NO miembro de la UE, que versen sobre alguna de las materias
exclusivas reguladas en el Art 22 de la LOPJ y por tanto materia exclusiva
a favor de los tribunales españoles, esas sentencias dictadas por estados
no miembros de la UE no van a poder ser reconocidas en España como

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por ej una st dictada en alguna de estas materias en Colombia a favor de
un tribunal de Madrid no va a poder ser reconocido en España.
Foros generales de CJI como son los dos foros de sumisión tanto
expresa como tacita a los tribunales españoles y también el foro del
domicilio del demandado en España.
Respecto al foro del domicilio del demandado, en España, en virtud de
este foro los tribunales españoles van a ser competentes en materias civil

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y mercantil cuando el demandado este domiciliado en España, a efectos
de este foro el domicilio del demandado es el del 40 del Código civil que
es igual a la residencia habitual pero esto como ya veremos es de escasa
aplicación en la práctica ya que Aquí destacamos que estos foros
generales son app a la generalidad de las materias aunque con dt límites
que no estudiaremos. Por el gran parecido de estos foros generales con
los regulados en el Reglamento Bruselas 1 bis tanto los de sumisión
como los del domicilio no van a ser de mucha app en la práctica porque
son foros de escasa app por su gran similitud a los del reglamento
Bruselas 1 bis.

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Además de estos foros generales tenemos FOROS ESPECIALES De CJI
por razón de la materia.
En cuanto a estos foros especiales por razón de materias, debemos
saber que se dan por materias concretas y por eso tenemos foros
especiales por materias en el ámbito no patrimonial y también en el
ámbito patrimonial. La existencia de estos foros se justifica en el principio
de protección de la parte débil de la relación litigiosa, y así tenemos los
denominados foros de protección cuya finalidad es favorecer el acceso a
los tribunales a la parte débil de la relación litigiosa.
En la materia donde se van a dar estos foros especiales serán en
materias contractuales o también hay foros que se justifican en el
principio de proximidad razonable, es decir a la proximidad entre el litigio
y el tribunal que va a conocer ese litigio y aquí tenemos los foros neutros
cuya función es meramente localizadora.

3. LOS PROBLEMAS DE APP DE LAS NORMAS DE CJI EN EL


REGIMEN AUTONOMO ESPAÑOL
PLANTEAMIENTO GENERAL
Debemos saber aquí que los subartículos del art 22, salvo el 22 nonies
son NORMAS REGULADORAS.

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El 22 nonies es una norma de aplicación que se refiere a la litispendencia
y a la conexidad internacionales, aunque este art 22 nonies se remite a
las leyes procesales. Anteriormente el régimen español de CJI no se
refería a los problemas de app que como sabemos pueden plantearse a
la hora de aplicar las normas reguladoras.
La regulación de la litispendencia y la conexidad la encontramos en el
título IV de la ley 29/2015 de Cooperación jurídica internacional (Arts.
37-40).

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Los problemas de aplicación que tenemos son dos:
· El control de la CJI: Los arts. 36 y 38 se refieren al control de la
competencia jurisdiccional de oficio sin embargo el 39 se refiere al
control de la CJI a instancia de parte, es decir en este caso el
demandado podrá impugnar la CJI de los tribunales españoles
para que estos se declaren incompetentes. Además, el problema
del control de la CJI si existe solución legal en los Arts 36/38 y 39
de la LEC 1/2000 mientras que no existe ninguna norma en

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nuestro sistema español que soluciones la derogatio fori por tanto
existe una ausencia de solución legal.

· La derogatio fori: Como ya he dicho, para este problema no


existe solución legal al respecto y por tanto debemos atender a lo
que diga la doctrina, jurisprudencia y en la actualidad según el
tribunal supremo se admite la doctrina de la derogatio fori de
manera que si se cumplen unos requisitos que no vamos a
estudiar los tribunales españoles estarán obligados a dejar de
conocer sobre el asunto.

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LECCION 10 EL REGIMEN GENERAL AUTONOMO
ESPAÑOL DE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS

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RESOLUCIONES JUDICIALES EXTRANGERAS.
1. PLANTEAMIENTO GENERAL
Lo primero a destacar es el MARCO NORMATIVO, señalamos que
este régimen esta regulado en los art 41 a 55 de la ley 29/2015 de
Cooperación Jurídica Internacional en materia civil y mercantil
(LCJI)
Este régimen general autónomo español de eficacia extraterritorial
de las resoluciones judiciales extranjeras que es el vigente en

