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UNIDAD 1
Teoría del Caso y Alegato de Apertura
Objetivo .................................................................................................................................................... 3
Introducción ............................................................................................................................................. 3
Objetivo .................................................................................................................................................. 22
Introducción ........................................................................................................................................... 22
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Unidad 1 I Teoría del Caso y Alegato de Apertura
Introducción
La teoría del caso es la primera oportunidad que el litigante tiene contacto con el juez y
por lo tanto es el momento propicio para empezar a persuadirlo. La información que se
transmite al juez en tal sentido debe de ser de calidad y que mejor forma de hacerlo que
a través de una teoría del caso técnicamente elaborada con sus proposiciones fácticas
bien definidas con las cuales la historia que planteamos en juicio goce de credibilidad.
Para la fiscalía la teoría del caso siempre se subsumirá a una hipótesis prevista por la ley
como delito, en tanto que la defensa tiene una gama de opciones a las que puede
recurrir, pero en ambos casos debe hacérselo reuniendo las condiciones técnicas para
estructurarla, como son los elementos fáctico, probatorio y jurídico, para iniciar su
primera exposición en juicio en ventaja sobre quien desconoce de estos recursos.
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Unidad 1 I Teoría del Caso y Alegato de Apertura
En el estricto campo de la litigación penal, Cabanellas (2007), cita que la teoría del caso
“es el planteamiento técnico que desarrolla y argumenta cada una de las partes, sea en
defensa o acusación, para demostrar los hechos más relevantes, penalmente, de su
causa”. (p. 303)
Dicho lo anterior, podemos conceptuar a la teoría del caso como el conjunto de hechos
propuestos en el juicio que los litigantes reconstruyen en la actividad probatoria y lo
subsumen a la norma jurídica aplicable con el propósito de convencer al juzgador.
La teoría del caso, por lo tanto, sirve para que los litigantes desarrollen procesalmente
sus intenciones y pretensiones en el juicio, por cuanto es justamente en esta etapa del
proceso penal donde cada uno de ellos plantea su verdad respecto de la forma en que
ocurrieron los hechos y la participación o posturas de los sujetos involucrados, siendo
así que a través de la misma se debe enfocar el guion narrativo de la historia a proponer.
En ese parámetro, Vial (2008), aplicando una terminología sencilla, nos dice:
La teoría del caso es la versión de los hechos que será sostenida por el litigante
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Como se aprecia, la teoría del caso se refiere a una sencilla exposición circunstanciada
del hecho que sucedió en un determinado lugar, día, hora y personas que participaron
en el mismo. Mauet (2007), nos da uno de los más tradicionales conceptos que de la
teoría del caso se conocen en litigación penal, al proponer que:
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La teoría del caso es una simple, lógica y persuasiva historia sobre lo que
realmente sucedió, desde nuestro propio punto de vista. Debe ser consistente
con la evidencia no controvertida y con nuestra propia versión de la evidencia
controvertida y la aplicación del derecho sustantivo. (p. 491)
Es pues, el diseño que la fiscalía o defensa realizan en forma persuasiva hacia el juzgador
sobre los hechos principales del juicio, las pruebas que los sustentan y los aspectos
jurídicos que los sostienen.
Por su parte, Moreno (2012) asevera que es “la idea central que adoptamos para
explicar y dar sentido a los hechos que se presentarán como fundamento de una
historia, permitiendo dar cuenta de la existencia de una determinada teoría jurídica”;
(p. 28) corroborando así que la teoría del caso es el eje de la postura que debemos
acoger cuando nos presentamos en el juicio. El mismo autor, además, refiere que:
Es decir, la teoría del caso exige que el litigante plantee todas las estrategias que le
servirán para intervenir en el juicio y que marcarán su desempeño durante todo el
desarrollo del mismo. El prenombrado jurista también agrega:
cual el litigante invita a los jueces a mirar la realidad, o más propiamente, los
hechos del caso, proveyéndoles de un lente para dar una lectura intencionada
que permita explicar lo sucedido. La teoría del caso corresponde a la idea central
que adoptamos para explicar y dar sentido a los hechos que se presentarán como
fundantes de una historia, permitiendo dar cuenta de la existencia de una
determinada teoría jurídica. (p. 69)
Al momento de elaborar la teoría del caso, se debe plantear una guía respecto a los
hechos que se expondrán, las pruebas que se tendrán para demostrarlos, etc., a efecto
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Unidad 1 I Teoría del Caso y Alegato de Apertura
Los mismos autores, en armonía con el concepto que precede, el cual da los visos de
que la presentación en el juicio debe guardar armonía con las pruebas presentadas,
parangonan la teoría del caso expresando que:
Es decir, es simplemente un punto de vista o postura que presenta el litigante a base del
cual deben dirigirse las pruebas y las alegaciones de hecho y de derecho en un estado
de coherencia y credibilidad que sea aceptado como tal por el juzgador para que falle
conforme a una propuesta presentada como cierta.
