Directorio, trasparencia, comités

El directorio es un órgano de la empresa usualmente integrado por varias personas.

Directores corporativos versus el llamado director (director regional, director de

marketing, etc.).

• El director corporativo “real” es el designado por la asamblea de accionistas

(también puede ser removido sin causa). Su designación se inscribe en el Registro
Público de Comercio.

• Posee responsabilidades legales por el mal desempeño de su cargo.

• Forma parte del directorio y está sujeto a las reglas de quórum y mayorías,
conjuntamente con los demás directores corporativos, toma las decisiones de
administración de la empresa.

El presidente de la empresa es un director corporativo, designado por la asamblea de

accionistas como director, y que cumple, a diferencia de otros directores corporativos, la
función de representar a la empresa frente a terceros, entre otras funciones.

El presidente tiene la representación legal y puede adquirir y contraer obligaciones en

nombre de la empresa.

Dependiendo del estatuto de cada empresa, la representación legal la puede tener

también el vicepresidente, dos directores actuando en forma conjunta, etc.

Más allá de las cuestiones legales, las buenas prácticas corporativas sugieren la actuación
conjunta de por lo menos 2 personas, por ejemplo, para la firma de un contrato, para
realizar pagos, etc. La actuación de 2 personas permite que haya controles en la actuación
de uno sobre otro.

El control en la cadena de gobierno y la transparencia son la esencia del gobierno

corporativo.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 1

Las tarjetas o credenciales comerciales que se usan habitualmente no necesariamente
demuestran el puesto real que ocupa una persona en la organización.

Director corporativo real El llamado “director” en una tarjeta

Designado por la asamblea. Contratado por la empresa.

Su designación se inscribe ante el Registro

No aplicable.
Público de Comercio.

Forma parte del directorio. No aplicable.

Tiene responsabilidades legales por el No aplicable. Sin perjuicio de que debe tener
desempeño del cargo. un buen desempeño y comportamiento ético.

Cobra honorarios y tiene un régimen de

compensación especial en función de las Sueldo y/o bonus.
ganancias.

Puede actuar de acuerdo a los estatutos para

No aplicable.
obligar a la empresa.

Debe cumplir con las buenas prácticas del

No aplicable.
gobierno corporativo de la empresa.

Surge una nueva etapa en las cuestiones de gobierno: se recomienda como buena práctica
de gobierno corporativo que las empresas no solo velen por los intereses de los
accionistas (mayoritarios y minoritarios), sino también de empleados, proveedores,
acreedores, clientes, etc. Esto se lleva a cabo con controles y transparencia.

Para entender cómo funcionan los controles y por qué es necesario que actúen con
transparencia, primero hay que entender cuáles son las funciones de los directores
corporativos.

Funciones de los directivos corporativos

• Administrar los activos en cumplimiento de los objetivos estratégicos de la
empresa.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 2

 • Poner a disposición de los accionistas el flujo de fondos excedente.

• Tienen el deber de actuar con transparencia y de sujetarse a los controles que sean
necesarios para que se examine la gestión de los directores. Por lo tanto, tienen
que crear e implementar sistemas a tal efecto y brindar información adecuada
tanto a auditores como a accionistas.

Aspectos que no pueden realizar los directores corporativos

• Actos en competencia con los actos de la sociedad.

• Actos en donde exista un interés contrario.

• Actos que se aparenten notablemente con el objeto social.

Actos que requieren autorización de la asamblea

• Los actos previamente mencionados deben ser antes aprobados por la asamblea.
Bajo pena de nulidad en ciertas legislaciones y de generar responsabilidad personal
en el directorio por mal desempeño en el cargo.

• En caso de duda, someter a consideración de la asamblea los actos de manera

previa (recordar que tiene un deber fiduciario porque administran bienes ajenos).

• Endeudamientos que pongan en riesgo los activos de la empresa, el libre flujo de

fondos o restrinjan o disminuyan la distribución de dividendos.

