D-Romano-resumen 1

DERECHO ROMANO Abog.
Soledad
Azcurra
UNIDAD N° 1
A. DERECHO ROMANO. CONCEPTO, IMPORTANCIA. MÉTODOS DE ESTUDIO
Derecho Romano. Concepto
El derecho romano es el conjunto de normas y principios que rigieron la conducta del pueblo
romano desde la fundación de (Roma año 753 a.c) hasta la muerte del Emperador Justiniano (año
565 a.c).-
OM
Importancia
La importancia del Derecho Romano es múltiple:
1. El Corpus Iuris de Justiniano es el antecedente del derecho moderno universal. Ello es así
porque los romanos lograron fijar en un sistema de normas y decisiones jurídicas las
supremas exigencias del vivir social, de suerte que la mayoría de las instituciones conocidas
.C
reconocen en Roma su origen, a tal punto que los Juristas de los s. XVII y XVIII buscaron en
el derecho romano la razón natural común a todos los pueblos. Cuestiones como las de
familia, el matrimonio, la capacidad, la herencia fueron tratadas en Roma de manera similar
a nuestros días.
DD
2. En épocas en que las normas eran obligatorias porque se consideraban que provenían de la
divinidad, los romanos fueron los primeros en desojarlas de connotaciones religiosas, lo que
permitió una fácil absorción por los restantes pueblos, por distintas que fueron sus
creencias.
LA
3. El romano fue un jurista de mente abierta, se inspiró y formó instituciones jurídicas capaces
no solo de sobrevivir a sus creadores, sino de ser utilizadas como ejemplo por la posteridad.
4. El derecho romano es la base de muchos sistemas jurídicos modernos occidentales.
5. El código argentino ha tomado directa o indirectamente gran parte de su contenido del

FI
derecho romano.
6. El derecho romano es todavía fuente incomparable para la formación de los juristas y

abogados de nuestros días.

7. Nos enseña a pensar, a razonar el derecho y ayuda a elaborar la mentalidad jurídica del
estudiante.
Métodos de Estudio
1. Método Cronológico: estudia la evolución del derecho romano a lo largo del devenir
histórico y cada una de las épocas en que el mismo puede dividirse, trata las instituciones
que en esa época florecieron. Así podríamos ubicarnos en el periodo monárquico y dentro de
él, analizar la estructura del Estado (Rey, Senado, Comicios) luego colocarnos en el periodo
republicano y estudiar la misma estructura (magistrados, Senado, Comicios) y así
sucesivamente.-
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DERECHO ROMANO Abog. Soledad
Azcurra
2. Método Sistemático: mediante este método estudiamos cada institución integralmente

deteniéndonos en las transformaciones que la misma ha tenido a lo largo de su existencia
Historia Interna y Externa

Según Bonfante, la historia jurídica romana, puede dividirse de la siguiente manera:
- Historia Externa: analiza la evolución de las fuentes del derecho.

- Historia Interna: analiza la evolución que ha sufrido cada una de las instituciones jurídicas.
OM
B. Idea Romana del Derecho
Origen y significado
Si bien la palabra Ius suele traducirse al castellano como derecho, etimológicamente esta no deriva
de aquella.- no obstante ello, de Ius emanan conceptos como los de Iusticia (justicia) o
.C
Iurisprudencia (jurisprudencia).-
“Derecho” deriva de la vieja expresión del latín vulgar “derectum”. Posteriormente, ya en el latín
cristiano surge la voz “directum” que fue empleada en el lenguaje clásico, mientras que derectum,
DD
origen de nuestra palabra derecho, fue considerada el término vulgar o popular.
Derectum tiene un significado muy gráfico: simboliza al fiel de la balanza que esta rígido – derecho,
cuando los dos platillos están equilibrados.
Concepto de Ius
LA
La voz Ius es traducida en nuestro idioma como derecho. Su raíz deriva del sánscrito, idioma en el
que la voz significa ligar. Celso define al Ius como el arte de lo bueno y lo equitativo.
- “Es el arte”: tomando la palabra como sinónimo de conjunto de reglas y preceptos para
realizar alguna cosa.
FI
- “de lo bueno”, aquí la definición trasciende el ámbito de lo estrictamente jurídico para

entrar en el ámbito de la moral, campo de lo bueno y de lo malo.
- “y lo equitativo” tomado como lo justo en el caso concreto, que no es otra cosa que la
equidad.

Principios fundamentales del Derecho
Según Ulpiano son tres:
1. “Vivir Honestamente”: no es un principio jurídico exclusivamente sino más bien es moral,

“vivir conforme al derecho”.
2. “No dañar al otro”: principio absolutamente jurídico. No se debe daña al prójimo ni en su
persona ni en sus bienes.
3. “Dar a cada uno lo suyo”: significa que en todo litigio o controversia debe darse a cada
una de la partes lo que le corresponde.
Definiciones

Azcurra
- Fas: término utilizado para aludir a los preceptos que ordenaban las relaciones del hombre
con los dioses, todo lo atinente al culto.
- Justicia: Ulpiano define a la Justicia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada
uno lo suyo. Es Voluntad porque surge como fruto de un obrar humano deliberado y
consiente. La voluntad es constante porque se aplica de la misma manera para todos los
hombres, en todos los casos, sin privilegios. También es perpetua porque siempre a través
del tiempo, el concepto debe ser entendido de la misma manera. La justicia debe propender
a dar a cada uno lo suyo, dar a cada parte, en un conflicto, lo que le corresponde.
- Equidad: ha sido definida como la justicia en los casos especiales, en los casos concretos.
OM
Otro significado de la equidad se refiere a ella como fuente del derecho, en este sentido
sería el conjunto de reglas y principios que reemplazan al derecho antiguo cuando este ha
sido superado por las transformaciones sociales y se halla en oposición al orden actual de la
sociedad.
- Jurisprudencia: Ulpiano define a la Jurisprudencia como el conocimiento de las cosas
divinas y humanas y la ciencia de lo justo o injusto.
.C
Ley. Concepto
Papiniano La ley es el precepto común, decreto de hombres prudentes,

DD
corrección de los errores que por voluntad e ignorancia se cometen,
pacto común de la República.
“Precepto Común”: porque en principio la norma legal debe ser para
todo el pueblo en conjunto.
“decreto de hombres prudentes”, hombres que propenden a la
búsqueda de la equidad, en interés de la comunidad en su conjunto.
LA
“corrección de errores que por voluntad o ignorancia se cometen”,

porque la norma es coercitiva y como tal obligatoria.
“Pacto común de la República” una norma solo puede ser tal en la
medida en que exista una conciencia generalizada en el pueblo acerca
de su obligatoriedad.
FI
Gayo Ley es lo que el pueblo manda y establece
Clasificación

Diversas son las clasificaciones que se han realizado de las leyes:
Eran aquellas dictadas por el rey o

Magistrado sin el proceso de
1. Leyes Dadas:
sanción, pero con autorización
expresa o tacita del Comicio
Según quienes las sancionan
Son las leyes romanas por

excelencia, dado que eran las
votadas por el pueblo en Asambleas
(Comicios), reunidas expresamente
al efecto
Azcurra
2. Leyes Rogadas:
OM
Aquellas que traen
aparejada
1. Leyes Pluscuamperfectas: una doble
sanción: la nulidad del acto
y una pena para el
infractor
.C
Aquellas que determinan solo la
2. Leyes Perfectas: nulidad del acto realizado en
violación a ellas.
DD
Según la sanción misma
Aquellas que solo

3. Leyes Menos que Perfectas:imponen una pena al
infractor
LA
Aquellas que son simplemente

enunciativas de algún principio o
4. Leyes Imperfectas: precepto, sin establecer nulidad ni
pena para los infractores
FI
C. División Romana del Derecho
- Derecho Público y Privado

Según Ulpiano, Derecho Público es el que se refiere al estado de la cosa pública romana. Y Derecho
Privado es el que concierne al interés de los particulares
El Derecho Público se ocupa tanto de la organización y estructura del Estado como de sus
relaciones con los particulares, cuando actúa investido del imperium (poder público) en un plano
superioridad. Mientras que al Derecho Privado le conciernen las relaciones de particulares entre si
y la de estos con el Estado siempre y cuando este actúe en un plano de igualdad con aquellos.
- Derecho Natural, de Gentes y Civil
Derecho Civil es el que cada pueblo constituye para sí.

Azcurra
Derecho de Gentes “Ius Gentium” es el común a todos los pueblos. A través del Ius Gentium, el
derecho romano abandona la vinculación con mitos, religión y tradiciones arcaicas. No constituye
un derecho internacional privado sino un sistema jurídico interno de Roma.
Derecho Natural es el que la naturaleza enseñó a los animales (Ulpiano), es el que siempre es
bueno y equitativo (Paulo). El derecho natural alude al conjunto de principios comunes a todos los
seres vivos hombres o no.
Cicerón se encarga de diferenciar al derecho natural del civil: “lo justo natural” y lo “justo civil”
- Derecho Civil y Honorario
OM
Según Papiniano, es derecho civil el que emana de leyes, acuerdos de la plebe o el senado,
decretos de los príncipes y autoridad de los sabios. Es derecho posterior u honorario, el que
introdujeron los pretores a fin de ayudar, suplir o corregir el civil, por causa de utilidad pública. Al
derecho pretorio se lo denomina también honorario, por cuanto surge del honor de los pretores.
- Derechos Reales y Personales
.C
Derecho real es el que crea entre la persona y la cosa una relación directa e inmediata, de tal
manera que no se encuentran en ella sino dos elementos: la persona, sujeto activo del derecho y la
cosa que es el objeto.
Derecho personal: es el que crea una relación entre la persona a la que pertenece el derecho
DD
llamada sujeto activo o acreedor y otra persona que se obliga hacia aquella, el sujeto pasivo o
deudor. Aquello a lo que el deudor se obliga a favor del acreedor es un dar, un hacer o un no hacer,
que recibe el nombre de prestación.
LA
FI


Azcurra
OM
UNIDAD N° 2: PARTE HISTORICA
Fundación de Roma
Luego de un periplo por el Mediterráneo, el héroe troyano Eneas desembarca con su hijo Cayo
.C
Ascanio y se asienta en una zona del centro de Italia donde se funda una Ciudad llamada Alba
Longa. Sobre esta ciudad latina reinaron muchos de sus descendientes hasta llegar a Numitor y a
su hermano Amulio.
DD
El Rey Numitor fue expulsado de su trono por su cruel hermano Amulio que asesinó a todos los
hijos varones del rey depuesto pero dejó con vida a una hija del rey Numitor, Rea Silvia ,que fue
encarcelada y luego obligada a dedicarse al culto del dios Vesta asegurándose de esta forma que
iba a permanecer virgen. Según la leyenda Rea Silvia se encontraba durmiendo en la orilla de un
río y el dios Marte al verla se quedó enamoró de su belleza y la engendró y como consecuencia de
esa relación nacieron los dos gemelos Rómulo y Remo, de descendencia divina.
LA
Cuando el rey Amulio se enteró condenó a Rea Silvia a muerte y a los gemelos Rómulo y Remo a
ser arrojados al Tíber ya que temía que Rómulo y Remo quieran recuperar el trono. Pero los
esclavos encargados de cumplir el castigo se apiadaron de los pequeños y dejaron la canasta en la
orilla del río, en ese lugar vivía una loba "Luperca "que al ver llorar de hambre a los niños los
amamantó hasta que fueron descubiertos y criados por un pastor llamado Fáustulo y su esposa
FI
Larentia.
Cuando Rómulo y Remo se enteraron de la verdadera historia de su nacimiento, mataron a Amulio

y restauraron en el trono a su abuelo Numitor. Éste en agradecimiento les cede la tierra que ellos
eligieran para que fundaran su propio reino.

Los gemelos, y sus amigos, escogen un lugar tierra dentro que estaba ubicada en una zona llamada
el petiontium vecina a siete colinas. Allí discuten sobre quién sería el Rey de la nueva Ciudad, cosa
que dejaron librada a la voluntad de los dioses: quien primero viese más pájaros seria el futuro
monarca. Remo vio seis pájaros y pocos segundos después Rómulo visualizo doce pájaros,
resultando triunfador. Rómulo trazó el contorno de la ciudad con un arado y juró que mataría a
quien las franqueara. Remo despechado salta por encima del surco razón por la cual Rómulo lo
mata. De esta manera Rómulo, de origen latino, es el primer Rey romano.
Rómulo y sus seguidores fundaron una Ciudad destinada a perecer en una generación, ya que en
su grupo no había mujeres. El Rey entonces decide procurárselas. A esos fines invita a un pueblo
vecino, los sabinos, a un festejo, previo haber convenido con sus compañeros que en determinado
momento cada uno tomaría una sabina y la llevaría consigo a Roma para que fuese su esposa,
recomendándoles que procurasen escoger mujeres jóvenes y solteras para evitar conflictos.