Pero para que aquello ocurra, se debe tener claro, que si bien es cierto la teoría del caso
es simplemente un punto de vista, sin embargo, la litigación, como también lo refieren
los mencionados autores, es un ejercicio “profundamente estratégico”; por lo cual los
contendores en el juicio deben dominar destrezas y habilidades en el ámbito de la
litigación penal justamente para proveer al juzgador los medios necesarios para buscar
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En definitiva, tal como también lo recomiendan los propios Baytelman y Duce (2006),
“la teoría del caso, en suma, es nuestra simple, lógica y persuasiva historia acerca de lo
que realmente ocurrió”. (p. 47)
Por eso, razón tienen la mayoría de los expertos en litigación penal, cuando concuerdan
en afirmar que la teoría del caso es el instrumento más importante para organizar el
desempeño en el proceso penal, pues se la define como la estrategia, plan o visión que
tiene cada parte sobre los hechos que va a probar.
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Claro está, que para el litigante, no se trata de simular o forjar los acontecimientos para
demostrar un aparente buen desempeño en el estrado pretendiendo que se le otorgue
la razón a toda costa, sino de, conforme lo dice Peña (2011), “mostrar una versión, cuya
credibilidad y razonabilidad dependerá de cómo se construye la denominada teoría del
caso”. (p. 167) Se trata entonces, para los litigantes, de proyectar sus mejores
estrategias de litigio, pero sustentados siempre en función del principio de lealtad
procesal.
En ese sentido, también afirma Peña, (2011) “que la teoría del caso es la herramienta
más importante para planear la actuación del proceso, verificar el desempeño durante
el debate oral y terminar adecuadamente en el argumento de conclusión”. (p. 167)
De ahí que, acorde con esa concepción, deba partirse siempre del hecho de que en el
sistema adversarial cada parte procesal toma una postura antagónica respecto a la otra,
dirigida a persuadir o a convencer al juzgador de que su teoría del caso es la creíble.
Así, toca a la Fiscalía formular una teoría del caso de acusación, la cual se subsumirá a
una hipótesis jurídica que sea suficientemente verosímil y convincente en el sentido de
que el procesado es partícipe del hecho criminal, vulnerando o lesionando el principio o
estado de inocencia con el que se encuentra protegido de acuerdo con la Constitución.
Pero como en el proceso penal en la mayoría de los casos aparecen relatos alternativos
cuyo propósito es el de desacreditar al propuesto por la otra parte y el de ser aceptados
por el juzgador, surge entonces la postura antagónica de la defensa.
Por tal razón, debemos tener siempre presente, que de acuerdo a las reglas del proceso
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penal, la teoría del caso es un instrumento ineludible que nos sirve para enfrentar
eficiente y eficazmente un proceso oral desarrollado especialmente en base a los
principios de concentración, dispositivo y de contradicción de pruebas o adversarial.
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Todo esto implica, que la normativa adjetiva penal, por lo tanto, sí establece en forma
expresa que las partes deben diseñar su teoría del caso, que como se ha dicho es el eje
alrededor del cual debe girar todo el desempeño de sus funciones de litigantes con el
propósito de plantear sus pretensiones en busca del resultado deseado.
Por lo dicho, cuando se interviene en el juicio oral, se deben realizar los máximos
esfuerzos tendientes a convencer al juez que la proposición que se hace de la teoría del
caso es la correcta.
