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IRENE

GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017



LECCIÓN 1: EL DERECHO INTERNIONAL PRIVADO: OBJETO Y CONTENIDO.

I. LAS RELACIONES JURÍDICO-PRIVADAS INTERNACIONALES COMO OBJETO DEL DIPR

1. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS

1.1. Presupuestos del DIPr

- PRESUPUESTO OBJETIVO: El fraccionamiento del D. Existe una pluralidad de Ojs, por lo que una misma situación
jurídico privada o problema puede estar regulada de manera diferente en los distintos ordenamientos dando lugar a lugar
a las situaciones claudicantes.

Estos problemas forman el contenido del DIPR:

- La Competencia Judicial (si los tribunales de un estado son competentes para conocer de un asunto)

- La Ley ( el ordenamiento aplicable al caso)

- La Eficacia Extraterritorial de las resoluciones judiciales

La única forma de minimizar estas situaciones contradictorias es unificando el Dº, es decir, armonizando los distintos
Ojs. Todo ello se funda en el principio de cooperación de las autoridades estatales. DIFICULTADES:

-Geográfica: La unificación será más fácil si ha de hacerse entre países cercanos. Ej.:EEMM de la UE.

-Materia: Será más fácil armonizar materias respecto a las cuales los Estados comparten ciertos principios. Ej.: Será
difícil en materia familiar.

- PRESUPUESTO SUBJETIVO: La internacionalización de la vida jurídica. Consiste en que la actividad de los particulares
se desarrolla más allá de su propio OJ.

1.2. Definición de DIPr

El DIPr es el sector de un OJ de cada estado que se ocupa de la regulación jurídica de las situaciones privadas
internacionales.

1.3. Distintas teorías sobre el objeto del DIPr

Existen distintas teorías sobre el objeto del DIPr:

-TESIS FORMALISTAS: Se basan en las normas de las que se sirve el DIPr

-TESIS SUSTANTIVAS: Se basan en una serie de hechos y relaciones sociales que, por su especialidad, requieren un
tratamiento diferenciado, convirtiéndose así en objeto de DIPr. Hablaríamos entonces de: vida jurídica internacional de
los particulares, tráfico jurídico externo, relaciones jurídico privados heterogéneas y relaciones jurídico internacionales
privadas ( concepto usual)

2. ANÁLISIS DE LOS ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL OBJETO DEL DIP

2.1. Existen diversas teorías respecto al elemento extranjero

1. TEORÍA SUBJETIVA: defendida por Savigny. El elemento debe afectar a uno de los sujetos de la relación jurídica (
nacionalidad, residencia habitual, domicilio. SUPERADA

2. TEORÍA OBJETIVA: el elemento debe afectar a un objeto.

3. TEORÍA DEL CARÁCTER RELEVANTE DEL ELEMENTO EXTRANJERO: Carillo Salcedo decía que para que las
relaciones jurídicas fuera elemento del DIPr debía ser relevante. SUPERADA.

4. OTRAS TEORÍAS: TEORÍA DEL EFECTO INTERNACIONAL, DEL ELEMENTO NO CAUSAL, ETC.

5. TEORÍA AMPLIA: ES LA QUE DEFENDEMOS. Hoy en día, se considera que la presencia de cualquier elemento
extranjero en la relación jurídica identifica esta relación como relación objeto de DIPr.

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MATIZACIONES:

- Puede que el elemento extranjero no sea suficiente para aplicar una determinada norma de DIPr. Ej.: para que se
aplique el convenio de Viena de compraventa de mercadería es necesario que los compradores estén establecidos en
Estados miembros diferentes.

- O que la norma de DIPr reaccione de modo diferentes dependiendo de la presencia de un factor u otro de
internacionalidad.

- Por ello, existe relatividad en la apreciación del elemento extranjero, que se manifiesta en 3 planos: elemento material,
elemento temporal [adquisición de nueva nacionalidad] y desde el punto de vista subjetivo ( influencia de la autonomía de
la voluntad).

2.2. El carácter privado de la relación jurídica

El objeto del DIPr son las relaciones jurídicos internacionales privadas. El concepto de situación privada cubre las
relaciones jurídicas siguientes:

-Relaciones jurídicas en las que interviene sujetos particulares en posición de igualdad

-Relaciones jurídicas en las que interviene un sujeto de dº público sin potestad de imperio. Es decir se excluye cuando
actúa con iure imperii.

II. EL CONTENIDO DEL DIPR. ( materias o cuestiones que se incluyen en la disciplina)

1. Concepciones en presencia

-Concepción restrictiva: Conflicto de leyes: determina que ley es aplicable a una situación jurídica internacional

-Concepción intermedia: Es la que se sigue en España. El contenido del DIPr esta compuesto por la CJI, la ley aplicable o
conflicto de leyes y la eficacia extraterritorial de las resoluciones judiciales.

-Concepción amplia: de origen francés. El contenido del DIPr esta compuesto por todo lo recogido en la concepción
intermedia aparte por los derechos de la nacionalidad y extranjería.

2. Análisis y presentación genérica del contenido

2.1. Sectores incluidos

a) CJI: es la primera cuestión que debe resolver el DIPR, se trata de determinar si los OJ y demás autoridades del estado
son competentes para conocer de un asunto relativo a una situación privada internacional.

b) Ley aplicable o conflicto de leyes: Se trata de decidir que concreta ‘’ley’’ es la aplicable a la situación privada
internacional.

c) Eficacia extraterritorial de las resoluciones judiciales: Este sector está compuesto por normas cuyo objetivo es
determinar los efectos que pueden desplegar en España las decisiones extranjeras que resuelven cuestiones de dº
privado.

2.2. Sectores excluidos

Dº de nacionalidad. Dº de extranjería. Dº público en materia internacional y Dº interregional.

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LECCIÓN 2. LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

I. INTRODUCCIÓN: LA PLURALIDAD DE FUENTES COMO CARACTERÍSTICA FUNDAMENTAL DEL SISTEMA ESPAÑOL


DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

a) CARACTERISTICAS

El DIPr español es una rama del OJ español, ello tiene como consecuencia que las fuentes del OJ español son el articulo
1 Cc ( ley, costumbre y principio general del D), CE y dº comunitario).

Los principios recogidos en nuestra constitución prevalece sobre una ley en concreta estaría por debajo y después irían la
costumbre o usos del dº

- Fuente en sentido material: Van al origen de las normas. Que son creadas por el legislador, aunque la costumbre
tiene su origen en la sociedad y debe ser general, uniforme y constante.

- Fuente de conocimiento: son los medios a través de los cuales uno conoce del derecho: BOE

La jurisprudencia establecida por el TS de modo reiterado tiene valor complementario pero no es fuente del dº.

- Se debe distinguir dos fuentes formales de producción normativa que aportan normas al DIPr español:

o DIPR de producción interna. Son las normas elaboradas exclusivamente por el legislador español a través de los
mecanismo previsto en su OJ

o DIPR de producción convencional: es el recogido en los tratados y convenciones internacionales, que son acuerdos
entre los distintos estados. Y que forman parte del ordenamiento interno español.

- El derecho internacional publico no contiene preceptos que regule las relaciones privadas internacionales.

b) Clasificación

·DIPr de producción convencional: son los convenios internacionales;

·DIPr de producción comunitaria, tiene su origen en la UE;

·DIPr de producción interna que son el DIPR estatal o autónomo (normas estatales elaboradas por el legislador español);

·La nueva Lex Mercatoria (normas y usos que aparecen en el comercio internacional).

II. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CONVENCIONAL.

1. Presentación y características generales de las normas convencionales.

1) LOS ART. 96 Y 1.5 CC

1.5 CC Las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación directa en España en tanto no
hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicación íntegra en el «Boletín Oficial del Estado».

ARTÍCULO 96 CE 1.Los tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España, formarán
parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones sólo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en
los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional.

Los aspectos del régimen jurídico de los convenios internacional:

- Las normas de DIPr contenidas en los tratados internacionales forman parte del DIPr español si han sido válidamente
celebrados y si han sido publicados oficialmente en España.

- Los convenios internacionales presentan una doble faceta en cuanto a su eficacia y rango normativo:

o En cuanto al plano internacional, los CI prevalecen sobre todas las normas de producción interna de cada estado.

o En el plano interno, los CI están subordinados a la CE.

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2) CARACTERÍSTICAS FUNDAMENTALES DE LOS TRATADOS.

-Fuente relativamente internacional: Esto quiere decir que no vinculan a todos los estados que existen en la tierra sino
solo los que para que han ratificado el acuerdo con su ordenamiento vigente y si su legislación lo exige publicado
oficialmente.

-Rango de ley, pero subordinados a la CE. Se desprende así del articulo 96 CE cuando establece. ‘’Sus disposiciones sólo
podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas
generales del Derecho internacional’’ es decir los tratados están por debajo de la constitución pero por encima de las leyes.
Este fenómeno se conoce como ‘’ Resistencia del tratado frente a la ley estatal’’ e implica que las normas de producción
convencional prevalecen en su aplicación sobre las normas de producción interna, y que una ley estatal posterior no
puede modificar o derogar un CI en vigor para España.

3) CLASIFICACIÓN DE CONVENIOS INTERNACIONALES:

1. Según el número de Estados parte:

·Bilaterales. 2 estados

·Multilaterales. 3 o mas estados

2. Según su eficacia:

- Convenios interpartes o de eficacia recíproca: Sólo produce efectos para los firmantes, son siempre recíprocos, la ley
aplicable designada lo será para ambas partes.

- Convenios erga omnes o de eficacia universal. Produce efecto para todos los Estados, incluso sobre los Estados no
parte. La ley designada como aplicable se aplicara siempre, aunque sea la ley de un estado que no forme parte de ese
convenio. La consecuencia de los convenios erga omnes es que su contenido desplaza las normas internas de DIPr de los
Estados, en nuestro caso el CC, para los conflictos internacionales.

4) VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LOS CONVENIOS INTERNACIONALES.

Ventajas:

-Se potencia a la unificación de las normas de DIPR, ello acaba con la relatividad de las soluciones de DIPR y con el
Forum Shopping y potencia la seguridad jurídica.

-Los convenios tienen una alta calidad técnicas porque son elaborados por expertos en la materia. Hay organismos
internacionales que se encargan de elaborarlo, como la conferencia de la haya.

-También los convenios internacionales ayudan a modernizar el sistema de DIPR. Los legisladores internos so mas
pasivos y no hacen tantas modificaciones de D internacional, se va a modernizar a través de los convenios.

Inconvenientes:

- Se generan problemas en su aplicación en caso de sucesión de los tratados y entrada en vigor, hay errores de
traducción.

- Carácter limitado de los resultados con aplicación material muy limitado. En los convenios hay reservas de
aplicación. Los convenios solo obliga a los EEMM que lo hayan ratificado, publicado, etc no obliga a todos los
estados. A veces en algunos convenios hace falta un desarrollo normativo en cada EEMM.

- A veces hay una aplicación incorrecta de los convenios o no se aplican. Pueden plantear problema de interpretación,
porque cada Estado con sus organismos interpretan de una manera diferentes.

Los convenios y Rtos se aplican por los jueces y tribunales de cada EEMM, para llegar a TJUE hace falta recursos.

5) Influencia del DIPr convencional en el sistema español de DIPr: se caracteriza por la supremacía de los CI sobre el
Dº interno, pero por debajo de la CE ( 96 CE, visto antes). En España hay una euforia internacionalista, es una de los
estados que mas forma parte de los convenios. Afecta a toda la materia que integran el DIPR: Contratos, familias,
compraventa de mercadería, etc. El DIPR de producción interna se ha modificado menos, se sustituye por RTO.

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2. Referencia a los principales organismos internacionales elaboradores de normas convencionales.

2.1. La Conferencia de La Haya de Derecho internacional privado.

2.2. La Comisión de Naciones Unidas para la Unificación del Derecho Mercantil (UNCITRAL).

2.3. El instituto nacional para la unificación del Dº privado. ( UNIDROIT)

III. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMUNITARIO.

1. Presentación y características generales de las normas comunitarias.

DIPr de producción comunitaria compuesto por el Dº material ( contenido en los tratados, Rgts, directivas y convenios
comunitarios) y por el DIPr institucional ( regula las relaciones tanto ad intra, es decir, entre EEMM de la UE, como ad
extra, es decir, con terceros estados)

a). Principios del DIPr comunitario:

-Tiene primacía sobre el D interno. La primacía en las materias de la UE, prevalece sobre la normativa interna y sobre los
convenios ratificados por España.

-Aplicabilidad inmediata: Las normas de DIPR de la UE se integran en los EEMM sin necesidad de fórmulas de
introducción en tales sistemas, como la ratificación

-Aplicabilidad directa: Toda persona tiene D a solicitar la juez que aplique las normas comunitarias.

b). Actuación de la UE:

España delegó competencias en la UE desde su entrada. Según el Art 81 TFUE, los EEMM pueden delegar competencias
en la UE, no solo para que legisle, sino para que haga convenios en nombre de toda la UE. La UE pretende llegar al
principio de reconocimiento mutuo y al buen funcionamiento del mercado interior. Para ello, es necesaria la libre
circulación de personas.

La UE adopta medidas a través de dos vías: reglamentos y directivas. Normalmente, actúa a través de reglamentos, pues
tienen más ventajas que las directivas, ya que los reglamentos son de aplicación directa en los EEMM, no necesitan
publicación en el BOE sino que se aplican directamente a partir de las fechas que contiene el Rgt. mientras que las
directivas necesitan de la trasposición de cada Estado para su aplicación, en España sería a partir de su publicación en
el BOE. Así, los reglamentos unifican los Ds mientras las directivas armonizan los Ojs, ya que dan mayor margen de
maniobra. Los reglamentos se aprueban mediante el procedimiento de codecisión, aunque hay otros mecanismos
especiales.

Así los Rgt. potencia la seguridad jurídica internacional.

2. La evolución del Derecho internacional privado comunitario.

1a. 1958-91: caracterizada por la negociación de los EEMM de la UE sobre la elaboración de convenios internacionales.

2a. Inicia con el Tratado de Maastrich en 1992: caracterizada por la cooperación gubernamental en los ámbitos de
justicia e interior.

3a. Inicia con el Tratado de Ámsterdam en 1997 y la Carta de Niza en el 2001 y se consolida con los artículos 67 y 81 del
TFUE ( redactado con arreglo al tratado de Lisboa de 13 de Dic de 2007.

En esta 3a etapa, se comunitariza la cooperación judicial en materia civil (la cooperación gubernamental pasa a la
cooperación en el ámbito comunitario); las Instituciones Comunitarias poseen competencias para elaborar normas de
DIPR que sirvan para construir un ámbito de libertad, seguridad y justicia y, en consecuencia, los EEMM de la UE pierden
sus competencias en esta materia y solo van a poder celebrar acuerdos con terceros Estados siempre que no afecten a la
norma va comunitaria; cada vez va existiendo más DIPR de la UE y menos DIPr estatal,

Cabe advertir carencia como es la reticencia de ciertos países al proceso de comunitarizacion: así: las normas elaboradas
por la construcción del espacio judicial europeo ( art81 TFUE) no son aplicables a Reino unido e Irlanda ( protocolo 21),
pero dispone dº a adherirse a dichas medidas. Tampoco son aplicables a Dinamarca ( protocolo 22)

La existencia de numerosas normas comunitarias de DIPr, entre las que destacan: Reglamento Bruselas I; Bruselas II;
Roma I; Roma II; Roma III; R. sobre la Ley aplicable a las Sucesiones por muerte.

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IV. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE PRODUCCIÓN INTERNA. LA INCIDENCIA DE LA CONSTITUCIÓN.

-El DIPr esta integrado por normas emanadas del legislador español.

-Se caracteriza por su dispersión normativa: LOPJ, Cc, LEC.

-Debido a la competencia exclusiva del Estado para dictar normas de DIPr, la mayoría de las normas que lo componen
tiene rangos legal ( ordinarias y orgánicas).

-La costumbre tiene poca importancia. Por el contrario, los ppios generales del derecho son muy útiles para interpretar
las normas de DIPR.

-La jurisprudencia no es fuente de dº, pero es fundamental para interpretar las normas y colmar las lagunas legales.

Influencia de la constitución, que es vertebradora del sistema DIPR español

a) En la formación del sistema de Ce, fija ciertos principios básicos, que se proyectan también sore el DIPR: tutela
judicial efectiva, derecho a la libertad religiosa, etc. En este sentido:

-En cuanto al derecho aplicable, la CE obliga a eliminar todos los puntos de conexión discriminatorios

-En el ámbito de la CJI, la CE obliga a establecer fotos usuales y a rechazar los exorbitantes. Y también a garantizar el
acceso a los tribunales españoles cuando el caso litigioso tenga contactos suficientes con el ordenamiento español.

b) En cuanto a la validez extraterritorial de resoluciones judiciales, la CE obliga a denegar la eficacia a sentencias


extranjeras que vulneren los ppios constitucionales ( orden público)

c) La CE fija el poder competente para elaborar normas de DIPR, y corresponde al Estado ( art 149.1.8º ). También tiene
competencia para dictar normas de CJI y eficacia extraterritorial de las decisiones (art 149.1º,5º,6º) En consecuencia, las
normas que dicten las CCAA en este ámbito son inconstitucionales (nulas), ahora bien los EE de autonomías ( son leyes
orgánicas) pueden contener normas de DIPR.

V. LA NUEVA LEX MERCATORIA.

a) Esta compuesta por un conjunto de reglas ( usos mercantiles) que rigen ciertos aspectos del comercio internacional

b) Formalmente no constituye un verdadero sistema jco, ya que son reglas fragmentarias con escaso valor sancionador

c) Valor jurídico

1º) En el plano no contencioso arbitral: aquí despliegan su principal eficacia debido a la mayor libertad de los árbitros a
la hora de fundamentar sus decisiones

2º) En el plano contencioso arbitral: aquí despliegan su principal eficacia debido a la mayor libertad de los árbitros a la
hora de fundamentar sus decisiones

3º)En el plazo contencioso judicial: tienen vigencia en la medida en que los ordenamientos jurídicos estatales lo
consientan y la toleren

d) Cauces que el DIPR utiliza para la recepción de las reglas de la LM: la autonomía de los contratantes y conversiones en
normas de DIPR.

e) Conclusiones: los sistemas de DIPR suelen aceptar la aplicación de determinadas reglas de la LM por su carácter
funcional

No son fuentes autónomas de DIPR, pues solo se integran en el DIPR español cuando las normas legales de DIPR les
otorgan relieve normativo

Dentro de la LM debemos incluir: los denominados INCOTERMS ‘’ términos internacionales de comercio’’. También los
ppios UNIDROIT

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LECCIÓN 3. CJI

I. NOCIÓN

a) CONCEPTO

Es la aptitud legal de los OJ y autoridades públicas de un Estado para conocer de las controversias suscitadas para las
situaciones privadas internacionales.

b) DISTINCIÓN DE CONCEPTO AFINES

- Jurisdicción: ( art 117.3 CE): consiste en la facultad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgados de los tribunales
españoles. Es la actividad propia del poder judicial de cada estado. La jurisdicción opera en relación a todo tipo de
relaciones jurídicas con o sin elemento extranjero, internas o internacionales.

- CJI: Aptitud legal de los OJ y autoridades públicas de un estado, considerados en su conjunto, para conocer de los
litigios derivados de situaciones privadas internacionales. El legislador estatal tiene libertad para establecer la CJI de
sus tribunales, pero esta libertad está limitada por el DIpub. Haciendo uso de esta libertad, el legislador español
regula la competencia en los Arts. 21-25 LOPJ. El Art 21 declara la primacía de las normas internacionales que
contengan CJI.

Las normas internacionales de CJI son de aplicación preferente sobre las normas internas de CJI, que serán de
aplicación subsidiaria. Las primeras son distributivas, pues la reparte entre los estados partes, mientras las
segundas son atributivas.

- Competencia interna: es la atribución del conocimiento de un asunto concreto a un determinado OJ, en virtud de los
criterios de Competencia objetiva, territorial y funcional previsto en las leyes procesales de cada estado.

c) PRINCIPIO DE PARIDAD DE TRATO LEGAL ENTRE LA CJI DE LOS TRIBUNALES ESPAÑOLES Y LOS TRIBUNALES
EXTRANJEROS

En los litigios internacionales los particulares son libres de acudir a las autoridades y tribunales españoles o a las
autoridades y tribunales de otro estados. Esta paridad de tratamiento jurídico comporta diversas consecuencias:

- Posibilidad de derogar la CJI de los tribuales españoles:

Los particulares en las materias de libre disposiciones, pueden atribuir la competencia para decidir de los litigios que les
afectan a los tribunales extranjeros. Excluyendo así la competencia de los tribunales españoles.