Azcurra
Así lo hicieron todos, con excepción de Rómulo que escapó con Hersilia la esposa del Rey sabino. La
guerra era la consecuencia natural, pero esta guerra no llegó a concretarse porque cuando ambos
ejércitos estaban enfrentados, Rómulo se bate a duelo con el Rey sabino dándole muerte. En esa
circunstancia las mujeres sabinas raptadas se interpusieron entre ambas milicias y obligaron a sus
parientes a convenir la paz con sus actuales esposos. Ta fue el éxito de esa gestión, que muchas
familias sabinas se mudaron a Roma, acordándose que reinarían en la Ciudad un latino y un sabino,
recayendo la designación en Rómulo y Tito Tacio. La vida de este último fue breve y como
consecuencia Rómulo quedó nuevamente en el Poder, a raíz de lo cual se acordó que reinaría
alternativamente una generación un latino y la siguiente un sabino. –
OM
Etapas del Sistema Político Romano
.C
DD
LA
-Monarquía: Desde el 753 a.C con la fundación de Roma, hasta el 509 a.c con la expulsión del
FI
último rey etrusco, Tarquino el Soberbio.
-República: Desde el 509 a.C donde se instaura el sistema republicano, hasta el 27 a.C, donde
finaliza el Segundo Triunvirato y se da inicio al Imperio de Augusto.
-Imperio: Desde el 27 a.C con el Imperio de Augusto, hasta el 476 d.C con la caída del Imperio

Romano
LOS 7 REYES DE ROMA
1. ROMULO (latino): a este se le atribuyen:
 la organización política de la Ciudad,

 fue quien estableció la Monarquía con todos los caracteres que después tuvo.
 organizó un consejo de ancianos que asesorasen al Rey, el Senado, fijando el número de
senadores en cien.
 dividió al pueblo en Patricios y Plebeyos.

Azcurra
 estableció las bases del Comicio, la Asamblea Popular.
Rómulo desapareció misteriosamente en medio de una tormenta y se suponía que había sido
llevado al cielo para convertirse en el Dios de la guerra Quirino.
2. NUMA POMPILIO (sabino): después de la muerte de Rómulo fue elevado al trono un sabino
llamado Numa Pompilio, quién gobernó durante más de cuarenta años. A quien la tradición le
atribuye:
 la organización de la religión romana, organizo el culto público,
OM
 la creación de los primeros colegios sacerdotales, entre ellos el dedicado al Culto de la diosa
Vesta cuya crueldad habían experimentado Rómulo y remo
 estructuró los primeros gremios.
3. TULIO HOSTILIO (latino), fue el tercer rey romano
 es un rey bárbaro, salvaje y guerrero, a quien se le atribuye haber destruido la Ciudad de
.C
Alba Longa, de donde un día partieron los gemelos para fundar Roma.
 Bajo su gobierno, la ciudad se expandió y Tulio dió a Roma la hegemonía sobre las
poblaciones circundantes
 Organizó un Ejército estable.
DD
4. ANCO MARCIO (sabino): Era nieto de Numa Pompilio e intentó continuar con la reforma
religiosa iniciada por su abuelo.
 Continuó la ampliación territorial de Roma hacia el mar y fundó la ciudad-puerto de Ostia en

la desembocadura del Tíber.
LA
 Según la tradición fue el primero en promover obras públicas.

 Construyó una sombría cárcel, bajo el Adventino, exclusiva para Plebeyos
La tradición de alternar reyes de origen sabino con reyes de origen latino se quiebra después de la
muerte de Anco Marcio, reemplazado por un etrusco.
FI
5. TARQUINO EL ANTIGUO (etrusco): fue un soberano autoritario que gobernó sin consultar
jamás al senado ni al pueblo, de allí su escasa popularidad. Se le atribuyen:
 Una extraordinaria obra pública, refaccionó las murallas

 Hizo la cloaca máxima

 Desecó los pantanos del Tíber.
6. SERVIO TULIO (latino): fue un rey adorado por su pueblo, tanto que aun muchos años después
de su muerte todavía se festejaba en Roma su natalicio. A él se desde:
 La reestructuración de la asamblea popular, los comicios, que fueron organizados no ya en

base a la sangre sino al dinero.
 construyó una muralla alrededor de las siete colinas (la muralla Serviana), que señaló los
"límites urbanos" de Roma.
Fue un rey realmente popular, que terminó sus días asesinado por el esposo de su hija Tulia,
Tarquino hijo del Antiguo y a quien, para diferenciarlo de aquel, se lo apodó “el soberbio”.

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7. TARQUINO EL SOBERBIO (etrusco): fue el séptimo y último rey de Roma. Se ocupa de las
obras públicas, pero el pueblo no lo quiere, dado que a semejanza de su progenitor tampoco
consultó al senado ni los comicios. El reinado de Tarquino el Soberbio finaliza con una revuelta
popular, encabezada por Junio Bruto y Tarquino Colatino, quienes lo expulsan de la Ciudad y
vencen luego al ejercito etrusco. A partir de entonces el pueblo acuerda no elegir más reyes sino
magistrados que desempeñasen el cargo de manera colegiada y temporal, hecho que marca el
nacimiento de la República. Corría el año 509 a.c.
OM
A. ORGANIZACIÓN POLÍTICA DEL ESTADO MONÁRQUICO
Los órganos de la constitución monárquica son tres:
 EL REY
Es el más importante de los órganos.
.C
 Tiene poderes militares porque es el Jefe del Ejército.
 Tiene poderes administrativos y civiles porque es quien gobierna la Ciudad,
 Tiene poderes jurisdiccionales porque es juez
 Tiene poderes religiosos ya que es sumo sacerdote.
DD
En síntesis, tiene en sus manos la totalidad del poder.
El rey es vitalicio, sea que gobierna hasta su muerte, cuando esta se produce el gobierno queda a
cargo del Senado; llamándose dicho periodo “interregno”, entre reyes. Durante el mismo los
senadores empezando por el más viejo ejercen el poder durante cinco días cada uno con el título
LA
de “interrex”.
La elección de los reyes era realizada por el Comicio reunido bajo la presidencia del Senador que
estuviese ejercitando la interrex ese día y cuyos miembros se limitaban a votar por sí o por no el
nombre de la persona que es era propuesta a tales fines. Una vez realizada la elección, previa
consulta de los auspicios y conseguida la aprobación del Senado el nuevo rey entraba en funciones.
FI
EL SENADO
Es el órgano consultivo del rey. Brindaba su aprobación a las resoluciones de la asamblea de

Ciudadanos.
Sus miembros ejercen asimismo el poder sucesivamente durante los interregnos.
El cargo era vitalicio y al fallecimiento de un Senador, es el Rey quien designa su reemplazante.
En un principio estaba integrado por cien personas, todos jefes de familia.
LOS COMICIOS
Fue el tercer órgano de la Monarquía. Existieron varios tipos:
 Comicios por curias: El Comicio por curias estaba organizado según la sangre,
históricamente, fue el más antiguo, creado por Rómulo.

Azcurra
Está estructurado sobre la base de tres tribus:
 los Ramnenses, agrupaban a ciudadanos latinos, su nombre habría derivado de Rómulo),

 los Titanienses, agrupaba al grupo étnico sabino y
 los Luceres: agrupaba a los de diversos orígenes nacionales.
Cada uno de estas tribus se dividía en 10 curias. Una curia era la reunión de 10 gens,
entendiéndose por esta a l0 grupos de familiares que provienen del mismo antepasado común,
que reconoce un solo y mismo origen dado por un igual antecesor.
La curia era la unidad de voto. Se consultaba la voluntad popular dentro de cada una de las
OM
curias para obtener el voto de estas y alcanzada mayoría de curias en un sentido determinado
se dejaba de votar.
 Comicio por Centurias: Servio tulio creó un nuevo tipo de Comicio, estructurado, no ya
sobre la base de la procedencia étnica sino del dinero de los ciudadanos, el Comicio por
centurias.
.C
La creación de este nuevo tipo es una consecuencia del desesperado deseo de los plebeyos de
igualarse a los patricios. Existieron en Roma dos clases sociales: los patricios, quienes eran
descendientes de los fundadores de la Ciudad y los plebeyos, los advenidos a aquella con
posterioridad. La distinción es importante, porque originiaramiente, solo los patricios eran
DD
ciudadanos.
Con el Comicio por centurias los plebeyos adquieren por fin la ciudadanía.
La unidad de voto es la centuria. Por centuria se entendió en un principio a cien hombres y luego a
un indeterminado número de familias que pudieran suministrar cien soldados.
Conforme a la fortuna de los ciudadanos, estos se clasificaban en:
LA
Centurias de Caballeros, los más ricos y de Infantes (pedites), lo más pobres.

Los caballeros comprendían hombres de hasta 45 años, integrándose por doce centurias de
plebeyos y seis de patricios. Los Infantes se dividían en un número igual de centurias de iuniores de
menos de 45 años, salían de campaña y seniores, ciudadanos con más de esa edad y quedaban
como reserva defendiendo a Roma.
Las centurias fueras de clase se dividían de esta manera: Dos de artesanos dos de músicos y una
FI
de proletarios, ciudadanos con un capital inferior al requerido para integrar la quinta clase y que
solamente figuraban en el censo por la descendencia, la prole, que era capaces de proporcionar.
La fortuna de los miembros del Comicio se expresaba en “ases”, siendo el as la unidad económica
para medir el capital.

Este Comicio centuriado era convocado y presidido por el rey al igual que el curiado.
 Comicio por tribus: Serbio Tulio establece igualmente una división del pueblo en tribus,
conforme a su asentamiento geográfico, base de un nuevo tipo de asamblea popular: el
Comicio por tribus.
COLEGIOS SACERDOTALES
Los colegios sacerdotales surgieron para atender los asuntos relativos al culto público. Compuesto
por:

Azcurra
1. Colegio de los Pontífices: estaba compuesto por 15 miembros, de los cuales un era el
pontífice máximo. En materia jurídica eran los custodios de las formulas que había que
conocer y emplear para realizar cualquier acto. Fueron los primeros jurisconsultos.
Funciones:
- Cavere: asesoramiento acerca de cómo llevar a cabo un determinado acto.
- Respondere: respuestas a consultas legales.
- Agere: indicación de las acciones que había que emplear para promover un determinado
litigio
OM
2. Augures y auríspices: los AUGURES eran los encargados de consultar la voluntad de los
dioses acerca de si un día determinado era fasto o nefasto, lo cual era importante para
cumplimentar o no cualquier acto político jurídico o de gran importancia. Dichas consultas la
realzaban en virtud de signos como el apetito de los pollos sagrados o el vuelo de los
pájaros. Los AURÍSPICES se distinguían de los anteriores a que la consulta de la voluntad de
los dioses la hacían en base a las entrañas de los animales sacrificados.
.C
3. Las vírgenes vestales: las vestales eran sacerdotisas consagradas al culto de la diosa
Vesta y debían mantenerse vírgenes mientras durase su consagración a dicho culto. En
general el ingreso activo al mismo se producía a los 16 años, actuando 10 como aprendices,
10 ejerciendo la función y 10 enseñado a las novicias de forma tal que a los 46 años podían
DD
abandonar el voto de castidad.
4. Colegio de los feciales: eran sacerdotes cuya función principal consistía en comunicar a
los pueblos extranjeros las disposiciones que roma tomaba en materia de guerra o paz.
LA
ORGANIZACIÓN SOCIAL
Gens: grupo de familia que provienen del mismo antepasado común, que reconoce un solo y
mismo origen dado por un igual antecesor.
FI
Existieron en roma dos clases sociales bien definidas. Los patricios y os Plebeyos, y una
intermedia llamada Clientela
a) Patricios: eran descendientes de los “Patres” fundadores de la Ciudad. Era la clase

adinerada y originariamente fueron los únicos considerados ciudadanos, siendo os

únicos que votaban.

b) Plebeyos: eran una gran masa amorfa de personas y familias cuyo número Iba
ascendiendo continuamente. Era la clase trabajadora.
c) La clientela: era una clase formada por Plebeyos que estaban bajo la protección de un
patricio, surgiendo así un vínculo especial que establecía derechos y obligaciones
reciprocas. Así el cliente estaba obligado a acompañar a su patrono cuando este lo
necesitaba e inclusive ayudarle económicamente y recíprocamente el patrono
colaboraba con su asesoramiento y apoyo al plebeyo que tenia por cliente, consultando
por él alguna fórmula de la ley necesaria para interponer algún juicio y asistiéndole en
este.