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España, entro en vigor el 21 de agosto de 2015 y sustituye o
deroga al anterior régimen de eficacia extraterritorial que estaba
recogido en la ley de Enjuiciamiento civil de 1881 que estaba
adaptado a otros tiempos y no se adecuaba a la actualidad.
La otra cuestión es el CARÁCTER SUBSIDIARIO, este régimen al
igual que todos los sistemas autónomos estatales, es de carácter
subsidiario, por tanto el régimen general actual autonómico
Español de Eficacia extraterritorial de las resoluciones extranjeras
previsto en la ley 29/2015, al ser de carácter subsidiario como así
establece su art 2, significa que este régimen únicamente se podrá
aplicar en defecto de instrumento internacional aplicable es decir
cuando no sean de aplicación las normas de eficacia extraterritorial
contenidas en algún instrumento internacional ya sean en un
convenio internacional ratificado por España o bien normas de
eficacia extraterritorial contenidas en reglamentos de la UE.
Además este régimen no se aplica a los regímenes especiales que
existen en determinadas materias (DA 1ª LCJI) como son por
ejemplo en materia de arbitraje, de adopción internacional…
2. LAS NORMAS DE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EXTRANJERAS DEL
RÉGIMEN GENERAL AUTÓNOMO ESPAÑOL
Las normas de eficacia extraterritorial de las resoluciones judiciales
extranjeras contenidas en la LCJI.

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El AMBITO DE APLICACIÓN de la regulación de eficacia
extraterritorial contenida en la LCJI:
Por un lado se aplica al reconocimiento y en su caso a la ejecución
en España de las resoluciones judiciales extranjeras firmen en el
estado de origen (Art. 43.b), recaídas en un procedimiento
contencioso (Art. 41) y siempre que esas resoluciones sean en
materia civil y mercantil, con independencia de la naturaleza del

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órgano jurisdiccional, incluyendo la responsabilidad civil derivada
de delito y los contratos de trabajo (art. 1).
Por otro lado tenemos que también se aplica estas normas de
eficacia extraterritorial de las resoluciones judiciales extranjeras en
el régimen autónomo español a las demandas de exequátur que se
presenten ante los tribunales españoles con posterioridad a la
entrada en vigor de esta LCJI, es decir con posterioridad al 21 de
Agosto de 2015, con independencia de la fecha en que se hubiese

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dictado la resolución extranjera, objeto de reconocimiento o en su
caso de ejecutada en España (DT= DISPOSICION TRANSITORIA
UNICA DE LA LEY 29/2015).
Aquí debemos tener en cuenta que el exequátur es el
procedimiento para declarar el reconocimiento o bien para autorizar
la ejecución de las resoluciones judiciales extranjeras en España.
Tenemos una diferencia importante con el Reglamento Bruselas I
Bis, que consigue la supresión del exequátur. Es decir desde un
punto de vista temporal para que se aplique este régimen
autónomo español de eficacia extraterritorial de las resoluciones
judiciales extranjeras se atiende al momento en el que se presenta
la demanda de exequatur y no se atiende al momento en el que se
dicta esa resolución extranjera para ser ejecutada o reconocida en
España.
Otra cuestión es que la LCJI como regla general parte del principio
de extensión de efectos de las resoluciones extranjeras “la
resolución extranjera podrá producir en España los mismos efectos
que en el Estado de Origen”(Art. 44.3).
Además la LCJI distingue entre RECONOCMIENTO y EJECUCION
en los términos que luego analizaremos aunque para declarar el

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reconocimiento o para declarar la ejecución como ya sabemos se
necesita Exequátur.
" CAUSAS DE DENEGACIÓN del reconocimiento o ejecución
de las resoluciones judiciales extranjeras firmes (art. 46
LCJI)
Lo más importante a saber de esta cuestión, es que las causas de

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denegación del reconocimiento o ejecución de las resoluciones
judiciales extranjeras firmes se encuentran reguladas en el Art. 46
de la LCJI. Todas estas causas que solo vamos a enumerar
brevemente sirven tanto para denegar el reconocimiento como para
denegar la ejecución por tanto las causas de denegación son
comunes al reconocimiento y a la ejecución.
Otra cuestión a tener en cuenta es que en este régimen español
autonómico de eficacia extraterritorial de las resoluciones judiciales
extranjeras, se encuentra implícito un principio como es el principio

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favorable al reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras
ya que estas sentencias deben reconocerse y ejecutarse en
España salvo que concurra alguna de las causas de denegación
contempladas en este art 46 de LCJI. (basta con que se dé una
sola).

LAS CAUSAS DE DENEGACION TASADAS: solo tenemos que


nombrarlas porque son similares a las causas de denegación del
reglamento Bruselas I Bis
1) Contrariedad con el Orden Público Internacional (art.
46.1.a).