- Relevancia de la litispendencia internacional

Cuando un litigio este pendiente antes de un tribunal extranjero y se abre el mismo litigio ante los tribunales españoles,
puede afirmarse que con carácter general, los tribunales españoles deben suspender el procedimiento y dar preferencia
al litigio que se esta decidiendo ante los tribunales extranjeros siempre que se haya iniciado con anterioridad

- Efectos en España de decisiones extranjeras

Las resoluciones públicas extrajeras que deciden cuestiones de derecho privado pueden desplegar sus efectos jurídicos
en España, así lo corrobora numerosos Rgt de la UE y convenios internacionales en vigor para España

II. CARACTERES GENERALES DE SU REGULACIÓN

a) Carácter previo de la CJI. Se entiende en dos sentidos: la determinación de la CJI es previa a la determinación del dº
aplicable. La determinación de la CJI de los OJ de un estado también es previa a la determinación de la
Competencia interna de un OJ competente para conocer de un caso en concreto

b) Es un presupuesto del proceso y se aprecia de oficio:

Sin CJI, las autoridades y tribunales españoles no pueden entrar a conocer de un litigio derivado de una situación privada
internacional. Si lo hace se produce la nulidad del proceso.
Los tribunales españoles deben de controlar de oficio la CJI y si advierte que carece de foro de CJI, se declarará de
momento, incompetente.
Por razones de economía procesal, el tribunal español ante el que se ha presentado al demando de examinar su
competencia ‘’in limine litis’’ de modo que si advierte que los tribunales españoles carecen de competencia internacional.
Se dictará auto en cuya virtud inadmite dicha demanda y se sobrearan los autos.

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Las normas de CJI españolas o europeas que resulten aplicables son las únicas normas que deciden si los tribunales
españoles deben conocer de una determinada pretensión jurídica.

c) Naturaleza internacionales de los litigios a los que se refiere: La CJI no es internacional, ni por los OJ que la
ostenta, que son los tribunales de cada estado, ni por las normas que la regulan, que son tantos de producción
interna como de producción internacional, sino que son internacionales por la naturaleza de los litigios que se refiere
que son litigios derivados de situaciones privadas internacionales.

d) Libre configuración para cada estado de sus sistemas de CJI: Cada estado determina, con plena libertad, las
condiciones y los casos en los que sus OJ poseen CJI

-CONSECUENCIAS:

Múltiple competencia internacional: Los tribunales de diferentes estados pueden declararse competentes en relación a
un mismo supuesto. Ello fomenta el fenómeno fórum shopping. Las partes elegirán litigar entre tribunales del país donde
les resulte mas convenientes situar el pleito.

Falta de CJI: los tribunales de diferentes estados implicados se declaran todos ellos incompetentes. Es una denegación
de justicia, puede utilizarse la institución del foro de necesidad.

e) Carácter único de las normas de CJI: Para acreditar si poseen CJI, los tribunales de un Estado aplican
exclusivamente sus normas de CJI, esto es por la soberanía estatal de cada estado, porque si se aplican normas
extranjeras de CJI vulneraría la soberanía del Estado.

f) Carácter unilateral de las normas de CJI de producción interna:

Este carácter unilateral no existe cuando las normas son de fuente internacional ( convencional o institucional)

Las normas de CJI de producción interna tiene carácter atributivo y unilateral, es decir, las normas de CJI de un estado
no determina los casos en que los OJ extranjeros pueden conocer o dejar de conocer de litigios internacional y ellos por
dos razones:

1º) Porque ello constituiría una atenta a la soberanía de los demás estados extranjeros. En efecto, cada estado es
exclusivamente competente para fijar los casos en los que los órganos de su poder judicial deben conocer.

2º) Porque sería totalmente inútil. En efecto, dijeran lo que dijeran las normas acerca de la competencia o falta de CJI de
los tribunales extranjero, cuando el litigio se suscite ante tales tribunales, estos aplicarán sus normas de CJI para decidir
sobre la cuestión y nunca normas españolas.

III. LÍMITES IMPUESTOS POR DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO AL LEGISLADOR ESPAÑOL A LA HORA DE
ESTABLECER LA COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES ESPAÑOLES. INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN Y EJECUCIÓN.

a. Límites impuestos a la CJI

• Ppios básicos en la materia:

-Teóricamente nada impide a un estado limitar su CJI

-El artículo 6 Convenio europeo de DH y el art 24 CE ( tutela judicial efectiva) no impiden al legislador español establecer
limitaciones a su CJI, siempre que estas no sean arbitrarias, como seria la denegación de justicia al extranjero.

• Razones para limitar la CJI:

a) -La defensa de la tutela judicial efectiva, respetando los 3 límites siguientes:

· Principio de no intervención La CJI de los tribunales españoles no debe extenderse a aquellos supuesto que no tengan
una vinculación mínima con España, porque de lo contrario y se declaran competente se establecería una indefensión del
demandando y habría grandes costes para esa persona, que es prohibido por el articulo 24 CE y art. 6 CEHD

· Principio de vinculación mínima: Las partes deben poder acceder a nuestros tribunales cuando el asunto presente
vínculos suficientes con España. Tales vínculos los define el legislador a través de los llamados ‘’ foros de CJI’’. No
permitir a las partes el acceso a los tribunales españoles en casos suficientemente vinculados con España, provocaría
una ‘’ denegación de Justicia’’ prohibida por el art. 24 CE.

· Principio de efectividad. Los tribunales no deben declararse competente cuando se va a declarar una sentencia que no
tendrá fuerza ejecutiva en el único país que puede ser ejecutable.
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b)-Incentivo al comercio internacional.

Un estado que declare competente en numerosos casos a su tribunales no incentiva el comercio internacional.

c)-Eliminación del fraude de ley procesal.

Hay numerosos casos en los que se debe limitar para Evitar que las partes al existir muchos estados puedan utilizar los
CJI de un estado para hacer que no se pueda declarar competente otro EE o para obtener una sentencia que no sea
ejecutable en España.

• Modos de limitar la CJI: a través de normas internas ( LOPJ) que establecen limites de CJI a los tribunales y de
normas internacionales que distribuyen la CJI ( así, Rto europeos).

b. Inmunidad de jurisdicción

-CONCEPTO: Calvos Caravaca: Los órganos jurisdiccionales de un estado no pueden conocer de un litigio en el que sea
demandados, por un particular, un EE extranjero o alguno de sus órganos, así como otros entes internacionales que
gozan de tal inmunidad.

-FUNDAMENTO: Entre los estados hay una igualdad y entonces no debe prevaler uno sobre otro, entre iguales no hay
imperium y que no es conveniente que los juzgados de un tribunal este juzgando a otro estado. Y no fomentar los
conflicto entre los distintos estados.

-REGULACIÓN LEGAL:

a) Derecho publico español , art 36 LEC y 21.1 2LOPJ ( saberlo)

Artículo 36 Extensión y límites del orden jurisdiccional civil. Falta de competencia internacional

1. La extensión y límites de la jurisdicción de los tribunales civiles españoles se determinará por lo dispuesto en la Ley Orgánica
del Poder Judicial y en los tratados y convenios internacionales en los que España sea parte.

2. Los tribunales civiles españoles se abstendrán de conocer de los asuntos que se les sometan cuando concurra en ellos alguna
de las circunstancias siguientes:

1.ª Cuando se haya formulado demanda o solicitado ejecución respecto de sujetos o bienes que gocen de inmunidad de
jurisdicción o de ejecución de conformidad con la legislación española y las normas de Derecho Internacional Público.

2.ª Cuando, en virtud de un tratado o convenio internacional en el que España sea parte, el asunto se encuentre atribuido con
carácter exclusivo a la jurisdicción de otro Estado.
3.ª Cuando no comparezca el demandado emplazado en debida forma, en los casos en que la competencia internacional de los
tribunales españoles únicamente pudiera fundarse en la sumisión tácita de las partes.

ARTICULO 21 LOPJ

21.2. No obstante, no conocerán de las pretensiones formuladas respecto de sujetos o bienes que gocen de inmunidad de
jurisdicción y de ejecución de conformidad con la legislación española y las normas de Derecho Internacional Público.

b) Dº internacional publico: costumbre y convenios

- SUJETOS BENEFICIARIOS:

- El Estado extranjero y sus órganos, hay algunos países como Francia y gran Bretaña que lo admite sobre algunas
empresas estatales y bancos centrales aquí se incluye a las embajadas.

- Otros organismo internacionales: comité de derecho humano de la ONU, organización de estados iberoamericanos para
la educación…; los agentes diplomáticos de los estados extranjeros (funcionaros, cónsules, empleados consulares, etc);
ciertos sujetos que realiza diversas funciones de cooperación internacional como :fuerza armadas extranjeros ( casos
azules de la ONU).

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- ACTOS AMPARADOS POR LA INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN:

a) Solo están amparados actos de iure imperrii

- Distinción entre los actos iure imperri , los actos realizados en ejercicio de la soberanía del estado son los únicos que
pueden quedar cubiertos por la excepción. Los estados no puede ser juzgados por tribunales de otros Estados cuando el
litigio derivada de estos acta jure imperrii. Iure gestionis La inmunidad de jurisdicción no cubre las actividades del Estado
realizadas a título privado, como un mero particular en las que no esta implicada la soberanía estatal o del ente de que
se trate: los contratos de trabajo del consulado con los particulares como limpieza, albañilería. Compra de vestimenta
para el ejercito. Armamento si es imperii.

- Posición de la jurisprudencia española: hasta 1978 se declaraba una inmunidad absoluta, no se diferenciaba entre iure
imperri y iure gestionis. Desde la constitución se sigue una línea restrictiva y si se distingue y solo hay cuando es iure
imperii.

Sentencia del tribunal constitucional sobre alquiler cónsul italiano en Madrid, alquiler impago.

b) Actos respecto de los que es discutida la inmunidad de jurisdicción

1º) Actos del personal diplomático y consular ( tratado antes)

2º) Responsabilidad civil de los EE derivada de los ‘’ crímenes internacionales’’ en este caso no hay inmunidad de
jurisdicción. No hay que confundirlo con crímenes de guerra. Es genocidio por ejemplo.

- INTERPRETACIÓN: Es restrictivo, en caso de duda no hay inmunidad. Como es un limite a la tutela judicial efectiva
deben interpretarse siempre con carácter restrictivo.

- RÉGIMEN PROCESAL: Se puede renunciar a ella por parte de la persona tanto expresa o tácitamente . La inmunidad de
jurisdicción no implica que no pueda ser EL ESTADO demándate, solo que no podrá ser demandando. El tribunal
ESPAÑOL debe apreciarla de oficio, TAN PRONTO COMO SEA ADVERTIDA ( ART 38 LEC)

- CONSECUENCIA

En caso de que opere la inmunidad de jurisdicción los tribunales españoles son incompetentes para conocer del litigio,
pues carecen de jurisdicción. El particular demandante solo tiene estas opciones:

1º) Reclamar ante los tribunales y/o autoridades del estado que goza de la inmunidad.

2º) Solicita al estado español que realice una reclamación vía diplomática al estado extranjero mediante la protección
diplomática.

3º) Reclamar responsabilidad patrimonial al estado español por el daño sufrido al no pode demandar ante los tribunales
españoles o extranjeros.

c. La inmunidad de ejecución

-CONCEPTO: Puede suceder que, en un caso en el que sea demandando un estado extranjero u otro ente, el tribunales
español no estime la inmunidad de jurisdicción, y se declare por tanto competente y dicte sentencia sobre el fondo. En
este caso el estado puede hacer valer otro privilegio jurisdiccional, el llamado inmunidad de ejecución esto significa que
ciertos bienes del extranjero son absolutamente inmunes a la ejecución, no se pueden ejecutar, vender, subastar,
embargar, etc. Si se ejecutarán esa ejecución es nula.

-FUNDAMENTO: Los tribunales de un estado, no pueden adoptar medidas de ejecución contra otros estados.

-BIENES CUBIERTOS POR LA INMUNIDAD DE EJECUCIÓN:

- Bienes de misiones diplomáticas y consulares destinados a las funciones de tales misiones diplomáticas o consulares.

- Los demás bienes de los Estados extranjeros que estén destinados a actividades iure imperrii y no a los destinados a
actividades iure gestionis.

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Bienes no cubiertos por la inmunidad de jurisdicción:

Ley Orgánica 16/2015, de 27 de octubre, sobre privilegios e inmunidades de los Estados extranjeros, las Organizaciones
Internacionales con sede u oficina en España y las Conferencias y Reuniones internacionales celebradas en España.

Artículo 20. Bienes del Estado dedicados a fines públicos no comerciales.

1. De los bienes propiedad del Estado extranjero o de los que este ostente su posesión o control, se consideran en todo caso
específicamente utilizados o destinados a ser utilizados para fines públicos no comerciales los siguientes:

a) Los bienes, incluidas las cuentas bancarias, utilizados o destinados a ser utilizados en el desempeño de las funciones de la
misión diplomática del Estado o de sus oficinas consulares, misiones especiales, representaciones permanentes ante
organizaciones internacionales o delegaciones en órganos de organizaciones internacionales o en conferencias internacionales;

b) Los bienes del Estado de naturaleza militar o utilizados o destinados a ser utilizados en el desempeño de funciones militares;

c) Los bienes del banco central u otra autoridad monetaria del Estado que se destinen a los fines propios de dichas instituciones;

d) Los bienes que formen parte del patrimonio cultural o de los archivos del Estado o de una exposición de objetos de interés
científico, cultural o histórico, siempre que no se hayan puesto ni estén destinados a ser puestos a la venta; y

e) Los buques y aeronaves de Estado.

2. Lo dispuesto en el punto a) del apartado anterior no será de aplicación a cuentas bancarias destinadas exclusivamente a fines
distintos de los públicos no comerciales.

3. Los bienes enumerados en este artículo no podrán ser objeto de medidas de ejecución, salvo que el Estado extranjero haya
prestado su consentimiento.

-INTERPRETACIÓN: Es una excepción a la tutela judicial efectiva y como tal debe ser interpretada restrictivamente.

-RÉGIMEN PROCESAL:

El tribunal no tiene jurisdicción para poder ejecutar la sentencia

Artículo 547 Declinatoria en la ejecución forzosa

El ejecutado podrá impugnar la competencia del tribunal proponiendo declinatoria dentro de los cinco días siguientes a aquel en
que reciba la primera notificación del proceso de ejecución.

La declinatoria se sustanciará y decidirá conforme a lo previsto en el artículo 65 de esta Ley.

IV. EL FORO COMO CRITERIO ATRIBUTIVO DE CJI

a. Definición: Circunstancias presente en las situaciones privadas internacionales y que utiliza el legislador para atribuir
el cocimiento de las mismas a sus órganos jurisdiccionales.

b. Fundamento: Un tribunal se declara CJI cuando hay vínculos suficientes y se provoca un acceso económico a la justicia

c. Su diferencia con el punto de conexión:

El foro à.Su determinación no es arbitraria, sino que debe seguir el principio de proximidad, por el cual debe existir
cierta relación entre el litigio y el tribunal que vaya a conocer del mismo.

El punto de conexión àEs un elemento de la norma de conflicto

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d. Acreditación de los foros de cji

En el procedimiento las partes deben de probar los elementos de hechos que permiten considerar un foro de
competencia judicial internacional a favor de los tribunales españoles. En la demanda se aportan los hechos y eso
corresponde a las partes, puede que haya un error por parte del demandante a la hora de aportar los hechos, en estos
casos algunos autores, dice que no pueden declararse el tribunal competente incluso si hay foro, pero se rechaza esta
tesis y creemos por el contrario que la CJI debe atribuirla el tribunal de oficio que aplica las normas vigente la haya
alegado o no las parte obligado a ello.

- CLASES DE FOROS DE CJI

OJO LOS FISTINTOS GRUPOS NO SON INCOMPATIBLES

2.1. Foros según la naturaleza del criterio utilizado en su distinción

a) Foros personales.- Se basan en las circunstancias propias de las partes: nacionalidad, domicilio, residencia habitual
del demandando o del demandando

b) Foros territoriales.- Se basan en una relación con el territorio:

-Forum celebrationis: lugar de celebración del acto

- Fórum executionis: lugar de ejecución del contrato

- Forum rei sitae: lugar de situacion de los bienes

- Forum delicti commissi: lugar donde se produjo la infracción

c) Foro de la autonomía de la voluntad ( sumisión expresa o tacita: prorrogatio fori)

d) Forum conexitatis: en el supuesto en que, si un tribunal tiene competencia para conocer respecto de un demandando,
esa competencia puede extenderse a otros demandados.

e) Forum legis: significa que son competente los tribunales de un Estado cuando es aplicable al fondo del asunto el dº de
ese Estado.

f) Forum reciprocitatis: cuando los tribunales de un estado son competentes respecto de un demandado extranjero si un
tribunal del estado de ese extranjero fuera competente respecto de un nacional del foro y por el mismo litigio.

g) Foro de la pluralidad de demandados: significa que se puede demandar a todos ( los demandados) ante los tribunales
que sean competentes solo respecto de uno de ellos.

h) Forum reconventionis: permite, al tribunal inicialmente competente, conocer también de la demanda de reconvención.

2.2 Foros según la protección de los valores

a) Foros de protección.- Son los que defienden o protegen a la parte mas débil en un litigio: consumidor, asegurado,
alimentista, etc.

b) Foros neutros.- Son aquellos que, a priori, no defienden a ninguna de las partes.

2.3. Foros según su relación con la materia objeto de litigio

a) Generales.- Se basan en un criterio o circunstancia que sirve para atribuir CJI con independencia del objeto del litigio.
P. Ej.: domicilio del demandando

b) Especiales.- Por el contrario, atribuyen la competencia ateniendo a circunstancias concretas de un supuesto o relación
jurídica. P. Ej.: en las obligaciones contractuales, cuando el hecho del que derivan haya acaecido en España.

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2.4. Foros según el alcance de los mismos.- Se distingue dos subgrupos

a) Según sea o no exclusivo.

1º) Foros exclusivos.-Cuando sólo son competentes los tribunales del propio estado

2º) Foros concurrentes o alternativos.- Cuando se admite que, pese a ser competente los tribunales del Estado, también
pueden conocer del asuntos los tribunales de otro Estado, basándose normalmente en un criterio distinto de
competencia.

b) Según su proximidad o conexión del asunto.

1º) Foros usuales ( normales o apropiados) Son los que generalmente aceptado en los diversos ordenamiento, pues se
basan en la existencia de un conexión fuerte entre el asunto ( la relación jurídica) y el Estado que atribuye a sus
tribunales la CJI. Así por ej:

- El domicilio del demandado


- Forum rei sitae, respecto de litigios relativos a dº reales sobre BI

2º) Foros exorbitantes ( o excesivos).- Son los que se salen de lo que se considera como generalmente aceptable; es
decir: atribuyen competencia a los tribunales de un estado en caso en los que sólo tangencial o accidentalmente están
vinculados con este estado. Así, por ej:

-Nacionalidad del actos

- Forum patrimonio: cuando el tribunal es competente por el simple hecho de que el demandado posee bienes en es el
Estado del foro , incluso aunque estos sean escasos y ajenos al litigio.

- Forum arresti la competencia de los tribunales de un estado se basa en el hecho de haberle sido embargados al
demandando bienes en ese Estado en cuestión.

- Forum presentiae: los tribunales son competentes por el solo hecho de haberle sido notificada la demanda al
demandando en su territorio, incluso cuando se encontrare ocasionalmente en ese territorio.

V. EL SISTEMA ESPAÑOL DE CJI

a) Regulación (LOPJ)

b) El sistema español establece reglas que fijan los supuestos concretos en los que nuestros órganos jurisdiccionales son
competentes

c) Se establecen foros fundamentados en una vinculación del litigio con el ordenamiento español

d) Las reglas únicamente se aplican en ausencia de instrumentos internacionales en la materia

e) Principio de la predeterminación legal de la competencia (arts. 117.3 y 24.2 CE y 21.1 LOPJ)

f) El llamado foro de necesidad

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LECCIÓN 4. EL RÉGIMEN COMUNITARIO DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL.

Nº 1215/2012, de 12 diciembre 2012 Relativo a la competencia,


reconocimiento y ejecución de las resoluciones judiciales en materia civil y mercantil (refundición)

I. ORIGEN

A) CONVENIO DE BRUSELAS DE 27-9-1968, sobre competencia judicial y ejecución de resoluciones judiciales en


materia civil y mercantil

1) Basado este Convenio en el Tratado Constitutivo de la CEE (Roma, 1957), fue más allá de lo previsto en éste (art. 220
TCE)

2) Se sigue aplicando a los territorios de la UE excluidos del ámbito de aplicación del Reglamento Bruselas I (art. 299
TCE; art. 355 TFUE): básicamente, determinados territorios de ultramar pertenecientes a algunos EE miembros de la UE

B) TRATADO DE ÁMSTERDAM de 1999 (“Comunitarización” de la cooperación judicial en materia civil): faculta al


Consejo para adoptar medidas en este ámbito

-La Comisión presentó una Propuesta de Reglamento, basada en la Revisión del Convenio de Bruselas de 1968. Finalmente,
fue adoptada por el Consejo en forma de Reglamento CE 44/2001 (RBruselas I)

C) REGLAMENTO BRUSELAS I: Reglamento (CE) Nº 44/2001, del Consejo, de 22 de diciembre de 2000, relativo a la
competencia, recono-cimiento y ejecución de las resoluciones judiciales en materia civil y mer-cantil

-Este Reglamento fue objeto de algunas modificaciones

D) REGLAMENTO (UE) Nº 1215/2012, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2012, relativo a la
competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil (refundición)

-Este Rgto. se conoce también con la denominación de Reglamento Bruselas I Bis

-Deroga al RBruselas I, si bien su contenido es, salvo en materias muy concretas, prácticamente igual que éste

-A pesar de lo dicho antes, la numeración de su articulado sí ha variado respecto del RBruselas I

II. GENERALIDADES

1. CARACTERES

a) Carácter doble, pues regula: -Competencia y -Eficacia extraterritorial

b) Distributivo y federador.- El Rgto opera como una normativa federal que “reparte competencias” entre los Estados de
la Unión. A veces, también designa el Tribunal concreto.

c) Norma jurídica.- Obligatorio en toda su extensión y directamente aplicable. Así:

1ª) El Juez debe aplicar el Rgto. De oficio. En este sentido:

-Deberá aplicarlo aunque en el Estado en concreto no se siga el principio iura novit curia) y al margen de la actitud de
las partes, que es irrelevante.