Azcurra
ORGANIZACIÓN POLITICA DEL ESTADO REPUBLICANO
Desde la expulsión de Tarquino el soberbio (509 a.c) y hasta el advenimiento del imperio, Roma
será una Ciudad Estado. Con la intención de evitar el poder personal, es decir, la concentración del
Poder absoluto en una sola persona, “El Rey”, la República dividió el poder en tres grandes órganos
de gobierno.
Durante este periodo se adoptaron algunas instituciones de la monarquía y se crearon otras.
Característica de las Magistraturas
OM
Los magistrados romanos combinan el principio etrusco del imperium, poder unitario, absoluto e
ilimitado por definición, con la temporalidad y colegialidad.
 Gratuidad: los cargos son honoríficos, esto es que los magistrados no cobran por ejercer
sus funciones. Deben costear de su propio peculio los emprendimientos que encaran, cosa
que hacía de la magistratura una ocupación onerosa más bien que lucrativa.
.C
 Responsabilidad: dentro de los cinco días posteriores a asumir el cargo, los magistrados
juraban observar fielmente las leyes de la República, juramento que reiteraban al abandonar
sus funciones. Luego de finalizado el mandato quedaba el magistrado en condición de
responder legalmente por los catos realizados en ejercicio de su cargo, a través del
DD
correspondiente juicio criminal de responsabilidad.
 Periodicidad: es característica de las magistraturas romanas la anualidad, porque los
cargos duraban un año, periodo acabado el cual debía designarse un sucesor. Pero existían
magistrados como lo censores que se elegían cada cinco años, durando uno y medio en sus
funciones. Las magistraturas romanas son temporales, no perpetuas y periódicas.
 Colegialidad: salvo ciertas magistraturas excepcionales, como la dictadura, las ordinarias
LA
siempre fueron colegiadas, esto es que había por lo menos dos y en ocasiones más titulares
por cada una.
La forma de ejercer el control era a través del veto, posibilidad que cualquier magistrado
tenia de oponerse y consecuentemente de enervar cualquier iniciativa asumida por otro de
su misma categoría o de un grado inferior.
FI
 Electividad: los magistrados ordinarios son elegidos por la asamblea del pueblo romano
reunida en Comicio centuriado, en Comicio tribado o en Comicio de la plebe.
Clasificación de las magistraturas
Ordinarias y extraordinarias: Las primeras son aquellas que conformando la estructura


normal de la república, existen de manera permanente, integradas en una carrera, el “cursos
honorum”. Las extraordinarias fueron creadas para casos excepcionales, que debían durar
solamente el tiempo durante el cual se prologase la contingencia que había dado lugar a su
designación.
 Curules y no curules: Según tuviesen o no derecho a sentarse en la silla portátil y
plegadiza con adornos de marfil, llamada “curul”. Fueron curules la dictadura, la censura, el
consulado, la pretura y el edilato curul.
 Mayores y menores: Según la amplitud del derecho a consultar los auspicios. Dictador,
censores, cónsules y pretores fueron funcionarios mayores, lo cuales, salvo el dictador que
tiene un sistema de designación especial eran elegidos por los comicios centuriados. Los
magistrados menores, se elegían en el Comicio por tribus.

Azcurra
 Del pueblo romano y de la plebe: Siendo las primeras, las elegidas para desempeñar
funciones atinentes a la marcha y gobierno de la República, como las que en general
integraban el “cursus honorum”. Se llamaron magistraturas plebeyas, las instituidas para
actuar en beneficio e interés de un sector determinado, el de plebeyos, como el tribuno y el
edil plebeyo.
EL CURSUS HONORUM: “carrera de honores”
Es la carrera ordinaria de las magistraturas. Para iniciarla era necesario poseer la edad legal
OM
LEY VILLIA ANNALIS LEY CORNELIA
Cuestor : 28 años Cuestor: 30 años
Edil: 35 años Edil: 37 años
Pretor: 38 años Pretor: 40 años
Cónsul: 40 años Cónsul:43 años
Para aspirar a desempeñar alguna magistratura era necesaria la presentación del interesado en
.C
forma personal ante la asamblea popular respectiva, vistiendo una túnica blanca. Los cargos van a
desempeñarse ordenadamente: cuestura, edilidad, pretura y consulado. Esta última abrirá las
puertas a la censura, el senado y para una eventual designación como Dictador.
Este escalonamiento, forzoso, perseguía dos objetivos: 1) que el aspirante a la carrera política
DD
aprendiese el arte del gobierno poco a poco, desempeñando cada vez un cargo con mayor
responsabilidad y más amplias facultades. Y 2) permitir también a los ciudadanos observar si la
gestión del magistrado es idónea y si justifica el que vuelva a ser elegido para funciones de mayor
jerarquía.
Entre el desempeño de varias magistraturas debía dejarse un intervalo que era de 2 años entre “las
del pueblo” y 1 año entre “las plebeyas”. Para buscar la reelección en el mismo cargo había que
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esperar un lapso de 10 años.

Salvo la censura, todas las otras magistraturas ordinarias eran anuales.
1. CUESTURA
Los cuestores tenían a su cargo todo lo concerniente al erario público. Recibir y custodiar los
FI
ingresos y realizar los pagos que encomendase el Senado o los magistrados superiores, de ellos 2
se ocupaban de las originales funciones de custodia del erario, a los otros se les encomendaba la
tarea de auxiliar a los cónsules en campaña y cumplir funciones administrativas en provincias.
Estaban a cargo de los fondos financieros de Roma.

2. EDILIDAD
El nombre deriva de la función que literalmente era “cuidar la casa” ya que tenían a su cargo la
atención de los asuntos de la ciudad. Existían diversos tipos de ediles.
 Ediles plebeyos: eran 2. Tenían a su cargo la supervisión de la policía urbana, la

organización de los juegos plebeyos y la misión, en general, de servir de auxiliares de
tribunos
 Ediles curules: tenían derecho a sentarse en la silla curul, eran 2. En un principio el cargo
estaba reservado a los patricios, su misión consistía en la supervisión de los templos patricios
y la organización de los juegos romanos, así como la atención de los demás asuntos de la

Azcurra
Ciudad (control de los mercados, limpieza, policía, persecución de la usura, etc.) funciones
que realizaban conjuntamente con sus colegas plebeyos.
 Ediles cereales: eran 2, y se ocupaban del abastecimiento del grano.
3. PRETURA
El cargo es creado como colega menor de los cónsules, encargado de la administración de justicia.
En un principio constituyó una excepción al principio de la colegialidad, ya que el pretor urbano,
encargado de impartir justicia entre ciudadanos no tenia colega. Posteriormente se creó un
OM
segundo pretor, denominado pretor peregrino, cuya misión estribaba en impartir justicia entre
ciudadanos y extranjeros o extranjeros entre sí.
4. CONSULADO
Originariamente tenían todo el poder de los reyes, salvo en lo atinente a las funciones religiosas.
En un principio, existieron 2 cónsules: Mayor y el otro Menor. Uno necesariamente debía ser
.C
plebeyo.
En el orden administrativo eran las máximas autoridades de la Ciudad. Todos los magistrados
ordinarios excepto los Tribunos, le debían obediencia. Convocaban y presidian el Comicio y el
Senado, gestionaban todos los asuntos del Estado.
DD
Eran jefes supremos, en lo militar, del ejército romano. En épocas de paz, cuando ambos
magistrados permanecían en Roma, se turnaban ordinariamente en la gestión de los asuntos
públicos un mes cada uno, conservando el que no estaba a cargo de los mismos, el derecho de veto
sobre las decisiones del colega. En época de campañas militares, uno de ellos tenía a su cargo el
mando del ejército, y se lo designaba “cónsul armado” para distinguirlo del “cónsul togado” que
había quedado en Roma.
LA
Cuando uno de los cónsules fallecía durante el ejercicio de sus funciones, se llamaba a Comicio
para designar un reemplazante por el tiempo que faltaba para completa le mandato. En estos
casos, el reemplazante era designado cónsul surfectus para distinguirlo del cónsul electus cuyo
periodo tenía misión de completar.-
FI
5. CENSURA
Aunque jerárquicamente eran inferiores a los cónsules, ya que carecían del imperium que estos
tenían, en la práctica tenían una dignidad superior. Tanto que para el Cargo de censor, se elegían
siempre ex cónsules.

Se trataba de dos magistrados, cuya misión consistía, a pate de realizar el censo, en la supervisión
de las costumbres de las costumbres, y la moralidad de los ciudadanos, pudiendo castigarlos
haciéndolos bajar de tribu al anotarlos en alguna categoría inferior, o privar a un caballero de su
dignidad de tal.
Confeccionaban asimismo el álbum senatorial, es decir, la lista de los ciudadanos en condiciones de
integrar el senado.
Los censores se elegían cada 5 años y desempañaban su cargo durante 18 meses.
6. LA DICTADURA

Azcurra
Los dictadores constituían un órgano previsto por la Constitución Republicana de Roma, como un
recaudo para mantener el normal funcionamiento de las instituciones. Dada su jerarquía y lo
delicado de sus funciones, eran elegidos entre los ex cónsules.
Se los designaba en caso de serio peligro exterior o de grave conmoción interior. En estos
supuestos, el senado dictaba el “senado consulto último” autorizando a los cónsules a nombrar un
Dictador. El mismo duraba en su cargo nuca más tiempo que el necesario para sobre llevar la
emergencia y en ningún caso más de 6 meses.
Nombrado el dictador, las demás magistraturas, salvo los tribunos, quedaban en suspenso. Su
OM
poder era casi absoluto, siendo sus decisiones inapelables.
Los mismo dictadores designaban un auxiliar, el jefe de caballería, que tenía como función
secundarlo en el ejercicio de las facultades que le eran propias.
Los tribunos de la Plebe
.C
Cuando los plebeyos se reintegran a Roma, consiguen la designación de 2 nuevos magistrados
anuales: “los tribunos” cuya misión era la tutela de los intereses de esa clase. El numero de eleva a
4, llegando finalmente a 10.
DD
Los tribunos tienen una facultad esencialmente negativa, el derecho a veto o intercessio, que
podían oponerse a las resoluciones, medidas administrativas y acciones de los magistrados, el
senado y los comicios con el cual podían enervarlas totalmente.
Estaban facultados a convocar al pueblo en asamblea y al Comicio por tribus. Hacían votar normas
designadas, plesbicitos, que siendo en principio oponibles y vinculantes solamente para la plebe,
LA
fueron a partir de la ley Hortensia, consideras como leyes de la República y obligatorias para todos
los ciudadanos, sea cual fuera su clase social.
Eran sacros e inviolables. Quien osase agredirlos era declarado execrable y se lo consideraba
ofensa a los dioses plebeyos, razón por la cual cualquiera podía darle muerte impunemente.
FI
Podían citar ante su presencia a cualquier ciudadano, inclusive un cónsul. En caso de

incomparencia tenían facultades para arrestarlos, arrojarlos a la cárcel e imponerles una multa.
Eran secundados por ediles plebeyos, quienes actuaban como sus auxiliares. No eran reelegibles.

EL SENADO EN LA REPUBLICA
La composición del mismo varía en esta época. Así de los 300 miembros pasa a 600 en épocas de
Sila, 900 con Julio cesar y se llega a 1000 con Marco Antonio para descender a comienzos del
Imperio a 600 con Augusto, Número en el que se estabiliza.
Los senadores son nombrados por los censores, quienes tenían asimismo, la facultad de removerlos
si demostraban malas costumbres, hecha esta salvedad, el cargo sigue siendo vitalicio.
Las sesiones del senado no se celebraban en ningún día en especial, sino cuando fueran
convocadas por el magistrado con facultad de hacerlo, quien asimismo la presidia. Sesionaban sólo
en horario diurno, previa consulta de los auspicios correspondientes.