Responsabilidad de los directores

• Es personal e indelegable.

• Responden frente a la empresa y sus accionistas por mal desempeño en el cargo

(la responsabilidad cesa cuando los accionistas aprueban la gestión desplegada por
el directorio).

Un tema que resulta crucial para los directores es obtener la aprobación de la gestión por
parte de los accionistas (lobbies internos, acuerdos de accionistas y cuestiones políticas
varias).

Los directores responden entre sí por mal desempeño de cargo en forma solidaria e
ilimitada con todo su patrimonio por los daños que su actuación le produzca a la empresa.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 3

Estándar de conducta que deben observar los directores
• Lealtad (es el deber de abstenerse de actuar en beneficio propio perjudicando a la
empresa).

• Diligencia del buen hombre de negocios (es el deber de hacer lo razonablemente

correcto y de rendir cuentas).

En las sociedades abiertas que cotizan, los directores deben actuar, en el marco del deber,
con lealtad y diligencia:

a. Abstenerse de usar los activos de la sociedad con fines privados.

b. Abstenerse de usar información confidencial de la empresa con fines privados.

c. Hacer prevalecer, sin excepción, el interés social por sobre cualquier otro interés,
incluso el interés del o de los controlantes.

d. Abstenerse de procurar cualquier beneficio personal que no sea la propia

retribución de su función.

e. Organizar e implementar sistemas y mecanismos preventivos de protección del

interés social, de modo de reducir el riesgo de conflicto de intereses permanentes.

f. Procurar los medios adecuados para ejecutar las actividades de la sociedad y tener
establecidos los controles internos necesarios para garantizar una gestión
prudente y prevenir incumplimientos.

g. Actuar con diligencia en la preparación y divulgación de la información

suministrada al mercado y velar por la independencia de los auditores externos.

h. Ejercer sus facultades únicamente para los fines que la ley, el estatuto, la asamblea
o el directorio se las haya concedido.

i. Velar que su actuación no atente contra los intereses de la empresa, ya sea directa
o indirectamente.

El deber de actuar con lealtad y buena fe, de acuerdo a como actuaría un “buen hombre
de negocios”, se dimensiona teniendo en cuenta las circunstancias de modo, tiempo y
lugar. Es un estándar abierto. La propia ley incorpora el parámetro ético que debe primar
en la actuación del director.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 4

Deber del directorio de devolver a los accionistas el free cash flow. El costo de
agencia del free cash flow
Las actividades de la empresa se financian con dinero de bancos (terceros ajenos a la
empresa) o con dinero de los accionistas (sea que hacen aportes de dinero fresco o bien
porque todo o parte de las ganancias son reinvertidas en la sociedad).

La financiación externa disciplina a los directores porque tienen la presión de generar

ganancias para repagar la deuda, de lo contrario la empresa quiebra y se quedan sin
trabajo.

Por otro lado, cuando una empresa ha tomado un préstamo de envergadura considerable,
los bancos restringen la actuación de los directores, de la empresa y las facultades de los
accionistas considerablemente. A punto tal que solo pueden administrar sin generar
cambios sustanciales para logar el resultado buscado.

En finanzas corporativas se dice que los accionistas tienen un residual claim o un derecho
residual de recuperar la compañía/sus activos una vez pagado el pasivo y superado el
riesgo de bancarrota en caso de default.

Por eso la deuda es tomada como un mecanismo que, además de financiar las actividades
de la empresa, sirve para disciplinar y limitar la actuación de los directores. Ahora bien,
repagada la deuda (si es que hubiera sido tomada), la empresa empieza a generar flujos
de fondos que están disponibles y que no tienen un destino prima facie específico.