-No se admite el forum non conveniens. Figura anglosajona consistente en que a pesar de los tribunales de gran
Bretaña sea competente si el juez estima que un juez de un territorio tiene mas relación con el caso, se inhibe a su
favor.

2ª) No necesidad de ratificación

2. ESTRUCTURA

*Se compone de 8 Capítulos. Aquí estudiaremos:

-Cap. I (ámbito de aplicación y definiciones: arts. 1-3)

-Cap. II (Competencia: arts. 4-35; Secc. 1ª-10ª)

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3. INTERPRETACIÓN (art. 267 TFUE)

a) Interpretación UNIFORME.- Ciertos trib. y autoridades de los Estados de la UE pueden, mediante el recurso
prejudicial, solicitar que el TJCE se pronuncie sobre una cuestión de interpretación del Rgto. Con la finalidad de que
haya una interpretación uniforme, y no que casa uno de los estado interprete el reglamento que puede ser diferente y se
puede aplicar de manera diferente en los distintos países

b) La “definición autónoma”.- una de las manera de interpretar se llama de definición autónoma. El TJUE se inclina por
esta técnica, que significa, que el Rgto se interpreta de manera autónoma, sin extraer los conceptos de los
ordenamientos de los Estados de la UE. Haciendo una interpretación propia del Rgto al margen de las definición de los
diferentes estados, como es la definición de un concepto por ejemplo.

c) Otras técnicas interpretativas.- Cuando es difícil establecer un concepto único y válido para todos los Estados UE, el
TJUE utiliza otras dos técnicas para definir un determinado concepto:

-Remisión a un Derecho nacional (poco usada)

-Remisión al sª de DIPr. de un Estado miembro (p. ej.: “lugar de ejecución de la obligación litigiosa”)

4. SU RELACIÓN CON LOS CONVENIOS INTERNACIONALES (arts. 67-73) { no completar es suficiente}

A) CONVENIO DE BRUSELAS de 27-9-1968

-Se sigue aplicando este convenio (y NO el Rgto. Bruselas I Bis) respecto de los territorios de la UE en los que no se
aplica el Rgto. Bruselas I Bis (art. 355 TFUE, antiguo art. 299 TCE)

-Este territorio está compuesto por determinadas islas y dependencias de ultramar pertenecientes a Francia, el Reino
Unido, Dinamarca y los Países Bajos

B) CONVENIO DE LUGANO II, de 30 de octubre de 2007

-Se aplica este convenio (y NO el RBruselas I Bis) entre los Estados de la UE y Suiza, Noruega e Islandia

C) OTROS CONVENIOS

(Lógicamente cuando sea parte de los mismos, al menos, un Estado miembro de la UE y la materia sea sobre
CJI)

Regulada en los citados arts., destaquemos dos aspectos:

1) El RBruselas I Bis no afectará a los convenios en que los Estados miembros sean parte y que, en materias
particulares, regulen la competencia judicial, el reconocimiento o la ejecución de las resoluciones

-Tendrán preferencia esos Convenios siempre que se hubieren celebrado con anterioridad al 1 de marzo de 2002 (fecha
entrada en vigor RBr I)

2) El RBruselas I Bis sustituye a los convenios que, sobre competencia, existan entre los Estados miembros

III. ÁMBITO DE APLICACIÓN

1. TERRITORIAL (Considerandos 40 y 41)

A) Se aplica en todos los Estados miembros de la CE:

-Se incluye el Reino Unido e Irlanda

-También se aplica en Dinamarca

(Acuerdo entre la CE y Dinamar-ca: DOUE L 79, de 21 de marzo de 2013)

-Sí se aplica en Gibraltar

B) No se aplica en algunos territorios de ultramar pertenecientes a Francia, el Reino Unido, Dinamarca y los Países
Bajos: es decir, en el territorio donde se aplica el Convenio de Bruselas de 27-9-1968

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2. TEMPORAL (art.66)

-Entró en vigor a los 20 días de su publicación en el DOUE.

-Pero se aplicará (a salvo los arts. 75 y 76, que entraron en vigor el 10-1-2014) a partir del 10 enero 2015

3. MATERIAL (ART. 1)

A) REQUISITO PREVIO: LITIGIO INTERNACIONAL CONECTADO CON LA UE

*Aclaración previa: este requisito no es aplicable a las comp. exclusivas (art. 24)

a) Litigio internacional:

-Algunos autores no exigen ese carácter internacional (rechazable)

1ª) Tesis del domicilio en Estados distintos (su rechazo)

2ª) Tesis del elemento extranjero (LA ADMITIDA): cualquier elemento extranjero convierte al litigio en internacional. Así:

-Domicilio de las partes en EE diferentes.

-Lugar del cumplimiento de la obligación.

-Lugar donde esté situada la cosa o deba entregarse, etc.

b) Conectado con la UE:

-El litigio internacional estará más o menos conectado con la UE dependiendo de si el demandado está o no
domiciliado en la UE. De ello depende la Aplicación (en mayor o menor medida) o no aplicación del Reglamento.

-Veremos esta materia al abordar el ámbito personal.

B) LITIGIOS EN MATERIA CIVIL O MERCANTIL

a) Materias incluidas: Se aplica en materia civil y mercantil, con independencia de la naturaleza del órgano jurisdiccional
que conozca del asunto (art.1.1)

b) Materias excluidas:

a’) El Rgto. no se aplica (por no ser civiles o mercantiles: son de Dº público) a las materias (art. 1.1):

-Fiscal

-Aduanera

-Administrativa

-La responsabilidad del Estado por acciones u omisiones en el ejercicio de su autoridad (acta iure imperii)
b’) Materias civiles o mercantiles excluidas (art. 1.2):

1) El estado y capacidad de las personas

2) Los regímenes matrimoniales o los que regulen relaciones con efectos comparables al matrimonio según la ley
aplicable

4) La quiebra, los convenios entre acreedores y deudores y demás procedimientos análogos

5) Seguridad social

6) Arbitraje

7) Las obligaciones de alimentos derivadas de relaciones de familia, de parentesco, de matrimonio o de afinidad

8) Los testamentos y sucesiones, incluidas las obligaciones de alimentos por causa de muerte.

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4. PERSONAL (arts. 4-6)

4.1. Importancia del domicilio.-

Se atiende al domicilio. La nacionalidad es irrelevante.

4.2. Regla general sobre su aplicación. El Rgto. se aplica, como regla gral, cuando el demandado tiene su domicilio en un
Estado miembro (conexión máxima con la UE)

*Aclaraciones

-Esta regla (relativa al domicilio) no afecta a las competencias exclusivas (art. 24) y debe matizarse en el caso de
sumisión de las partes (arts. 25-26) y cuando el demandante sea un consumidor o un trabajador (arts. 18.1 y 21.2).

-Si no se aplica el Rgto debido a que el demandado no está domiciliado en un Estado miembro UE, entonces
se aplica la legislación interna (en España, la LOPJ) (art. 6)

4.3. Supuestos que pueden darse (resumen).

a) Demandado domiciliado en la UE.- El Rgto. Se aplica plenamente (conexión plena)

b) Demandado NO domiciliado en la UE:

1º) Si el demandante sí está domiciliado en al UE.- El Rgto. se aplica a:

-Competencias exclusivas

-Supuesto de sumisión (expresa o tácita)

-El demandante es un trabajador o consumidor

2º) Si el demandante tampoco está domiciliado en la UE.- El Rgto se aplica a:

-Competencias exclusivas

-Sumisión expresa o tácita (algunos niegan esta segunda posibilidad)

4.4. Determinación del domicilio (arts. 62-63)

a) De las personas físicas: se atiende a la ley interna del Estado cuyos tribunales conocen del asunto. Cuando una parte
no esté domiciliada en el Estado miembro cuyos tribunales conocen del asunto, el tribunal, para determinar si dicha
parte lo está en otro Estado miembro, aplicará la ley de dicho Estado miembro.

b) Personas jcas: donde se encuentre su sede estatutaria, administración central o centro de actividad ppal

IV. NORMAS REGULADORAS DE LA C. J. I.

CAP. II RB.I (Secc. 1º a 7ª y Secc. 10ª). Dividimos la materia en dos grupos: Primero: Secc. 1ª a 7ª; Segundo: Secc. 10ª

1º Grupo
(Secc. 1ª a 7ª: arts. 4-26)

Estructura JERÁRQUICA de los foros en el RBr. I Bis

1º. FOROS EXCLUSIVOS (art. 24)


2º. SUMISIÓN TÁCITA (art. 26)
3º. SUMISIÓN EXPRESA )
4º. FORO DEL DOICILIO DEL DEMANDADO (arts 4-6) y FOROS ESPECIALES (arts. 7-23)

2º Grupo
(Secc. 10ª: art. 35)
Foros para adoptar medidas provisionales cautelares

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NORMAS REGULADORAS CJI (PRIMER GRUPO)

A) GENERALIDADES

1) Si el litigio versa sobre materias específicas del art. 24: sólo puede plantearse ante órganos judiciales del Estado
miembro contemplado en ese precepto. Si la demanda se interpone ante un tribunal de otro Estado: éste se declara de
oficio incompetente (art. 27)/o se deniega el reconocimiento o resolución que éste dicte (art. 45.1, e)

2) Se aplica con independencia del lugar de domicilio de las partes implicadas (excepción del ámbito personal del
RBRI Bis)

3) Si el litigio se plantea ante órganos españoles en materias cubiertas por art. 24, se acude para fijar el tribunal
competente a RBRI Bis (no acudir a la LOPJ)

4) Fundamento: órganos judiciales mejor situados para resolver el liti- gio (mejor administración de justicia). Sin
embargo: interpretación restric- tiva, pues privan a las partes de elegir el foro o no es el de su domicilio

B) SUPUESOS

1º) DERECHOS REALES INMOBILIARIOS Y ARRENDAMIENTO SOBRE INMUEBLES:

A) REGLA GENERAL: Órganos judiciales del Estado donde el inmueble esté situado.

B) FORO ALTERNATIVO EN EL ARRENDAMIENTO en favor de los tribunales del Estado donde esté domiciliado el
demandado, siempre que se den los siguientes requisitos:

Requisitos: 1. Uso particular; 2. Plazo máximo de 6 meses consecutivos; 3. Arrendatario persona física; 4. Arrendador y
arrendatario domiciliados en el mismo Estado miembro.

2º) VALIDEZ, NULIDAD Y DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES Y PERSONAS JURÍDICAS, como la validez de la decisiones de
sus órganos:

-Tribunales del Estado donde la sociedad o persona jca. esté domiciliada (domicilio según las normas de D. Inter. Privado
del Estado del tribunal)

3º) VALIDEZ DE LAS INSCRIPCIONES EN REGISTROS PÚBLICOS:

-Tribunales del Estado donde se encuentre el registro

4º) INSCRIPCIONES O VALIDEZ DE PATENTES, MARCAS, DISEÑOS, DIBUJOS, MODELOS Y DEMÁS DERECHOS
ANÁLOGOS sometidos a depósito o registro:

-Tribunales del Estado donde se haya solicitado o efectuado el depósito o registro (en virtud de instrumento comunitario
o convenio internacional)
-Queda a salvo la competencia de la Oficina Europea de Patentes (Convenio de Múnich de 5-10-1973)

5º) EJECUCIÓN DE RESOLUCIONES JUDICIALES:

-Tribunales del Estado del lugar de ejecución

A) Tribunal competente: el tribunal del Estado miembro donde una de las partes presenta la demanda y la otra
comparece sin impugnar la competencia (ésta manifiesta implícitamente su conformidad)

B) Casos en los que no procede la sumisión tácita:

1º) Si se refiere a una materia objeto de un foro exclusivo ( los del art. 24)

2º) Si se trata de una materia excluida del ámbito de aplicación del Rgto. (ex art. 1)

C) Precisiones sobre su aplicación:

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1ª) La sumisión tácita puede emplearse respecto de todos los litigios no excluidos por el Rgto: también, pues, en relación con
los contratos de seguro, trabajo y consumo, debiéndose cumplir lo establecido en el art. 26.2

2ª) No hay sumisión si la otra parte comparece sólo para impugnar la competencia

3ª) Si la otra parte no comparece: control de oficio de la competencia (art. 28)

4ª) Prevalece sobre el foro de sumisión expresa: porque es un acuerdo posterior.

5ª) ¿Se exige o no que alguna de las partes esté domiciliada en la UE? Hay tres posiciones doctrinales:

-Tesis expansiva (mayoritaria): se aplica con independencia del domicilio de las partes

-Tesis paralela: exige que al menos una de las partes esté domiciliada en la UE

-Tesis del domicilio del demandado: sólo se aplica si éste está domiciliado en la UE

A) CONCEPTO.- Acuerdo de las partes para someter sus litigios surgidos o por surgir al tribunal de un Estado miembro

B) GENERALIDADES

1) Para aplicar el RBr I BIS debe tratarse, obviamente, de una materia incluida en su ámbito de aplicación. Además,
deberá tratarse de:

-Un litigio internacional

-Que no sea un caso de jurisdicción voluntaria (no hay en este supuesto demandante y demandado)

2) Ya no se exige (al contrario que en el RBruselas I) que al menos una de las partes (demandante o demandado) deba estar
domiciliada en un Estado miembro

C) REQUISITOS

1º) Las partes deben someterse a los tribunales de un Estado en general o a un determinado tribunal. No es necesario
vínculo entre la relación jurídica y el tribunal designado.

2º) Forma: escrita u oral (con confirmación escrita)/ formas habituales de las partes/ o
conforme a los usos del comercio internacional o/ por medios electrónicos.

3º) Fondo:

1) El acuerdo debe contemplar los litigios derivados de sólo una concreta relación jca

2) No puede recaer sobre materia de un foro exclusivo (art. 24)

3) Deben respetarse los límites establecidos en los arts. 15, 19 y 23 referidos a los con-
tratos de seguro, consumo o trabajo (foros de protección)
D) EFECTOS:

1º) Prórroga de la competencia: Se atribuye competencia judicial internacional a tribunales de un Estado elegido por las
partes, que de otro modo no serían competentes según el Rgto. (prorrogatio fori). En consecuencia, estos tribunales serán
los únicos competentes.

2º) Efecto de derogación: Los tribunales de los demás Estados no se pueden declarar competentes para ese litigio, que
lo serían de no existir ese acuerdo.

-Ahora bien: la “competencia exclusiva” de los tribunales designados deja de tener tal carácter si las partes pactan que
esa competencia no sea “exclusiva” (pacto de atribución de competencia NO exclusiva). En tal caso serán competentes,
además, los tribunales de otro Estado: en virtud del foro del domicilio del demandado o por los foros especiales.

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ESQUEMA

1. Foro del domicilio del demandado (arts. 4-6)

Foro general, con independencia de la naturaleza del litigio.

• Se aplica: si el demandado está domiciliado en un Estado miembro y el litigio internacional está incluido en el ámbito
material RBr I Bis. (En otro caso, y si el demandado está domiciliado en España, se aplica el régimen autónomo:
LOPJ)

• Limitaciones: foros exclusivos (art. 24) o foros de sumisión

• Fundamento: beneficioso para el demandado (juez natural y puede organizar mejor su defensa) y para el
demandante (no depende de otras circunstancias y permite la rápida ejecución de la sentencia sobre el patrimonio
del demandado)

• Arts. 62 y 63 determinan el lugar del domicilio

2. Foros especiales (arts. 7-23)

*CUESTIONES COMUNES A ESTOS FOROS


1) Atribuyen competencia judicial atendiendo a las circunstancias concretas del supuesto.

2) Sólo operan en defecto de foros de competencia exclusiva o de sumisión expresa o tácita.

3) Actúan de manera alternativa con el foro del domicilio del demandado (son, por tanto, foros concurrentes)

4) Sólo se aplican (salvo lo que digamos en el apartado 5) cuando el demandado está domiciliado en un Estado miembro.
Si está domiciliado en un tercer país: se podrá aplicar el sistema autónomo de competencia de la LOPJ (obviamente, si
las circunstancias del foro especial se dan o tienen relación con España)

5) IMPORTANTE.- En el caso de que el demandante sea un consumidor o un trabajador (como veremos) no es necesario
que el demandado esté domiciliado en la UE (arts. 18.1 y 21.2).

2.1. Materias que no son objeto de los foros de protección (arts. 7-9)

*IMPORTANTE.- Como vimos, son foros concurrentes. Por ello, son competentes, además de los tribunales del domicilio
del demandado, los tribunales establecidos en el art. 7 y, en su caso, en los arts. 8-9

A) LOS FOROS DEL ART. 7 (FOROS NEUTROS): Vamos a destacar exclusivamente algunos supuestos muy importantes:

1º) En materia de contratos: tribunal del lugar en el que hubiere sido o debiere cumplirse la obligación que sirve de base
a la demanda. Este lugar será, salvo pacto en contrario:

-Compraventa de mercaderías: lugar donde se entregó o deba ser entregada la mercadería

-Prestación de servicios: lugar donde se prestaron o deben prestarse los servicios.

2ª) Obligaciones extracontractuales (materia delictual o cuasi delictual): tribunal donde se hubiera
o pudiera producir el hecho dañoso:

-Si el hecho se produce en un Estado y el daño se manifiesta en otro: se puede optar entre esos tribun.

-Si los daños se manifiestan en varios Estados: se puede reclamar en el Estado del origen del daño
(por el todo) y parcialmente en cada uno de los Estados (por los daños allí sufridos)

3º) Litigios relativos a la explotación de sucursales, agencias o cualquier otro establecimiento: ante el tribunal donde se
hallaren sitos

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4º) “Si se trata de una acción civil, basada en el derecho de propiedad, dirigida a recuperar un bien cultural según se
define en el artículo 1, punto 1, de la Directiva 93/7/CEE, e incoada por la persona que reclama el derecho a recuperar
dicho bien, ante el órgano jurisdiccional del lugar en que se encuentre el bien cultural en el momento de interponerse la
demanda” (art. 7.4: novedad del RBruselas I Bis)

B) LOS FOROS DE LOS ARTS. 8-9 (FOROS POR ECONOMÍA PROCESAL):

*¡OJO! En los supuestos del art. 7, esas personas también pueden ser demandadas (foros alternativos):

1º) Varios demandados.- Foro de pluralidad de demandados (siempre que las demandas estén vinculadas entre sí):
competente el tribunal del Estado miembro de uno de los demandados (art. 8)

2º) Reconvención.- Forum reconventionis: competente el trib. del Estado miembro de la demanda inicial (art. 8)

3º) Obligaciones de garantía.- Foro en las obligaciones de garantía: competente el tribunal del Estado miembro de la
demanda principal (art. 8)

4º) Responsabilidad derivadas de la utilización o la explotación de un buque.- El tribunal competente también lo es


respecto de la demanda relativa a la limitación de esta responsabilidad (art. 9)

2.2. Materias objeto de foros de protección (arts. 10-23)

A) GENERALIDADES

1) Como regla general es requisito imprescindible que el demandado esté domiciliado en un Es-
tado de la UE. (No es necesario este requisito cuando el demandante sea un trabajador o consumidor)

2) Son foros alternativos: la demanda puede interponerse ante el tribunal del domicilio del deman-
dado y además, cuando así se contemple en estos preceptos (arts. 10-23), ante los tribunales del Estado o Estados
especificados en los citados preceptos

3) Se protege a la parte débil frente a la fuerte (asegurador, empresario, empleador): la parte débil
sólo puede ser demandada ante los Tribunales de su domicilio. Sin embargo, la la parte fuerte, dándose los requisitos,
puede ser demandada ante los tribunales de un Estado o Estados de la UE distintos de los de su domicilio

4) Sumisión.- Para determinados supuestos, la sumisión (expresa o tácita) debe cumplir ciertos
requisitos adicionales

5) Cada una de las Secciones (3ª, 4ª y 5ª) funcionan con autonomía

B) MATERIAS REGULADAS (Remisión):

1) Seguros (arts. 10-16)


2) Contratos celebrados por los consumidores (arts. 17-19)
3) Contratos individuales de trabajo (arts. 20-23)

C) ESPECIALIDAD CUANDO EL DEMANDANTE ES UN TRABAJADOR O CONSUMIDOR.- Si el demandante es un


consumidor (art. 18.1) o un trabajador (art. 21.2) puede interponer su demanda, de acuerdo con las normas establecidas
en el Rgto., aunque estos demandados no estén domiciliados en un Estado miembro de la UE

SEGUNDO GRUPO DE FOROS

FOROS PARA ADOPTAR LAS MEDIDAS PROVISIONALES O CAUTELARES (ART. 31)

Pueden ser solicitadas por el demandante (art. 35 RBrI):


“Podrán solicitarse a los órganos jurisdiccionales de un Estado miembro medidas provisionales o cautelares previstas por
la ley de dicho Estado miembro, incluso si un órgano jurisdiccional de otro Estado miembro es competente para conocer
del fondo del asunto”

• A) Ante el tribunal del Estado miembro que conoce del fondo del asunto
• B) ANTE EL TRIBUNAL DEL ESTADO MIEMBRO DONDE DICHAS MEDIDAS DEBEN CUMPLIRSE

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

V. PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LOS FOROS

V.1. COMPROBACIÓN DE LA COMPETENCIA Y DE LA ADMISIBILIDAD DE LOS FOROS (Verificación de oficio)

A) EN CASO DE COMPETENCIA EXCLUSIVA EN FAVOR DEL TRIBUNAL DE OTRO ESTADO UE (art. 27)

1. REQUISITOS

1º) Debe estar en juego una competencia exclu-siva del art. 24 RBr. I Bis

2º) Esa competencia exclusiva debe correspondera otro Estado miembro (no a un tercer país)

3º) El tribunal que controla de oficio su competencia debe estar conociendo el litigio a título principal (no de forma
incidental o como cuestión previa de otra principal)

2. EFECTOS.- La declaración de incompetencia evita que continúe el proceso y que se dé lugar a una sentencia de un
Estado miembro que no podrá ser reconocida o ejecutada en otro Estado UE

3. ACLARACIÓN.- Las cuestiones procedimentales (forma, momento procesal, recursos) se rigen por el Dº autónomo
del Estado del tribunal que conozca del asunto (en España: LEC)

B) EN CASO DE INCOMPARECENCIA DEL DEMANDADO DOMICILIADO EN UN ESTADO MIEMBRO (art. 28)

1. REQUISITOS
1º) El demandado debe estar domiciliado en otro Estado miembro de la UE y que conforme
al art. 5.1 sólo puede ser demandado ante los tribunales de otro Estado miembro en virtud del RBr. I Bis

2º) El ddo. no comparece voluntariamente. Para ello el tribunal debe asegurarse de que al de-
demandado se le ha notificado la demanda

3º) El tribunal no debe tener competencia en virtud de los foros previstos en el Rgto.