Azcurra
La sesión es pública, las puertas quedan abiertas mientras se realiza. El magistrado convocante
explica el motivo de la reunión. Luego tienen derecho a usar la palabra todos los senadores uno
por vez. Oídas todas las opiniones se procede a votar, el voto se emitía levantándose todos los
senadores y agrupándose juntos los que se apoyaban las distintas posiciones. El resultado de esta
votación, no es ley. Los tribunos podían oponerle el veto.
Funciones especificas del senado en la República
Políticas Judiciales Administrativas

Tenían a su cargo la dirección Puede juzgar e imponer Supervisaban el culto, las
OM
de las relaciones castigos a los magistrados, finanzas del Estado, el
internacionales. separándolos del cargo. ordenamiento y gestión de las
Negociar tratados de paz y Juzgaba a los extranjeros y a provincias y controlaba y
amistad o realizar los ciudadanos acusados de asesoraba asimismo a los
declaraciones de guerra y conjura contra el Estado o magistrados.
durante esta última, designa al envenenamiento. Dictaban el senado consulto
jefe de ejército, proveyendo lo merced al cual nombraban al
.C
necesario para equipamiento dictador.
del mismo y el reclutamiento
de tropas.
DD
LOS COMICIOS EN LA REPUBLICA
1. Por Curias: para resolver alguna adrogación (adopción) o testamento, conceder poder nominal a
cónsules y pretores o el imperium a quien hubiese sido designado dictador
2. Por Centurias: para votar leyes rogadas y elegir magistrados superiores.
LA
3. Por Tribus: para la elección de Magistrados inferiores. Con el tiempo adquieren poder legislativos.
CONCILIO DE LA PLEBE: reunión solamente de plebeyos, convocados por sus Tribunos, para votar
normas llamadas plebiscitos. A partir de la ley Hortensia, fueron obligatorios para toda la República.
FI
SIMPLES ASAMBLEAS: llamadas “contio” eran convocadas por un magistrado cualquiera,

simplemente ´para informar a los ciudadanos y eventualmente formar un movimiento de opinión.
Sus opiniones no eran de obligatorio acatamiento.

EL CONFLICTO QUE LLEVA A LA CAIDA DE LA REPUBLICA
Una vez que dejaron de existir los plebeyos, dejó de haberse estos y patricios como clases sociales
diferentes, lo que no implico una sociedad sin clases. Ahora, las clases serán:
CLASES SOCIALES
OPTIMATES POPULARES
De óptimos, los mejores, representaban a la
- Constituían los estrados
clase alta. Se dividían en:
más bajos de la sociedad.
- Nobles: los que provenían de familias Eran el grueso del pueblo
cuyos integrantes habían formado
parte del senado o las magistraturas.
- Caballeros: los más ricos
Azcurra
Tribunado de los Gracos
OM
En el 133 ac.cc es elegido tribuno de la plebe Tiberio Sempronio Graco, quien propone una ley de
reforma agraria que consistía básicamente, en repartir entre los populares las tierras públicas, que
pertenecían al Estado romano y que a esas fechas usufructuaban, sin pagar suma alguna,
personajes del partido de los optimates. Se trataba de limitar el máximo de tierra pública que los
detentadores de la misma podían conservar. La idea era recuperar de esta manera, la mayor
cantidad de tierra, la que sería repartida entre los populares a fin de que estos la trabajasen.
.C
Los optimates no aceptaron de buen agrado esta reforma y se dedicaron a obstaculizarla de todas
las maneras posibles. Tanto fueron las trabas que Tiberio Graco vio transcurrir su mandato sin
haber podido hacer aprobar su proyecto de ley agraria. Se presento entonces como candidato a
reelección, lo que era ilegal. Ello llevo a una serie de tumultos, durante los cuales encontró la
DD
muerte.
Diez años después su hermano más joven Cayo Sempronio Graco, accedió al tribunado, obteniendo
en primer lugar, la aprobación de la ley agraria por la que tanto había luchado Tiberio. Encaró
además la sanción de una legislación por la que quitaba el poder judicial en manos de los nobles
dándolos a los Caballeros. Encaró asimismo la fundación de Colonias, a las que podían emigrar los
LA
ciudadanos que así lo deseasen.
Empeñado en estos proyectos consume su año de mandato y se presenta a una reelección la que
logra fácilmente. Peor terminado su segundo año de tribunado pretende obtener un tercero. Cayo,
en tren de fundar colonias, descuido la política, alejándose de Roma, lo que acrecentó el
descontento hacia su persona. Durante un tumulto, buscando su tercer mandato, Cayo Graco
FI
encuentra la muerte.
Personajes que llevan a la Caída de Roma
Durante el Siglo I. a.c, los conflictos sociales azotaron cíclica y crónicamente a la República.

El primer lugar, Cayo Mario, proveniente del partido popular, prestigioso militar, cónsul 7 veces,
creador del ejército profesional.
Luego, Lucio Cornelio Sila, de origen noble, quien se erigid en dictador perpetuo, va a
ensangrentar Roma con largas listas de proscripciones. Desde su cargo ilegal, va a intentar
restaurar las instituciones republicanas, jerarquizando el senado y poniendo límites al poder de los
magistrados. Todo ello, matizando siempre con guerras que, con los enemigos externos siempre
fueron favorables a Roma. Y con una guerra social dentro de la misma Italia que no le fue propicia,
ya que a su finalización se vio obliga a conceder la ciudadanía a todos los italianos.
Luego, llega el turno de tres personajes, que en un principio aliados, conforman lo que se dio en
llamar el Primer Triunvirato: Cneo Pompeyo Magno; Marco Licinio Craso y Cayo Julio

Azcurra
César. Estos 3 personajes tienen, en un principio, intereses comunes y los 3 se encuentran

disgustados con el orden de las cosas existentes. Pompeyo consideraba que no había recibido por
sus triunfos el tratamiento al que se creía con derecho, Craso anhela para sí y sus amigos
caballeros más y mejores oportunidades para enriquecerse, Cesar, lleno de ambiciones busca
lograr prestigio personal.
Entretanto, la situación social romana es cada vez más caótica, este caos se ve incrementado con
rebeliones de esclavos, que llegaron a poner, inclusive, en peligro la estabilidad de la República.
Muerto Craso a manos de los Partos, César y Pompeyo se traban en una guerra civil, en la que
OM
triunfa el primero. Fallecido Pompeyo, Cesar se erige en dictador perpetuo, ensaya diversas
reformas sociales (reparto de trigo, congelamiento de los alquileres, rebaja de intereses y
condonación de deudas) para recaer finalmente asesinado en el año 44 a.c cuando se aprestaba a
iniciar una campaña de conquista hacia el lejano Oriente.,
Se constituye entonces un Segundo triunvirato Formado por Octavio, Marco Antonio y Lépido.
Fallecido Lépido, y establecido Marco Antonio en Egipto junto a la Reina Cleopatra y Octavio en
.C
Occidente, el conflicto entre ambos parecía inevitable. Y cuando estalla, finaliza con la victoria de
Occidente sobre oriente. Con la muerte de Marco Antonio, Roma queda en manos de Octavio
EL EMPERADOR AUGUSTO Y LA DIARQUIA

DD
Octavio, que por ser hijo adoptivo de César, se hacía llamar Cayo Julio Cesar Octaviano o Augusto
(elegido) e inicia una transformación política, favorecida por el largo tiempo de su gobierno (desde
el 27 a.c. hasta el 14 d.c) con la que pone fin definitivamente a la República, y da comienzo al
Imperio.
LA
Imperio
Alto Imperio o Principado Bajo Imperio o Dominado
(27 a.c al 284 d.c), porque el (a partir de 284 d.c), porque el

Emperador es el Princeps, el primero Emperador es un Dominus, Señor
FI
Es una diarquía porque gobierna el príncipe y el senado, compuesto por los ex magistrados que
entre los ciudadanos, pero Absoluto
ahora son nombrados porque son adeptos a la ideología del príncipe, seguirá teniendo el control de
ciudadano al fin.
las provincias senatoriales. Se produce el nacimiento de Cristo, lo que le trae muchos problemas
con la idea de que todos los hombres son iguales, ya que Roma se basa en la desigualdad y
mantener la esclavitud, además, los cristianos hablaban de un solo dios para todos los seres

humanos, lo que iba a contramano de su idea de que el único dios era el emperador. Dice a su
pueblo que quiere restablecer la república, pero quiere crear un gobierno absoluto. Le quita
funciones a las magistraturas hasta que desaparecen. Se hace declarar el primero entre los
senadores, tratará de pacificar y 12
Prerrogativas del Emperador Augusto
Tenía facultades para auxiliar a los otros órdenes de

gobierno en la tutela y gestión de los intereses del estado:
Las que se derivan la “auctoritas” - dirigir la política exterior, dictar ordenanzas de carácter
general, acuñar moneda, proponer candidatos para las
magistraturas.

Azcurra
Las derivadas del “Imperium Podía gobernar las provincias que le habían sido confiadas
consular y proconsular” a tales fines y supervisar la administración las demás,
mandar ejércitos e impartir justicia.
Las derivadas de la “potestas Podía elegir y controlar a los miembros del senado,
censoria” supervisar los censos y ejercitar la policía de costumbres.
Las derivadas de la “potestas Podía convocar al concilio de la plebe y al Senado, tenia
tribunicia” poder de veto. Integraba el Senado como princeps
senatus, la mayor jerarquía.
OM
Para ejercer todas estas funciones, estaba autorizado a designar colaboradores, funcionarios, que
le respondían a él, cuya duración dependía de su voluntad. Estos funcionarios imperiales fueron
a poco reemplazando a las tradicionales magistraturas republicanas.
Prefecto del Pretorio: especie de jefe de estado mayor, con

competencia en materia jurídica por delegación del Emperador, ya que
solía resolver las causas que llegaban a conocimiento de este.
.C
Funcionarios Prefecto de la Ciudad: tenia funciones de jefe de policía y
competencia en las cuestiones de orden correccional penal. Es el
prefecto
Prefectomásdeimportante.
las anonas: era el encargado del abastecimiento,
transporte, represión de la especulación en materia de cereales, aceite,
DD
etc.
Prefecto de Egipto: era un delegado del gobierno en esa Región, que
actuaba en la misma como un Virrey.
Curador de las aguas: encargado del mantenimiento de los
acueductos con una jerarquía similar a la de los prefectos de las anonas
y vehículos
LA
Junto al Emperador y sus funcionarios siguieron coexistiendo los órganos tradicionales de gobierno,
sobretodo el Senado, aunque estos van a ir debilitándose cada vez más con el correr de las
generaciones. De allí que al régimen impuesto pro Augusto se lo conoce también como “DIARQUIA”
o “GOBIERNO DE DOS CABEZAS”
FI
EL SENADO LAS MAGISTRATURAS LOS COMICIOS
 Presidido ahora por el  Pierden importancia,  Durante el Imperio, las

Princeps, y fijando su llegando algunas, a asambleas populares van
número definitivo en 600 desaparecer, ya que sus perdiendo importancia de

designados por este, cede funciones fueron modo paulatino, hasta el

al Emperador buena parte absorbidas por los nuevos punto que su subsistencia es
de sus funciones de funcionarios designados una cuestión puramente
dirección de política por el Emperador. formal, reuniéndose solo
exterior y control de la para consagrar a
República.  Los consules, solamente emperador y los
servirán para designar con magistrados.
 Se ha conservado para su sun nombre el año en que
gobierno directo ciertas desempeñen el cargo
provincias, las
senatoriales, por  Los pretores menguan en
contraposición a las importancia
imperiales regidas por el
Emperador.  Los censores, ediles y

Azcurra
tribunos, pierden
importancia y los cuestores
 Sus senadoconsultos, son los que conservan en
comienzan a tener fuerza mayor medida sus
de ley, pero no son más anteriores funciones.
que dóciles acatamientos
de las instrucciones
recibidas del Emperador.
OM
BAJO IMPERIO: DIOCLECIANO
Con la muerte de Alejandro Magno en el 235 d.c., el Imperio se sumerge en una profunda anarquía.
Hubo emperadores con mandatos muy breves ya que no conseguían afirmarse en el poder sin ser
al poco tiempo derrocados.
En este contexto aparece, Aurelio Valerio Diocleciano (284 – 305 d.c) que durante sus 20 años de
gobierno pacificó el Imperio, dándole una nueva estructura. A partir de su época se hablara de Bajo
.C
Imperio o dominado, régimen en el cual, no será ya el rimero entre sus pares sino virtualmente un
Dios.
Reformas:
DD
- Política:
A los fines de facilitar el gobierno y la defensa: Diocleciano divide al Imperio en dos partes, Oriente
y Occidente, reservándose para si el gobierno directo del segundo, y encomendado el primero a
Maximiliano. Luego dichas partes se fragmentan a su vez en dos, nombrándose Cesares
LA
(Diocleciano y Maximiliano tomar para sí el titulo de Augustos) a Constancio Cloro en Occidente y a

Galerio en oriente. Así Roma pierde su calidad de capital del Imperio, ya que Diocleciano establece
el asiento de su gobierno en Nicomedia, Maximiliano en Milán.
Existe una colegialidad despareja: los augustos son superiores a los cesares y de entre ellos era
FI
Diocleciano el más importante. Cada uno de los 4 colegas tenía en su zona un ejército, finanzas,
organización judicial y un Consejo del príncipe propio. Las disposiciones legales que tomase
cualquiera de ellos automáticamente tenían valor en el resto del imperio. Por esto a tal sistema se
lo conoce como “TETRARQUIA” O “GOBIERNO DE 4 CABEZAS”.