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2) Manifiesta infracción de los derechos de defensa de
cualquiera de las partes (art. 46.1.b).
3) Resolución extranjera dictada en una materia objeto de
competencia exclusiva a favor de los Tribunales
españoles o de otro EM de la UE (art. 46.1.c).
4) Resolución extranjera inconciliable (art. 46.1.d, f y e).
Estas causa guardan similitud con el reglamento Bruselas uno bis,

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podemos decir que en la mayoría de los casos se van a dictar en
estado miembros de la UE es decir que el estado de origen va a
ser miembro de la UE y esa resolución si se trata que tenga
eficacia como estado requerido se aplicaran las del reglamento
Bruselas I Bis.
3. EL PROCEDIMIENTO DE EXEQUÁTUR EN EL ÁMBITO
DEL RÉGIMEN AUTÓNOMO ESPAÑOL: ASPECTOS
GENERALES

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El procedimiento exequátur es complejo y aquí se da una falta de sintonía
respecto al reglamento Bruselas I bis.
El MARCO NORMATIVO de las decisiones judiciales extranjeras (firmes)
dictadas en procedimientos contenciosos, en materias de Dº Privado
(excluidos los actos de jurisdicción voluntaria): arts. 51-55 LCJI
(sustitución anacrónicos arts. 955-958 LEC 1881).
La LCJI distingue entre el Reconocimiento y la Ejecución.
Sobre el RECONOCIMIENTO de sentencias extranjeras: puede
solicitarse de dos modos (arts. 44-49 LCJI)
# A título principal, denominado reconocimiento principal que
requiere procedimiento de exequátur.
# A título incidental, denominado reconocimiento incidental que no
requiere procedimiento de exequátur.
Una vez que la sentencia extranjera es reconocida en España que sería
el Estado Miembro requerido, lo que ocurrirá es que producirá en España
los mismo efectos que produce en el estado de origen.
En relación a la EJECUCIÓN de resoluciones judiciales extranjeras en
España, hay que destacar que la ejecución requiere siempre un
procedimiento de exequátur previo, es decir para que se pueda ejecutar

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en España una resolución judicial extranjera se necesita obtener
previamente en España su exequátur.

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Para finalizar la lección, nos centramos en las CARACTERÍSTICAS del
procedimiento de exequátur en el régimen autónomo español:
# Se INICIA A INSTANCIA DE PARTE: por medio de la presentación
de un escrito de demanda, el cual se debe de acompañar de
determinados documentos (art. 54).
# La LCJI permite que la DEMANDA DE EXEQUÁTUR y DE
EJECUCIÓN se acumulen en un mismo escrito.

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L E C C I Ó N 11 ª . P L U R A L I D A D D E T É C N I C A S
NORMATIVAS EN EL SECTOR DEL DERECHO
APLICABLE:
1.- Clasificación de las normas de Derecho aplicable del sistema
de DIPr.
En el sector del Dº aplicable existen distintos tipos de normas o distintas

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técnicas normativas de manera que las normas del sector de Derecho
Aplicable se pueden clasificar atendiendo a diferentes criterios. Una de las
clasificaciones más comunes se realiza atendiendo a dos criterios, de
manera de que las normas del sector del Dº Aplicable se pueden clasificar
por su origen normativo o por su carácter directo o indirecto.
Según su origen normativo. Por su origen normativo las normas pueden
ser de origen interno o de origen internacional, según donde aparezcan
insertas esas normas que afectan al derecho aplicable (todas las normas del
DIP independientemente del sector al que pertenezcan tienen el mismo

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origen normativo, o bien de origen interno o externo).
· Son de origen interno las normas elaboradas por el legislador
estatal, contenidas en un texto de origen interno, es lo que se
denomina como régimen autónomo español en el caso de España. Y
el sistema autónomo español tiene carácter subsidiario, esto quiere
decir que las normas de origen interno se aplican en defecto de
instrumento internacional. Ejemplos: el art. 12.2 que se refiere al
problema del reenvío, o también el art. 10.9 que determina la ley
aplicable a las obligaciones internacionales no contractuales, es
decir, las obligaciones extracontractuales.

· Son de origen internacional cuando aparecen incluidas en un


instrumento internacional que vincule a España. Serían de origen
convencional las normas contenidas en convenios internacionales
que hayan sido ratificados por España y son de origen institucional
(europeo) las incluidas en instrumentos normativos europeos,
normalmente en reglamentos europeos. En concreto, en el sector del
derecho aplicable, tenemos el art. 4 del protocolo de la Haya de
2007 sobre ley aplicable de las obligaciones alimenticias o también
el art. 1 del Convenio del conflicto de leyes en materia de forma de
las disposiciones testamentarias.