2. EECTOS.- La declaración de incompetencia garantiza los dºs de defensa del demandado

3. ACLARACIONES.-

-El demandado puede impugnar la competencia (verificación a instancia de parte)


-Si se dan los requisitos, podrá comparecer el demandado (sumisión tácita)

V.2. LITISPENDENCIA COMUNITARIA (Arts. 29 y 31)

A) REQUISITOS

1º) Existencia de identidad de sujetos, objeto, y causa de pedir entre los dos procesos de cuestiones de DIPr (cuestiones
dentro del ámbito de aplicación del RBr I Bis)

2º) Que los procesos se encuentren abiertos, pendientes (si no: excepción de cosa juzgada)

3º) Conocen Tribunales de Estados miembros

B) SOLUCIONES

1. EN GENERAL (art. 29).- El tribunal ante el que se presente la segunda demanda, cuando tenga conocimiento (de
oficio o a instancia de parte) de la litispendencia:

1º) Suspende el proceso el proceso hasta que no se declare competente el tribunal ante el que se interpuso la 1ª
demanda

2º) Está obligado a:

-Inhibirse a favor del primer tribunal, si éste se declara competente, o

-Si este primer tribunal se declara incompetente: se reanuda el segundo proceso

¡OJO! Esta segunda posibilidad no puede darse si se trata de competencias exclusivas (art. 24)

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

2. SUPUESTOS ESPECIALES (Art. 31).- Se refieren a:

-Varios tribunales son competentes en el mismo asunto en los foros exclusivos (casos: arrendamientos de corta duración,
varios EE consideran que una persona jca está domiciliada en su territorio, inmuebles transfronterizos): Inhibición
directa a favor del tribunal ante el que se presentó la primera demanda

-Si hay pacto de sumisión expresa: competente el tribunal designado, salvo el juego de la sumisión tácita

V.3. CONEXIDAD COMUNITARIA (Art. 30)

1. REQUISITOS.- Demandas pendientes conexas, esto es, con una relación estrecha
-Finalidad: tramitarlas conjuntamente para evitar sentencias contradictorias

2. SOLUCIONES.- Si existen conexión de las demandas pendientes, el tribunal del Estado miembro ante el que se
hubiera presentado la demanda posterior podrá (carácter facultativo)

a) Ignorar la conexidad y seguir adelante con el procedimiento, pues esta disposición es facultativa

b) Suspender el proceso temporalmente (de oficio) hasta que el primer tribunal dicte sentencia y así evitar una
contradicción entre sentencias

c) Inhibirse directamente, esto es, paralizar las actuaciones y sobreseer a favor del primer tribunal, siempre y cuando se
cumplan estas 4 condiciones:

1º) Que el sobreseimiento se pida a instancia de parte

2º) Que la demandas primera esté pendiente en primera instancia

3º) Que el primer tribunal ante el que se presentó la primera demanda sea competente para conocer las dos demandas
conexas

4ª) Que la ley del Estado miembro ante el que se presentó la segunda demanda permita la acumulación de acciones

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

Nº 2201/2003, 27 noviembre 2003 Relativo a la competencia, reconocimiento y
ejecución de las resoluciones judiciales en materia matrimonial y responsabilidad parental

I. ORIGEN

1º fase: convenio de bruselas de 28 de mayo de 1998, sobre decisiones relativas a la disolución del vínculo matrimonial y
responsabilidad parental reconocibles en los demás estados comunitarios: consecuencia del ppº de la libre circulación de
personas y de la cooperación judicial en materia civil (recogido en el tratado de maastrich).

2º fase: tratado de ámsterdam: comunitarización de la cooperación judicial (título iv, arts. 61 y ss.). El convenio (no
ratificado) se transforma en reglamento 1347/2000, relativo a la competencia, reconocimiento, ejecución de
procedimientos civiles en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre los hijos comunes

3º fase: se reforma el anterior rgto, que es derogado y sustituido por el nuevo: reglamento 2201/2003, 27 de noviembre
(rbr.ii)

II. GENERALIDADES

1. ESTRUCTURA

*Se compone de 72 arts., distribuidos en 7 Capítulos, a los que se les añaden varios Anexos.

*En esta lección estudiaremos:


-Cap. I (ámbito de aplicación y definiciones: arts. 1-2)

-Cap. II (Competencia: arts. 3 a 20; distribuidos en tres Secciones)

2. SU RELACIÓN CON OTROS CONVENIOS

Se regula esta materia en el Cap. V. Destaquemos los siguientes aspectos:

1) Convenios celebrados entre dos o más


Estados miembros sobre las materias propias del RBr II.- Prima el RBr II, con alguna excepción (art. 59)

2) Relación con determinados Convenios multilaterales .- En las relaciones entre los EE miembros el art. 60 especifica
sobre qué Convenios prima el Rgto.

3) Relaciones con el Convenio de La Haya de19 de octubre de 1996.- El art. 61 establece cuándo se aplica uno u otro
instrumento

III. ÁMBITO DE APLICACIÓN

1. MATERIAL (art. 1)

1.1. MATERIAS CIVILES INCLUIDAS (con independencia de la naturaleza del órgano jurisdiccional)

A) Procesos de DIVORCIO,SEPARACIÓN JUDICIAL Y NULIDAD (art. 1, a)

¡OJO! No se incluyen:

-Procedimientos de nat. religiosa

-Aspectos conexos: alimentos u otras consecuencias patrimoniales

-Disolución de uniones alternativas al matrimonio

B) Procesos de RESPONSABILIDAD PARENTAL referidos a (art. 1, b) su atribución, ejercicio, delegación, restricción, o


finalización

-No se requiere que estos procesos aparezcan vinculados a un proceso matrimonial DE UNO O AMBOS CÓNYUGES:

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Materias incluidas:

1) Dº de custodia y visita

2) Tutela y curatela

3) Designación y funciones de toda persona u organismo encargado de la persona del menor o de sus bienes y de
representarlo

4) Acogimiento

5) Medidas de protección del menor ligadas con la administración o disposición de sus bienes

1.2. MATERIAS EXCLUIDAS (art. 1, c)

1. Determinación e impugnación de la filiación (acciones sobre filiación)


2. Adopción
3. Nombres y apellidos
4. Emancipación
5. Alimentos
6. Sucesiones
7. Medidas por infracciones penales del menor

2. PERSONAL

a) Procesos de divorcio, separación j. y nulidad: residencia habitual o


nacionalidad de los cónyuges en un Estado miembro (arts. 6 y 7)

b) Procesos de responsabilidad parental: residencia del menor en un Estado miembro (art.8)

3. TERRITORIAL

Todos los Estados miembros de UE, Salvo Dinamarca

4. TEMPORAL

Entrada en vigor: 1 de marzo 2005

IV. NORMAS DE COMPETENCIA J.I.

1. En materia de divorcio, separación j. o nulidad


(Secc. 1ª: arts. 3-7)

A) COMPETENCIA GENERAL (art. 3.1).- Establece los siguientes foros alternativos, al disponer: “En los asuntos relativos
al divorcio, la separación judicial y la nulidad matrimonial, la competencia recaerá en los órganos jurisdiccionales del
Estado miembro:

a) en cuyo territorio se encuentre:

-la residencia habitual de los cónyuges, o

-el último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que uno de ellos aún resida allí, o

-la residencia habitual del demandado, o

-en caso de demanda conjunta, la residen-cia habitual de uno de los cónyuges, o

-la residencia habitual del demandante si ha residido allí durante al menos un año inmediatamente antes de la
presentación de la demanda, o

-la residencia habitual del demandante en caso de que haya residido allí al menos los seis meses inmediatamente
anteriores a la presentación de la demanda y de que sea nacional del Estado miembro en cuestión o, en el caso del Reino
Unido e Irlanda, tenga allí su «domicile»;

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

b) de la nacionalidad de ambos cónyuges o, en el caso del Reino Unido y de Irlanda, del «domicile» común”.

B) DEMANDA RECONVENCIONAL Y CONVERSIÓN DE LA SEPARACIÓNJUDICIAL EN DIVORCIO.- Se regulan, respec-


tivamente, en los arts. 4 y 5

C) CARÁCTER EXCLUSIVO DE LAS COMPETENCIAS DEFINIDAS EN LOS ARTS 3, 4 y 5.- Establece el art. 6 que el
cónyuge que tenga su residencia habitual en un Estado miembro o sea na-cional de un Estado miembro, sólo puede ser
demandado ante los órganos jurisdiccionales de otro Estado miembro en virtud de los arts. 3, 4 y 5

D) COMPETENCIA RESIDUAL.- Art. 7.1: “Si de los artículos 3, 4 y 5 no se deduce la competencia de ningún órgano
jurisdiccional de un Estado miembro, la competencia se determinará, en cada Estado miembro, con arreglo a las leyes de
dicho Estado”.

2. En materia de responsabilidad parental (Secc. 2ª: arts. 8-15)

A) REGLA GENERAL (art. 8)

-Son competentes los órganos jurisdiccionales del Estado miembro en donde tenga su residencia habitual el menor en el
momento que se presenta el asunto ante el órgano jurisdiccional

-Esta regla se establece en función del interés del menor y responde al criterio de proximidad

B) REGLAS ESPECIALES

1ª) Derecho de visita cuando el menor cambia legalmente su residencia de un Estado miembro a otro Estado miembro
(art. 9):

-Se puede (facultativamente) mantener la competencia del Estado miembro de la anterior residencia habitual del menor
para modificar las resoluciones dictadas en ese Estado de la residencia anterior.

-Esta facultad (que es una excepción al art. 8) sólo puede extenderse durante los 3 meses siguientes al cambio de
residencia.

-Deben cumplirse los requisitos establecidos en el art. 9.

2ª) Sustracción de menores (art. 10) y su restitución (art. 11)

a) Sustracción de menores (art. 10):

1) En caso de sustracción (retención o traslado ilícitos) siguen siendo competentes los órganos del Estado donde el
menor tenía su resid. habitual antes del traslado

2) Cuando el menor haya adquirido legalmente su residencia en el otro Estado miembro (al que lo han trasladado), los
órganos de este segundo Estado son competentes siempre que se den los requisitos del art. 10

b) Restitución (art. 11).- Este artículo complementa al anterior, al regular la rápida restitución del menor, de
conformidad con el Convenio de La Haya de 25/10/1980, sobre sustracción internacional de menores

-Dependiendo del cumplimiento o no del art. 11 RBr.II y del citado Convenio, el tribunal decretará la RESTITUCIÓN o la
NO RESTITUCIÓN del menor

3ª) Prórroga de la competencia (art. 12).- Hay 2 supuestos en los que respecto de la responsabilidad parental son
también competentes:

a) El juez que entendió de la demanda de divorcio, separación o nulidad, si:

1) Uno de los cónyuges, al menos, ejerce la responsabilidad parental

2) Y tal competencia es aceptada por los cónyuges o los titulares de la responsabilidad parental (y siempre que
responda al interés del menor)

b) El órgano jurisdiccional del Estado miembro con el que el menor esté estrechamente vinculado (en especial porque
ese Estado sea el de la residencia habitual de uno de los titulares de la responsabilidad parental o el de la nacionalidad
del menor), y siempre que se haya aceptado esa competencia por todas las partes y ello responda al interés del menor

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4ª) Competencia por presencia del menor (art. 13).- Serán competentes los órganos jurisdiccionales del Estado miembro
en el que esté presente el menor, en los siguientes supuestos:

-Cuando no pueda determinarse la residencia habitual del menor

-Cuando no pueda determinarse la competencia en virtud del art. 12

-En el caso de menores refugiados y menores desplazados interna-cionalmente a causa de disturbios en su país

5ª) Forum non conveniens (art. 15).- Excepcionalmente y cumpliéndose los requisitos establecidos en el art. 15, el órgano
jurisdiccional de un Estado miembro competente para conocer del fondo del asunto puede estimar que la autoridad
judicial d otro Estado miembro está mejor situada para conocer del asunto o de parte de él porque el menor tiene una
vinculación especial con ese otro Estado miembro y responde al interés del menor

C) COMPETENCIA RESIDUAL (art. 14):

“Si de los artículos 8 a 13 no se deduce la competencia de ningún órgano jurisdiccional de un Estado miembro, la
competencia se determinará, en cada Estado miembro, con arreglo a las leyes de dicho Estado”

-En el caso de España, habrá que acudir:

1) Al Convenio de la Haya de 19/10/1996 y, si en éste no se establece la competencia de los Tribunales españoles,


entonces

2) Se acudirá al art. 22 LOPJ para ver si éste les otorga competencia a nuestros tribunales

V. PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE ESTOS FOROS

1. LA COMPROBACIÓN DE LA COMPETENCIA

A) REGLA GENERAL: LA COMPROBACIÓN DE LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DEL ESTADO miembro que conoce a
título principal es obligatoria (art.17)

a) Si resulta competente el tribunal de otro Estado miembro: el tribunal sí se declara de oficio incompetente

b) Si no resulta ningún tribunal de un Estado miembro competente según RBrII: el tribunal no tiene la obligación de
declararse de oficio incompetente (se aplica el Derecho autónomo)

B) COMPROBACIÓN DE LA ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA EN EL CASO DE QUE EL DEMANDADO NO COMPAREZCA


(art. 18):

1º) Se procede a suspender el proceso si el demandado (domiciliado en OTRO Estado miembro) no comparece

2º) Se alza la suspensión cuando consta que el demandado ha sido informado del proceso para defenderse (R.(CE)
1393/2007 o Convenio de la Haya de 15/11/1965, sobre notificación y traslado de documentos judiciales y
extrajudiciales entre comunitarios o terceros países)

2. LA LITISPENDENCIA Y LAS ACCIONES DEPENDIENTES (ART. 19)

A) LITISPENDENCIA

a) Requisitos.- Procesos abiertos ante dos tribunales de Estados UE., que deben versar sobre la misma cuestión referida
al mismo vínculo matrimonial O al mismo menor

b) Solución.- Se recurre al principio “prior tempore potior iure”:

1º) El tribunal que conoce de la segunda demanda suspenderá de oficio el procedimiento hasta que se confirme la
competencia del primero

2º) Una vez el primer tribunal se declara competente, el segundo se inhibirá a favor del primero

-La parte actora ante el 2º tribunal podrá presentar la acción ante el primero

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B) ACCIONES DEPENDIENTES (CONEXIDAD)

a) Requisitos.- Las partes en el proceso son las mismas, el objeto y la causa son distintos: los procesos abiertos entre
distintos Estados miembros, aunque referidos al mismo vínculo matrimonial o el mismo menor, versan sobre diferentes
cuestiones.

b) Solución.- La misma de la litispendencia, pero con carácter faculta-tivo para el segundo tribunal

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LECCIÓN 5. EL RÉGIMEN AUTÓNOMO DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL.

I. RASGOS CARACTERIZADORES

*PREVIO.- El régimen autónomo de CJI se contiene en el Libro I, Título primero (arts. 21-25) de la LOPJ, modificado por
la Ley orgánica 7/2015, de 21 de julio, y cuya rúbrica es «De la extensión y límites de la jurisdicción”

Estudiaremos sólo el ORDEN CIVIL (art. 22 a 22 nonies)

1º) SUBSIDIARIEDAD.- La reglamentación internacional posee primacía sobre el régimen autónomo (arts. 96 CE, 249
TCE, 21, 1 LOPJ) Las normas de CJI de la LOPJ sólo se aplican en defecto de normativa legal aplicable del derecho de la
UE, y en defecto, también de convenios internacionales vigentes para España que regule la cuestión.

2º) Los foros CJI de la LOPJ se refieren A LOS DISTINTOS ÓRDENES JURISDICCIONALES: civil, penal, contencioso y
social

3º) CARÁCTER ATRIBUTIVO DE SUS NORMAS

a) Determinación legal de La CJI: Las normas de competencia de la LOPJ indican los casos en que la CJI corresponde a
los tribunales españoles y, sensu contrario, los casos en que no les corresponde (en este supuesto serán
incompetentes, salvo en el supuesto del FORO DE NECESIDAD)

Son normas UNILATERALES

FORO DE NECESIDAD:

El sistema de CJI recogido en la LOJP responde al ppio constitucional de ‘’predeterminación legal de la competencia’’ y
al ppio de seguridad jurídica, entonces, los tribunales españoles sólo pueden conocer de los litigios internacional cuando
así esté previsto por un foro de CJI contenido en la LOPJ ( art. 22.1 y 22 octies 3 LOPJ)

Pero el foro de necesidad permite a los tribunales conocer de un litigio internacional aunque carezcan de un foro
concreto de CJI previsto en la LOPJ. Se puede dar cuando el litigar ante los tribunales extranjeros competentes sea
imposible o muy gravosa para las partes. Por lo tanto el foro de necesidad es una regla especial.

Los requisitos del foro de necesidad deben darse cumulativamente estos requisitos:

ART. 22. OCTIES 3. Los tribunales españoles se declararán incompetentes si su competencia no estuviera fundada en las
disposiciones de las leyes españolas, de conformidad con lo previsto en las leyes procesales.

Los tribunales españoles no podrán abstenerse o declinar su competencia cuando el supuesto litigioso presente vinculación con
españa y los tribunales de los distintos estados conectados con el supuesto hayan declinado su competencia. Tampoco lo podrán
hacer cuando se trate del reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales, decisiones arbitrales y acuerdos de mediación
dictados por los tribunales extranjeros.

b) En los casos en que a nuestros tribunales no les corresponde la CJI, no señalan qué tribunales extranjeros son los
competentes

(Esto se debe a motivos relacionados con la soberanía nacional y a motivos prácticos)

MOTIVOS LIGADOS A LA SOBERANÍA NACIONAL: El poder judicial es el brazos jurisdiccional de la soberanía del estado.
Es el modo en el que cada estado imparte justicia . Por ello casa estado fija, de modo completamente independiente y
soberano, el volumen de casos internacional que atribuye a su poder judicial. Ningún otro estado puede indicar que casos
competencias de los tribunales de otro estado, pues si ello fuera así, la soberanía de este segundo estado se vería
perjudicada. Por los mismo motivos de soberanía un tribunal extranjero no puede requerir a un tribunal español para que
deje de conocer de un asunto que considera que no pertenece al ámbito de competencia de los tribunales españoles, ni
viceversa.

MOTIVOS PRÁCTICOS: Seria completamente inútil que las normas de CJI españolas indicaran a los particulares los
casos que son competencia de tribunales de otro estados. En efecto, la competencia de los tribunales extranjeros sólo
puede venir establecida por las normas de CJI de dicho estado extranjero, de modo que lo que indiquen las normas
españolas al efecto es completamente irrelevante.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

4º) ALCANCE GENERAL de las normas sobre CJI. Este alcance general tiene un triple significado

a) Atribución de la CJI a los tribunales españoles EN SU CONJUNTO, salvo excepciones. EN PRINCIPIO NO INDICAN EL
CONCRETO ÓRGANO JURISDICCIONAL TERRITORIALMENTE COMPETENTE. La competencia territorial se regula en los
arts. 50-60 LEC

b) Estas normas (LOPJ) sólo se aplican a los supuestos internacionales (no a los internos), ESTO ES, SIN ELEMENTO
INTERNO

c) Se aplican a todo tipo de procesos. PROCESO DECLARATIVO, EJECUTIVO, CAMBIARIO, ETC.

