TACNA - PERÚ

MUNICIPALIDAD DISTRITAL CRNL

GREGORIO ALBARRACIN LANCHIPA
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

Exp. Nº : 00654-2023-0-2301-JR-LA-02
Especialista : FLORES LLANO, IRENE
Cuaderno : Principal
Materia : ACCIÓN CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA
Sumilla : Apersonamiento y Contestación
de Demanda.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TACNA.-

DANIEL ARTURO MIRELES CANCINO, Procurador Público

de la Municipalidad Distrital Coronel Gregorio Albarracín
Lanchipa, identificado con D.N.I. Nº 42234473 con matrícula
del Colegio de Abogados de Tacna Nº 01924, señalando
domicilio legal en la sede Central de la prenombrada entidad,
ubicado en la Avenida Municipal S/N cuadra 12 (al costado del
Banco de la Nación del mismo Distrito), señalando domicilio
procesal en la Casilla Judicial Nº 788 y con Casilla Electrónica
Nº 13351, en el proceso sobre ACCIÓN CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA, seguidos por DIAZ ARIAS, EDWIN
LUIS en contra de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL
CORONEL GREGORIO ALBARRACIN LANCHIPA, a Ud. con
el debido respeto digo:

I. APERSONAMIENTO Y SEÑALO DOMICILIO PROCESAL. –

Al amparo de lo dispuesto en el Art. 47º de la Constitución Política del Estado, en

concordancia con lo establecido en los artículos 29º, 30º Y 32° del D. Leg. N° 1326
- DECRETO LEGISLATIVO QUE REESTRUCTURA EL SISTEMA
ADMINISTRATIVO DE DEFENSA JURÍDICA DEL ESTADO Y CREA LA
PROCURADURÍA GENERAL; y con las facultades que se me confieren mediante
Resolución Nº 741-2022-GM/MDCGAL de fecha 03 de Octubre de 2022, en
representación de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL CORONEL GREGORIO
ALBARRACIN LANCHIPA, SOLICITO SE ME TENGA POR APERSONADO AL
PRESENTE PROCESO, señalando domicilio procesal, conforme se indica en el
exordio y con Casilla Electrónica Nº 13351.

II. ANEXOS. -

2-A) Copia de mi documento nacional de identidad y Carnet de Abogado.

2-B) Copia certificada de la Resolución Nº 741-2022-GM/MDCGAL de fecha 03 de
octubre de 2022.

POR LO EXPUESTO:

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Solicito a usted señor Juez, tenerme por apersonado al

presente proceso en mi calidad de Procurador y por señalado mi domicilio procesal.

PRIMER OTROSI: CONTESTACION DE DEMANDA

I. PRETENSIÓN DE LA ABSOLUCIÓN DE LA DEMANDA. –

Que, invocando legitimidad e interés para obrar y al amparo de lo previsto por el

articulo 16 y 27, del TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo, Decreto Supremo N° 011-2019-JUS; en rigurosa observación del
DERECHO DE CONTRADICCIÓN Y DERECHO DE DEFENSA, estando dentro
del plazo de ley, e invocando a nuestro DERECHO DE CONTRADICCIÓN y
DERECHO DE DEFENSA, procedo a contestar la demanda interpuesta con la
finalidad de que en su oportunidad ésta sea declarada INFUNDADA en
todos sus extremos, POR CARECER DEL DEBIDO SOPORTE FÁCTICO,
JURÍDICO Y JURISPRUDENCIAL todo ello conforme a lo expuesto a
continuación.

II. DE LA FUNDAMENTACIÓN DE LA ABSOLUCIÓN DE LA DEMANDA.-

PRIMERO.- RESPECTO A LAS PRETENSIONES DEL DEMANDANTE:

Conforme se versa de la demanda, la actora plantea como PRETENSIÓN
PRINCIPAL que se declare la nulidad del despido de hecho acaecido al accionante
al impedírsele el ingreso a su centro de trabajo a partir del 03 de enero del 2023; y
como PRETENSIÓN ACCESORIA se ordene la reincorporación en el puesto de
SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III o en otro cargo de igual nivel o jerarquía
ante la SUB GERENCIA DE SUPERVISIÓN Y LIQUIDACIÓN DE PROYECTOS DE LA
GERENCIA DE EJECUCIÓN DE INVERSIONES DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL
CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA.