- Administrativas
Diocleciano reformó la burocracia, afirmando el principio de orden jerárquico. Funcionarios de muy

alto rango a nivel provincial quedaban subordinados a otros de menor jerarquía en el gobierno
central.
- Militares
Se rompe con la tradición de encargar a una sola y misma persona el mando y militar y la autoridad
civil de una provincia. Los comandos militares se confiaron a jefes independientes de la autoridad
del gobernador civil y subordinados directamente a los prefectos del pretorio y a los respectivos
augustos o cesares.

Azcurra
- Sociales
El pueblo se encuentra dividió en 2 clases sociales, dentro de la cuales hay subdivisiones y

subclases
HONESTIORES HUMILIORES
La clase alta, compuesta por La clase baja, compuesta por el resto de la
OM
ciudadanos de las órdenes ciudadanía. Entre estos, las castas no estaban
- senatoriales
Religiosasy ecuestres. jerarquizadas entre si no yuxtapuestas, habiendo
Subdivisiones: noblisimi, clarisimi, tanto en el orden urbano como en el rural,
curiales, y perfectisimi diferentes corporaciones y colegios que
agrupaban a los ciudadanos con el mismo oficio.
- Religiosas
.C
Diocleciano fue un cruel represor de los adictos al culto cristiano, ya que en un sistema que
sostenía la divinidad del Emperador, un culto que enseñase la existencia de un Dios que no era
precisamente aquel no podía menos que parecer como subversivo.
DD
- Judiciales
Diocleciano acaba con los sistemas judiciales ordinarios, divididos en dos etapas, una ante el
magistrado y otra ante el juez, y ordena a los magistrados que resolviesen ellos mismos todos los
LA
asuntos que se le presentasen.
- Económicas
Dicta una ley de precios máximos, una regulación que no dejaba aspecto de la actividad económica
FI
sin tarifar, estableciendo precios máximos no solamente a los bienes sino también a los servicios.
Las penas eran severísimas, llegado hasta la muerte para los infractores
- Financieras
Se instituye un sistema impositivo injusto e inequitativo. Había impuestos directos, que no podían

ser trasladados, ej. Impuesto a la tierra, e impuestos indirectos, que podían ser trasladado por
quienes los abonaban a las personas que iban a resultar en definitiva contribuyentes, cargándolos
en el precio final del producto. Ej. Los cobrados a las aduanas que gravaban el tránsito de las
mercaderías a través de las diversas fronteras del imperio. Había impuestos de clase, pagados por
los senadores, comerciantes y a los artesanos.
Diocleciano abdica en el 305 d.c., luego de gobernar 20 años, obligado a retirarse también a
Maximiliano, pasando los cesares a ser augustos y nombrándose nuevos cesares.
CONSTANTINO

Azcurra
Gobierna entre los años 312 y 337 d.c.
Bajo su reinado se reunifica nuevamente el imperio bajo un mando único, acentuándose el carácter
monárquico del emperador, que ya no tiene ciudadanos sino súbditos.
Reorganiza la burocracia, ya que no tiene 4 cabezas sino una sola, la propia.
Creó una nueva ciudad donde se establecerá la capital del imperio hasta su caída en 1453:
Constantinopla.
OM
Decreta la tolerancia a la religión cristiana por el edicto de Milán del 313 d.c.
Viéndose próximo a la muerte, Constantino, divide el Imperio entre sus hijos: Constante, Constancio
II y Constantino II y sus sobrinos Dalmacio y Hanibalieno. Fallecido el Emperador, hay nuevos
conflictos que finalizan con la asunción de Constancio II.
Teodosio “el grande” toma el poder en el 379 d.c. fue quien prohibió el paganismo, declarando al
.C
cristianismo la religión oficial del estado.
A la muerte de Teodosio, el Imperio se divide entre sus hijos Arcadio y Honorio. Correspondiendo al
primero oriente y al segundo Occidente. Ambas partes jamás vuelven a unirse, ya que mientras
Oriente subsiste por un milenio, Occidente no llega a transcurrir un siglo.
DD
JUSTINIANO
Adviene al poder en Oriente en el 527 d.c. y reinara hasta su muerte en el 565 d.c,, es el último
LA
emperador romano, aunque Roma no caerá hasta 1453, pero luego de él, no será un imperio
propiamente romano, sino griego o bizantino con características propias.
Intenta por última vez reconquistar el antiguo esplendor de Roma en dos aspectos: jurídico, a
través de su obra Corpus Iuris Civilis, dirigida por el jurista Triboniano y en lo territorial, a través de
exitosas campañas militares, reincorporando a Italia como provincia del Imperio, algo que sus
FI
sucesores no podrán mantener ya que tenían varios flancos abiertos, por lo que deciden
concentrarse en la defensa de lo que les queda en Oriente.

UNIDAD N° 3: FUENTES DEL DERECHO
1. COSTUMBRE – EL MOS
La costumbre es en todo sistema jurídico, una de las más antiguas fuentes del derecho. La misma
vendría equivaler a derecho no escrito, por contraposición al escrito que sería el impuesto a la
comunidad de manera obligatoria por alguna ley, senado consulto, edicto de magistrado,
constitución imperial o cualquier orea fuente igualmente cierta.
Se puede definir a la costumbre como un conjunto de principios que la sociedad entera acepta y
viene cumpliendo desde tiempo inmemorial, convencida de que son obligatorias. Dichos principios
configuran la que se denomina el “mos”, esto es a costumbre jurídicamente vinculante.

Azcurra
Los principios impuestos por la costumbre son por fuerza pocos precisos ya que se van
transmitiendo de generación en generación, por vía oral.
A la costumbre sin duda se debe la formulación de las primitivas instituciones romanas como la
familia y la gens. Poco apoco fue desplazada como fuente del derecho con la aparición de las
primeras leyes, que contenían principios claramente determinados y con un alcance obligatorio
general.
2. LEYES COMICIALES
OM
Esta fuente si bien ha sido considerada la más antigua del derecho escrito recién adquiere carácter
de tal con la instauración de la república y por conducto de los comicios centuriados.
Al llevarse a cabo la Reforma de Servio Tulio la actividad política del pueblo se ejercía por los
comicios por centurias que reemplazaban a los anteriores comicios, siendo convocados por cónsul,
dictador y el tribuno militar para posteriormente transferir esa potestad a los comicios por tribus
precedidos por magistrados patricios.
.C
Algunas de las leyes comiciales más relevantes son: leyes Regias, Ley de las XII Tablas, Ius
Flavianum Ius Aelianum, Los Plebiscitos, los Senados Consultos.
DD
- LEY DE LAS XII TABLAS: Su sanción tuvo lugar en plena época del conflicto entre Patricios y
Plebeyos. Tanta fue la presión ejercida por los plebeyos, que en el año 455 a.c se resolvió la
creación de una magistratura extraordinaria, el colegio de los Decenviros, encomendado de
redactar un cuerpo de leyes que fuese conocida a todo el pueblo. Previo a ello, este organismo,
decidió enviar una delegación a de 3 miembros a Grecia para interiorizarse sobre la legislación
helenística.
LA
Luego del año 450 a.c doce tablas de bronce o madera quedaron permanentemente expuestas en
el foro romano, conteniendo las nuevas leyes.
Contenido
FI
I, II y III. Las 3 primeras partes, trataban sobre el procedimiento judicial. Concretamente la primera
se refería a la comparecía ante el magistrado, la segunda al trámite del litigio y la tercera a la
ejecución en caso de confesión o condena.
IV. la cuarta parte se ocupaba de los poderes del padre de familia.
V. de las herencias y las tutelas.

VI. de la propiedad y la posesión

VII. de la legislación relativa a inmuebles edificados y plantados, Servidumbres y restricciones y
límites al dominio.
VIII. de los delitos
IX. del derecho público y los delitos contra el pueblo romano
X. del derecho sacro, conteniendo todo l relativo a la reglamentación de los funerales
XI. prohibía el matrimonio entre patricios y plebeyos.
XII. establecía el principio que las leyes posteriores derogan, aunque no lo digan expresamente, a
las anteriores, prohibía consagrar a los dioses cosas litigiosas y establecía un procedimiento
especial, la toma de prenda para ejecutar la obligación de quien hubieses ofrecido un sacrificio a
os dioses y no lo hubiese llevado a cabo.

Azcurra
- IUS FLAVIANUM: Contenía la descripción de los actos a los que los litigantes debían ineludiblemente
llevar a cabo durante el trámite de los procesos de acuerdo al sistema de las acciones de la ley y
portaba como apéndice una tabla en la que se detallaba el calendario de los días fastos y nefastos.
- IUS AELIANUM. Es una nueva colección de formulas de acciones de la ley sancionadas un siglo
después del Ius Flavianum
- LA TRIPERTITA: Tripertita es la ampliación del ius aelianum, dividida en tres partes. La nueva obra
contenía el texto de las XII tablas, la interpretación que de dichas normas habían hecho Pontífices y
OM
jurisconsultos y finalmente un elenco de las nuevas acciones de la ley que y habían sido incluidas
en el ius aelianum. Constituyo el primer intento de codificación sistematizado del derecho realizado
por los romanos.
3. EDICTOS
Los edictos si bien se dictaban año a año, no constituían leyes en sentido abstractas sino más bien
.C
se trataba de colecciones de acciones, consagradas para resolver situaciones particulares que
pudieran presentarse.
Clases
DD
Edictos perpetuo o anual: es el edicto que cada pretor dictaba al iniciar
su mandato. Se denominaba perpetuo o anual no porque durara para
siempre sino porque tenía vigencia durante todo el mandato del
magistrado que lo había instituido, estaba integrado por diversas partes
Edicto Traslaticio: es la parte del edicto perpetuo, constituido por

LA
soluciones y normas tomadas del edicto del pretor anterior y que en

Edictos
consecuencia se trasladaba de un edicto a otro.
Edicto nuevo: está constituido por las disposiciones nuevas que creaba el
pretor que lo dictaba, sin que antes hubiera estado contemplados en otro
edicto.
FI
Edicto repentino: es un edicto especial que se dictaba en casos cuya

solución no se encontraba contemplada en el edicto perpetuo vigente, ni
en su parte nueva ni en la traslativa, el cual era incorporado al edicto
perpetuo

EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO
Es una recopilación y revisión de la masa edictal, realizada por el jurisconsulto Silvio Juliano en el
año 130 d.c. y que comenzó a regir en el 131 d.c.
Este edicto supone la cristalización del derecho honorario, ya que debía permanecer en adelante
fijo e inmutable no pudiendo ser variado, salvo por el Emperador.
El edicto consta de cuatro partes:
1. Parte Introductiva: iniciación de los juicios y el procedimiento.