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a. Permite diseñar un buen alegato de apertura.- La teoría del caso es la base del
alegato de apertura. Una teoría del caso bien diseñada permite una buena
selección del tema; explotar el lado humano; narrar correctamente los hechos;
atacar eficazmente el argumento de la contraparte; y, ofrecer una vigorosa
presentación de pruebas, todo cuanto a su vez se trasluce en una idónea
estructuración del alegato de apertura.
b. Organiza la presentación de las pruebas.- Una teoría del caso bien estructurada
permite al fiscal o al defensor seleccionar las pruebas testimoniales, materiales
y documentales pertinentes que la sustenten, acorde a la litis materia del
enjuiciamiento.
Siendo la teoría del caso una exposición relacionado a la fecha, hora, lugar,
circunstancias y personas que participaron en la infracción, se recomienda
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A medida que avanzan las investigaciones, se van despejando las incógnitas en torno a
los móviles del crimen, sus circunstancias y posibles partícipes del mismo, en cuyo
transcurso la fiscalía va delineando su teoría del caso, la misma que debe contener los
siguientes elementos:
COMPONENTES o ELEMENTOS
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De ahí la inmensa importancia que tienen los relatos de las víctimas, testigos y hasta del
propio sospechoso en la elaboración de las proposiciones fácticas. Ello, en razón de que
al inicio de la investigación se cuenta con un conjunto de información que puede resultar
engañosa, incoherente, insuficiente y contradictoria.
Igualmente Bergman, citado por Peña (2011), respecto de la misma temática manifiesta
que: “la proposición fáctica es una afirmación de hecho que satisface un elemento legal
y pueden existir varias proposiciones fácticas respecto de un solo elemento legal”. (p.
174)
En efecto, las proposiciones fácticas deben ser varias, en razón de que las mismas
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consisten en cada de las “piezas” que arman el “rompecabezas” de la teoría del caso.
Sin embargo, hay que ser sumamente cauteloso al seleccionarlas, pues mientras más
proposiciones fácticas existan, más grande será el “rompecabezas” que compone la
teoría del caso, lo cual puede ser muy riesgoso por lo complejo que resultaría armarla.
Recuerden, además, que es precisamente sobre las proposiciones fácticas que debe
recaer la prueba. Ergo, mientras más proposiciones fácticas existan, mayor es la
actividad probatoria que se debe ejercer para probar la teoría del caso. A contrario
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El modelo propuesto contiene cada una de las proposiciones fácticas que la técnica de
litigación recomienda para estructurar la teoría del caso, por lo que con la reflexión que
ofrece Moreno (2012), se puede concluir:
Las proposiciones fácticas surgen del análisis del caso, de las entrevistas con los
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Elemento jurídico.- Como se dijo antes, el principio de legalidad es uno de los que rige
el ordenamiento jurídico penal, de tal manera que para que una conducta sea
considerada como delito, debe estar previamente establecida en la ley.
En función de ese principio, al armar la teoría del caso, el litigante debe tomar en cuenta
que cada una de las proposiciones fácticas que la estructuran encaje a la perfección en
una disposición jurídica de carácter penal.
Recuerden que cada una de las disposiciones penales describe conductas punibles, las
cuales por lo tanto se constituyen en elementos legales o jurídicos que sustentan
nuestra teoría del caso.
En ese sentido Neyra (2010), indica que: “la identificación del componente jurídico es el
punto de partida en la construcción de la teoría del caso” (p. 738); debido a lo cual una
vez agotada la fase investigativa debe identificarse cuál es la tipificación que se utilizará
en el caso específico.
