Derecho de Retención:

su regulación en el nuevo
1
Código Civil y Comercial
Pre evaluativo, comisión 22.
2 CONCEPTO

 El derecho que tiene un acreedor para conservar en

su poder una cosa que pertenece y debía entregar a
su deudor, hasta que éste le pague la deuda.
 Para Compagnucci es una facultad otorgada en
determinados casos que la ley le concede al tenedor
de una cosa ajena (…) en razón de un crédito que
tiene frente al dueño de dicha cosa.
 El moderno Código Civil y Comercial lo recepta en el
articulo 2587: califica a la obligación como cierta y
exigible, y hasta que ella sea cumplida (pagada).
3 ANTECEDENTES
 Derecho romano: lo concibió como una exceptio doli
para el poseedor de buena fe de una cosa.

 Derecho francés anterior a la codificación: lo

contemplaron las Costumbres de París, de Orleans y
de Bourbonnais.

 Revolución Francesa: leyes del 7 de junio y 29 de

noviembre de 1791.

 Código napoleónico: deficientemente reglamentado.

4 POSICIÓN DE VÉLEZ
SARSFIELD
 Vélez no le concedió ninguna preferencia al
instituto. En el Código Civil de Vélez Sarsfield la
retención está regulada en los siete artículos que
median entre los arts. 3939 a 3946.
 Artículo 3946 del Código Civil: “El derecho de
retención no impide el ejercicio de los privilegios
generales”.
 Llevada a cabo la subasta, el acreedor podía
satisfacer de manera previa su crédito si este
gozaba de algún privilegio.
5 REFORMA DE LA LEY 17.711

 Hasta la sanción de la ley 17.711 el derecho de

retención nada tenía que ver con el privilegio, porque
la retención no implicaba preferencia alguna a favor
del retenedor en el sistema del Código (Llambias).

 La ley sí jerarquizó el rango del derecho de retención

al hacerlo prevalecer frente a los privilegios
especiales, inclusive sobre el de más preeminencia, el
hipotecario, si aquél se había ejercido antes que la
constitución de éstos (artículo 3946, segundo párrafo).

 Se hablo de superprivilegio (Llambias).

6 NATURALEZA JURÍDICA

 ¿Derecho real? Salvat, Segovia y Molinario

(basado en la relación con la cosa)

 Derecho personal: Lafaille (en base a la

relación entre las partes)

 excepción dilatoria: Llambias y Alterini,

Ameal y López Cabana (en base a tener
que llevarlo al plano judicial).
 Compagnucci: comparte la postura de que
es un derecho personal.
7 CARACTERÍSTICAS

 a) ACCESORIO. Por ende corre la suerte del crédito

(si este se extingue, la retención también)
 b) TRANSMISIBLE. Si se cede el principal, se cede
con la retención. Entre vivos o mortis causa (2592
inc. B)
 c) INDIVISIBLE. Si el principal se paga parcialmente,
la retención no se extingue (2592 inc. A)
 d) EXCEPCIONAL.
 e) FACULTATIVO.
 f) NO REQUIERE AUTORIZACION JUDICIAL. Para
ejercerlo ello no se requiere (2589). Doctrina: Vía de
excepción(“pedírselo al juez cuando ya se esta en
litigio)o vía de acción (ejercerlo directamente).
8 PARA EJERCERLO:

 EL Crédito cierto y exigible.

 Tenencia de la cosa al momento de ejercerlo.
 Posesión licita
 Conexión entre el crédito y la cosa (2587: ejemplo del
constructor).
 No necesita “pre aviso” (2586).
 Toda cosa retenida debe estar en el comercio
siempre que deba restituirse y sea embargable
9 EFECTOS: ACREEDOR.
DERECHOS DEBERES
➢ RETENER HASTA QUE SEA ➢ NO USAR LA COSA
SATISFECHA LA RETENIDA.
PRESTACION
➢ EJERCER ACCIONES ➢ CONSERVARLA Y
PARA PROTEGER LA MEJORARLA (SI
POSESION O TENENCIA CORRESPONDE).
DE COSA.
➢ PRECIBIR UN CANON. ➢ PRECIBIR UN CANON.
➢ EMBARGARLA Y
EJECUTARLA
JUDICIALMENTE ➢ RESTITUIRLA
➢ PERCIBIR FRUTOS
NATURALES E IMPUTARLO
A LOS INTERESES ¿El retenedor tiene derecho a
➢ EJERCER ACCIONES percibir una indemnización por
POSESORIAS SI FUE los daños que pueda causar a su
DESPOJADO DE LA patrimonio la cosa retenida?
COSA (LEIVA FERNANDEZ)
10 EFECTOS: DEUDOR.
DERECHOS DEBERES
➢ MANTIENE LA ➢ CUMPLIR CON LA
PROPIEDAD OBLIGACION PRINCIPAL
PARA QUE LO
RESTITUYAN.
➢ EXIGIR LA RESTITUCIÓN
CUANDO HAYA ➢ DEBE TOLERAR LA
PAGADO. RETENCION SI ESTA FUESE
➢ APROPIARSE DE LICITA.
FRUTOS(SALVO LOS
NATURALES APROPIADOS
POR EL ACREEDOR) ➢ PAGAR LAS MEJORAS
➢ EL JUEZ PUEDE QUE HECHAS POR EL
AUTORIZARLO A ACREEDOR. 2591 INC. B
REEMPLAZAR LA COSA
RETENIDA, SI LO QUE
OFRECE EN SU LUGAR DA
AL ACREEDOR
GARANTÍA SUFUCIENTE.
11 EFECTOS DE LOS TERCEROS EN EL
DERECHO DE RETENCION.