Se genera un gran problema de agencia: controlar qué hace el directorio con los fondos
disponibles de la empresa. Aquí se puede dar un conflicto de intereses: a los directores les
interesa sobremanera administrar los fondos disponibles, porque les da poder, tiene la
oportunidad de generar resultados de corto plazo y cobrar compensaciones mayores. Es
un escenario altamente atractivo para los directores. Por otro lado, los directores
prefieren usar ese dinero para financiar nuevas actividades porque no existe el riesgo de
bancarrota (el riesgo lo corren los accionistas).

Desde la teoría de las finanzas corporativas el ratio de endeudamiento óptimo

(debt/equity) es 3/1.

El directorio tiene que ser transparente en el manejo de los fondos disponibles y si los
accionistas no aprueban una nueva inversión en la cual aplicarlos, los directores deben
aconsejar una razonable distribución de dividendos.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 5

En definitiva, ¿de quién es el dinero generado por la empresa?

De los accionistas, porque ellos asumieron el riesgo empresarial. Los directores no

asumieron este riesgo. Salvo que, a su vez, tengan acciones; por eso se suele compensar a
los directores con acciones, para que haya alineación de intereses y participen también en
el riesgo empresarial.

Hay que ponderar una razonable distribución de dividendos (aun extraordinarios) con una
prudente administración (es razonable retener solo una parte de los dividendos para
atender a las necesidades de caja de la empresa).

Arte y astucia de los directores: si no distribuyen dividendos no van a ser re-elegidos

cuando se venza su mandato. Entonces, es de esperar que distribuyan algo y cuanto más
razonable sea tal distribución, mejor relación tendrá el directorio con los accionistas
(mayoritarios y minoritarios).

Designación de los directores corporativos. Sistemas de elección voto directo y

voto acumulativo
Los directores son designados y removidos sin causa por la asamblea. Puede haber
acuerdos de accionistas para actuar en bloque para la designación de directores, entre
otros asuntos.

La empresa moderna es una ficción legal, basada en la teoría organicistas: tiene un órgano
de administración (el directorio), un órgano de gobierno (la asamblea) y un órgano de
control (la sindicatura, o bien los accionistas en forma directa en algunas sociedades).

• Las sociedades toman decisiones de acuerdo a regímenes de quórum y mayorías,

donde quien obtenga esas mayorías impondrá sus decisiones.

• Se trata del control que ejerce el accionista mayoritario, o aquellos que sin ser
mayoritarios tiene/n alianzas y pactos con otros accionistas de manera tal que
tienen el control.

• En la empresa hay grupos que ejercen el control.

Los accionistas mayoritarios y los que sin serlo ejercen el control de la empresa son
quienes eligen la mayoría de los directores y, por lo tanto, quienes controlan el directorio,
y, a su vez, controlan la administración del dinero y los activos. Los accionistas
mayoritarios van a tratar designar a la mayor cantidad posible de directores y reservar la
administración de la sociedad a estos.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 6

Los accionistas minoritarios van a tratar de designar por lo menos uno o más directores
para tener acceso a la información de la gestión de la sociedad y participar en la medida
de lo posible en la administración.

Las normas tratan de asegurar el acceso a la información por parte de los accionistas
minoritarios y a otorgarles derechos a participar en los mecanismos de control de gestión.
Existe asimetría en la información entre los distintos grupos de accionistas: mayoritarios
vs. minoritarios, como parte de la “agencia” que se desarrolla en el ámbito corporativo.

Cuando llega la época cercana a la asamblea general de accionistas se genera todo un

movimiento político previo para obtener la mayor cantidad posible de carta-poderes que
otorguen el derecho a designar a la mayoría de los directores. Contar con directores
designados por un grupo de accionistas es contar con información y poder dentro de la
organización.

Hay dos mecanismos de votación para la elección de directores:

a. Por voto directo: la mayoría elige a la mayoría de los directores.

b. Por voto acumulativo: es un mecanismo que permite aumentar la cantidad de

votos que tiene el accionista minoritario, pero solo para designar a uno o más
directores, que serán siempre minoritarios. Es un derecho otorgado a las minorías.
El voto acumulativo no es aplicable cuando hay distintas clases de acciones y cada
una tiene derecho a designar un número determinado de directores.