HECHO DERECHO
En ese sentido, si la Fiscalía propone como teoría del caso el ejemplo en el que Federico
Fernández Ricaurte termina con la vida de Guillermo Arcentales Pilay, teniendo como
motivación el robo y no quitarle la vida precisamente, las proposiciones fácticas no
encajarán en las disposiciones punitivas de los Arts. 144 o 140 del COIP (2022), que
tipifican el homicidio y asesinato, respectivamente, sino en la del Art. 189, inciso último
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del mismo texto jurídico, cuyas proposiciones jurídicas se refieren al robo con resultado
de muerte en los siguientes términos:
La defensa, por su parte, tiene una actuación distinta a la de la fiscalía, ya que si la teoría
del caso de ésta exclusivamente se revela como la propuesta de un hecho delictivo, la
de aquella, podría seleccionar entre varias opciones acorde a los antecedentes que
caracterizan el juicio.
Es por ello que el acusado, amparado en su estado de inocencia, puede tomar una
postura pasiva o negativa ante la inculpación fiscal, limitándose a rechazar que tuvo
algún tipo de participación en el hecho objeto de la acusación y simple y sencillamente
sostener que a esta corresponde vulnerar tal condición. Con esa postura de negación,
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basta a la defensa, por ejemplo, desacreditar los testigos de cargo presentados por la
fiscalía.
La teoría del caso, para la defensa, puede también ser activa o positiva, proponiendo
una afirmación, como la de una eximente de responsabilidad penal, una causa de
exclusión de conducta, que el hecho que se le atribuye no constituye delito alguno a
perseguir, un relato alternativo al de la fiscalía como el de que no se encontraba
presente en el lugar de los hechos cuando estos se suscitaron, etc.
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Así, podría proponer como teoría del caso, que los hechos no se tratan de un robo con
resultado de muerte como se lo ha hecho parecer, sino el resultado de una legítima
defensa, ya que si Federico Fernández Ricaurte no disparaba a Guillermo Arcentales
Pilay, el muerto hubiera resultado ser el primero de los nombrados.
Sea para la fiscalía o para la defensa, en el caso de que esta asuma una postura activa o
positiva, su teoría del caso, marca su desempeño en el juicio, debido a lo cual
exclusivamente en torno a la misma deberán circunscribirse las pruebas, las
intervenciones orales y el argumento de conclusión.
Cada proposición fáctica puede ser corroborada por un solo medio probatorio, por
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De la misma forma, se puede acreditar una proposición fáctica con varios elementos
probatorios. En ese sentido, con el mismo caso propuesto, se puede acreditar otra de
sus proposiciones fácticas: que Federico Fernández Ricaurte fue el causante de los tres
disparos que acabaron con la vida de Guillermo Arcentales Pilay, con prueba testimonial,
de viniente de las declaraciones de los guardias del sector que lo privaron de la libertad;
con prueba material, constituida por el arma de fuego que se le encontró en su poder y
los casquillos hallados en la escena del crimen; y, con prueba documental.
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3. A Modo de Cierre
La teoría del caso se constituye en la base del desempeño del abogado durante todo el
juicio oral. De ahí que se debe tener dominio de la misma no solo desde su concepción
sino sobre todo desde una estructura fáctica, probatoria y jurídica que le hará definir su
postura y conocer la de la contraparte, lo que permitirá desde el inicio de la contienda
judicial tomar control del caso y persuadir al juez.
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4. Actividad Sincronica
» El docente deberá organizar varios grupos de estudiantes, de cada uno de los
cuales, luego de analizado el caso bajo su dirección, saldrán uno o varios
integrantes que expondrán oralmente su teoría en el rol del fiscal en unos casos,
y de abogado defensor en otros. Al término de las intervenciones, el docente y
sus estudiantes analizarán si la teoría del caso expuesta reúne las condiciones de
lógica, creíble, legalmente suficiente y concreta pero flexible, extrayendo,
además, sus componentes fáctico, jurídico y probatorio. Los maestrantes podrán
repetir el ejercicio con otros casos reales obtenidos de los Tribunales, Juzgados
o Fiscalía.
5. Actividad Asincronica
» El maestrante deberá revisar tres fuentes bibliográficas que traten sobre la teoría
del caso desde la perspectiva de la defensa técnica, a fin de establecer la
conveniencia de proponer en el juicio una teoría del caso positiva o una teoría
del caso negativa.