En atención a ello, se advierte que la parte demandante no precisa concretamente

cual es la pretensión invocada en el presente proceso. Que, si bien el artículo 5 del
DECRETO SUPREMO Nº 011-2019-JUS, TUO de la Ley Nº 27584 Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, prescribe que pueden plantearse las siguientes
pretensiones en el proceso contencioso administrativo, las cuales de conformidad al
artículo 6 de la normativa citada precedentemente, pueden acumularse de manera
originaria o sucesiva:

1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos

administrativos.
2. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés jurídicamente
tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios para tales fines.

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3. La declaración de contraria a derecho y el cese de una actuación material

que no se sustente en acto administrativo.
4. Se ordene a la administración pública la realización de una determinada
actuación a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud
de acto administrativo firme.
5. La indemnización por el daño causado con alguna actuación impugnable,
conforme al artículo 238 de la Ley Nº 27444, siempre y cuando se plantee
acumulativamente a alguna de las pretensiones anteriores.

En el presente proceso, el demandante indica que interpone la DEMANDA DE

ACCIÓN CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA a fin de que se declare la nulidad del
despido de hecho, y se ordene su reincorporación. Debiendo de observarse que en
primer término, pretende la nulidad de una actuación material, cuando dicha
pretensión no se encuentra dentro de los criterios del artículo 5. Que, lo dispuesto
por el artículo 5 es a numerus clausus. La parte demandante no puede invocar la
nulidad de una actuación material cuando el supuesto de nulidad se encuentra
reservado para los actos administrativos, que para el caso, no procede en cuanto
ha señalado el demandante que ha mediado un despido de hecho. En tal caso, la
accionante se contradice a sí misma, al no señalar claramente si estamos frente a
una actuación material que no requiere agotar la vía administrativa o si ha mediado
un acto administrativo impugnable y consecuentemente corresponde agotar la vía
administrativa.

Que, por las consideraciones antes expuestas, la pretensión del demandante

deviene en IMPROCEDENTE.

De otro lado, esta pretensión deviene en INFUNDADA, por cuanto no se

encuentra dentro del ámbito de protección que brinda la Ley N° 24041; de los
servidores públicos que ha sido cesados o destituidos por causas no previstas en el
Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276, cuando fueron contratados para labores
de naturaleza permanente que tengan un año ininterrumpido de servicios,
supuesto de hecho que no ha acontecido.

SEGUNDO.- SOBRE LAS LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE Y EL

PERIODO ALCANZADO.- Señor Juez es FALSO, que lo señalado por el
demandante en el PUNTO IV DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA
DEMANDA, en el sentido que haya realizado labores permanentes; la verdad de
los hechos es que conforme a las documentales presentadas, solo se muestra que
suscribió una contratación de carácter eventual, es decir un contrato de
naturaleza temporal; asimismo es FALSO que el demandante haya laborado de
manera continua e ininterrumpida desde el 04 de enero del 2021 hasta el 31
de diciembre del 2022, en el cargo de SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA
III EN LA SUB GERENCIA DE SUPERVISIÓN Y LIQUIDACIÓN DE
PROYECTOS DE LA GERENCIA DE EJECUCIÓN DE INVERSIONES DE LA
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA, el

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demandante ingreso a mi representada para prestar sus servicios laborales en

DIFERENTES PROYECTOS, como el propio demandante reconoce; máxime sí, no
se tiene de los anexos de la demanda los supuestos contratos que habría suscrito
el demandante en el periodo de enero del 2021 hasta diciembre del 2022, sino que
solo se han anexado boletas de pago, las cuales se encuentran sin fedatear, lo cual
debe de observar su judicatura. De otro lado, de las boletas de pago, se
advierte que fue contratado en el cargo de INSPECTOR DE OBRA III y
RESIDENTE DE OBRA y SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III para
diferentes proyectos.