5º) PERPETUATIO IURISDICTIONIS.- El momento relevante para estimar la concurrencia de un foro de CJI es el del
ejercicio de la acción (interposición de la demanda): arts. 410-411 LEC

6º) INSPIRACIÓN EN EL DERECHO DE LA UE.

7º) ADAPTACIÓN DEL SISTEMA DE CJI A LA CE (art. 24): El régimen de CJI recogido en la LOPJ está construido sobre
varios principios constitucionales de extrema importancia: la tutela judicial efectiva, garantía de los derechos de defensa,
derecho a un juez ordinario predeterminado por ley y la seguridad jurídica. Ello se traduce en varias ideas:

1) Determinación legal de la competencia.

Los tribunales españoles sólo pueden conocer de los supuestos internacionales en los casos concretos previsto por la ley
y con arreglo a los foros de CJI que esta determina. Cuando no concurren ningún foto de CJI de los fijados en los art 22-
22 nonies LOPJ, los tribunales españoles deben declararse incompetente, bien de oficio o a instancia de parte mediante
declinatoria.

2) Foros usuales

En general, los arts. 22-22 nonies LOPJ recogen foros usuales y no foros exorbitantes. Son foros que permiten a los
participantes acudir a los tribunales españoles sólo cuando el litigio presenta vínculos suficientes con España. Este dato
diferencia al sistema de CJI contenido en las normas de producción interna de otros EEMM de la UE, que todavía hoy
disponen de ciertos foros exorbitantes que se emplean en relación con demandados no domiciliados en la UE.

II. LOS FOROS DE CJI EN EL ORDEN CIVIL (materia civil y mercantil)

1. SON FOROS «CUMULATIVOS»

à Foros EXCLUSIVOS (art. 22 LOPJ)

Con carácter exclusivo, los Tribunales españoles serán competentes en todo caso y con preferencia de cualquier otro, para
conocer de las pretensiones relativas a las siguientes materias:

a) Derechos reales y arrendamientos de bienes inmuebles que se hallen en España. No obstante, en materia de contratos de
arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular durante un plazo máximo de seis meses consecutivos,
serán igualmente competentes los órganos jurisdiccionales españoles si el demandado estuviera domiciliado en España, siempre
que el arrendatario sea una persona física y que éste y el propietario estén domiciliados en el mismo Estado.

b) Constitución, validez, nulidad o disolución de sociedades o personas jurídicas que tengan su domicilio en territorio español, así
como respecto de los acuerdos y decisiones de sus órganos.

c) Validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro español.

d) Inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos y otros derechos sometidos a depósito o registro,
cuando se hubiera solicitado o efectuado en España el depósito o el registro.

e) Reconocimiento y ejecución en territorio español de sentencias y demás resoluciones judiciales, decisiones arbitrales y
acuerdos de mediación dictados en el extranjero.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

à Foros GENERALES

a) Foro de la sumisión de las partes (art. 22 bis)

1. En aquellas materias en que una norma expresamente lo permita, los Tribunales españoles serán competentes cuando las
partes, con independencia de su domicilio, se hayan sometido expresa o tácitamente a ellos. No surtirán efectos los acuerdos que
atribuyan la competencia a los Tribunales españoles ni las estipulaciones similares incluidas en un contrato si son contrarios a lo
establecido en los artículos 22 quáter, 22 quinquies, 22 sexies y 22 septies, o si excluyen la competencia de los órganos
judiciales españoles exclusivamente competentes conforme lo establecido en el artículo 22, en cuyo caso se estará a lo
establecido en dichos preceptos.

La sumisión a los Tribunales españoles en las materias contempladas en las letras d) y e) del artículo 22 quinquies sólo será
válida si se fundamenta en un acuerdo de sumisión posterior a que surja la controversia, o ambos contratantes tuvieran ya su
domicilio o residencia habitual en España en el momento de celebración del contrato o el demandante fuera el consumidor,
asegurado o tomador del seguro.

2. Se entenderá por acuerdo de sumisión expresa aquel pacto por el cual las partes deciden atribuir a los Tribunales españoles el
conocimiento de ciertas o todas las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relación jurídica, contractual o no contractual. La competencia establecida por sumisión expresa se extenderá a la propia validez
del acuerdo de sumisión.

El acuerdo de sumisión expresa deberá constar por escrito, en una cláusula incluida en un contrato o en un acuerdo
independiente, o verbalmente con confirmación escrita, así como en alguna forma que se ajuste a los hábitos que las partes
tengan establecidos entre ellas, o en el comercio internacional sea conforme a los usos que las partes conozcan o deban conocer
y que, en dicho comercio, sean ampliamente conocidos y regularmente observados por las partes en los contratos del mismo tipo
en el sector comercial considerado. Se entenderá que media acuerdo escrito cuando resulte de una transmisión efectuada por
medios electrónicos que proporcione un registro duradero.

Se considerará igualmente que hay acuerdo escrito cuando esté consignado en un intercambio de escritos de demanda y
contestación dentro del proceso iniciado en España, en los cuales la existencia del acuerdo sea afirmada por una parte y no
negada por la otra.

3. Con independencia de los casos en los que su competencia resulte de otras disposiciones, serán competentes los Tribunales
españoles cuando comparezca ante ellos el demandado. Esta regla no será de aplicación si la comparecencia tiene por objeto
impugnar la competencia.

b) Foro del domicilio del demandado en España (art. 22 ter)

1. En materias distintas a las contempladas en los artículos 22, 22 sexies y 22 septies y si no mediare sumisión a los Tribunales
españoles de conformidad con el artículo 22 bis, éstos resultarán competentes cuando el demandado tenga su domicilio en
España o cuando así venga determinado por cualquiera de los foros establecidos en los artículos 22 quáter y 22 quinquies.

2. Se entenderá, a los efectos de este artículo, que una persona física está domiciliada en España cuando tenga en ella su
residencia habitual.

Se entenderá que una persona jurídica está domiciliada en España cuando radique en ella su sede social, su centro de
administración o administración central o su centro de actividad principal.

3. En caso de pluralidad de demandados, serán competentes los Tribunales españoles cuando al menos uno de ellos tenga su
domicilio en España, siempre que se ejercite una sola acción o varias entre las que exista un nexo por razón del título o causa de
pedir que aconsejen su acumulación.

4. No obstante, la competencia establecida conforme a lo dispuesto en el apartado 1 de este artículo podrá ser excluida mediante
un acuerdo de elección de foro a favor de un Tribunal extranjero. En tal caso, los Tribunales suspenderán el procedimiento y sólo
podrán conocer de la pretensión deducida en el supuesto de que los Tribunales extranjeros designados hubieren declinado su
competencia.

5. No tendrá efecto la exclusión de la competencia de los Tribunales españoles en aquellas materias en que no cabe sumisión a
ellos.

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-------------------------------------
ALTERNATIVOS ENTRE SÍ

à Foros ESPECIALES. DESIGANAN AL TRIBUNAL EN CONCRETO.

a) Foros Dº de la persona, familia y sucesiones (art. 22 quáter)

En defecto de los criterios anteriores, los Tribunales españoles serán competentes:

a) En materia de declaración de ausencia o fallecimiento, cuando el desaparecido hubiera tenido su último domicilio en territorio
español o tuviera nacionalidad española.

b) En materia relacionada con la capacidad de las personas y las medidas de protección de las personas mayores de edad o de
sus bienes, cuando estos tuviesen su residencia habitual en España.

c) En materia de relaciones personales y patrimoniales entre cónyuges, nulidad matrimonial, separación y divorcio y sus
modificaciones, siempre que ningún otro Tribunal extranjero tenga competencia, cuando ambos cónyuges posean residencia
habitual en España al tiempo de la interposición de la demanda o cuando hayan tenido en España su última residencia habitual y
uno de ellos resida allí, o cuando España sea la residencia habitual del demandado, o, en caso de demanda de mutuo acuerdo,
cuando en España resida uno de los cónyuges, o cuando el demandante lleve al menos un año de residencia habitual en España
desde la interposición de la demanda, o cuando el demandante sea español y tenga su residencia habitual en España al menos
seis meses antes de la interposición de la demanda, así como cuando ambos cónyuges tengan nacionalidad española.

d) En materia de filiación y de relaciones paterno-filiales, protección de menores y de responsabilidad parental, cuando el hijo o
menor tenga su residencia habitual en España al tiempo de la interposición de la demanda o el demandante sea español o resida
habitualmente en España o, en todo caso, al menos desde seis meses antes de la presentación de la demanda.

e) En materia de adopción, en los supuestos regulados en la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de adopción internacional.

f) En materia de alimentos, cuando el acreedor o el demandado de los mismos tenga su residencia habitual en España o, si la
pretensión de alimentos se formula como accesoria a una cuestión sobre el estado civil o de una acción de responsabilidad
parental, cuando los Tribunales españoles fuesen competentes para conocer de esta última acción.

g) En materia de sucesiones, cuando el causante hubiera tenido su última residencia habitual en España o cuando los bienes se
encuentren en España y el causante fuera español en el momento del fallecimiento. También serán competentes cuando las
partes se hubieran sometido a los Tribunales españoles, siempre que fuera aplicable la ley española a la sucesión. Cuando
ninguna jurisdicción extranjera sea competente, los Tribunales españoles lo serán respecto de los bienes de la sucesión que se
encuentren en España.

b) Foros de Dº patrimonial (art. 22 quinquies letras a, b, c y f; y art. 22 septies)

ART 22. QUINQUIES. Asimismo, en defecto de sumisión expresa o tácita y aunque el demandado no tuviera su domicilio en
España, los Tribunales españoles serán competentes:

a) En materia de obligaciones contractuales, cuando la obligación objeto de la demanda se haya cumplido o deba cumplirse en
España.

b) En materia de obligaciones extracontractuales, cuando el hecho dañoso se haya producido en territorio español.

c) En las acciones relativas a la explotación de una sucursal, agencia o establecimiento mercantil, cuando éste se encuentre en
territorio español.

d) En materia de contratos celebrados por consumidores, estos podrán litigar en España si tienen su residencia habitual en
territorio español o si lo tuviera la otra parte contratante; esta última solo podrá litigar en España si el consumidor tiene su
residencia habitual en territorio español.

e) En materia de seguros, cuando el asegurado, tomador o beneficiario del seguro tuviera su domicilio en España; también podrá
el asegurador ser demandado ante los Tribunales españoles si el hecho dañoso se produjere en territorio español y se tratara de un
contrato de seguro de responsabilidad o de seguro relativo a inmuebles, o, tratándose de un seguro de responsabilidad civil, si los
Tribunales españoles fueran competentes para conocer de la acción entablada por el perjudicado contra el asegurado en virtud de
lo dispuesto en la letra b) de este artículo.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

f) En las acciones relativas a derechos reales sobre bienes muebles, si estos se encontraren en territorio español al tiempo de la
interposición de la demanda.

Respecto a los supuestos previstos en las letras d) y e) también serán competentes los Tribunales españoles cuando el
consumidor, asegurado o tomador del seguro sea demandante y las partes hayan acordado la sumisión a los Tribunales españoles
después de surgir la controversia, o ambos contratantes tuvieran ya su domicilio en España en el momento de celebración del
contrato o el demandante fuera el consumidor, asegurado o tomador del seguro.

ART 22. SEPTIES. En materia concursal y demás procedimientos de insolvencia se estará a lo que disponga su legislación
reguladora

b) Foros de protección (de la parte más débil) (art. 22 quinquies letras d y e; y art. 25. 1º)

ART. 25.1º En el orden social, los Juzgados y Tribunales españoles serán competentes:

1º. En materia de derechos y obligaciones derivados de contrato de trabajo, cuando los servicios se hayan prestado en España o
el contrato se haya celebrado en territorio español; cuando el demandado tenga su domicilio en territorio español o una agencia,
sucursal, delegación o cualquier otra representación en España; cuando el trabajador y el empresario tengan nacionalidad
española, cualquiera que sea el lugar de prestación de los servicios o de celebración del contrato; y, además, en el caso de
contrato de embarque, si el contrato fue precedido de oferta recibida en España por trabajador español.

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(ALTERNATIVOS A LOS FOROS GENERALES), SALVO ALGUNA EXCEPCIÓN

2. ¿CUÁNDO SE APLICAN LOS FOROS LOPJ ?

CUESTIONES IMPORTANTES QUE DEBEN TENERSE EN CUENTA A ESTOS EFECTOS. ENTRE OTRAS, DESCAMOS:

1º) Deben tenerse en cuenta las materias incluidas en los reglamentos europeos, pues son de aplicación preferente

2º) Si hay convenio sobre la materia, éste será de aplicación preferente

3º) Descartada la aplicación de una norma internacional, se podrá aplicar la LOPJ para
Determinar la CJI de los tribunales españoles

4º) Es muy importante el hecho de que el procedimiento sea de jurisdicción contenciosa o voluntaria

III. RELACIONES Y ESTRUCTURA FOROS

1. LOS FOROS EXCLUSIVOS

A) El art. 22 LOPJ establece cinco supuestos en los que los tribunales españoles son competentes con carácter exclusivo
(no se reconocería ni ejecutaría en España sentencia del tribunal extranjero que no respete esta competencia). Son
éstos:

1º) Derechos reales y arrendamientos de inmuebles que se hallen en España. Foro alternativo en los arrendamientos
idéntico al RBr. I Bis

2º) Constitución, validez, nulidad, disolución de sociedades o personas jurídicas que tengan su domicilio en España, y
acuerdos y decisiones de sus órganos

3º) Validez o nulidad de inscripciones practicadas en un registro español

4º) Inscripciones o validez de patentes y otros dºs sometidos a depósito o registro solicitado o efectuado en España.

5º) Reconocimiento y ejecución en territorio español de resoluciones judiciales, decisiones arbitrales y acuerdos de
mediación dictados en el extranjero

B) ¿Cuándo se aplica art. 22 LOPJ?

a) En las materia excluidas del ámbito de aplicación del art. 24 RBrI Bis.

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Entre otras:

1º) Validez o nulidad de inscripciones en registro español en materia excluidas del RBr.I Bis y de otros instrumentos
internacionales: matrimonio, capitulaciones, etc.

2º) Reconocimiento y ejecución en territorio español de resoluciones judiciales, decisiones arbitrales y acuerdos de
mediación dictados en el extranjero en materias excluidas del RBrI Bis y de otros instrumentos internacionales (art. 22
octies in fine)

b) Determinación de la CJI en las cuestiones planteadas incidentalmente (a ellas no se les aplica RBrI Bis). Sin
embargo, el TJCE considera que éste sí es aplicable

2. FOROS GENERALES: A) EL FORO DE SUMISIÓN DE LAS PARTES A LOS TRIB. ESPAÑOLES (art. 22 bis)

1. CUESTIONES COMUNES BÁSICAS DEL FORO DE SUMISIÓN

a) Sólo opera en los procedimientos contenciosos; no en los de jurisdicción voluntaria (en éstos no hay partes)

b) Materias susceptibles de sumisión

1ª) Tesis amplia: todas (por ej.: matrimonio)

2ª) Tesis restrictiva (MAYORITARIA): sólo las materias de contenido patrimonial, pues sólo éstas son disponibles por las
partes: obligaciones (contractuales y extracontractuales), derechos reales, relaciones patrimoniales entre cónyuges,
arbitraje, etc.

c) No es necesaria una vinculación con España del litigio (a imitación del RBrI Bis) y es irrelevante el domicilio de las
partes

d) Aplicación preferente de los instrumentos internacionales

-La LOPJ es aplicable, pues, sólo en las materias excluidas en los Rgtos. y Convenios. Debido a que en el RBr I Bis (arts.
25 y 26) no se exige el domicilio en la UE de alguna de las partes, LA OPERATIVIDAD DE LA LOPJ SERÁ ESCASA

2. REQUISITOS COMUNES DEL FORO DE SUMISIÓN

a) Sólo opera en aquellas materias en que una norma expresamente lo permita

b) No es válida la sumisión (no tendría efectos) cuando sea contraria a las siguientes normas:
1ª) Art. 22 (foros exclusivos)
2ª) Art. 22 quáter a septies (foros especiales)
c) Los requisitos formales (tanto de la sumisión tácita como de la expresa) son los mismos que los establecidos en el
RBr I Bis

d) El art. 22 bis establece unos requisitos especiales en materia de seguros y de contratos de consumo (art. 22
quinquies letras d y e)

3. SUMISIÓN TÁCITA

a) El demandante presenta la demanda y el demandado no la impugna

b) Prevalece sobre la sumisión expresa (pues es posterior)

c) La LOPJ se aplicará muy poco, pues la mayoría de los casos estarán subsumidos en el art. 26 RBr I Bis (que no
exige el requisito del domicilio de las partes)

4. SUMISIÓN EXPRESA

a) Se fija en una cláusula del contrato o con posterioridad

b) Se puede optar entre atribuir la competencia a los órganos jurisdiccionales españoles en su conjunto o a uno
concreto

c) Su derogación: prevalece otra sumisión posterior (expresa o tácita)

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d) La LOPJ se aplicará muy poco, pues la mayoría de los casos (De-recho patrimonial) estarán incluidos en el art. 25
RBrI Bis (que no exige requisito del domicilio de las partes)

2. FOROS GENERALES: B) EL FORO DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO EN ESPAÑA (art. 22 ter)

a) Es alternativo respecto del foro de sumisión

b) Materias litigiosas a las que afecta: a todas (es un foro general), salvo:

1º) No opera en los procedimientos de jurisd. voluntaria (no hay partes)

2º) No opera en estas materias: competencias exclusivas, medidas provisionales o de aseguramiento y


concurso e insolvencia

c) Este foro puede ser excluido por la sumisión en favor de un tribunal extranjero (art. 22 ter. 4), en aquellas materias
susceptibles de sumisión (art. 22 ter. 5)

d) Foro de conexidad.- En caso de pluralidad de demandados y uno de ellos resida en España

e) ¡OJO! En materia del RBr I Bis no operará este foro LOPJ (domicilio en España), pues se aplicaría el Rgto (art. 4)

f) Concepto de domicilio

1) Persona física (art. 40 Cc).- Domicilio civil=residencia habitual.

-El TS exige que exista animus manendi

-No tiene por qué coincidir con el domicilio fiscal o advo.