6. Material Complementario
▪ ¿Qué es la teoría del caso? Por Miguel Carbonell
https://www.youtube.com/watch?v=GhylbWNFu4w
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Introducción
Muchos profesionales del derecho pese a sus años de experiencia en el área penal
piensan que teoría del caso y alegato de apertura son sinónimos. Esto es un error ya que
en los juicios siempre se propondrá teoría del caso pero no siempre se presentará
alegato de apertura. La premisa se sustenta en que la teoría del caso es una herramienta
de litigación que se maneja en forma autónoma o como parte estructural del alegato de
apertura. No en todos los procesos penales conviene la presentación de una teoría del
caso, puesto que dada la complejidad o naturaleza de los mismos los abogados litigantes
pueden recurrir al alegato de apertura. Esta parte del módulo permitirá dejar definidas
sus diferencias y conveniencia de recurrir al uno o al otro acorde al caso concreto.
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Recordemos, que hasta ese momento, el juez desconoce los hechos que va a juzgar,
debido a lo cual, su decisión, en gran parte, dependerá de la información que le
proporcionen los sujetos procesales, la cual por lo tanto debe ser de calidad.
La mejor forma de hacerlo es brindarle al juez una vista panorámica y coherente de los
hechos que va a juzgar, a base de la cual el litigante ejecutará un ejercicio de persuasión
para convencerlo de fallar como desea que lo haga.
En ese orden, recomienda León (2005), “en el alegato de apertura se debe ser cauto,
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medido y metódico respecto de lo que se expone” (p. 180), en cualquier parte en la que
se encuentre el litigante, pues dependiendo lo que se diga en esta parte inicial del juicio,
se formará una especie de muro casi imposible de ser derribado por el contendor, o
simplemente se mostrará totalmente vulnerable ante éste, permitiendo que reste
credibilidad a su relato desde el inicio.
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Concepciones básicas sobre el alegato de apertura.- Los litigantes exponen la teoría del
caso al momento de presentar el alegato de apertura, pero no lo hacen como una
versión de los hechos aislada, sino con otros aditamentos, como son un breve plan
estratégico y una promesa de lo que van a presentar en el juicio. El mismo tratadista
León (2005), conceptúa al alegato de apertura como:
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Cada situación prometida que el abogado litigante cumpla en el desarrollo del juicio,
fortalecerá su nivel de credibilidad ante los juzgadores, debilitando los argumentos de
la otra parte.
Estos detalles permitirán levantar una buena estrategia y decidir sobre la conveniencia
de declararlo culpable o inocente, buscar acuerdos probatorios con la Fiscalía, negociar
la pena, etc. Ramírez (2005), afirma que siendo indispensable la intervención del
defensor, debe exigírsele:
Que comparezca al proceso para ejecutar una verdadera asistencia técnica, que
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planifique su trabajo, que valore con su defendido las circunstancias del caso y
que se fije una estrategia, que aleje la improvisación y disminuya o elimine el
elemento sorpresa, que su asistencia técnica esté marcada por un
profesionalismo de calidad. (p. 167)
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Concepción Elemento
Tema > Teoría del caso > Ofrecimiento de pruebas > Enunciación de fundamentos
jurídicos > Conclusiones
Para que se cumplan los lineamientos estructurales del alegato de apertura, se deben
cumplir los siguientes pasos:
Tema.- Con el propósito que la teoría impacte a los jueces, se hace necesario desde el
inicio de la presentación del caso fijar un tema que guarde relación con la misma. El
tema de la teoría del caso deberá destacar sus características particulares, con el
propósito que el mensaje sea transmitido efectivamente al juzgador.
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en la que intervienen actores, como en una obra literaria que cautiva a los lectores tan
solo con el nombre que le pone el escritor. El nombre que se pondrá en el alegato de
apertura, por lo tanto, servirá para orientar a los jueces sobre la trama del hecho
delictivo que deben resolver.
En ese ámbito, por ejemplo, si la Fiscalía presenta un caso de delito de usura, en el que
la víctima termina suicidándose ante la deuda impaga por años producto de los cobros
que le hacía el acusado excediendo el interés permitido por la ley, podría afirmar al inicio
de su alegato, que trae ante la Corte el “caso codicia”.