Azcurra
2. Sobre las acciones mediante las que se protegían los derechos privados de los ciudadanos,
relaciones contractuales, créditos y deudas, relaciones patrimoniales entre cónyuges, tutela y
hurto.
3. Reglas sobre ciertos procesos particulares, sobre la herencia pretoria, testamentos, litigios sobre
libertad y esclavitud.
4. Normas sobre cosa juzgada y ejecución de sentencias.
Hay además un Apéndice sobre interdictos, excepciones y estipulaciones pretorias.
4. LOS JURISCONSULTOS
OM
Eran personas conocedoras en materia jurídica, a quienes se acude para pedir consejo y
asesoramiento. Se dedicaron a la labor de interpretar los principios jurídicos.
A partir de le época imperial, su actividad constituyó una de las fuentes más importantes de la
creación del derecho.
Los Pontífices
.C
Monopolizaron, durante todo el periodo monárquico y buena parte del republicano, el conocimiento
del derecho. Monopolio que empezó a disiparse con la sanción de las XII tablas y
fundamentalmente con la aparición del Ius Flavianum y el Ius Aelianum.
DD
El asesoramiento pontifical podía partir del Colegio en pleno cuando las consultas eran efectuadas
oficialmente por magistrados, mientras que para resolver los asuntos de interés privado se
designaba un Pontífice anual que asesoraba solo, de modo individual.
Ello sucedió de esta manera hasta el advenimiento del Primer Pontífice máximo plebeyo, Tiberio
LA
Coruncanio en el 254 a.c. ya que rompió con prácticas ancestrales de guardar el secreto de las
formulas y comenzó a divulgar y enseñar públicamente las formulas y normas jurídicas vigentes. A
partir de entonces se seculariza el derecho, perdiendo los pontífices su predominio.
Los primeros Prudentes

FI
Surgieron paralelamente con la decadencia del monopolio jurídico de los Pontífices, y son una serie
de personajes entregados el estudio de los principios del derecho, que originaron verdaderas
corrientes de derecho y contribuyeron a formar la ciencia jurisprudencial.
- Appio Claudio el ciego - Usurpatinibus

- Sexto Aelio Peto Cato – Ius Aelianum

- Manio Manilio, Iunio Bruto y Publio Mucio Scaevola – fundadores del derecho civil
- Quinto Mucio Scaevola – primer sistematizador del derecho
- Servio Sulpicio Rufo – uno de los últimos grandes juristas republicanos
- Alfeno Varo – autor de la Digesta de 40 tomos con numerosas respuestas a casos prácticos
SABINIANA
ficticios.
PROCULEYANA
-Representaba un elemento
-ESCUELAS
Contaba PROCULEYANA
con un elemento Y SABINIANA conservador que se inclino
progresista, prefirió seguir por un merito de
ESCUELA
un método casuístico interpretación materialista.
fundado en un criterio -Se le ha asignado una actitud
económico social oficialista al mostrase
- Adhesión a una tendencia copartidaria del absolutismo
liberal que la hacía gubernamental.
opositora del gobierno -Fundada por Casio Ateyo
imperial Capitón.
-Fundada por marco Atistio
Labeon
Azcurra
OM
LOS CINCO GRANDES JURISCONSULTOS
.C
1. GAYO: a él se deben sus celebres “Institutas”. La obra es un manual para uso de los
estudiantes, dividida en 4 libros. El 1ro se ocupaba del derecho, de las personas, el 2do. de las
cosas, la propiedad, el derecho sucesorio, el 3ro., de las obligaciones y el 4to de las acciones.
DD
2. PAPINIANO: entre sus obras conocemos 37 libros de Quaestiones, colección de soluciones de
casos prácticos reales o ficticios. Igualmente 19 libros de Responsa, y una obra de “definitiones”
3. PAULO: su labor se orienta hacia la recopilación y sistematización la obra de los jurisconsultos

clásicos. Entre sus obras se cuentan Comentarios al Edicto Pretor, a las leyes Julias, Papia Poppaea.
Publicó un manual para estudiantes. 7 libros de Reglas y 5 de Sentencias.
LA
4. ULPIANO: integró el consejo del Príncipe Alejandro Severo, llegando al cargo de Prefecto
mediante el cual realizó una despiadada persecución a los cristianos. Se le deben numerosos
estudios sobre derecho civil y público, así como comentarios a leyes y a un edicto pretor y
monografías de derecho privado, 6 libros de opiniones, 2 de respuestas y 10 de disputaciones. Su
obra más conocida son sus Reglas.
FI
5. MODESTINO:. Es el último gran jurista clásico, habiendo compuesto una serie de trabajos
elementales pasa uso práctico. Autor de 19 libros de Responsa, tratados y monografías de diversos
temas, sobre todo de sucesiones.

LA LEY DE CITAS
Sus autores fueron Tedosio II y Valentiniano III en el año 426. La misma decía que para resolver
todo litigio, los jueces debían consultar lo que sobre el tema habían escrito los que califica como
cinco grandes jurisconsultos.
En caso de unanimidad de opiniones el juez debía seguirla sin más. De haber divergencias, debía
inclinarse por la solución adoptada por la mayoría y en el supuesto de empate de opiniones tomar

Azcurra
lo que al respecto hubiera predicado Papiniano, quedando inválidos expresamente todos los
comentarios escritos sobre la obra de este.
Recién en el muy hipotético supuesto de que existiese un empate entre las opiniones
jurisprudenciales y Papiniano no hubiese emitido la suya sobre la cuestión, readquiría el magistrado
la facultad de resolver libremente.
La ley de citas tuvo vigencia por más de un siglo, hasta que Justiniano la derogó.
CONSTITUCIONES IMPERIALES:
OM
Eran las decisiones de los Emperadores y fueron la fuente fundamental del derecho en el Bajo
Imperio. Fueron de distintos tipos:
1. Edictos: originariamente estuvieron destinados a alguna provincia o municipio,

transformándose gradualmente, en ordenanzas de carácter general que podían ser dirigidas
específicamente a algún funcionario, pero siempre expuestos al público, al que van dirigido.
.C
2. Mandatos: eran instrucciones dirigidas a los funcionarios imperiales, fundamentalmente los
gobernadores de provincia, conteniendo disposiciones de tipo jurídico.
3. Rescriptos: eran opiniones emitidas por el emperador sobre casos jurídicos controvertidos a
DD
pedido del litigante o los jueces. Cuando los interrogadores eran los jueces, el rescripto consistía en
un pliego, que recibía el nombre de “epístola”. Si por el contrario se trataba de ciudadanos
particulares, las respuestas se escribían al pie de las respectivas solicitudes recibían el nombre de
“suscriptiones”
4. Decretos: eran las Sentencias judiciales dictadas por los emperadores en casos que llegaban a
LA
su conocimiento, ya fuera por vía originaria o en virtud de apelación.
5. Pragmáticas: se trata de una nueva categoría de constituciones imperiales aparecidas durante

el Imperio Absoluto. Se dictaban usualmente a pedido de entidades oficiales para regir
determinadas provincias o cierto grupo de personas, diferenciándose de los Edictos porque su
carácter no era general. En caso de contradicción entre una pragmática y un edicto, prevalece este.
FI
CODIGOS
A partir de Diocleciano se aviva la idea de reunir en un cuerpo uniforme las constituciones vigentes.
Surgieron, así, colecciones llamadas “CODICE”, las primeras de las cuales fueron realizadas por

ciudadanos particulares y recibieron el nombre de sus autores. Surgen para eliminar la

incertidumbre de cuál era el derecho vigente.
1- Código Gregoriano: obra de Gregorio, compila exclusivamente Rescriptos, en 15 libros

divididos en Títulos y distribuidos en materias, encontrándose los rescriptos dentro de cada libro
ordenados cronológicamente.
2. Código Hermogeniano: obra de Hermógenes. En un solo libro recoge todos los Rescriptos de
Diocleciano.
3. Código Teodosiano: es la primera colección oficial de constituciones. Contiene todas las

constituciones que conservaban vigencia dictadas desde la época de Constantino, se encuentra
dividida en 16 libros, cada uno de los cuales se subdividía a su vez en títulos, dentro de las cuales

Azcurra
las leyes imperiales se ordenaban cronológicamente. Se diferencia de Código Gregoriano, en que

éste no contiene exclusivamente rescriptos sino también otros tipos de constituciones,
predominando los edictos y en que asignaba mayor importancia al derecho público que al privado.
LAS COMPILACIONES ROMANO BÁRBARAS
Caída la parte Occidental del Imperio, los monarcas germánicos realizaron compilaciones de las
leyes de Roma para sus nuevos súbditos romanos, quienes exigían ser juzgados por sus leyes.
Tales recopilaciones fueron:
OM
- El Edicto de Teodorico : cronológicamente es la primera y se debe a Teodorico, Rey de los
Ostrogodos, que ocupaban Italia. Data del año 500 y constituye una excepción al principio de la
personalidad del derecho. ya que fue dictado para regir a ciudadanos romanos y ostrogodos. Se
compone de 154 art. tomados de los códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano. Perdió
vigencia cuando Justiniano impuso el Corpus Iuris.
- La Ley Romana de los Burgundios: los burgundios formaron un reino en lo que hoy es la
región de Borgoña en la Francia oriental. La compilación que promulgaron, compuesta por 46
.C
títulos, resumía las fuentes jurídicas usuales de la época y estaban destinadas exclusivamente a
ciudadanos romanos. Fue reemplazada por el Breviario de Alarico.
- El Breviario de Alarico : promulgada para regir en el reino de los visigodos en España y parte
occidental de Francia. Es la más perfecta de las 3 leyes romano-bárbaras ya que fue redactada
DD
por una comisión de juristas romanos que consultaron directamente las fuentes y no resúmenes
de las mismas.
LA
FI

UNIDAD N° 4: OTRAS FUENTES DEL DERECHO
LA COMPILACION DE JUSTINIANO
Correspondió a Justiniano, Emperador de Oriente, entre 527 y 565, recoger en un cuerpo orgánico y
sistematizado las constituciones imperiales y recopilar las opiniones de los jurisconsultos (iura).

Azcurra
Tuvo a cargo de la magna obra a un estudioso llamado Triboniano. Nace así, el “Corpus Iuris
Civilis”.
El primer código
Una vez advenido al poder Justiniano, creó una comisión encargada de elaborar un nuevo código
sobre la base de los tres anteriores, Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, así como de las
constituciones imperiales posteriores. A tales fines autorizó a modificar las constituciones que
estuvieren desactualizadas o faltas de vigencia, reuniendo inclusive varias en una sola o dividiendo
una en varias, según fuera necesario. Entró en vigencia en el año 529, sin embargo duró solo un
OM
lustro ya que fue remplazado por una edición más actualizada.
El Digesto (voz que indica “distribuido sistemáticamente”).
Justiniano encomienda la tarea a Triboniano, quien constituye su equipo de trabajo con profesores
de otras escuelas de Constantinopla, de Berito y con otros doce juristas
.C
Durante los trabajos de recopilación tuvieron que consultarse libros de juristas anteriores, de ellos
se extrajeron los 9142 fragmentos que contiene el digesto.
Más de las dos terceras partes del digesto recopila las obras de los 5 grandes jurisconsultos: Gayo,
DD
Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino. Otra cuarta parte d la obra, 2470 fragmentos,
corresponden a otros 7 jurisconsultos: Pomponio, Juliano, Marciano, Javoleno, Africano, Marcelo, y
Cevidio Scaevola. Y los restantes 535 fragmentos de otros 27 jurisconsultos. Numero con el cual se
completan los 39 jurisconsultos citados en la recopilación.
El digesto se concluye en tres años siendo publicado por la Constitución Tanta del año 533,
LA
entrando en vigencia ese año.
El Digesto se divide en Libros, de los que hay 50. Los libros, salvo el 30, 31 y 32, que son de titulo
único, se dividen en Títulos. Cada título al iniciarse lleva una pequeña leyenda denominada
“rúbrica” que indica de que se tarta. Los títulos se dividen en fragmentos, siendo cada fragmento
un trozo extraído de la obra de algún jurisconsulto. Los fragmentos se inician siempre con una
FI
“inscriptio”, breve anotación que indica a qué jurisconsulto corresponde y de que obra fue extraído.
Si el fragmento es muy extenso se divide en “párrafos”, enumerados correlativamente con la

particularidad que el primero no lleva número. Es el párrafo del principio o proemio. El segundo es
el párrafo uno y así sucesivamente.

Para citar el Digesto suele hacérselo con una letra “D” mayúscula, seguida de varios números
separados entre sí por puntos, los que indicaban respectivamente, el libro, el titulo, el fragmento y
en su caso el párrafo.
Cuando se cita el párrafo del principio se hace con las letras “pr”, y si quisiesen citar varios
párrafos, puede hacérselo separado cada uno de los números respectivos con una coma.
Contenido: 7 grandes partes
Primera parte: se extiende entre los libros I-V y recoge básicamente los conceptos jurídicos
generales, los principios de la jurisdicción y la introducción de la instancia.