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Según por su carácter directo o directo. Esto se debe al procedimiento
técnico de reglamentación seguido, ya que en el sector del derecho
aplicable podemos distinguir dos técnicas de reglamentación:
# Las técnicas de reglamentación directas:
Son las normas que contienen una respuesta material, directa a la situación
privada internacional que regulan, no necesitan remitirse a otro
ordenamiento jurídico, es decir, las normas de carácter directo no se

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remiten a otro ordenamiento jurídico estatal para que sea dicho
ordenamiento el que dé respuesta a una determinada situación privada
internacional.
Estas normas son las normas materiales internacionalmente
imperativas y las normas materiales especiales.

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# Las técnicas de reglamentación indirectas:
Son aquellas normas que no dan una respuesta material/directa o concreta
a una situación privada internacional. En definitiva, las técnicas de
reglamentación indirectas no regulan, no resuelven de forma directa una
determinada situación privada internacional sino que se remiten a un
ordenamiento jurídico estatal para que sea ese el que resuelva la situación
en cuestión, por tanto las normas de carácter indirecto son normas de
remisión.
Estas normas son dos, por un lado las normas de conflicto, que es la
técnica normativa más frecuente en el sector del derecho aplicable, y por
otro las normas de extensión, con la excepción a la solución general
contenida en la correspondiente norma conflictual, consistente en remitir la
regulación de la situación privada internacional al OJ del Foro.
Normas de conflicto: Se trata como ya sabemos de una técnica normativa
indirecto, por tanto, lo que hace es remitir, a través de un criterio o punto
de conexión, la regulación de una situación privada internacional a otro
Ordenamiento Jurídico ya sea al OJ del foro o a otro OJ extranjero. Estas
regulan únicamente situaciones privadas internacionales y utilizan al
menos un punto o criterio de conexión, es decir, toda norma de conflicto
contiene en su estructura de al menos un punto o criterio de conexión. Por
ejemplo, el art. 9.8 del CC es una norma de origen interno y es de

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conflicto, pues lo que hace es remitir a otro OJ estatal la solución o
regulación de esa situación privada internacional, en concreto, se remite al
OJ del país del causante. En este caso, esta norma solo contiene un criterio
o punto de conexión, la nacionalidad.
También pueden aparecer ordenados de forma acumulativa entre sí. El que
una norma de conflicto que contenga varios puntos de conexión estén
ordenados de forma acumulativa teniendo varios puntos de conexión no es

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algo que se vea en la práctica. Lo normal cuando una norma tiene varios
puntos de conexión es que aparezcan ordenados de forma subsidiaria o de
forma alternativa. Por ej. art 9.2 CC.
Sobre las normas de extensión, la mejor forma de estudiarlas es
estableciendo semejanzas y diferencias de las normas de conflicto:
Semejanzas:
· Al igual que las normas de conflicto, las normas de extensión regulan
únicamente SPI.

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· Tanto unas como otras son técnicas normativas de carácter indirecto.
· Pertenecen a un mismo sector del Dº Internacional Privado, al sector
del derecho aplicable.
Diferencias:
• Las normas de extensión en su estructura no contienen ningún
criterio o punto de conexión, sin embargo, toda norma de conflicto
utiliza al menos, un criterio o punto de conexión. Cuando decimos
normas de conflicto nos referimos tanto a las normas de conflicto de
origen interno como a las de origen internacional y también nos
referimos a las normas de conflicto de corte clásico (tal como las
ideó su autor) y las normas de conflicto de corte más moderno.
• Las normas de extensión, como técnica normativa indirecta, remite
la regulación de una situación privada internacional al ordenamiento
jurídico del foro, es decir, al ordenamiento jurídico del estado cuyos
tribunales conocen del asunto en cuestión.
Cuando se aplique una norma de extensión, no es posible aplicar a una
situación privada internacional un ordenamiento jurídico extranjero porque
como estamos diciendo las normas de extensión, no remiten la regulación
de una determinada SPI a un ordenamiento jurídico extranjero. Solo

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remiten la regulación de una concreta situación privada internacional al
ordenamiento jurídico del foro, sin embargo, la norma de conflicto,

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además de remitir la regulación de una SPI al ordenamiento jurídico del
foro, también la puede remitir al ordenamiento extranjero.
El hecho de que la norma de extensión remita la regulación de una spi al
OJ del foro, y no la remita a otro OJ estatal como hace la norma de
conflicto supone una excepción a la solución general contenida en la
norma de conflicto.
Esto es muy importante.
• En los sistemas de Dº Privado Internacional existen normas de
extensión, aunque no es una técnica normativa muy frecuente (son es