Para el caso, se tiene según los documentos que obran en el acervo documentario
de la Sub Gerencia de Gestión de Recursos Humanos, el Informe N° 1444-
2023-SGGRH-GA/MDCGAL de fecha 27 de abril, así como las
documentales adjuntas por el demandante, con fechas que a continuación se
detallan:
DOCUMENTOS
PERIODO MODALIDAD DE
QUE SE DEPENDENCIA / ÁREA CARGO OBSERVACIÓN
LABORADO CONTRATACIÓN
TIENEN
 No se cuenta con contrato,
Mantenimiento de los a fin de acreditar relación
Record Laboral, Directiva N° 0003.-2009-
espacios públicos urbanos laboral
Informe Se indica 27, MDCGAL, Resolución de
en el Lt 21 de la Junta  Obran boletas de pago de
Escalafonario y 30, 30, 30 y Inspector de Contraloría N° 195-88-CG,
Vecinal Santa Teresita del enero del 2021 (solo 27
Boleta 23 días obra III Artículo 77 del D.S. 005-90-
Programa de vivienda días laborados), febrero –
empleados laborados c/u PCM: Designación de abril, mayo (solo 23 días
Alfonso Ugarte III, Distrito
proyectos funciones laborados) del 2021
Coronel Gregorio Albarracín
Lanchipa, Tacna

INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO

Adquisición de Planta  No se cuenta con contrato,
Record Laboral, Directiva N° 0003.-2009-
Generadora de Oxígeno a fin de acreditar relación
Informe Se indica 20, MDCGAL, Resolución de
medicinal y Grupo laboral
Escalafonario y 30, 30, 30 y Inspector de Contraloría N° 195-88-CG,  Obran boletas de pago de
electrógeno, remodelación
Boleta 30 días obra III Artículo 77 del D.S. 005-90- junio (solo 20 días
de central de oxígeno, en el
empleados laborados c/u PCM: Designación de laborados), julio –
EESS San Francisco, setiembre del 2021
proyectos funciones
Distrito Coronel Gregorio
Albarracín Lanchipa, Tacna
INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO

Creación del servicio de  No se cuenta con contrato,

Record Laboral,
energía eléctrica mediante
Informe
redes primarias y redes
Escalafonario y
secundarias en la Asoc. de
Boleta
Criadores de animales
empleados
menores El Agustino,
proyectos
Distrito Coronel Gregorio
Albarracín Lanchipa, Tacna
Adquisición de Planta
Record Laboral,
generadora de oxígeno
Informe
medicinal y grupo
Escalafonario y
electrógeno, remodelación
Boleta
de Central de Oxígeno, en
empleados
el EESS San Francisco,
proyectos
Distrito Coronel Gregorio
Albarracín Lanchipa, Tacna
INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO Y FUNCIONES
Record Laboral,
Informe
Adquisición de Planta
Escalafonario y generadora de oxígeno
Boleta medicinal y grupo, Distrito
empleados Coronel Gregorio Albarracín
proyectos Lanchipa, Tacna
Directiva N° 0003.-2009- a fin de acreditar relación
MDCGAL, Resolución de laboral
Se indica 30
Inspector de Contraloría N° 195-88-CG,  Obran boletas de pago de
días
obra III Artículo 77 del D.S. 005-90- octubre del 2021 – febrero
laborados c/u del 2022
PCM: Designación de
funciones
INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO
 No se cuenta con contrato,
Directiva N° 0003.-2009-
a fin de acreditar relación
MDCGAL, Resolución de
Se indica 30 laboral
Inspector de Contraloría N° 195-88-CG,  Obran boletas de pago de
días
obra III Artículo 77 del D.S. 005-90- marzo 2022
laborados
PCM: Designación de
funciones
Directiva N° 0003.-2009-  No se cuenta con contrato,
MDCGAL, Resolución de a fin de acreditar relación
Se indica 30 laboral
Residente Contraloría N° 195-88-CG,
días  Obran boletas de pago de
de obra Artículo 77 del D.S. 005-90- abril 2022
laborados
PCM: Designación de
funciones

INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO, CARGO Y FUNCIONES

Record Laboral, Creación del servicio de Se indica 30 Inspector de Directiva N° 0003.-2009-  No se cuenta con contrato,

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espacios públicos urbanos a fin de acreditar relación

Informe MDCGAL, Resolución de
Parque Central en la laboral
Escalafonario y Contraloría N° 195-88-CG,  Obran boletas de pago de
Habilitación Urbana días
Boleta obra III Artículo 77 del D.S. 005-90- mayo 2022
PROMUVI Viñani laborados
empleados PCM: Designación de
Ampliación I Etapa, Distrito
proyectos funciones
Coronel Gregorio Albarracín
Lanchipa, Tacna
INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO, CARGO Y FUNCIONES

Record Laboral, Directiva N° 0003.-2009-  No se cuenta con contrato,

Informe MDCGAL, Resolución de a fin de acreditar relación
Creación del servicio de
Se indica 30 Supervisor / laboral
Escalafonario y espacios públicos urbanos Contraloría N° 195-88-CG,
días Inspector de  Obran boletas de pago de
Boleta Parque, Distrito Coronel Artículo 77 del D.S. 005-90- junio 2022
laborados obra III
empleados Gregorio Albarracín PCM: Designación de
proyectos Lanchipa, Tacna funciones

INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO

Record Laboral, Directiva N° 0003.-2009-  No se cuenta con contrato,

Informe MDCGAL, Resolución de a fin de acreditar relación
Creación del servicio de
Se indica 30 Supervisor / laboral
Escalafonario y energía eléctrica mediante Contraloría N° 195-88-CG,
días Inspector de  Obran boletas de pago de
Boleta redes primarias y , Distrito Artículo 77 del D.S. 005-90- julio 2022
laborados obra III
empleados Coronel Gregorio Albarracín PCM: Designación de
proyectos Lanchipa, Tacna funciones

INTERRUPCIÓN, CAMBIO DE PROYECTO, CARGO Y FUNCIONES

 No se cuenta con contrato,
Record Laboral, Directiva N° 0003.-2009- a fin de acreditar relación
Informe MDCGAL, Resolución de laboral
Creación del servicio de
Se indica 30 Supervisor /  Obran boletas de pago de
Escalafonario y espacios públicos urbanos Contraloría N° 195-88-CG,
días Inspector de agosto - diciembre 2022
Boleta Parque, Distrito Coronel Artículo 77 del D.S. 005-90-  Se cuenta con resolución
laborados c/u obra III
empleados Gregorio Albarracín PCM: Designación de de designación de cargo
proyectos Lanchipa, Tacna funciones

Por lo que, en la presente demanda, de acuerdo a los medios probatorios, se tiene

que si bien se habrían suscritos contratos laborales entre las partes de este proceso
(el demandante con la demandada) fueron CONTRATOS TEMPORALES. Que, si
bien se indica que desde setiembre del 2021 hasta diciembre del 2022; que según
se indica en las boletas de pago tenía la condición de empleado Proyecto de
Inversión a PLAZO DETERMINADO; lo cierto es que SE DESEMPEÑÓ EN
TRES DIFERENTES CARGOS de INSPECTOR DE MANTENIMIENTO III
RESDIENTE DE OBRA y SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III, cuyas
remuneraciones se encontraban afecto al proyecto del área donde venía laborando;
por ende, no solo se presentan INTERRUPCIONES, por cambio de proyecto de
ejecución, sino también por cambio de funciones.

Por lo que, su juzgado debe de observar dichas interrupciones, que afectan

indefectiblemente el record laboral del demandante, en cuanto que solo son
interrupciones tendenciosas, aquellas que se presentan cuando el trabajador ha
prestado servicios por más de un año en labores de naturaleza permanente; esto es
que, solo después de servicios en labores permanentes continuas e ininterrumpidas,
las interrupciones en su periodo laboral, dejaran de ser computables; supuesto que
en el caso de autos no se presenta.