 El acreedor sobre el tercero tiene un privilegio

especial (prioridad de cobro, incluso frente al
acreedor hipotecario, si la retención fue previa a la
hipoteca).
 Es oponible por el retenedor: al deudor y sus
herederos, a cualquier tercero y a los quirografarios.
 El tercero no puede turbar el derecho del acreedor.
 La retención no impide el embargo y la subasta
judicial de la cosa retenida
12 DERECHO DE RETENCIÓN EN EL
ÁMBITO CONCURSAL
 El artículo 2592, inciso f, del Código Civil y
Comercial de la Nación delega a normas
especiales cuando se presenta las situaciones
del acápite: la ley 24.522 de concursos y
quiebras.

 En el supuesto de quiebra, el ejercicio del

derecho de retención se suspende por
imperio del artículo 131 de dicha ley. El
retentor debe entregar el bien en cuestión al
síndico. Levantada la falencia, si aun no ha
sido liquidado, debe serle restituido al
legitimado para invocar esta excepción; no le
corresponde al fallido.
13 PRESCRIPCION
La retención INTERRUMPE la prescripción
extintiva del crédito.
Que el deudor “tolere”, implica reconocer
su deuda.
Nuevo termino prescriptivo del crédito
principal. 2544
14 EXTINCION
 Porque se pagó la deuda.

 Porque se perdió la cosa retenida.

 El acreedor renuncio a este derecho.

 La entrega o abandono de la cosa.

 Por confusión entre la figura de retenedor y

propietario.

 Incumplimiento de las obligaciones de

retenedor.
 GENERALIDADES (1)
15
 Olivera, Rolando Herminio c/ Nolla, Osvaldo Albino y/o cualquier
otro ocupante s/ ordinario acción reivindicatoria (septiembre
2018, Entre Ríos, “retención indebida”).
http://www.saij.gob.ar/descarga-archivo?guid=rstuvwfa-llos-
comp-uest-o18080130pdf&name=18080130.pdf

 Se trató de manera similar en el proyecto de 1998 (2526 del

Proyecto de Código Civil de 1998- Leiva Fernández).

 Borda: “…se nutre, además, en indiscutible PRINCIPIO DE EQUIDAD,

pues quien no cumple con sus obligaciones (en este caso, el
pago), no puede exigir a la otra parte que cumpla con las suyas
(la restitución de la cosa)”. Tratado de Derecho Civil. Tomo I,
Capitulo IV.
 Tener en cuenta ejemplo clásico: el dueño de un taller tras realizar
la reparación de un vehículo, y hasta que el dueño de este le
abone la factura correspondiente a la reparación; también el
dueño de un almacén en el que se han depositado bienes, hasta
que se le abonen los correspondientes gastos del depósito, y
también el acreedor al que, en garantía de la devolución de un
préstamo, se hubiese quedado con un bien del deudor.
 GENERALIDADES (2)
16
Casos legislados, no legislados y excluidos:
➢ En el Código se prevén algunos casos que permiten aplicar el derecho de
retención. Por ej. El locatario puede retener la cosa locada hasta que el
locador le haga efectivo el pago de las mejoras realizadas en el bien
alquilado (art. 1226 CCyC); el depositario puede hacer efectivo el
derecho sobre la cosa objeto del contrato y por lo que se le debe en
razón del depósito; el tenedor y el poseedor pueden hacer uso del
derecho de retención por los gastos en mejoras hechas a la cosa; etc.
➢ Al margen de los casos legislados, nuestra jurisprudencia ha entendido
que es posible conceder el derecho de retención a favor de ciertos
acreedores que la ley no prevé en forma expresa. De esta manera, se ha
admitido que el arquitecto retenga los planos y títulos de propiedad de su
cliente hasta tanto se le haga efectivo el pago de los gastos y honorarios,
o que el escribano puede retener los títulos de quien no abonó sus
honorarios; o el abogado la documentación de pertenencia a su cliente;
etc.
➢ También hay casos, como por ejemplo el del comodatario, en los que la
ley prohíbe la admisión del derecho de retención; Vélez sostenía para este
caso en la nota al artículo que lo regulaba, que sería en extremo duro
para el comodante, que después de haber facilitado gratuitamente la
cosa se viera privado de ella por gastos más o menos ciertos o justos.