El mecanismo de elección de directores que resulte aplicable será el mismo para elegir a
los titulares como a los suplentes.

La elección de directores no está exenta de cuestiones políticas. A partir de escándalos y

grandes fraudes se implementó la figura del “director independiente”, son ejecutivos
externos e independientes. El número debería guardar relación con el capital de la
sociedad abierta.

Comité de auditoría
Es designado por el directorio de entre los miembros que cuenten con formación
profesional en temas empresarios, financieros o contables. Tiene que tener por lo menos
3 miembros, de los cuales la mayoría deben ser “independientes”.

La designación, renuncia, licencia, etc., debe ser informada a la autoridad reguladora y a la

bolsa donde coticen los títulos de la empresa.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 7

La mayoría de los directores que integren este comité deben revestir la calidad de
“director independiente”. Los directores suplentes de tales directores también deben
calificar como independientes.

Funcionamiento

• Deben dictar su propio reglamento interno e inscribirlo en el Registro Público de

Comercio.

• Deben reunirse periódicamente. Pueden asistir a tales reuniones los demás

directores y miembros del consejo de fiscalización, pero no tienen voto.

¿Por qué deben dictar su propio reglamento?

Para asegurar la independencia.

De todas maneras hay contrapesos. Así, por ejemplo, hay empresas que establecen que si
un director independiente integra el Comité de Auditoría de 3 o más empresas
públicas/listadas en la bolsa, el directorio y el comité de nominaciones deben considerar
dicha circunstancia y determinar si ello afecta la capacidad para seguir actuando en la
empresa.

Funciones del Comité de Auditoría

a. Opina sobre la propuesta de auditores externos que el directorio hiciera a la

asamblea.

b. Supervisa el funcionamiento de los sistemas de control interno, administrativo y

contable.

c. Supervisa la información financiera.

d. Supervisa la aplicación de las políticas en materia de información sobre la gestión

de riesgos de la sociedad.

e. Brinda información al mercado en caso de que exista conflicto de interés entre los
directores y accionistas controlantes.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 8

 f. Opina sobre la razonabilidad de la propuesta de honorarios del directorio y planes
de opciones de acciones cuando se limite el derecho de preferencia de los
accionistas.

g. Verifica el cumplimiento de las normas de conducta aplicables.

h. Opina sobre operaciones entre partes relacionadas o, si existiera conflicto de

intereses, lo comunica a la autoridad de contralor.

Deberes

• Confecciona un plan de actuación anual, dando cuenta del mismo al directorio y al

órgano de fiscalización.

• Para cumplir con sus funciones y deberes, puede recabar asesoramiento letrado u
a otros profesionales independientes y contratarlos por cuenta y orden de la
sociedad dentro del presupuesto que le asigne la asamblea.

Las pequeñas y medianas empresas pueden ser relegadas del deber de designar a un
Comité de Auditoría por la autoridad de contralor.

Separación de las funciones del management de las funciones de control

Es necesario separar la gestión y el control de la gestión.

Los auditores externos auditan los estados contables confeccionados por los contadores
designados por el directorio. Deben ser independientes. Los auditores externos son
designados por la asamblea de accionistas. La renovación se hace en forma anual. Los
accionistas que representen el 5 % del capital pueden solicitar que se designe al auditor
por ellos propuesto. Corresponde a la asamblea revocar la designación.

Es buena práctica de gobierno corporativo que los auditores externos “roten” cada 3 años.
Los profesionales intervinientes no pueden ejercer su tarea por un plazo superior a 2 años.

• Control interno: lo realizan el Comité de Auditoría y la Comisión Fiscalizadora

(esta última hace un control de legalidad y formal de los actos del directorio).