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escasas). Sin embargo, las normas de conflicto es la técnica
normativa por excelencia del Dº Privado Internacional (son las más
abundantes por excelencia). El articulo 1.4 ET, es un ejemplo de
norma de extensión.
Ejemplo de norma de extensión: Art. 1.4 ET
2.- Las normas materiales internacionalmente imperativas.
ORIGEN ! Savigny; cuentan con posterior desarrollo por parte de
otros autores.
A este autor también se le atribuyen las de conflicto. Aunque hay que
tener en cuentas que su origen es de Savigny pero su desarrollo fue
de otros autores.
CONCEPTO (denominaciones diversas) ! Son las normas
materiales del OJ del foro (es decir, del OJ del Estado cuyos
tribunales conocen del asunto), que gozan de carácter imperativo y
que se aplican directamente a las s.p.i. por contener principios y
valores fundamentales del ordenamiento jurídico del foro (u OJ en el
que el juez ejerce su jurisdicción).
Los valores fundamentales del OJ del foro son: igualdad, protección
del menor, libertad religiosa… Con lo que las normas materiales
internacionalmente imperativas gozan de aplicación imperativa.

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Existen varias expresiones o denominaciones que sirven para
referirse a las normas materiales internacionalmente imperativas.
Estas denominaciones son: normas de aplicación inmediata, normas
de aplicación necesarias, normas imperativamente aplicables a las
situaciones privadas internacionales, leyes de policía (así las
denomina el reglamento “Roma I”)
Finalidad! Es conseguir que se respeten, también en las s.p.i., los

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pilares básicos (principios y valores esenciales) del ordenamiento
jurídico del foro.
Características !
• Técnica de reglamentación directa (por contener una regulación
sustantiva). Resuelven la s.p.i que se plantee porque contienen
una respuesta concreta y directa a esa s.p.i que regula.

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• Aplicación directa a las s.p.i.: porque recogen los principios y
valores básicos, fundamentales, del OJ del foro. Además, son
normas del Derecho interno que, por su contenido y finalidad,
se aplican también a las s.p.i. Normas pensadas y elaboradas
para regular situaciones privadas internas, pero al contener los
principios. y valores fundamentales del OJ del foro y al tener
como finalidad el conseguir que se respeten dichos principios y
valores en las s.p.i, estas normas se aplican también de un modo
directo a las s.p.i. Por lo tanto, son muy peculiares porque se
aplican a todo tipo de situaciones jurídico privadas (internas e
internacionales).
• Difíciles de identificar (ya que no todas ellas contienen un
índice expreso de delimitación espacial [en caso de no tenerlo,
se identifican por su peculiar contenido y función]): el juez
tiene un cierto margen de discrecionalidad a la hora de su
identificación. El juez no sabe cuándo estamos ante una porque
no suelen tener un ámbito de aplicación espacial delimitado,
entonces el juez tiene que ver si esa norma tiene dicho carácter,
¿cómo? Pues analizando el contenido y función de esa norma.

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• Susceptibles de cambiar con el transcurso del tiempo. No son
normas estáticas, sino dinámicas, en el sentido de que pueden
evolucionar. Esto tiene como consecuencias que un
determinado OJ estatal no cuenta siempre con las mismas
normas materiales internacionalmente imperativas. Por
ejemplo, en España en la época franquista, el art. 52 CC era una
norma material internacionalmente imperativa que prohibía la

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disolución del matrimonio. Este art. partía del principio de
indisolubilidad del vínculo matrimonial. En España, a partir de
1981 se aprueba la Ley del Divorcio y, desde el año 2005 se
admite el “divorcio exprés”, con lo cual esta norma con el
transcurso del tiempo ha dejado de serlo.
3.- Las normas materiales especiales.
Dotan de una regulación específica a determinadas s.p.i. Existen
sólo en determinados sectores jurídicos (determinadas materias), de

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hecho, actúan fundamentalmente en el ámbito de las relaciones
comerciales internacionales. Son escasas en el sistema español, la
mayoría de ellas son de origen internacional.
CARACTERÍSTICAS:
• Técnica de reglamentación directa porque dan respuesta
material específica para las s.p.i. y no se remiten a otro OJ
estatal. Podemos decir que, estas normas tienen en cuenta la
espacialidad de las situaciones privadas internacionales, porque
dan una respuesta específica.
• Se aplican únicamente a las s.p.i (al igual que las de conflicto y
las de extensión, aunque estas son de carácter indirecto)
• Ámbito de actuación por excelencia: sector del comercio
internacional.

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