Azcurra
Segunda parte:, se extiende desde los libros V-XI y se ocupa de la teoría general de las acciones,
la defensa de la propiedad y los restantes derechos reales.
Tercera parte: se extiende por los libros XII-XIX reproduce las disposiciones del edicto sobre las
cosas
Cuarta parte: Se extiende por los libros XX-XXVII trata de instituciones complementarias de los
contratos, prenda y las relaciones de familia: matrimonio, dote, filiación y tutela.
Quinta parte: se extiende entre los libros XXVIII a XXXVI, trata el derecho sucesorio
OM
Sexta parte: se extiende desde los libros XXXVII a XLIV, trata instituciones relativas a la propiedad
y a la posesión (libros XXXIX-XLIV).
Séptima: se extiende entre los libros XLV-L, sobre derecho penal, delitos públicos y privados,
penas y apelaciones
.C
Las Institutas (533)
Es una obra destinada a la enseñanza, labor que encomendó Justiniano a Triboniano, Teófilo y
Doroteo en 533 y que se publicó en diciembre de ese mismo año, dándole fuerza de ley. Es un
pequeño Manual para uso de los estudiantes destinado a reemplazar las institutas de Gayo.
DD
Dividido en cuatro libros. Para aludir a la obra se lo hace indicándola con una letra “I” mayúscula.
El Código Nuevo (534)
Es una nueva edición corregida y actualizada del primer Código de Justiniano. Fue publicada en
diciembre del año 534, se le conoce con el nombre de Codex repetitae praelectonis. Está dividido
LA
en 12 libros. Los libros se dividen en títulos. Cada uno de los cuales lleva su respectiva rubrica.
Cada titulo se divide en constituciones o leyes, si estas eran demasiadas largas se dividían en
párrafos. La obra se cita con la letra “C” mayúscula
Las Novelas
FI
Justiniano nunca dejó de dictar constituciones, cosa que siguió haciendo durante los 30 años
siguientes. Dichas constituciones recibieron el nombre de Novelas “nuevas leyes”. Versaban a
menudo sobre cuestiones secundarias pero otras veces legislaban sobre cuestiones fundamentales
para adoptar toda nueva regulación jurídica.

Las constituciones que componen las diversas colecciones de novelas suelen iniciarse con un
prefacio y finalizar con un epilogo. Están divididas en capítulos y cada uno de estos en párrafos.
Las novelas se citan con una “N” mayúscula, seguido por el número de la constitución y el párrafo.
Interpolaciones:
Eran las alteraciones que sufrían los textos clásicos introducidos por Triboniano y sus compiladores.
Podían consistir en el cambio del tenor original, refundir varios fragmentos en un solo o haciendo
varios de uno, adicionando y suprimiendo aun intercalando algún fragmento de jurisconsulto con
conceptos tomados de otros juristas.

Azcurra
DESTINO E INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE DESPUES DE LA

COMPILACION DE JUSTINIANO
REDESCUBRIMIENTO DEL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE
Caída Roma en el 476, el derecho romano se mantuvo vigente a través de las Compilaciones
Romano – Bárbaras, conociéndose aún en la etapa del oscurantismo de la Edad Media.
El corpus iuris Civilis ingresó a la Península Itálica a través de una pragmática de Justiniano, por
medio de la cual se comunico la compilación al Papa Virgilio en el 554. A partir de entonces,
OM
custodiada y propagada por la Iglesia, la compilación justiniana se conservó y difundió.
El proceso de redescubrimiento y estudio del derecho romano, se acelerará luego de la coronación

de Carlomagno, como emperador del Santo Imperio Romano Germánico. Con la existencia,
nuevamente, en Occidente un estado imperial cristiano, heredero y continuador de Roma, se
recuperó la unidad política sumado a la unidad religiosa ya existente, debía agregarse
inexorablemente una unidad jurídica, para lo cual se volvió al derecho de Roma.
.C
ESCUELA DE LOS GLOSADORES
A fines del S. XI, abierta la lucha entre el Papa y el Emperador, un monje llamado Irnerio, profesor
DD
de gramática en Bolonia, quien había ido a Roma a fin de avocarse al estudio de las leyes,
descubrió en le biblioteca de la ciudad de Pisa, un manuscrito de parte del digesto, conocido como
“manuscrito pisano”. Irnerio se dedicó al estudio del Digesto desde el punto de vista filosófico y
gramatical, naciendo así la llamada Escuela de los Glosadores, designación que deriva de las
acotaciones denominadas glosas que los estudiosos insertaban en los textos que analizaban.
LA
Dichas glosas pretendían explicar el significado de un término oscuro (glosa interlinea) o un

concepto entero (glosa marginal).
Los glosadores trabajaban casi faltos de toda iluminación histórica, razón por la cual su obra es
ahistórica. Ellos pretendían era analizar y recuperar un derecho vivo, que fuese útil a las
necesidades de la época, ordenando los pasajes jurídicos que estudiaban en dos planos: en el
FI
primero lo antiguo y en el segundo lo nuevo, para componer de esta manera, una antinomia que se
correspondía, en muchos casos, con la verdad histórica.
Con este método, lo boloñeses sistematizaron con seguridad los principios fundamentales y las
ideas directrices del derecho romano, en fin sacar a la luz la totalidad de los principios y normas

codificados por Justiniano.
El derecho romano redescubierto es derecho imperial, es decir, derecho de un Imperio, por lo que
los partidarios del emperador, argumentaron que dicha normativa debía obligar a todas las
naciones inclusive las no sometidas al Santo Imperio.
Con los estudios iniciados por Inrneio y sus discípulos, florece la universidad Bolonia, la primera del
mundo. En ella se formaban no solamente italianos sino estudiantes de toda Europa, que volvían a
sus países con la convicción de que la ley romana era no solo ley general para todos sino además la
“ratio scripta” que informaba la totalidad de los sistemas jurídicos vigentes. Estos estudiantes
convertidos en sus respectivas naciones en jueces, abogados, escribanos, legisladores dieron
origen en ellas a nuevas universidades. Ej. Escuela de Montpellier en Francia, Oxford en Inglaterra.

Azcurra
Francesco Accurssio Fiorentino, discípulo del monje boloñés, recopiló las glosas de todos sus
predecesores. Su obra fue conocida como la Magna Glosa, que logro una autoridad indiscutida ya
que vino a proveer una casuística ordenada y accesible. Con el fallecimiento de Accursio se cierra
el capítulo de los Glosadores.
Escuela de los Post Glosadores o Comentaristas
A partir del siglo XIV, florece la labor de los comentaristas, llamados también “postglosadores” o
“bartolistas” que va a prologar su actividad hasta ale siglo XVIII.
OM
La escuela se inicia con Cino de Pistoia. Su punto culminante se encuentra marcado con Bartolo de
Sassoferrato y Baldo de Ubaldis, quienes realizaron la sistematización jurídica, son señalados como
los fundadores de la ciencia jurídica moderna.
Sus obras estaban plagadas de divisiones, y subdivisiones, ampliaciones, clasificaciones que

llevaron al derecho romano a un nivel teórico completamente apartado de la mentalidad de los
juristas que lo crearon
.C
LA TRANSFUSION DEL DEREHO ROMANO A LAS LEGISLACIONES MODERNAS
Si bien el derecho romano hace tiempo ya dejó de ser normativa vigente en sí misma, ha sido
DD
receptada virtualmente por todos los sistemas jurídicos modernos, gracias a los cuales ha logrado
trascender y perdurar. Etapa que se la conoce como la segunda vida del derecho romano.
El Derecho Romano en las legislaciones modernas :
Países Anglosajones: Se dicen antinómicos al sistema romano, por no basarse en las leyes, sino
en la jurisprudencia, lo que no puede estar más errado, ya que tienen amplia relación con los fallos
LA
juridiscentes del Pretor.
Italia: no dejó jamás de cultivarlo, es más, tiene un proyecto de unificar jurídicamente los derechos
latinoamericanos en base al derecho romano.
FI
España: país de fuerte tradición romana, brilla en toda su legislación la influencia romanista
producto de las universidades de Valladolid, Lérida y Valencia por caso, nacidas bajo el germen de
Bolonia.
Argentina: Dalmacio Vélez Sárfield, asiduo lector de la compilación Justineana y romanista

notable, creó en 1871 el Código Civil de la República -vigente hasta el año 2015-, además, en

compañía de Eduardo Acevedo, confeccionó el código de comercio, creado originalmente para la

provincia de Bs.As., y luego para todo el país.
El Derecho romano no fue una fuente directa del Código Civil, de modo que ninguna de sus
disposiciones fueron extraídas directamente del Corpus Iuris Civilis o de algún pasaje de algún
jurisconsulto romano. Empero, Vélez Sarsfield volvió en la regulación de algunas instituciones a los
criterios romanos, incluso algunos que no eran tenidos en cuenta por la codificación
contemporánea. Este fue el caso de la «tradición» como modo de transmitir el dominio.
La influencia indirecta romana se refleja en gran parte de la doctrina utilizada por el autor, en
especial las estructuras de carácter patrimonial. La principal influencia en el trabajo de Vélez
Sarsfield fue el romanista alemán Friedrich Karl von Savigny con su obra Sistema de Derecho

Azcurra
Romano Actual , utilizada especialmente en lo referido a personas jurídicas, obligaciones, dominio y

posesión, y la adopción del principio de domicilio como elemento determinante de la ley aplicable
al estado y la capacidad de las personas.
OM
.C
DD
LA
FI

UNIDAD N° 5. EL SUJETO DE DERECHO
A. EL SUJETO DE DERECHO: LA PERSONA.

Azcurra
CONCEPTO
Los romanos derivaron el término “persona” de la máscara o careta con que los actores de teatro
se cubrían el rostro para dar la impresión de trágico o cómico o bien para ampliar la voz de los
personajes en escena.
Deriva del vocablo “personare”, que significa resonar con fuerza.
Jurídicamente se utiliza para designar al ente susceptible de adquirir derechos y contraer

obligaciones. De este concepto se deriva que persona se refiere al hombre libre, ciudadano romano
OM
y que acuerda el carácter de sujeto a entes, que no solamente eran individuos sino también aquel
conjunto de individuos que tuvieran estatutos propios, autoridades y patrimonio propio.
Persona es el sujeto de derecho
CLASIFICACIÓN
.C
Las personas se clasifican en: personas físicas y personas de existencia ideal o jurídicas
B. EXISTENCIA DE LA PERSONA FISICA. REQUISITOS
Tres son los requisitos fundamentales para que un parto humano pueda considerarse que ha dado
DD
a luz a una persona:
1. Nacimiento con vida: ello se daba cuando la criatura ha llegado a tener existencia propia
independientemente de su madre. En cuanto a los signos exteriores que denotaban el nacimiento
con vida, los jurisconsultos tuvieron opiniones divergentes: así, mientras los Proculeyanos exigían
que el niño llorase., los Sabinianos se contentaban con exigir que respirase.
LA
2. Que el nacido sea hombre: es decir, que sea humano, porque ni el monstruo ni el prodigio lo
eran. Monstruo era quien tenía características inferiores a las humanas, como por ej. Un ciclope.
Prodigio era quien era más que un humano común como el semidiós Aquines.
3. Separación de la entraña materna: el nacido debe haber sido totalmente separado del claustro,
FI
debe haber sido cortado el cordón umbilical. Hasta que esto no ocurra se considera a la criatura
como parte de las entrañas de su madre, sin existencia independiente.
CAPACIDAD

En derecho romano, la Capacidad de Derecho es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de
derechos y obligaciones y la Capacidad de Hecho la aptitud o su grado que una persona tiene
para ejercerlos por sí misma.
En Roma existieron seres humanos que no eran personas, incapaces absolutas de derecho y hubo
personas incapaces de derechos relativas. Asimismo, existieron sujetos que por faltarles por
completo la aptitud de obrar por sí mismo, fueron incapaces absolutos de hecho e incapaces
relativo de hecho con una capacidad restringida, limitada a ciertos actos.
Causas modificativas de la capacidad.