• Control externo: lo realizan el auditor externo, autoridad reguladora (además de

cierto control indirecto dado por la variación del precio de la acción, acciones de
stakeholders, etc.).

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 9

La deuda como mecanismo de alineación de los objetivos personales del directorio
con los objetivos de la empresa

La financiación externa disciplina a los directores porque tienen la presión de generar

ganancias para repagar la deuda, de lo contrario la empresa quiebra y se quedan sin
trabajo.

Hay que ponderar correctamente el derecho de los accionistas sobre el remanente,

porque tienen un residual claim, o un derecho residual de recuperar la compañía/ sus
activos, una vez pagado el pasivo y superado el riesgo de bancarrota en caso de default. El
tema es ponderar el riesgo que asume la empresa. Porque la mayor exposición es para la
empresa que asume implícitamente el riesgo de bancarrota en caso de no poder repagar
la deuda.

Es común que grandes corporaciones que en algún momento se perfilan como agresivas,
comprando activos/proyectos, luego, antes los riesgos de default o la amenaza que no
puedan cumplir con las obligaciones asumidas, tengan que comenzar a venderlos antes
que se produzca un efecto en cascada negativo que afecte a los demás activos de la
empresa.

Costo de agencia relacionada con la deuda de la empresa

Dados los riesgos de bancarrota, una vez que la empresa toma deuda, es aconsejable
monitorear el desarrollo de las actividades y determinar a tiempo si es posible poder
cumplir con el repago.

Se necesita “honestidad” en el sistema de reporte de las operaciones y en las condiciones

adversas que se pudieran ir registrando a lo largo del tiempo, sobre todo si la empresa
realiza actividades a nivel mundial.

El directorio en la gestión del riesgo

El directorio debe contar con una política de gestión integral del riesgo empresarial y debe
monitorear que sea implementada correctamente.

Por ejemplo de cumplimiento de:

• Los objetivos estratégicos.

• Los objetivos operativos.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 10

 • Los objetivos financieros.

• Los objetivos de reporte contable.

• De cumplimiento de leyes y regulaciones.

• Otros.

La empresa debe tener identificados los riesgos propios de su situación, industria, lugar en
el que opera, etc. Debe adoptar acciones para mitigar los riesgos.

En caso de que no hubiera una comisión especial dedicada al análisis de riesgo

corresponde esta función al Comité de Auditoría.

Las políticas de gestión integral de riesgos son actualizadas permanentemente conforme a

las recomendaciones y metodologías reconocidas en la materia. Por ejemplo: Enterpise
Risk Management (marco conceptual COSO- Committee of sponsoring organizations of
the Treadway Commission), ISO 31000, norma IRAM 17551, Sección 404 de Sarbanes-
Oxley, otras.

Se trata de implementar procesos o mecanismos internos que permitan hacer denuncias

de toda conducta ilícita o antiética de manera confidencial. El Comité de Auditoría debería
estar involucrado en la resolución de denuncias y en los sistemas internos.

Interacción del directorio con los accionistas

Las buenas prácticas en materia de gobierno corporativo sugieren:

a. Asegurar el acceso a la información.

b. Promover participación activa de todos los accionistas.

c. Garantizar el principio de igual entre acción y voto.

d. Establecer mecanismos de protección de todos los accionistas frente a las toma de

control (compras hostiles).

e. Alentar la dispersión accionaria.

f. Asegurar que haya una política de dividendos transparente.

El directorio debe tener un vínculo directo y responsable con la comunidad.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 11

Responsabilidad de los directores
• Es personal

• Es empresaria

La responsabilidad abarca a todos los delitos. Las acciones son “imprescriptibiles”, es

decir que la persecución en vías de obtener un castigo no tienen límite temporal, porque
son delitos de “lesa humanidad”. Los delitos de corrupción empresarial están siendo
considerados de “lesa humanidad”.

© Universidad de Palermo. Prohibida la reproducción total o parcial de imágenes y textos. 12