Debe indicarse que si bien el precedente judicial Casación N° 0005857-2009- JUNIN ha

establecido que las breves interrupciones en los servicios no mayores de treinta días, son
consideradas interrupciones tendenciosas dirigidas a impedir que resurta efecto la Ley 24041,
debe precisarse que este criterio resulta solo aplicable cuando se pretende despedir al trabajador

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contratado luego de haber prestado servicios por más de una año en forma efectiva realizando
labores permanente, (…) (Corte Suprema a través de la Primera Sala de Derecho Constitucional
y Social mediante la Casación 7298-2015-PIURA, fundamento décimo tercero)

De otro lado, el cargo al que pretende el demandante ser repuesto es al de

SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III, cuando solo ocupo dicho cargo dentro
los meses de junio a diciembre del 2022.

Asimismo, para ser designado al cargo de INSPECTOR DE OBRA III, debio de

emitirse una resolución de designación, debió el demandante adjuntar el
íntegro de las resoluciones de designación a fin de verificar su vínculo
laboral.

Que, según lo dispuesto por la Resolución de Contraloría N° 195-88-CG que regula

la ejecución de obras por administración directa en su artículo 1 numeral 6,
establece la obligación de contar con una “Unidad Orgánica” responsable de
cautelar la supervisión de obras programadas; en el numeral 8 establece: “el
ingeniero Residente y/o Inspector presenta mensualmente un informe
detallando a nivel correspondiente sobre el avance físico valorizado de la
obra, las recomendaciones para superarlo debiendo la entidad disponer
las medidas respectivas”. Que, la Directiva N° 003-2009-MDCGAL “Directiva para
la Ejecución de Obras Públicas bajo la modalidad de Ejecución Presupuestaria
Directa en la Municipalidad Distrital Coronel Gregorio Albarracín Lanchipa – Tacna;
en el numeral 5.3) Residente de Obra establece “(…) designado mediante
el acto resolutivo para el caso de la ejecución de obras por la modalidad
de ejecución presupuestaria directa (administración directa) (…)””

Que, la Directiva N° 017-2020-GMGA-GM/MDCGAL, “Normas y Procedimientos para

la Ejecución de Actividades de Mantenimiento de Inversión Pública de
infraestructura por Administración Directa a Cargo de la Municipalidad Distrital
Coronel Gregorio Albarracín Lanchipa”, que regula las actividades de mantenimiento
en su VII Disposición Específica numeral 7.1.10: “el responsable de la Sub Gerencia
de Supervisión y Liquidación de Proyectos, propondrá al profesional idóneo, que
realizará las labores de inspección de la Actividad de Mantenimiento, cuya
designación se hará mediante acto resolutivo”

Asimismo, y observando que el demandante ha adquirido el cargo de INSPECTOR

DE OBRA III, RESIDENTE DE OBRA y SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III,
según se tiene de los documentos adjuntos, lo propio fue que se emitió acto
resolutivo de designación. Siendo aplicable lo dispuesto por el DECRETO
SUPREMO Nº 005-90-PCM, Aprueban el Reglamento de la Carrera
Administrativa, refiere con respecto al cargo de confianza, lo siguiente:

Artículo 12.- La confianza para los funcionarios no es calificativo del cargo sino atribuible a la
persona por designar, tomando en consideración su idoneidad basada en su versación o
experiencia para desempeñar las funciones del respectivo cargo. (…)

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Artículo 77. La designación consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad directiva

o de confianza por decisión de la autoridad competente en la misma o diferente entidad; en este
último caso se requiere del conocimiento previo de la entidad de origen y del consentimiento del
servidor. Si el designado es un servidor de carrera, al término de la designación reasume
funciones del grupo ocupacional y nivel de carrera que le corresponda en la entidad de origen.
En caso de no pertenecer a la carrera, concluye su relación con el Estado.

Por lo que, el demandante fue designado al cargo de INSPECTOR DE OBRA

III, RESIDENTE DE OBRA Y SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III, lo
que supone que su ingreso a la carrera administrativa fue por la mera
designación y al no habérsele renovado la confianza ha concluido su
relación con la entidad, y no es que se le haya despedido sino que se le
retiró el cargo de confianza; situación que era de conocimiento por el
demandante, pues remite la Carta N° 001-2023-ARO.MACG-TACNA de fecha
08 de febrero del 2023, en conformidad de la entrega de su cargo.