Por su parte, la defensa, en un caso de asesinato, podría identificar su teoría del caso
refiriendo que la Fiscalía en realidad ha traído un caso de “confusión de identidad”,
transmitiendo el mensaje que existen dos víctimas, la una que es el muerto, y la otra
que es su propio defendido, porque está siendo acusado y privado de la libertad pese a
que es inocente, mientras el verdadero culpable sigue suelto en las calles. Se aconseja
también que al momento de proponerse el tema, se humanice el caso.
La teoría del caso en sí.- Es decir, los hechos que van a ser materia del juzgamiento,
sobre lo que ya ampliamente se ha explicado en el numeral 1.1. de esta misma unidad.
Sin embargo, debemos recordar, que el juzgador no conoce nada respecto de los hechos
que recién se van a exponer, por lo cual la teoría del caso se constituye en el primer
desafío en el juicio y en consecuencia dará las pautas para todo el desempeño.
Ofrecer la prueba que se propondrá para sustentar la teoría del caso.- Se trata de hacer
una sencilla enunciación de las pruebas en relación solo a las que verdaderamente se
van a presentar. Por ejemplo, “con el testimonio del médico legista Dr. Alberto Rosales
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George, la Fiscalía probará que la víctima falleció como consecuencia de una herida con
arma punzocortante que le comprometió el corazón”.
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Ejemplo, la defensa dirá, sin mayores detalles: “señores jueces, esto no se trata de un
caso de asesinato, como lo afirma la Fiscalía, sino un caso de legítima defensa al que se
refiere el Art. 33 del Código Orgánico Integral Penal”. Los elementos objetivos y
subjetivos de dicha disposición jurídica, deben ser demostrados en la etapa de la prueba
y explicados en el alegato de clausura.
Conclusiones.- Sobre la parte final del alegato de apertura, Blanco, citado por Neyra
(2010), señala:
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a. Que sea lo más breve posible, en razón de que el ser humano tiene una
capacidad de atención y concentración limitada.
b. Solo se debe prometer, lo que se cumplirá.
c. Ayuda audiovisual, recurriendo a la tecnología especialmente en los casos
complicados.
d. Anticipar las propias debilidades explicándolas de manera coherente, como por
ejemplo, cuando un testigo tiene antecedentes, presentándolo como tal, para
que la otra parte no aproveche la situación y cuestione la alegación inicial.
e. Claridad, para lo cual debe utilizarse un lenguaje comprensible y sencillo, sin
muchos tecnicismos.
f. Iniciar el alegato refiriéndose al lema -o tema- del caso.
g. Conectar las primeras ideas con el nombre de la víctima o del acusado.
h. Mostrar una persona u objeto que genere impresión en el tribunal, como la foto
de la víctima o el arma con la que se le quitó la vida.
i. Utilizar alguna referencia o un tema metajurídico.
j. Tener cuidado con los detalles.
k. Terminar refiriéndose nuevamente al lema del caso.
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Finalmente, se debe tener bien en claro, que Neyra también indica que el alegato de
apertura no es un ejercicio de retórica u oratoria; no es un alegato político ni menos
emocional; no es un ejercicio argumentativo; y, no es una instancia para dar opiniones
personales.
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9. A Modo de Cierre
Para un abogado de éxito no es suficiente adquirir conocimientos sobre técnicas de
oralidad a través de la observación de aciertos o desaciertos de sus colegas en los
estrados. Eso haría formarlos como abogados “rústicos”. Es necesario que ese
aprendizaje se lo logre en forma técnica, como lo hace un escultor al tallar una roca. En
tal sentido el alegato de apertura es una técnica de la litigación oral que una vez
adquirida permite tomar ventaja sobre el antagonista en el juicio, siendo más
contundente desde el inicio de la contienda judicial y con la más alta probabilidad de
mantener ventaja hasta el final del caso.
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13. Bibliografía
» Baytelman, A. y Duce, M. (2006). Litigación Penal y Juicio Oral. Chile:
Universidad Diego Portales.
» Peña, A. (2011). Derecho Procesal Penal. Sistema acusatorio. Teoría del caso y
técnicas de litigación oral. Tomo II. Perú: Editorial Rodhas.
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