2) Persona jca (art. 41Cc).- Cuando radique en España su sede social, su centro de admón, su admón. central o su
centro de actividad ppal.

g) Ventajas: juez natural, facilita la defensa y ejecución del patrimonio

3. FOROS ESPECIALES POR RAZÓN DE LA MATERIA: CUESTIONES GENERALES

- 1. REGLA GENERAL: son foros alternativos con los foros generales, esto es: domicilio (art. 22 bis) y sumisión (art. 22
ter). En algunas materias hay, además, varios foros alternativos

- 2. EXCEPCIÓN: en los procedimientos de jurisdicción voluntaria sólo operan los foros especiales

- 3. Fundamento: principio de proximidad

- 4. Competencia de los tribunales españoles para adop medidas cautelares sobre personas o bienes que se hallen en
España (art. 22 sexies)

3. FOROS ESPECIALES: A) MATERIA DE PERSONA, FAMILIA, SUCESIONES

a) DECLARACIÓN DE AUSENCIA Y FALLECIMIENTO

*Los tribunales españoles son COMPETENTES cuando: el desaparecido tenga su último domicilio en España o tenga
nacionalidad española

*Cuándo se aplica: al ser ámbito de jurisdicción voluntaria, es el único aplicable (no se aplican los foros generales)

*Si el último domicilio no lo tuvo en España o no tiene nacionalidad española: no son competentes los tribunales
españoles, salvo foro de necesidad («españoles» emigrantes)

b) INCAPACITACIÓN Y MEDIDAS DE PROTECCIÓN DE MENORES E INCAPACITADOS (declaración de incapacitación,


reintegración, medidas de protección de la persona y bienes)

*Trib. españoles COMPETENTES si el menor o incapaz reside en España

*Existen 2 supuestos

1) MAYORES.- Se aplica siempre LOPJ

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2) MENORES.- Aplicación residual LOPJ, al ser preferentes los instrumentos internacionales. Así

-RBrII: se aplica respecto de las medidas de protección de menores (españoles o no) residentes en la UE (se incluye
obviamente España)

-Convenio de La Haya (de 5/10/1961) sobre competencia de autoridades y ley aplicable en materia de protección de
menores: se aplica al menor que resida en China-Macao o Turquía

-Convenio de La Haya (de 19/10/1996) relativo a la competencia, ley aplicable, reconocimiento, ejecución y cooperación
en materia de resp. parental y de medidas de protección de los niños: se aplica, como regla general, al menor que resida
en un Estado parte del Convenio y que no sea miembro de la UE. Sin embargo, en algunos supuestos (arts. 6-14 Conv.) se
aplica éste respecto de todos los Estados parte

-Convenio de La Haya (de 25/10/1980) sobre aspectos civiles de la sustracción internacional de menores: tribun.
español competente cuando el menor retenido se encuentre en España

c) RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES ENTRE CÓNYUGES; NULIDAD, SEPARACIÓN Y DIVORCIO

*Los tribunales españoles son COMPETENTES cuando:

1º) Ambos cónyuges residan habitualmente en España al tiempo de la demanda

2º) El matrimonio haya tenido su última residencia habitual en España y uno de los cónyuges resida aún en España

3º) El demandado tenga su residencia habitual en España

4º) Uno de ellos resida en España, si la demanda es de mutuo acuerdo

5º) El demandante extranjero lleve 1 año de residencia habitual en España; o 6 meses si el demandante es español

6º) Ambos cónyuges ostentan la nacionalidad española

*APLICACIÓN:

1) RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES: de forma alternativa con foros generales

2) NULIDAD, SEPARACIÓN Y DIVORCIO: preferencia del RBrII (arts. 6-7)

d) FILIACIÓN Y RELACIONES PATERNOFILIALES

*Los tribunales españoles son COMPETENTES cuando:

1º) El hijo tenga su residencia habitual en España

2ª) El demandante sea español

3º) El demandante lleve residiendo habitualmente en España 6 meses

*Concurre, si es jurisdicción contenciosa, con el foro general del domicilio del demandado (alternativo)

*NO CABE SUMISIÓN (es una cuestión de estado civil)

*No se aplica la LOPJ si es materia de responsabilidad parental: preferencia del RBr II

e) CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN

*Ya no se aplica LOPJ: preferencia de la LAI (Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de adopción internacional)

f) ALIMENTOS

*Ya no se aplica LOPJ: preferencia del Reglam. de Alimentos (4/2009), de 18 diciembre de 2008:
éste ni siquiera exige el domicilio del demandado en un Estado miembro

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g) SUCESIONES

*Aplicación del Reglamento de sucesiones 650/2012: Artículos 4, 5, 10 (elección del foro, foro residencia, foro de
los bienes)

3. FOROS ESPECIALES: B) EN MATERIA PATRIMONIAL

*CUESTIONES PREVIAS IMPORTANTES:

1ª) Estos foros esp. se añaden a los generales (domicilio y sumisión)

2ª) Obviamente, no se aplica la LOPJ si hay instrumento internacional en la m ateria: RBr I Bis (muy
importante) y Convenios

a) Obligaciones contractuales: cuando la oblig. haya nacido o deba cumplirse en España

b) Obligaciones extracontractuales: cuando el hecho del que derivan se haya producido en España

c) Derechos reales sobre bienes MUEBLES: si los bienes están en España

d) Explotación de sucursal, agencia o establecimiento mercantil: cuando se encuentren en España

e) MATERIA CONCURSAL: Se aplica el Reglamento 1346/2000 (art. 22 septies LOPJ)

3. FOROS ESPECIALES: C) FOROS ESPECIALES DE PROTECCIÓN

a) CONTRATOS DE CONSUMIDORES (art.22 quinquies, d)


*Se aplicará el RBr. I Bis

b) CONTRATOS DE TRABAJO (art. 25.1º)


*Se aplicará el RBr. I Bis

c) SEGUROS (art. 22 quinquies, e)

*Trib. españoles COMPETENTES, entre otros supuestos: cuando el asegurado, tomador o beneficiario tenga el domicilio
en España

*Preferencia RBrI: cuando tenga el do-micilio en la UE la empresa principal o sucursal

IV. PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LA NORMAS DE CJI

1. PRORROGATIO FORI A FAVOR DE LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS

LA PRORROGATIO FORI A FAVOR DE LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS implica la derogatio fori de los tribunales
españoles

¿Es válido el pacto de sumisión de las partes a los tribunales extranjeros, cuando los tribunales españoles tienen
CJI por otros foros?

a) Ya se admitía, con ciertos límites, por la doctrina y (a partir de 1990) por la jurisprudencia

b) La admite el art. 22 ter. Está sometida a dos límites:

1º) No puede afectar a la competencia exclusiva de los tribunales españoles (art. 22 bis)

2º) Debe tratarse de materias respecto de las que las normas permitan la sumisión a los órganos jurisdiccionales
españoles

2. SITUACIÓN DE LITISPENDENCIA INTERNACIONAL

A) POSICIÓN TRADICIONAL DE LA JURISPRUDENCIA: Negativa jurisprudencial (como regla general) para admitir la
figura de litispendencia en las relaciones internacionales, salvo normas comunitarias o convenios. MOTIVOS:

1º) Naturaleza de orden pco de las normas reguladoras de la competencia

2º) Incertidumbre del proceso extranjero: no se sabe si la resolución será reconocida en España

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

3º) Riesgo de denegación de justicia, si finalmente no hay sentencia dictada por el tribunal extranjero

B) RÉGIMEN VIGENTE (art. 22 nonies LOPJ):

Se admite de acuerdo con lo establecido en las normas procesales. Debemos estar a lo dispuesto en:
a) La Ley 29/2015, de 30 de junio, de cooperación jurídica internacional en materia civil (Titulo IV: artículos
39 y 40)

b) Reglamento BrI Bis: arts. 33-34

3. MODALIDADES DE VERIFICACIÓN DE LA CJI: Art. 22 octies LOPJ y LEC

A) VERIFICACIÓN DE OFICIO (art. 36. 2 LEC): LOS TRIBUNA-LES ESPAÑOLES SE ABSTENDRÁN DE CONOCER (SE
DECLA-RARÁN INCOMPETENTES):

1º) Cuando se haya formulado demanda o ejecución respecto a personas o bienes que gocen de inmunidad de
jurisdicción o ejecución (Dº PÚBLICO: cabe renuncia)

2º) Cuando por TRATADO o CONVENIO del que España sea parte (o por Derecho comunitario) el asunto esté atribuido a
otro Estado, en exclusiva

3º) Cuando no comparezca el demandado, emplazado en forma, y el tribunal español sea competente exclusivamente
por sumisión tácita (no por otro foro de competencia judicial internacional del art. 22 LOPJ).

*Art. 38 LEC: abstención de oficio (antes o después de la admisión de la demanda)

B) VERIFICACIÓN A INSTANCIA DE PARTE (art. 39 LEC)

-Se realiza mediante declinatoria


-Se regula en los arts. 63-66 LEC

FORUM NON CONVENIES ( TEMA 4, LO AÑADO AQUÍ )

MECANISMO TÉCNICO JURIDICO POR EL CUAL LOS TRIBUNALES DE UN PAIS, PESE A DISPONER EN SU EGILSACION
DE UN FORO DE CJI PARA CONOCER DE UN LITIGIO RECHAZAN CONOCER DEL MISMO POR CONSIDERAR QUE EXISTE
OTRA JUSRIDICCIÓN EXTRANJERA MEJOR SITUADA PARA CONOCER DEL ASUNTO. ES UNA FIGURA ANGLOSAJONA.

LA LOPJ NO LO ADMITE.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

LECCIÓN 6. TÉCNICAS NORMATIVAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (I).

I. INTRODUCCIÓN

Una vez aclarado que las autoridades españolas disponen de competencia para conocer la situación privada
internacional, el DIPR debe proporcionar una solución a la cuestión de fondo, es decir, debe decidirse cual es el Dº
aplicable a la situación privada internacional.

El DIPR tiene distintos métodos para la reglamentación o regulación de las relaciones privadas internacionales

1. Tipos de métodos (tipos de normas)

A) Método de carácter indirecto. Utiliza normas que no regulan de una manera material e inmediata el fondo del asunto,
sino que se limitan a designar qué ordenamiento será el que posteriormente resuelva la cuestión:

a) Normas autolimitadas (o de extensión). Son las que declaran aplicables al fondo del asunto el propio ordenamiento
del foro. Ejs.:

-Art. 9.6, apdo. 2º, último inciso C.c., referido a la la ley aplicable a la protección de las personas mayores de edad,
cuando señala: “…Será de aplicación, sin embargo, la ley española para la adopción de medidas provisionales o urgentes de
protección’’

-Art. 1.4 E. T.: “La legislación laboral española será de aplicación al trabajo que presten los trabajadores españoles contratados
en España al servicio de empresas españolas en el extranjero, sin perjuicio de las normas de orden público aplicables en el lugar
de trabajo. Dichos trabajadores tendrán, al menos, los derechos económicos que les corresponderían de trabajar en territorio
español. ‘’

Las normas de extensión son aquellas normas que extiende el ámbito de aplicación en el especio de ciertas normas
sustantivas de derecho interno, de modo que las hacen aplicables, también, a determinadas situaciones privadas
internacionales.

v Funcionamiento técnico de estas normas. En principio, las normas de dº privado interno, solo se aplican a los
supuestos jurídicos enteramente nacional. Pues bien: cuando el legislador quiere aplicar las normas jurídicas que
regulan casos sin elementos extranjeros, también a casos internacionales, utiliza entonces las normas de extensión.

v Son normas pro lex fori. Estas normas sujetan la situación privada internacional al derecho sustantivo del país cuyo
tribunales conocen del asunto ( lex fori): evitan la aplicación de la norma de conflicto y de un derecho extranjero.

b) Normas de conflicto (o de remisión). Son las que declaran aplicable al fondo del asunto a uno de los ordenamientos
en presencia, y no necesariamente al del foro. -Ejs.: arts. 9.1, 10.1, 10.7, etc. C.c.

La norma de conflicto es aquella norma de DIPR que localiza la situación privada internacional en un concreto estado,
estado cuyo ordenamiento jurídico debe regular dicha situación privada internacional. Esta norma emplea un método de
reglamentación indirecto. No proporciona una solución material al litigio derivado de la situación privada internacional.
La norma de conflicto se limita a dicha situación privada internacional en un país determinado. Una vez localizada la
situación en un concreto país. Procede resolver el litigio con arreglo a las normas sustantivas del dº de dicho estado. La
norma de conflicto es el tipo normativo más utilizado por el DIPR de todos los países.

B) Método de carácter directo. Utiliza normas que ofrecen una respuesta inmediata o sustantiva a la cuestión de tráfico
jurídico externo:

a) Normas de aplicación inmediata o necesaria (normas materiales imperativas)

b) Normas materiales especiales (o sustantivas)

Estas normas proporcionan una respuesta jurídica directa, inmediata y sustantiva a las situaciones privadas
internacionales. No remiten a la ley de ningún país. Estas normas regulan, exclusivamente, aspectos concretos de las
situaciones privadas internacionales. Son escasas en el DIPR español y revisten diversas clases.

2. Estructura

a) Supuesto de hecho

b) Consecuencia jurídica

c) Punto de conexión (sólo en las normas de CONFLICTO.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

II. LAS NORMAS MATERIALES ESPECIALES DE DIPR

(También se denominan normas SUSTANTIVAS)

1. Concepto. Son normas que resuelven directamente el supuesto de tráfico jurídico externo

2. Estructura:

1) Supuesto de hecho: situación con elemento extranjero muy específica

2) Consecuencia jca.: en ella se da una respuesta directa al supuesto de hecho y que normalmente es distinta a la
que ofrecería el Dº interno del foro si en la misma situación no hubiese elemento extranjero

3. Clases

A) Según la naturaleza del supuesto de hecho

a) Normas materiales necesariamente especiales. Son aquellas cuyo supuesto de hecho es forzosamente internacional:
nunca se plantea en el ámbito interno
-Ej.: el crédito documentario, que se regula mediante las reglas y usos uniformes de la Cámara de
Comercio Internacional de 1933, es una figura que no existe en el tráfico jco. Interno, solo se cuando hay un elemento
interno, hay dos o mas estados.

b) Normas materiales facultativamente especiales. Son aquellas cuyo supuesto de hecho es idéntico a uno de carácter
interno, con la diferencia de que presentan un elemento de extranjería. Ejs.:

-La compraventa de mercaderías, que en el ámbito interno se regula en el C. comercio (arts. 325 ss.), en el ámbito
internacional se regula en el Convenio de Viena de 11-4-1980, sobre los contratos de compraventa de mercaderías, cuya
regulación (consecuencia jca.) es diferente a la del C. Comercio.

-Art. 135 II Ley Cambiaria y de Cheque, en el que se establece un plazo de presentación del cheque cuando hay elemento
internacional; a diferencia del plazo cuando no hay elemento internacional, que es diferente (art. 135).

B) Según su origen

a) Normas materiales especiales internas. Tienen su origen en el legislador estatal. Son escasas
-Ejemplos:
-Arts. 733, 688.4 y 732.3 C.c.
-Art. 135 II Ley Cambiaria y de Cheque

b) Normas materiales especiales internacionales. Son más frecuentes. Se encuentran recogidas en:

1º) Convenios internacionales. P. ej.:

-Convenio de Viena de 11-4-1980


-Convenio europeo sobre Derecho cambiario,
-Convenio de Bruselas, de 23-9-1910, para la unificación de determinadas reglas en materia de abordaje

2º) Normas de la UE. Así, p. ej.: Reglamento 207/2009, del Consejo, de 26 de febrero de de 2009, sobre la marca
comunitaria; normas en materia de consumidores

3º) La Lex Mercatoria (p. ej., los principios UNIDROIT)

III. LAS NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA

(Suelen denominarse «Normas materiales imperativas»)

1. Concepto. Son normas que regulan de manera directa y sustantiva el asunto de tráfico jurídico externo. Existen ciertas
normas jurídicas que regulan supuestos meramente interno pero que, visto su carácter, rigurosamente obligatorio, deben
aplicarse también a situaciones privadas internacionales, sin que puede aplicarse ninguna norma d e conflicto y ningún
derecho extranjero. Son normas de aplicación necesaria, normas de policía ( expresión de origen francés, norma
materiales imperativas ) o normas de orden público. Por eso también reciben estos nombres

2. Finalidad. Preservan la defensa de determinadas instituciones o situaciones hasta el punto de que no permiten que
éstas sean reguladas por un ordenamiento distinto al del foro. Intentan evitar la aplicación de una norma de conflicto
-Ej.: art. 8.1 C.c.

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3. Estructura

a) Supuesto de hecho: es una institución o situación jurídica en la que carece de relevancia la presencia de un elemento
extranjero

b) Consecuencia jurídica: proporciona a ese supuesto una respuesta sustancial y directa, idéntica a la que ofrecería el
Derecho del foro si la misma situación no contuviese un elemento de extranjería

4. Criterios inspiradores:

a) Preservar los valores superiores del ordenamiento jurídico. Así: la igualdad de los hijos e investigación de la paternidad
(art. 39 CE)

b) Proteger criterios económicos o políticos. Así: prohibición de importación de determinados productos, prohibición de
determinadas inversiones extranjeras

5. Analogías y diferencias con las normas materiales especiales

a) Tienen en común el que ambas normas dan una respuesta directa al supuesto de hecho

b) Diferencias:

1) Por la relevancia del elemento extranjero

-En las de aplicación inmediata es irrelevante la presencia de un elemento extranjero

-En las normas materiales especiales es precisamente la presencia en la situación de un elemento extranjero la que
requiere una respuesta específica, ad hoc.

2) Por la consecuencia jurídica

-En las normas de aplicación inmediata se aplica siempre el Dº del foro con independencia de que haya un elemento
internacional en el supuesto de hecho

-En las normas materiales especiales se suele dar una solución distinta según exista en el supuesto de hecho un elemento
internacional o no

6. Crítica

a) Las normas de Dº público (así, las del art. 8.1 C.c.), según la opinión dominante, son normas diferentes de las “normas
materiales imperativas” y no constituyen normas de DIPr.

b) Las normas materiales imperativas (llamadas también de policía) serán aquellas que constituyen el orden público
internacional de un Estado. Una definición válida puede verse en el art. 9 Rgto. Roma I, que las distingue de las simples
normas imperativas (art. 3, 6 y 8 Roma I), esto es, de aquellas que “no pueden excluirse mediante acuerdo”.

c) Algunos autores consideran que las “normas materiales imperativas” sólo son normas de DIPr cuando (mediante una
norma de extensión) el legislador las declare aplicables a supuestos internacionales, convirtiéndolas en “normas
internacionalmente imperativas”. Así, el art. 3 Ley Condiciones Generales de la Contratación. No obstante, algunos
autores siguen negando que, en tal hipótesis, nos encontremos ante una norma imperativa de DIPr.

IV. LAS NORMAS AUTOLIMITADAS (Suelen denominarse «Normas de extensión»)

1. Concepto. Son las que regulan mediante una técnica indirecta la solución a un supuesto de tráfico jurídico externo.

También se llaman normas de extensión. Ejs.:

-Art. 9.6, apdo. 2º, último inciso C.c., que, respecto de las personas mayores de edad, establece: “Será de aplicación, sin
embargo, la ley española para la adopción de medidas provisionales o urgentes de protección”. ”

-Art. 4.1 E.T.: “La legislación laboral española será de aplicación al trabajo que presten los trabajadores españoles
contratados en España al servicio de empresas españolas en el extranjero, sin perjuicio de las normas de orden público
aplicables en el lugar de trabajo”

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2. Estructura

a) Supuesto de hecho: representado por una situación concreta y específica muy conectada con el Estado cuyos
tribunales conocen del asunto y que contiene un elemento extranjero

b) Consecuencia jurídica: consiste en extender la aplicación del Derecho del foro al supuesto

3. Relación con la norma de conflicto. Operan siempre como excepción a la norma de conflicto, que es la regla general

-Así, el art. 9.6, apdo. 2º, último inciso C.c . es una excepción al inciso primero de ese apdo., que contiene una norma de
conflicto al establecer: “La ley aplicable a la protección de las personas mayores de edad se determinará por la ley de su
residencia habitual. En el caso de cambio de la residencia a otro Estado, se aplicará la ley de la nueva residencia
habitual, sin perjuicio del reconocimiento en España de las medidas de protección acordadas en otros Estados ”

4. Semejanzas y diferencias con las normas de aplicación inmediata

a) Se asemejan en que siempre se aplica el Derecho interno

b) Diferencias:

1) En el supuesto de hecho

-Las normas de aplicación inmediata no contienen factor de internacionalidad alguno


-Las autolimitadas regulan expresamente supuestos con elemento extranjero

2) En la consecuencia jurídica

-Las de aplicación inmediata contienen una solución directa al supuesto de hecho


-Las autolimitadas determinan indirectamente cuál es el ordenamiento aplicable, que es el del foro

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LECCIÓN 7 MÉTODOS DE REGLAMENTACIÓN Y TÉCNICAS NORMATIVAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(II): LAS NORMAS DE CONFLICTO

I. CONCEPTO

1) Puede definirse como aquella norma de DIPr que localiza la situación privada internacional en un Estado concreto,
declarando aplicable el ordenamiento jurídico de ese Estado a dicha situación internacional

2) Se encarga de determinar cuál de entre los distintos ordenamientos vinculados al supuesto de hecho debe aplicarse

3) Constituye el exponente por excelencia del método indirecto

4) Recibe diferentes denominaciones: norma conflictual, norma de remisión, de colisión, de atribución… Seguiremos la
de “norma de conflicto” (solucionan conflictos de leyes en sentido estricto, conflictos entre ordenamientos jurídicos)

5) Se fundamenta en la existencia de una pluralidad de ordenamientos jurídicos de diverso contenido y, en particular, en


la vinculación de dos o más de ellos con una situación jurídica. Ello provoca que se tenga que elegir cuál de ellos debe
proporcionar la solución del asunto

II. ESTRUCTURA

1. SUPUESTO DE HECHO.- Está formado por una institución jurídica muy genérica, muy amplia, lo que determina que el
número de normas de conflicto de un ordenamiento jurídico sea muchísimo menor que el de normas materiales internas
(que regulan en ese ordenamiento cada una de las instituciones)

2. CONSECUENCIA JURÍDICA.- Consiste en la designación de un ordenamiento jurídico (a un Derecho estatal) para que
sean sus normas materiales las aplicables al supuesto de hecho. El ordenamiento jurídico elegido para regular el fondo
(lex causae) puede ser el del foro (lex fori) o un ordenamiento extranjero

3. PUNTO DE CONEXIÓN.- Es el criterio mediante el que la norma de conflicto realiza la designación del ordenamiento
aplicable

*Clasificación de los puntos de conexión

A) Según su naturaleza

a) Fácticos y jurídicos: F: cuando esta constituido por un hecho material {ejemplo art 10.1 CC Locus rei sitae}

J: cuando esta constituido por un hecho jurídico ejemplo art 9.1 CC nacionalidad que es un concepto jurídico

b) Objetivos y subjetivos. O: son cuando los puntos de conexión es ajeno al individuo. Articulo 10.1 lugar de situación del
bien, es ajeno al individuo. 9.1 lugar de celebración del matrimonio.

S: se refiere a lo sujetos de la relación jurídica: Art 9.1 Nacionalidad

c) Puntos de conexión personales y territoriales

P: se fijan en un dato de la persona { ejemplo nacionalidad}


T: designan un lugar físico { art 10.5 / 10.9 CC}

d) Rígidos y flexibles

R: cuando designan una ley aplicable de un modo mecánico. Ejemplo la nacionalidad que es indiscutible y es algo rígido.