En resumen, desde enero del 2021 hasta diciembre del 2022, el demandante fue
designado a PLAZO DETERMINADO en el cargo de INSPECTOR DE OBRA
III, RESIDENTE DE OBRA Y SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III
(CARGO DE CONFIANZA), cuyas remuneraciones se encontraban afecto al
proyecto del área donde venía laborando. Siendo así, el demandante en ninguno de
los periodos señalados ha prestado servicios por más de un año, en forma
consecutiva. como PRETENDE HACER CAER EN ERROR A SU JUDICATURA, A
FIN DE QUE SE LE RECONOZCA EN UN CARGO AL QUE NO LE
CORRESPONDE.

Que, si bien la demandante anexa otros medios probatorios (varios informes y

resoluciones que solo corroboran lo que ya se ha expuesto o no mantienen relación
con la materia del caso en concreto); es menester precisar que los mismos no
contravienen o acreditan posición distinta la que ha sido detallada mediante la
presente, ya que los Contratos de Trabajo, Boletas de pago y Resolución de
designación de funciones, son los medios probatorios idóneos por excelencia para el
caso de autos; a fin de determinar si el accionante ha realizado labores de
naturaleza permanente e ininterrumpida por el periodo de un año, y se acoja al
derecho contenido en el artículo 1 de la Ley 24041, sobre la prohibición de cese y
destitución a los servidores públicos contratados para labores de naturaleza
permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios. Máxime sí, no
acreditan condición distinta a la ya descrita, no siendo necesario mayor abundancia
en el tema.

Con lo que se acredita plenamente ser FALSO que haya alcanzado un tiempo
laborado MAYOR A 01 AÑO DE LABORES PERNANENTES CONTINUAS E
ININTERRUMPIDAS, en el cargo de SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III,
ante la SUB GERENCIA DE SUPERVISIÓN Y LIQUIDACIÓN DE PROYECTOS

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DE LA GERENCIA DE EJECUCIÓN DE INVERSIONES DE LA MUNICIPALIDAD

DISTRITAL DE CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA.

TERCERO.- RESPECTO A LA PROTECCIÓN DEL ARTÍCULO 1 DE LA LEY N°

24041, la correcta interpretación del artículo 1° de la Ley N° 24041, debe
ser en sentido que este dispositivo normativo, exige el cumplimiento de dos
requisitos para no ser cesado ni destituido de la Administración Pública, a
excepción de las causas previstas en el capítulo V del Decreto Legislativo N° 276, es
decir: a) que el demandante haya realizado labores de naturaleza permanente; y b)
que estas hayan sido realizadas por más de un año. En el presente caso señor Juez ,
el demandante no ha sido cesado ni destituido de su centro laboral en el
alcance de lo dispuesto por el artículo 1° de la Ley N° 24041, la cual no
otorga derecho a la estabilidad laboral dentro de la administración pública
ni otorga derecho alguno, propios de los servidores de la carrera
administrativa, a quien cumplió dentro de la vigencia de su relación
laboral con el ejercicio de sus funciones, COMO TIENE ENTENDIDO EL
DEMANDANTE; TODA VEZ QUE, REALIZÓ LABORES TEMPORALES – EN
CARGO DE CONFIANZA.

En tal sentido, no tiene derecho a acogerse a los beneficios otorgados por el Art. 1º
de la Ley 24041, tanto más si se encuentra dentro de las exclusiones señaladas por
el Art. 2º de la misma Ley, en cuanto indica que “ (…) no están comprendidos
en los beneficios de la presente ley los servidores públicos contratados
para desempeñar: (…) 2.- Labores en proyectos de inversión, proyectos
especiales, en programas y actividades técnicas, administrativas y ocupacionales,
siempre y cuando sean de duración determinada. (…) 4.- Funciones políticas o
de confianza.”;, ya que esta forma de contratación no requiere concurso y la
relación concluye al termino del contrato o designación.

Que, según boletas de pago, el demandante se encontraba bajo contrato

de Proyectos de Inversión Pública; sin embargo, debe de observarse que dicho
contrato tiene su periodo de inicio y finalización e igual el presupuesto está
destinado únicamente hasta la culminación del Proyecto; entonces, aún en
dicho supuesto, el demandante nunca ha realizado funciones de carácter
permanente, en ninguno de los periodos ni mucho menos en el último periodo de
prestación de servicio el cual estuvo realizando únicamente labores inherentes al
Proyecto de Inversión Pública para obra específica como INSPECTOR DE OBRA
III, RESIDENTE DE OBRA y posteriormente SUPERVISOR/INSPECTOR DE
OBRA III,.

Que, el inciso a) de la Tercera Disposición Transitoria del Texto Único Ordenado de

la Ley Nº 28411 Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 304-2012-EFM sobre la administración pública, en
materia de gestión de personal, se tomara en cuenta lo siguiente: “El ingreso de
personal sólo se efectúa cuando se cuenta con la plaza presupuestada.

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Las acciones que contravengan el presente numeral serán nulas de pleno

derecho, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario de la Entidad
que autorizó tales actos, así como de su Titular”.

ESTA FORMA DE CONTRATACIÓN NO REQUIERE NECESARIAMENTE DE

CONCURSO Y LA RELACIÓN CONTRACTUAL CONCLUYE AL TERMINO DEL MISMO,
LOS SERVICIOS PRESTADOS EN ESTA CONDICIÓN NO GENERAN DERECHO DE
NINGUNA CLASE PARA EFECTOS DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA.

Que, los contratos se negocian, celebran y se ejecutan según las reglas de la buena
fe y común intención de las partes, artículo 1362° del Código Civil, siendo este el
caso, por cuanto se celebró, negoció y se firmó el contrato de trabajo de una buena
fe; consecuentemente no existe ningún acto arbitrario de despido, solicitando se
declare improcedente la demanda.

Con esto corroboramos que es FALSO que el demandante haya obtenido la

continuidad que pretende hacer ver en su demanda. Consecuentemente, el
demandante NO ES UN SERVIDOR PÚBLICO de carrera en la que estemos
obligados a observar el cumplimento de los procedimientos previstos en la ley.
Toda vez que, en cuanto al aspecto presupuestal y laboral referido a los
trabajadores que prestan servicios con cargo a los proyectos de inversión no tienen
estabilidad laboral por estar financiados sus presupuestos a gastos de inversión y su
permanencia laboral están supeditadas a la continuidad del Proyecto de Inversión
en el que prestan sus servicios por lo que corresponde desestimar el pedido de
reconocer estatus laboral de servidor permanente o contrato a plazo indeterminado;
mucho menos el personal designado en cargo de confianza, el cual esta sujeta a la
renovación de la confianza, lo cual no ha acontecido, sino que contrario a ello, se ha
dispuesto su no renovación.

CUARTO.- RESPECTO AL PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD, la

Ley General de Inspección del Trabajo, Ley 28806, reconoce al principio de primacía
de la realidad como un principio ordenador que rige en el sistema de inspección del
trabajo. El artículo 2.2 de la mencionada Ley señala que “en caso de discordancia,
entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales
debe siempre privilegiarse los hechos constatados”. Respecto a este tema, es
importante aclarar dos cosas. Primero, el principio de primacía de la realidad opera
en la contradicción entre lo que dicen los documentos (contratos, planillas, cartas,
formalidades, etc.) Y LO QUE DICE LA REALIDAD. Lo que el inspector detecta en
el terreno de los hechos tiene privilegio sobre lo que dicen los documentos. Por eso,
no hay aplicación del principio de primacía de la realidad, cuando una persona en
los documentos ostenta cargo de naturaleza temporal y según sus alegaciones y
nada más pretende que se aplique dicho principio.

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En atención a ello, por los hechos expuestos y fundamentos esgrimidos en los

puntos precedentes, NO ES APLICABLE EL PRINCIPIO DE LA PRIMACIA DE
LA REALIDAD, PORQUE NO EXISTE DISCORDANCIA ENTRE LO QUE
OCURRE EN REALIDAD Y LO QUE APARECE EN LOS DOCUMENTOS.