F: cuando exigen ser concretadas por los interpretes, que son los jueces. Art 4 Rgt Roma I.

B) Por su variabilidad en el tiempo: mutables e inmutables

C) Por su funcionamiento

a) Únicos

b) Múltiples. A su vez:
1º) Principales y subsidiarios

2º) Alternativos y jerarquizados (subsidiarios)

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III. CLASES

1. SEGÚN SU ORIGEN

a) Normas de conflicto internas o estatales. Recogidas en los Códigos civiles (España, Portugal, Grecia) o en Leyes
especiales (Alemania, Italia, Suiza)

b) Normas internacionales. Recogidas en los Convenios y en las normas de la UE

2. SEGÚN LA TÉCNICA EMPLEADA: UNILATERALES Y BILATERALES

-Replanteamiento de esta distinción: lo veremos posteriormente

IV. CARACTERES Y FUNCIONAMIENTO

1. CARACTERES

A) IMPERATIVIDAD

1º) Las normas de conflicto españolas son imperativas (art. 12.6 C.c.)

2º) Los jueces y tribunales deben aplicarlas de oficio y no cabe pacto en contra

3º) La imperatividad NO implica que el Dº extranjero deba aplicarse de oficio

B) MULTILATERALIDAD

-A veces se afirma que, según la técnica empleada, las normas de conflicto pueden ser unilaterales y bilaterales

-Comentarios a esta distinción. En el DIPr moderno las normas de conflicto suelen ser siempre bilaterales

-Las denominadas normas de conflicto unilaterales (que son siempre de origen interno) realmente son unilaterales sólo
aparentemente o son normas de extensión

LA NORMA DE CONFLICTO DESIGNA COMO LEY APLICABLE A YNA SITUACIÓN PRIVADA INTERNACIONAL, LA LEY DE
UN ESTADO, QUE BIEN PUEDE SER LA LEY DEL ESTADO CUYOS TRIBUNALES CONOCEN DEL ASUNTO ( LEX FORI) O LA
LEY DE OTRO PAÍS EXTRANJERO. NO HACE DISCRIMINACIÓN A ESTE RESPECTO.

C) LOS CARACTERES TRADICIONALES DE NEUTRALIDAD, GENERALIDAD Y RIGIDEZ HAN SIDO SUSTITUIDOS,


RESPECTIVAMENTE, POR SU ORIENTACIÓN MATERIAL, ESPECIALIZACIÓN Y FLEXIBILIDAD

1. De la neutralidad a la orientación material de la norma de conflicto

a) Originariamente la norma de conflicto era neutral, se limitaba a localizar la relación en un ordenamiento jurídico sin
atender para nada al contenido de los derechos materiales y ajena a los intereses en juego

b) Para combatir esa neutralidad asistimos a un proceso encaminado a conseguir resultados materiales. Los medios
utilizados son:

1º) Reconocer a las partes autonomía de la voluntad para elegir el Dºaplicable.

-Ejs.: art. 3 Rgto. ROMA I (Ley aplicable a las obligaciones contractuales; art. 14 ROMA II (Ley aplicable a las obligaciones
extracontractuales); arts. 11 (forma de los contratos) y 9.2 (matrimonio) C.c.

2º) Recurrir a puntos de conexión que se refieren sólo a una de las partes de la relación y, en concreto, a la parte débil.

-Ej.: art. 6 ROMA I (a falta de elección por las partes, se regirá el contrato por la ley de la residencia habitual del
consumidor)

3º) Utilizar puntos de conexión subsidiarios o en cascada para conseguir una determinada finalidad material.

-Ej.: art. 4 del Protocolo de la Haya de 23-11-2007, sobre ley


aplicable a las obligaciones alimenticias

c) Todas estas normas de conflicto que incorporan valores materiales en su formulación se denominan «normas de
conflicto de carácter sustancial» o «normas de conflicto con finalidad material»

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2. De la generalidad a la especialización en la concreción del supuesto de hecho

a) La norma de conflicto se ha caracterizado tradicionalmente por la generalidad en la formulación del supuesto de hecho

b) La tendencia en la evolución de la norma de conflicto ha sido ir hacia la especialización del supuesto de hecho para
que la norma de conflicto responda adecuadamente a las necesidades de la realidad

c) Esta especialización es más patente en determinados sectores como el Derecho de familia, las obligaciones
contractuales y las extracontractuales

3. De la rigidez a la flexibilidad del punto de conexión y de la consecuencia jurídica

a) El art. 9.3 CE garantiza, entre otros, el principio de legalidad, de jerarquía normativa y de seguridad jurídica de todo el
sistema jurídico español. Ello obliga a los jueces y tribunales españoles a atenerse a las normas y a los principios vigentes
en la resolución de los problemas de tráfico externo

b) El principio de seguridad jurídica no excluye que el legislador español (o internacional) pueda establecer normas de
conflicto flexibles, esto es, con puntos de conexión flexibles. Así:

-Art. 4 ROMA I: a falta de elección por las partes, los contratos se rigen por la ley del país con el que presente vínculos
más estrechos

2. FUNCIONAMIENTO

1º) La norma de conflicto funciona como un proyecto de reglamentación de la situación privada internacional

2º) Pero puede ocurrir que finalmente se aplique un ordenamiento distinto al designado en su punto de conexión

3º) Dicha posibilidad puede surgir porque en el proceso de aplicación de la norma de conflicto surjan determinados
problemas técnicos:

a) Los que sólo surgen en el funcionamiento de una norma de conflicto (reenvío, remisión a un sistema plurilegislativo,
excepción de orden público, aplicación del Derecho extranjero)

b) Los que surgen en el funcionamiento de cualquier norma reguladora del tráfico externo (calificación, cuestión previa,
fraude de ley)

4º) Todos estos problemas tienen tendencia a ser interpretados de «forma nacionalista»

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LECCIÓN 8 : PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LA NORMA DE CONFLICTO (I)

I. LA CALIFICACIÓN

1. CONCEPTO

A) Calificar consiste en determinar la naturaleza jca. de un problema, de una institución, para aplicar la norma de
conflicto que corresponda en función de la naturaleza jca. que se ha atribuido al supuesto de hecho.

B) El problema calificatorio puede presentarse con relación a los tres elementos que integran la norma de conflicto:

1º) El supuesto de hecho.- Las normas de conflicto suelen utilizar conceptos jurídicos amplios, pudiendo ocurrir que
dichos conceptos tengan un significado diferente

2º) Con relación al punto de conexión.- Los criterios utilizados pueden consistir en categorías o nociones jurídicas
susceptibles de ser entendidas de forma diversa por los diferentes ordenamientos

3º) Finalmente, respecto de la consecuencia jca., habrá que determinar el sentido de los conceptos utilizados por el Dº
material extranjero designado competente

C) Algunos autores han distinguido una:

Calificación primaria (comprendería la calificación del supuesto de hecho y del punto de conexión, y que es necesaria
para determinar la norma de conflicto pertinente, que nos remitirá al Derecho aplicable)

Calificación secundaria (que hace referencia al Dº material extranjero designado competente, y consiste en determinar la
nat. jca de la situación a la luz del ordenamiento extranjero y, de acuerdo con ella, aplicar las normas materiales de este
segundo ordenamiento)

La cuestión de la calificación surge cuando una concreta situación privada internacional puede ser subsumida en el
supuesto de hecho de varias normas de conflicto. Por ello se debe calificar esa concreta situación privada internacional.
Una vez calificada la concreta situación privada internacional en el supuesto de hecho de una especifica norma de
conflicto, será esta la que precise la ley aplicable a dicha situación privada internacional.

Para resolver el problema de la calificación se han utilizado cuatro grandes tesis:

a) Calificación lege fori:


b) Calificación lege causae
c) Calificación autónoma
d) Precisión detallada del ámbito de la ley aplicable

2. DOCTRINAS

A) Calificación lege fori.

-Es la solución defendida por la doctrina mayoritaria y por la mayoría de los sistemas de DIPr

-Lo primero que hay realizar es la calificación de la cuestión controvertida. Para subsumir el supuesto factico en el
supuesto de hecho de la norma de conflicto, debe averiguarse la naturaleza jurídica del supuesto factico controvertido.
Una vez calificada la situación privada internacional, se aplicará la norma de conflicto que corresponda a la naturaleza
jurídica que se ha atribuido al supuesto. Ejemplo: se califica un contrato sucesorio con una naturaleza jurídica sucesoria,
este contrato entra dentro del supuesto de hecho de la norma de conflicto que regula la sucesión internacional. Pero si se
califica con una naturaleza jurídica contractual, deberá subsumirse en el supuesto de hecho de la norma de conflicto que
regula los contratos internacionales.

Por ello debe precisarse el derecho estatal con arreglo al que debe realizarse la calificación.
Según la tesis lege fori, indica que la calificación debe realizarse con arreglo a la ley del país cuyos tribunales conocen del
asunto. Esta calificación lege fori es la solución defendida por la mayor parte de la doctrina clásica.

-Argumento: el juez está habituado a utilizar los conceptos de su propio ordenamiento, de modo que no es posible
realizar la calificación con arreglo a un Dº distinto al del país cuyos tribunales conocen del asunto

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B) Calificación lege causae.- Considera que la naturaleza jca. de la situación privada internacional la debe fijar el Dº
designado por la norma de conflicto, es decir, por la lex causae

-Es poco seguida por la práctica judicial y por los sistemas estatales de DIPr

-Presenta numerosos inconvenientes, ya que obliga al juez a operar con categorías procedentes de muchos Dºs
extranjeros. Al depender la calificación del Dº aplicable, una misma situación puede ser considerada de diversas maneras
según el Dº que resulte aplicable

C) Calificación autónoma.- Según ésta lo que debe hacerse es definir los conceptos de forma autónoma, es decir, que
adquieran un significado propio, válido a los efectos del DIPr.

-De este modo, los conceptos de nuestra disciplina serán distintos a los del Derecho civil y mercantil, desarrollando el
DIPr sus propios conceptos

-Ha sido en el DIPr convencional donde se observa una mayor predisposición al empleo de los conceptos autónomos

D) Calificación ejemplificativa.

Esta técnica procede de los convenios internacionales concluidos por la conferencia de la haya de DIPR. Consiste, cuando
el supuesto de hecho de la norma de conflicto es un concepto bastante amplio, se elabora una lista detallada de
cuestiones que deben ser reguladas por la ley designada por dicho norma de conflicto. No hay que calificar nada, ya lo
hace el legislador cuando precisa a modo de ejemplo, las cuestiones que quedan sujetas a una concreta norma de
conflicto.

3. LA SOLUCIÓN DEL DIPR ESPAÑOL

a) El art. 12.1 C.c.- Defiende la calificación lege fori: es la ley española la que determinará la naturaleza jurídica de la
cuestión debatida.

12. 1. ‘’La calificación para determinar la norma de conflicto aplicable se hará siempre con arreglo a la ley española.’’

Ello significa que es la ley española , la ley del país cuyos tribunales conocen del asunto, la que determina la naturaleza
jurídica de la cuestión debatida. Una vez determinada la naturaleza jurídica de la cuestión debatida se aplica la norma
de conflicto que precisa la ley reguladora de dichas cuestiones.

Ejemplo: en derecho español, la naturaleza jurídica de los acuerdos prematrimoniales no es contractual sino matrimonial.
Por ello se aplicara a los pactos la norma de conflicto que regulan los efectos del matrimonio (art 9.2 CC y no la norma
de conflicto que regula los contratos ( art 10.5 CC).

EL ARTICULO 12.1 TIENE UN ÁMBITO DE APLICACIÓN MUY REDUCIDO PUESTO QUE HAY PRIMACÍA DE DIPR
EUROPEO. SOLO ES APLICABLE CUANDO ES PRECISO CALIFICAR LA SITUACIÓN JURÍDICA QUE DECIDIR QUE NORMA
DE CONFLICTO ESPAÑOLA, Y NO EUROPEA, ES APLICABLE.

b) Críticas al art. 12.1 C.c.

1º) Esta solución ha sido criticada por la doctrina, pues se ha señalado su riguroso nacionalismo

2º) La norma contiene una laguna, pues no contempla el problema de cuando se presenta ante un juez español una
institución desconocida para nuestro Derecho

La mayoría de la doctrina defiende la “tesis de la calificación por la función”:

-El tribunal español debe analizar la función que dicha institución desarrolla en el derecho extranjero

-Debe hallarse una institución jca. del ordenamiento español que desarrolle una función analógica a la que la institución
desconocida desarrolla en el derecho extranjero para aplicarle la correspondiente norma de conflicto. En este sentido se
habla de “transposición de instituciones”

c) Posición adoptada.- La distinción entre primera y segunda calificación.

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II. LA CUESTIÓN PREVIA

1. CONCEPTO Y PRESUPUESTOS

a) En DIPr existe cuestión previa cuando para regular una situación privada internacional es preciso resolver antes otra
cuestión jurídica distinta llamada cuestión previa

b) Es necesario para que exista la cuestión previa que la norma de conflicto del foro remita la regulación de la cuestión
principal a un ordenamiento extranjero. Si la norma de conflicto del foro remite al derecho material español, tanto la
cuestión principal como la previa se resuelven atendiendo al derecho del foro

c) Los supuestos más frecuentes donde se suscita la cuestión previa son en relación con los litigios sucesorios y de
responsabilidad no contractual. Así como en relación a litigios de derecho público.

- Existencia de matrimonio y condición de hijo natural o adoptivo como cuestión previa a la herencia

- Condición de heredero como cuestión previa del cobro del seguro

- Condición de propietario como cuestión previa de los daños.

d) Características básicas:

1ª) La solución a la cuestión principal está condicionada por la solución que se le de a la cuestión previa

2ª) La cuestión previa debe ser resuelta antes que la cuestión principal

e) Tesis:

1ª) Aplicar a la cuestión previa la norma de conflicto del foro, de modo que el juez resuelve ambas cuestiones por las
normas de conflicto de su sistema de DIPr.

2ª) Aplicar a la cuestión previa la norma de conflicto extranjera, es decir, la norma de conflicto que rige la cuestión
principal.

3ª) La doctrina mayoritaria sostiene la tesis intermedia o ecléctica, conforme a la cual será el juez que conoce del caso el
que, atendiendo a las circunstancias del caso, debe decidir si lo más justo es aplicar a la cuestión previa la norma de
conflicto del foro o la extranjera.

La cuestión previa es una construcción de la doctrina alemana.

2. LA SOLUCIÓN DEL DIPR ESPAÑOL

A) No existe una solución para la cuestión previa, ni tampoco la jurisprudencia española proporciona respuestas claras

B) Esta laguna puede integrarse a partir de dos normas: el art. 12.6 C.c. y el art. 281.2 LEC. Ambos afirman que los
tribunales deben aplicar de oficio las normas de conflicto del Derecho español

-De ello se deduce que el juez español sólo puede aplicar las normas de conflicto españolas y no las extranjeras para
resolver la cuestión previa

-De este modo se favorece la armonía interna de soluciones y se potencia la seguridad jurídica

III. EL FRAUDE A LA LEY

1. CONCEPTO Y ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

A) Consiste en la alteración maliciosa y voluntaria por las partes del punto de conexión de la norma de conflicto con la
finalidad de eludir la aplicación de un derecho (el derecho normalmente competente) y conseguir la aplicación de otro
derecho material más favorable

B) La existencia del fraude permite hablar de dos ordenamientos jurídicos

1º) El Derecho evadido es el defraudado, es decir, el designado inicialmente aplicable por la norma de conflicto y cuya
aplicación se elude por la acción de las partes

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2º) El Derecho de cobertura es aquel al amparo del que se realiza el fraude, aquel cuya aplicación se provoca mediante el
cambio del punto de conexión

C) Elementos integrantes del fraude

1º) El corpus (elemento material): es el cambio en la concreción del punto de conexión

2º) El animus (elemento subjetivo): es la voluntad de eludir el Derecho normalmente competente y alcanzar la aplicación
de otro ordenamiento más favorable, ya que permite al sujeto un resultado no admitido por el Derecho defraudado

-Este elemento es el que lo diferencia de otras figuras, como el conflicto móvil consiste en la alteración del punto de
conexión, pero sin ánimo fraudulento

-{ Conflicto móvil}

Se produce el conflicto móvil cuando se verifica un cambio un cambio en la circunstancia empleada por la norma de
conflicto como punto de conexión: un cambio de la nacionalidad de la persona, un cambio del país dónde se halla un bien
mueble, etc.

Para evitar problemas las normas europeas utilizan puntos de conexión congelados en el tiempo para evitar el punto de
conexión pasa a ser inmutable y el problema del conflicto móvil es resuelto por el legislador. Por ejemplo el caso de la
ley aplicable a la sucesión mortis causa será la ley de su residencia habitual en el momento del fallecimiento.

-La intención maliciosa debe ser probada, lo que en ocasiones resulta difícil. EL FRAUDE DE LEY DEBE SER SIEMPRE
PROBADO POR EL SUJETO QUE LO ALEGA.

2. LA SOLUCIÓN EN DIPR ESPAÑOL

A) El art. 12.4 C.c. ‘’Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto con el fin de eludir una ley
imperativa española. ‘’

-Características:

1ª) Parte de una concepción subjetiva del fraude (“utilización”, “con el fin de eludir”)

2ª) Se insiste en el carácter imperativo y nacional de la ley eludida (“ley imperativa española”)

3ª) Describe el concepto de fraude, pero no establece una sanción para el mismo

B) Para colmar esta laguna se ha propuesto acudir a la aplicación analógica del art. 6.4 C.c. Combinado con el art. 12.4
resulta que:

1º) Se aplicará el Derecho material que se ha tratado de eludir mediante la alteración maliciosa del punto de conexión.

2º) De este modo, la sanción al fraude es la ineficacia del resultado pretendido con la maniobra fraudulenta

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LECCIÓN 9 PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LA NORMA DE CONFLICTO (II) (PRIMERA PARTE)

I. EL REENVÍO

1. CONCEPTO Y CLASES

*PREVIO.- Los conflictos positivos y negativos

1.1. Definición. El reenvío es el fenómeno que surge cuando la norma de conflicto del país cuyos tribunales conocen del
asunto se remite a un ordenamiento extranjero, donde se contiene, a su vez, una norma de conflicto que se remite a otro
ordenamiento (bien el del foro o el de un tercer país).

1.2. Requisitos

1º) Las normas de conflicto del país cuyos tribunales conocen del asunto deben remitir el asunto a un Dº extranjero.

2º) La remisión al Derecho extranjero debe entenderse en sentido amplio, comprendiendo tanto las normas materiales
como sus normas de conflicto.

3º) Las normas de conflicto de este ordenamiento extranjero deben emplear diferentes puntos de conexión y remitirse,
por tanto, a otro ordenamiento (que puede ser el del Estado del foro o el de un tercer Estado).

1.3. Clases (modalidades)

1ª) El reenvío de primer grado o de retorno: se produce cuando la norma de conflicto del país cuyos tribunales
conocen del asunto se remite a un ordenamiento extranjero y en éste se contiene, a su vez, una norma de conflicto que se
remite, para la regulación jurídica del asunto, al ordenamiento del país cuyos tribunales conocen del asunto.

2ª) El reenvío de segundo grado o ulterior: se produce cuando la norma de conflicto del país cuyos tribunales
conocen del asunto se remite a un ordenamiento extranjero, donde se contiene una norma de conflicto que remite, a su
vez, para la regulación de la relación jurídica en cuestión, al ordenamiento de un tercer país. Cabe la posibilidad de que
la norma de conflicto de este tercer país remita al ordenamiento de un cuarto país y así sucesivamente.

3ª) Referencia al doble reenvío o reenvío inglés.

No tiene cabida en DIPR en el DIPR español. Es una construcción exclusiva del derecho anglosajón. Según esta teoría, el
juez anglosajón debe aplicar el dº material que se supone que aplicarían los tribunales del país cuya ley es declarada
aplicable por su regla de conflicto. Es decir, el juez anglosajón debe decidir exactamente igual a como lo haría un juez del
país cuya ley es declarada aplicable por la norma de conflicto anglosajona.

Ejemplo: se litiga en Inglaterra sobre la sucesión de un inglés con bien inmueble en España, el juez inglés debe fallar
como lo haría un tribunal español que conoce de la sucesión de un ingles con bienes inmueble en España, por tanto en
primer lugar, aplicará la norma de conflicto inglesa, que le remite el derecho español porque los inmuebles están en
España. En segundo lugar aplicara como lo haría un juez español , el arti 9.8 cc que le lleva al dº inglés; en tercer lugar,
aplicara la norma de conflicto inglesa sobre sucesiones ( art 12.2 cc) puesto que en España se admite el reenvío y en
cuarto lugar, visto que la norma de conflicto inglesa remite al derecho español ( ley de situación del bien inmueble), el
juez español aplicará el derecho material español.

1. 4. Doctrinas sobre la admisibilidad del reenvío

a) Los partidarios de su admisibilidad invocan una serie de argumentos entre los que destacan los siguientes:

-Con el reenvío se posibilita una solución armoniosa de los conflictos de leyes, dado que se aplicará el mismo
ordenamiento que aplicaría un tribunal extranjero

-La norma de conflicto y la norma material del ordenamiento extranjero forman un todo indivisible, de modo que la
norma material sólo puede aplicarse si así lo dispone la norma de conflicto

-Si el ordenamiento extranjero se desentiende de la regulación de la relación jurídica (por remitir su norma de conflicto a
otro ordenamiento), aquél no debe ser aplicado contra la voluntad del legislador que lo ha elaborado

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b) Los detractores del reenvío cuestionan la validez de tales argumentos invocando, en favor de su postura, los
siguientes:

-Con la aceptación generalizada del reenvío no se produce una solución armoniosa de los conflictos de leyes

-El ordenamiento extranjero debe aplicarse porque así lo disponen las normas de conflicto del país cuyos tribunales
conocen del asunto con independencia de la voluntad del legislador extranjero

-La admisibilidad del reenvío provoca una distorsión del normal funcionamiento de las normas de conflicto e inseguridad
jurídica

c) Posición intermedia

-Defienden o no la admisibilidad del reenvío en función de que con ello se consiga un determinado resultado material

-Delimitan el ámbito material en el que puede o debe admitirse el reenvío (estatuto personal y sucesiones)

-Defienden la admisibilidad del reenvío de primer grado y el de segundo grado

2. LA SOLUCIÓN EN DIPR ESPAÑOL

2.1. El reenvío en las normas de producción interna

2.1.1. Norma básica: el art. 12.2 C.c.

Establece este art.: «La remisión al Derecho extranjero se entenderá hecha a su ley material, sin tener en cuenta el reenvío que
sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la española»

a) Crítica. Dos son las críticas más importantes a este precepto

1ª) Mal redactado: doble negación

2ª) Es contradictorio, en un doble aspecto:

-En la letra del propio precepto (contiene una afirmación contradictoria)

-Con el conjunto de nuestro sistema autónomo de DIPr: como veremos, la LC y del Ch. admiten el reenvío de segundo
grado

3ª) Nacionalismo: sólo acepta el reenvío de primer grado

b) El sistema establecido en el art. 12. 2 C.c. De acuerdo con la jurisprudencia:

1) Sólo se permite el reenvío de primer grado (o retorno)

2) La admisión del reenvío (de primer grado) es facultativa, no imperativa. El precepto no obliga al juez a admitir el
reenvío de retorno, simplemente lo permite

3) La jurisprudencia ha aceptado el reenvío de retorno en algunas ocasiones y en otras no, atendiendo a las
circunstancias del caso y respetando la idea de justicia. Así, NO ha admitido el reenvío (entre otros) en los siguientes
supuestos:

-En sucesiones, cuando implique un fraccionamiento de la ley aplicable (materia ahora regulada por el Rgto. de
Sucesiones)

- El reenvío se plantea siempre en materia sucesoria, y el derecho sucesorio español se caracteriza por dos notasà
principio de universalidad y unidad.

En función de estas dos premisas, la jurisprudencia del TS afirma lo siguiente:

Si al aceptar el reenvío no se quiebra el principio de unidad de ley aplicable, el reenvío se acepta y se aplica el derecho
material español.

Si al aceptar el reenvío se provoca una fragmentación del derecho aplicable, esto es, se rompe el principio de unidad, se
rechaza el reenvío y se aplica el derecho inicialmente aplicable.

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IRENE GUERRERO GONZÁLEZ DIPR CURSO 2016 / 2017

-En las normas de conflicto españolas materialmente orientadas

-En las normas de conflicto españolas que admitan la elección de la ley aplicable (p. ej., art. 10.1.II C.c.)

2.1.2. La Ley Cambiaria y del Cheque. Admite el reenvío de segundo grado (o ulterior grado) en sus arts. 98.I y 162.I

2.1.3. Remisión de la norma de conflicto española a ordenamientos plurilegislativos. El art. 12.5 C.c.: «Cuando una
norma de conflicto remita a la legislación de un Estado en el que coexisten diferentes sistemas legislativos, la determinación del
que sea aplicable entre ellos se hará conforme a la legislación de dicho Estado»

2.2. El reenvío en las normas de origen internacional

a) La mayoría de los instrumentos internacionales rechaza el reenvío

Véanse, a título de ejemplo, los Reglamentos: Roma I (Obligaciones contractuales: art. 20), Roma II (Obligaciones
extracontractuales: art. 24), Roma III (Ley aplicable a la separación y divorcio: art. 11); o el Convenio de la Haya de 4 de
mayo de 1974, sobre accidentes de circulación por carretera (art. 3)

Artículo 20 Exclusión del reenvío

Cuando el presente Reglamento establezca la aplicación de la ley de un país, se entenderá por tal las normas jurídicas materiales
en vigor en ese país, con exclusión de las normas de Derecho internacional privado, salvo que el presente Reglamento disponga
otra cosa.

Artículo 24 Exclusión del reenvío

Cuando el presente Reglamento establezca la aplicación de la ley de un país, se entenderá por tal las normas jurídicas vigentes en
ese país con exclusión de las normas de Derecho internacional privado.

Artículo 11 Exclusión del reenvío

Cuando el presente Reglamento prescriba la aplicación de la ley de un Estado, se entenderá por ello las normas jurídicas en vigor
en dicho Estado con exclusión de las normas de Derecho internacional privado.

Artículo 3

La ley aplicable será la ley interna del Estado en cuyo territorio haya ocurrido el accidente

b) Excepcionalmente se admite en estos instrumentos el reenvío. Entre los que los admiten, se encuentran

-Convenio de Múnich de 5 de septiembre de 1980, sobre la ley aplicable a los nombres y a los apellidos (art. 1)

-Convenio de la Haya de 19 de octubre de 1996, relativo a la ley aplicable, el reconocimiento la ejecución y la


cooperación en materia de responsabilidad parental y de protección de los niños (art. 21), en el que se admite incluso el
reenvío de segundo grado

-Reglamento de Sucesiones: se admite limitadamente (art. 34)

Artículo 34 Reenvío

1. La aplicación de la ley de un tercer Estado designada por el presente Reglamento se entenderá como la aplicación de las
normas jurídicas vigentes en ese Estado, incluidas sus disposiciones de Derecho internacional privado en la medida en que dichas
disposiciones prevean un reenvío a:

a) la ley de un Estado miembro, o

b) la ley de otro tercer Estado que aplicaría su propia ley.

2. En ningún caso se aplicará el reenvío respecto de las leyes a que se refieren los artículos 21, apartado 2, 22, 27, 28, letra b),
y 30.

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II. EL ORDEN PÚBLICO

1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS

1.1. Concepto

a) Definición.- Aunque es un concepto indeterminado, puede decirse que el orden público internacional (OPI) está
constituido por el conjunto de principios que inspiran un ordenamiento y que reflejan los valores jurídicos, políticos,
económicos y culturales que se consideran esenciales para una sociedad en un momento histórico determinado

La aplicación de una norma de conflicto puede tener como resultado que se tenga que aplicar una ley extranjera para la
resolución de un litigio internacional. Pero podemos encontrarnos con que esta ley extranjera que se declare aplicable
sea manifiestamente contrario al orden publico del estado del foro, es decir, contrario a los principios considerados como
básicos e imperativos, para el sistema jurídico del juez del foro. En España nos encontramos estos principios básicos e
imperativos, recogidos principalmente en nuestra constitución. Los principios que forman parte del orden publico
español reflejan unos valores esenciales e irrenunciables necesarios para la conservación de la sociedad en una época
determinada.

Ya que con la excepción de orden publico lo que se protege los principios básicos e imperativos de la sociedad, vemos
que será mas frecuente la aplicación este tipo de excepción en materias como el derecho de familia, el derecho
matrimonial y derecho de filiación por ser estas materias sustraído de la libre voluntad de las partes y donde hay mas
normas imperativas.

La cláusula de orden público internacional es una excepción al normal funcionamiento de la norma de conflicto, porque
impide la aplicación de la ley extranjera por tanto se tiene que usar de modo restrictivo, es decir, solo cuando sea
estrictamente necesario para proteger los principios básicos e imperativos de la sociedad española. Por lo tanto vemos
que solo será de aplicación cuando comprobado el derecho extranjero vemos que se produciría un perjuicio su aplicación
en España.

b) Defensa y salvaguarda del orden público internacional. Puede realizarse de forma positiva y negativa:

1) La defensa positiva se realiza a través de las normas de aplicación inmediata, que tratan de defender determinadas
instituciones, impidiendo que sean reguladas por un ordenamiento distinto a la lex fori

2) La defensa negativa se realiza en un doble plano:

-Mediante el rechazo de la aplicación de un ordenamiento extranjero (designado por la norma de conflicto del foro)
cuando vulnere el OPI español. En este sentido, la excepción de OPI es un correctivo funcional a una norma de conflicto,
pues permite eludir la aplicación del Dº extranjero designado por la norma de conflicto por ser contrario a los principios
fundamentales del Dº del foro, aplicándose en su lugar este último

-Mediante el rechazo del reconocimiento y ejecución de las resoluciones judiciales extranjeras que vulneran el OPI

1.2. Características

1ª) Es «internacional» no por su origen, sino por su finalidad. Es decir, está constituido por los valores esenciales que son
extrapolables al plano internacional

2ª) Es más restringido que el OP interno. Aunque en un principio coinciden ambos, el OPI será más restringido como
consecuencia de la proyección de esos valores al tráfico externo

3ª) Relatividad o variabilidad, en el tiempo y en el espacio

4ª) Territorialidad. Cada tribunal de cada Estado protege su OPI

5ª) Actualidad. El OPI que el juez defiende es el actualmente vigente

6ª) Flexibilidad o elasticidad, ya que carece de rigidez y escapa a todo intento de definición inamovible

7ª) Excepcionalidad, pues representa una excepción a la regla consistente en aplicar el Derecho extranjero designado por
la norma de conflicto (o al no reconocimiento de una resolución extranjera). Por ello, ha de aplicarse de manera
excepcional, atendiendo a las circunstancias del caso concreto

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2. LA SOLUCIÓN EN DIPR ESPAÑOL

2.1. En ausencia de instrumento supraestatal que se ocupe del orden publico, la cláusula se contienen en el sistema
español de derecho internacional privado El art. 12.3 C.c.: «En ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando
resulte contraria al orden público»

2.2. Requisitos

a) No indica el Código qué criterios conforman nuestro OPI, pero debe entenderse que la CE se convierte en el criterio
de referencia. Otras fuentes igualmente importantes en la configuración del OPI son: el Dº de la UE, los Convenios
internacionales sobre los derechos humanos y las normas de Dº privado español de producción interna (así, es
contrario al OPI español la prohibición del matrimonio homosexual)

b) No se indica el alcance de la contradicción que debe existir entre el Dº extranjero y el nuestro, pero es necesaria una
manifiesta contradicción (así, la doctrina, jurisprudencia y numerosos instrumentos internacionales)

Debe matizarse este articulo:

-Imprecisión del orden publico al que se refiere el artículo. Y es que aunque el articulo alude solo al ‘’ orden publico’’,
este es orden publico internacional y esto es así tanto por el lugar donde se encuentra ubicado el precepto, titulo
preliminar del cc, entre las normas de DIPR, como por la función que se desarrolla, que es evitar la aplicación de un
derecho extranjero.

-Resultado de la aplicación del derecho extranjero. Se indica en el precepto que la ley extranjera no será aplicada cuando
resulte contraria al orden publico. Es decir no será aplicada cuando la ley sea contraria al orden publico internacional
sino cuando el resultado que provoca la aplicación de ese derecho extranjero en el caso concreto puede provocar un
perjuicio para el orden público español internacional. Es decir el simple hecho de que la norma extranjera contenga una
regulación diferente no va a implicar el juego automático del orden publico internacional, habrá que estar a su resultado.

-Casos en los que debe intervenir el orden público internacional. Durante siglos se han enfrentado dos corrientes de
pensamientos en torno al problema de como concretar los casos en los que la aplicación de un derecho extranjero
vulnera el orden publico internacional.

1.º) Lista cerrada. Debería elaborarse una lista cerrada de supuestos en los que se considera que la aplicación de un
derecho extranjero vulnera el orden público internacional. Ello reforzaría la seguridad jurídica. Pero esta lista seria
incompleta y lagunosa, y en definitiva, una lista inútil.

2.º) Lista abierta. Teoría del jurista t.m.c. asser que sostuvo que el orden público internacional sólo puede expresarse
mediante cláusula generales, porque se trata de un concepto jurídico indeterminado. El sistema jurídico internacional
español en su artículo 12.3 cc contiene la idea de lista abierta.

-Contrariedad manifiesta entre el derecho extranjero y el orden publico internacional. Aunque no se establece nada en el
articulo 12.3 cc, la contrariedad de la aplicación del derecho extranjero con los principios básico del país cuyos
tribunales conocen del asunto debe ser una contrariedad manifiesta, si hay duda la ley extranjera debe aplicarse. En
consecuencia:

1.º) el mero hecho de que una institución de que una institución propia de derecho extranjero no exista en el país cuyos
tribunales conocen del asunto, no tiene por qué activar el orden publico internacional. Ejemplo es la existencia en la
legislación inglesa del ‘’ trust’’ figura jurídica no recogida en la legislación española.

2.º) el solo hecho de que una institución jurídica se regule en una ley extranjera de modo diferente a como se regule en el
derecho español no activa la excepción de orden publico internacional.

Los principios que integran el orden publico español son:

v Principio básico del derecho español. Para que un principio jurídico concreto forma parte del orden público
internacional español, tal principio debe ser un principio fundamental, se considera así cuando:

1.º) Son principios y valores que inspiran y presiden el ordenamiento nacional.

2.º) El conjunto de valores y principios que componen el orden público internacional funcionan como pauta para el
funcionamiento correcto del derecho español y de la sociedad española. Los principios que forman el orden público
internacional español reflejan valores esenciales e irrenunciables, es decir, interés general de la sociedad necesarios para
la conservación de dicha sociedad en una época determinada, necesarios para garantizar la cohesión jurídico necesaria
para la convivencia y la paz social de la sociedad española.

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2.3. Efectos. Se contempla el efecto negativo del OPI (la exclusión de la aplicación del derecho extranjero), pero no el
positivo, que consiste en la aplicación del Dº del foro (el español) como Dº sustitutivo

Efectos del orden público. La intervención del orden publico internacional produce varios efectos:

-Efectos directo o negativo: las disposiciones del derecho extranjero cuya aplicación resulta contraria al orden público
internacional español no se aplicaran en España. Ejemplo: no se aplicarán en Españas las leyes que permiten los
matrimonios poligámicos.

-Efectos indirecto o positivo: rechazada la aplicación de la ley extranjera por producir efectos contrarios a los principios
básicos del derecho español, debe precisarse la ley estatal aplicable para resolver el caso. El artículo 12.3 cc nada
establece al respecto. Ante la laguna legal, pueden apuntarse estas soluciones:

o Sistema subsidiario. Normas de conflicto con varios puntos de conexión. En este caso, si el derecho extranjero
designado por el punto de conexión principal resulta contrario al orden publico internacional español, puede
entonces acudirse al derecho designado por el punto de conexión sucesivo.

o Sistema latino. Normas de conflicto con puntos de conexión únicos. Basado en el principio de proximidad , si los
vínculos del caso con el país cuyos tribunales conocen del asunto justifican la ‘’no aplicación’’ del derecho extranjero,
esos mismo vínculos justifican la aplicación de la lex fori.

o Posición de la jurisprudencia española. Los tribunales españoles no diferencian entre normas de conflicto con puntos
de conexión subsidiarios o únicos y acuden, directamente, en el caso de rechazo de una ley extranjera por
vulneración del orden publico español.

2.4. Frecuencia en su aplicación

a) Con anterioridad a la CE se aplicó frecuentemente la excepción de OPI

b) Con posterioridad han existido menos motivos para su interposición, aunque se propicia últimamente por la llegada
masiva de inmigrantes

III. LA APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO.

1. Concepto y naturaleza de la ley extranjera.

2. Vías de solución.

2.1. Aplicación del Derecho extranjero de oficio.

2.2. Aplicación en virtud de la previa alegación y prueba por las partes.

2.3. Colaboración entre el Juez y las partes.

3. La solución en Derecho internacional privado español.

Por lo que se refiere a la prueba del contenido y vigencia del derecho extranjero hay que afirmar que el art. 33.1 de la Ley
de Cooperación jurídica internacional en materia civil no altera el sistema vigente al realizar una remisión a lo dispuesto
en la LEC (en concreto, el art. 281.2)

Artículo 33. De la prueba del Derecho extranjero. 1. La prueba del contenido y vigencia del Derecho extranjero se someterá a las
normas de la Ley de Enjuiciamiento Civil y demás disposiciones aplicables en la materia.

Art. 281.2. También serán objeto de prueba la costumbre y el derecho extranjero. La prueba de la costumbre no será necesaria
si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al orden público. El derecho extranjero
deberá ser probado en lo que respecta a su contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de averiguación
estime necesarios para su aplicación.

Art.33.4. Ningún informe o dictamen, nacional o internacional, sobre Derecho extranjero, tendrá carácter vinculante para los
órganos jurisdiccionales españoles.

En su apartado 2, el art. 33 señala que los órganos jurisdiccionales españoles determinarán el valor probatorio de la
prueba practicada para acreditar el contenido y vigencia del derecho extranjero de acuerdo con las reglas de la sana
crítica. Ningún informe o dictamen, nacional o internacional, tendrá carácter vinculante para los órganos españoles.

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Art.33.2. Los órganos jurisdiccionales españoles determinarán el valor probatorio de la prueba practicada para acreditar el
contenido y vigencia del Derecho extranjero de acuerdo con las reglas de la sana crítica.

Como novedad hay que señalar que el art. 33.3 aclara que “con carácter excepcional, en aquellos supuestos en los que
no haya podido acreditarse por las partes el contenido y la vigencia del Derecho extranjero, podrá aplicarse el Derecho
español”. De esta forma la norma zanja la polémica existente sobre las consecuencias de la falta de prueba del Derecho
extranjero decantándose por la aplicación del derecho español, solución que había sido defendida por la jurisprudencia
del TS.

Art.33.3. Con carácter excepcional, en aquellos supuestos en los que no haya podido acreditarse por las partes el contenido y
vigencia del Derecho extranjero, podrá aplicarse el Derecho español.

Por lo que se refiere a la información del Derecho extranjero el art. 34 de la Ley de Cooperación jurídica internacional en
materia civil, afirma que dicha información podrá referirse al texto, vigencia y contenido de la legislación, a su sentido y
alcance, a la jurisprudencia, al marco procedimental y de la organización judicial, y a cualquier otra información jurídica
relevante.

Artículo 34. De la información jurídica.


La información del Derecho extranjero podrá referirse, al texto, vigencia y contenido de la legislación, a su sentido y alcance, a la
jurisprudencia, al marco procedimental y de la organización judicial, y a cualquier otra información jurídica relevante.

Para la solicitud de información del Derecho extranjero establece el art. 35 de la Ley que sin perjuicio de las
comunicaciones judiciales directas, los órganos judiciales, notarios y registradores pueden elevar las solicitudes de
información del derecho extranjero mediante oficio a la autoridad central española que la hará llegar a las autoridades
competentes del Estado requerido, bien por vía diplomática o consular, bien a través de su autoridad central.

La solicitud de información podrá contener la petición de informes, dictámenes periciales de juristas expertos,
jurisprudencia.

Las solicitudes de información deberán especificar la autoridad requirente, la naturaleza del asunto, una exposición
detallada de los hechos que motivan la solicitud y los concretos elementos probatorios que se solicitan, todo ello
debidamente traducido al idioma de la autoridad requerida.

Téngase en cuenta que la aplicación de esta disposición será siempre subsidiaria respecto a la aplicación de la normativa
europea y convenios internacionales vigentes (Convenio europeo acerca de la información sobre el Derecho extranjero,
hecho en Londres el 7 de junio de 1968, Convención interamericana sobre prueba e información acerca del Derecho
extranjero, hecha en Montevideo el 8 de mayo de 1979, así como los convenios bilaterales de los que España es parte y
contienen disposiciones en la materia).

Por último, el art. 36 de la Ley regula las solicitudes de información del Derecho español.

Artículo 36. De las solicitudes de información de Derecho español.

1. Sin perjuicio de la posibilidad de comunicaciones judiciales directas, las autoridades extranjeras podrán dirigir las
solicitudes de información de Derecho español a la autoridad central española para ser utilizadas en un proceso judicial
extranjero o por una autoridad extranjera en el marco de sus competencias.

2. La solicitud de información podrá contener la petición de informes de autoridades, dictámenes periciales de juristas
expertos, jurisprudencia, textos legales certificados y cualquier otra que se estime relevante.

3. Las solicitudes de información deberán especificar la autoridad requirente con mención de su dirección postal o
electrónica, la naturaleza del asunto, una exposición detallada de los hechos que motivan la solicitud y los concretos
elementos probatorios que se solicitan, todo ello debidamente traducido al español.

4. Las solicitudes de información de Derecho español podrán ser respondidas directamente por la autoridad central
española o transmitirse a otros organismos públicos o privados.

5. Cuando se solicite un elemento probatorio que suponga un coste, el mismo siempre será a cargo de la autoridad
requirente y a tales efectos podrá ser solicitada provisión de fondos.

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