QUINTO.- RESPECTO A LA CARGA DE LA PRUEBA.- Conforme a lo establecido

en el Artículo 32 de la Ley 27584 la carga de la prueba le corresponde a quien
afirma los hechos que sustentan su pretensión, es el caso que conforme se vera de
la demanda y los medios probatorios que ofrece la actora no ha acreditado que
su contratación deba ser declarada permanente y continua por labores
ininterrumpidas, en el cargo de SUPERVISOR/INSPECTOR DE OBRA III,
ante la SUB GERENCIA DE SUPERVISIÓN Y LIQUIDACIÓN DE
PROYECTOS DE LA GERENCIA DE EJECUCIÓN DE INVERSIONES DE LA
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA.

Un repetido aforismo jurídico reza : “Tanto vale no tener un derecho como tenerlo y
no poder probarlo”; ello evidencia la importancia trascendente que tiene la prueba
en el ámbito del proceso, pues a través de los diversos medios de prueba, los
hechos que configuran una pretensión o una defensa pueden dejar de ser simples
afirmaciones para pasar a ser hechos sobre los cuales el Juez se forma convicción;
sin ella, los hechos del caso y los petitorios de las partes no son más que simples
conjeturas sin mayor eficacia jurídica. La prueba es la que permite al Juez conectar
lógicamente el Derecho con la realidad del caso concreto.

Y es que la carga de la prueba ( o el onus probandi) es una especie del género

carga procesal y puede ser entendida como una noción procesal compleja que
consiste en una regla de juicio que contiene dos aspectos fundamentales, de un
lado le indica al Juez como debe sentenciar cuando no aparezcan en el proceso
pruebas que le den certeza sobre los hechos que deben sustentar su decisión y, de
otro lado, a las partes la responsabilidad que tienen para que los hechos que sirven
de sustento de sus posiciones aparezcan demostrados.

EN TAL SENTIDO SR. JUEZ, POR LO ANTES EXPUESTOS EL PRESENTE

PROCESO DEBE SER DECLARADO INFUNDADO EN TODOS SUS
EXTREMOS.

III. FUNDAMENTACION JURIDICA.-

Amparo la presente contestación de la demanda en los Artículos que detallo a

continuación:

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 TACNA - PERÚ
MUNICIPALIDAD DISTRITAL CRNL
GREGORIO ALBARRACIN LANCHIPA
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

1. DECRETO SUPREMO Nº 011-2019-JUS, TUO de la Ley Nº 27584 Ley que Regula el

Proceso Contencioso Administrativo Artículo 27.2
2. D. Leg. N°276-D.S.005-90-PMC Artículo 38.
3. D. Leg. Nº 1057 Decreto Legislativo que regula el régimen especial de contratación
administrativa de servicios
4. Ley 27972 Ley Orgánica de Municipalidades.
5. Ley N° 24041, y todo los aplicables.
6. Artículos, 442, 443, 444 y 446 del Código Procesal Civil y demás pertinentes del Código
Procesal Civil, aplicables a la presente materia

IV. MEDIOS PROBATORIOS

Informe N° 1444-2023-SGGRH-GA/MDCGAL y anexos.

V. ANEXOS

5-A) Informe N° 1444-2023-SGGRH-GA/MDCGAL y anexos.

POR LO EXPUESTO:

Al Juzgado solicito se sirva tener por absuelta dentro del

término de ley la demanda interpuesta y en su oportunidad ésta sea DECLARADA
INFUNDADA Y/O IMPROCEDENTE conforme a los argumentos señalados.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Téngase presente que de conformidad con lo

dispuesto en el Art. 47º de la Constitución Política del Estado, Ley N° 27231;
Resolución administrativa N° 138-96-CME, el Estado y las Instituciones Públicas, como
es el caso de los Gobiernos Locales, se encuentran exonerados del pago de tasas
judiciales y presentación de cedulas de notificación.

Tacna, 28 de abril del 2023.

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