Azcurra
Diversas circunstancias civiles, naturales y sociales, provocaban modificaciones en la capacidad

jurídica de la persona: así como la degradación del honor civil, la religión, la condición social, la
profesión* el domicilio.'
- Degradación del honor civil

En Roma el honor del ciudadano (existimatio) debía mantenerse sin macula para que este fuera
apto para el goce de sus derechos, tanto en el orden público como en el privado.
La existimatio era el “estado de dignidad ilesa” comprobado por las leyes y costumbres que en
virtud de un delito se menoscaba o se pierde”, podía desaparecer por la pérdida de la libertad o de
OM
la ciudadanía o podía disminuir por causas diversas, principalmente por la infamia o ignominia.
Podía disminuir la capacidad, por Ignominia en caso de adulterio o ser dueño de casa de
prostitución.
El derecho romano organizo la infamia como una institución regular que implicaba una disminución
de la capacidad jurídica, en cuanto impedía al ciudadano tachado de infame comparecer en juicio,
.C
salvo por sí o por parientes muy próximos; ejercer la abogacía, por tratarse de un oficio publico e
intentar acciones populares, esto es, las abiertas al ejercicio de cualquier particular. Fueron causas
de infamia las condenas por delitos públicos, y desde la época imperial, por delitos privados, como
la Rapiña, el hurto, las injurias; el ejercicio de profesiones u oficios inmorales o deshonestos, como
DD
actor, usurero. Eran también infames las mujeres viudas, casadas antes del ano de luto, los
bígamos, los declarados en quiebra, los perjuros, los soldados expulsados del ejercito, etcétera.
Cuando la infamia provenía de un hecho inmoral o del ejercicio de una actividad vergonzosa, se
hablaba de infamia-inmediata, en; tanto que calificaban de infamia mediata a la que provenía de
condenación criminal.-
LA
- Por religión
Los paganos judíos no podían ejercer cargo público, contraer matrimonio con cristianos, ni poseer
esclavos de esta religión.
- Por condición social

Los plebeyos no podían ejercer cargos públicos y tenían algunos derechos civiles.
FI
- Por profesión
También influía en la capacidad de las personas la profesión. Unas merecían ciertos privilegios,
como las profesiones liberales. Otras, por el contrario, traían la tacha de infamia con la
consiguiente disminución de los derechos. Se daba el caso, de magistrados provinciales; como. los

gobernadores, que mientras ejercían su jurisdicción; no podían adquirir inmuebles, prestar a

interés, manumitir esclavos,; ni casarse con mujer del lugar. Entre las profesiones a las que el
derecho privado otorgaba mayores privilegios estaba la de los militares, que tuvieron trato
preferencial, especialmente en materia testamentaria.
- Por edad
En las personas la edad es una causa que atañe a su capacidad de obrar. Por razón de la edad la
distinción fundamental se establece entre púberes e impúberes. La pubertad, época de la vida en
que comienza a manifestarse la aptitud física para procrear, se fijo en doce años para la mujer y en
catorce para el hombre, habiéndose así el derecho romano apartado de la idea sabiniana, que
consideraba necesario un reconocimiento físico para determinarla. Antes de alcanzar la pubertad,

Azcurra
la persona era incapaz de obrar y por ello la legislación romana sometió al impúber Sui iuris a
tutela, esto es, a una representación legal, para que el representante o tutor actuara por el incapaz
o pupilo.
- Por sexo
La mujer tiene incapacidad de obrar relativa. Tenía derechos siempre que no perjudicara su estado
matrimonial.
OM
C. LA PERSONA FÍSICA ANTES DEL NACIMIENTO: NASCITURUS
Para la doctrina romana la persona existía recién desde el momento del parto, ya que antes el
nasciturus no había sido sino parte de la entraña materna, al cual por una ficción se entendía como
ya nacido únicamente en los casos en que se trataba de hacerle adquirir derechos y ello sujeto a la
condición de que se produjere el nacimiento con vida, situación con la cual esos derechos se
consolidaban definitiva e irrevocablemente.
.C
D. LOS TRES ESTADOS EN RELACION A LA CAPACIDAD DE DERECHO
DD
En Roma, la capacidad de derecho no se daba por igual entre todos los hombres. Inclusive en
algunos podía faltar de manera absoluta, ya que los términos persona y sujeto de derecho no
fueron necesariamente sinónimos de ser humano.
En orden a la capacidad existieron 3 estados: de familia, de ciudadanía y de libertad.
1. Estado de Libertad: existe un primer y gran división entre los hombres: ellos son Libres o
LA
Esclavos. Estos carecen por completo de capacidad de derecho, no son personas. Los libres
cuentan con alguna capacidad de derecho, que será mayor o menor en la medida que reúnan
también los otros estados. Existieron los Ingenuos que siempre fueron libres y los libertos, quienes
en algún momento fueron esclavos, siendo luego liberados por el dueño.
2. Estado de Ciudadanía: conforme al cual los hombres libres son “ciudadanos romanos” gozan
FI
en consecuencia de todos los derechos público y privados que otorgaba el derecho civil quiritario, o
“extranjeros”. Estos últimos con mayor o menor capacidad de derecho según su nacionalidad y los
tratados que vinculaban al pueblo al que pertenecía con Roma.
3. Estado de Familia: los ciudadanos romanos podían a su vez ser los jefes de sus respectivas
familias. “paterfamilias” o estar por el contrario sometido a la potestad de un pater. En el primer

caso hablamos de “sui iuris” en el segundo de “alieni iuris”
Según el Estado de libertad Esclavos
Libres Ingenios
Libertos

Azcurra
Según el Estado de Ciudadanía Peregrinos o Extranjeros
Ciudadanos
Alieni Iuris romanos
Según el Estado de Familia
Sui Iuris
OM
CAPUT: eran quienes reunían los 3 estados de la plena capacidad de derecho.
Los tres estados no eran rígidos ni estáticos. Así, un esclavo podía volverse hombre libre y un
peregrino podía conseguir la ciudadanía.
En otro extremo, un hombre libre podía hacer en esclavitud, un ciudadano perder su calidad de tal
o una persona mudar su estado de familia. A estos cambios, que entrañaban cambios de la
capacidad, se los llamaba disminuciones de capacidad “capitis diminutio”.
.C
Máxima: si un hombre libre pasaba a ser esclavo. Ocasionalmente
acarreaba la pérdida de los otros dos estados.
DD
Capitis diminutio Media: si un ciudadano perdía la ciudadanía. Suponía la pérdida del
estado de familia.
Mínima: si había un cambio de estado de familia.

LA
ESTADO DE LIBERTAD. LA ESCLAVITUD
La libertad es la facultad que cada cual tiene para hacer lo que le plazca a menos que la fuerza o la
ley se lo impidan. La esclavitud, por su parte, ha sido definida como una institución del derecho de
gentes que, contra lo que la naturaleza dicta, pone a un hombre bajo el dominio de otro.
FI
La esclavitud es la condición de quienes se encuentran bajo el poder de un dueño. Es una

institución del derecho de gentes y no solamente del derecho civil, por cuanto era común a todos
los pueblos, pero contraria al derecho natural.
A los esclavos se los denomina mancipa, lo que hace referencia a la forma de aprehenderlos, con

la mano. O también siervos, por cuanto se los ha conservado y vendido en lugar de matarlos. La
institución significó, en su momento, un avance humanitario, pues el destino primitivo de un
prisionero era el sacrificio. La esclavitud les permitió, de esa manera, conservar la vida.
Modos de caer en la esclavitud
Modos del derecho de gentes
- Por nacimiento de madre esclava: el principio general romano fue que tratándose de un
matrimonio legítimo los hijos seguían la condición del padre, y si no se trataba de justas
nupcias, la de la madre. Si alguno de los padres era esclavo no podía existir matrimonio
legítimo.

Azcurra
Habiendo justas nupcias los hijos eran libres. Si no hay justas nupcias, pero ambos padres
son libres, los hijos son libres.
Si se trata de una unión entre esclavo y mujer libre, el hijo nace libre (sigue la condición de
la madre) Si la unión es entre madres libre y padre esclavo el hijo nace esclavo.
Si la madre, siendo esclava ha gozado de libertad, aunque fuese de modo transitorio,

durante el embarazo, el hijo nace libre
Si la madre concibe al hijo siendo libre y lo da a luz siendo ya esclava o a la inversa, lo
OM
concibió siendo esclava y lo da a luz siendo libre, la criatura nace libre.
- Por cautiverio de guerra: cuando en acción de guerra un hombre era tomado como
prisionero, se transformaba en esclavo. Ello cuando era peregrino. Pero cuando era
ciudadano romano se consideraba que la esclavitud no se originaba en una justa causa,
porque era intolerable que un ciudadano romano fuera de propiedad de un extranjero. En
este caso el esclavo que se fugaba no era castigado sino recompensado con la readquisición
.C
de su libertad.
Derecho de postiliminio: cuando un ciudadano romano caía en poder del enemigo, todas
sus relaciones jurídicas y sus derechos se mantenían en suspenso, y al volver al territorio
DD
romano o a alguna ciudad aliada, los recuperaban del mismo modo que si jamás hubieses
sido prisioneros, debido al derecho de posliminio. Este principio tuvo por excepciones dos
relaciones jurídicas de hecho, que requerían de un ejercicio constante y que por ende se
perdían cuando ese ejercicio se interrumpía: la posesión y el matrimonio. Salvo, en este
último caso, que los cónyuges hubiesen caído juntos en esclavitud, supuesto en que el
vínculo continuaba
LA
Modos del derecho civil
Existían causas específicas instituidas por el derecho civil:
- El hombre libre, mayor de 20 años que se dejaba vender para luego maliciosamente invocar
FI
su verdadera calidad y compartir con el supuesto vendedor el precio cobrado.
- Las mujeres libres que mantenían trato carnal con esclavos ajenos, en contra de la voluntad
de su dueño y que no cesaba en dicha relación luego de ser intimida tres veces.

- Ciertas condenas graves o infamantes, como la pena de muerte o la de entrega a las bestias
feroces traía aparejada la perdida de la libertad.
- El nacimiento como monstruo
- La deserción del ejercito
- El no cumplir con lo mandado a pagar en una sentencia judicial firme.
Situación jurídica del esclavo. Poder dominial
El poder dominial o dominica potestad, es el conjunto de derechos que el dueño de un esclavo tiene
sobre este. En un principio, los dueños detentaban el poder supremo, derecho de vida y muerte

Azcurra
sobre sus esclavos. Durante las primeras épocas de Roma, la situación de los esclavos no fue tan
grave porque los únicos esclavos que existían provenían de los pueblos cercanos y compartían
igual religión y costumbre, por lo que se los trataba con consideración.
La situación se deshumaniza, con la expansión territorial, que arrojó un enorme número de

esclavos pertenecientes a pueblos bárbaros con costumbres y creencias distintas a las de los
romanos. Tales esclavos fueron tratados con crueldad sin límites, lo que llevo a frecuentes
rebeliones.
En la época del Imperio, se suavizó el tratamiento dado a los esclavos. Primero se prohibió
OM
matarlos, luego se prohibió entregarlos a las fieras. Antonio Pio prohibió la crueldad excesiva,
tratando como homicidas a los dueños que injustificadamente les diese muerte.
En cuanto a los bienes, en principio, el esclavo no puede por sí mismo poseer ni ser dueño de bien
alguno, ya que todo lo que adquiere se hace propiedad de su señor. Con el paso del tiempo, se hizo
común, que el dueño separase un caudal para que el esclavo administrase. El esclavo podía
administrar y acrecentar este peculio “pequeño patrimonio”, con lo que podía comprar su libertad.
.C
ACTIONES ADIECTITIAE QUALITATIS
Las acciones adiectitiae o acciones «agregadas» (en latín, actiones adiectitiae qualitatis) son una
DD
serie de acciones concedidas por el pretor para hacer valer la responsabilidad del dueño respecto
de las obligaciones contraídas por el esclavo, en distintos supuestos. Así, los acreedores que habían
contratado con el esclavo podían reclamar sus créditos al dueño, como si hubiesen contratado con
él mismo.
Existían diferentes clases de acciones adiectitiae qualitatis.

LA
- Actio quod iussu: El actio quod iussu era la acción que se concede a terceros para poder
reclamar contra el amo que dio órdenes a su esclavo para que realice negocios a fin de
hacerlo responsable por las deudas contraídas por el siervo en razón de estos negocios
- Actio exercitoria: El actio exercitoria se daba cuando el amo ponía al frente de la nave al
FI
esclavo como capitán. En este caso el amo respondía de las obligaciones que contrajera el
esclavo en ejercicio de esta función.
- Actio institoria: El actio institoria hacía que el amo respondiese de la deuda de su esclavo
si lo ponía al frente de un establecimiento comercial o industrial.

- Actio de peculio: el amo que entregaba un peculio a su esclavo respondía de las deudas
que estos contrajesen hasta la cantidad del peculio.
- Actio tributoria: el amo que había autorizado al esclavo a ejercer el comercio respondía
por las obligaciones contraídas hasta el monto del fondo comercial puesto a su disposición.
- Actio de in rem verso: El actio de in rem verso permitía demandar al amo, que había visto
incrementado su patrimonio con los hechos de su esclavo. que tenía que responder en la
medida de enriquecimiento a consecuencia de los negocios de su esclavo.
Personalidad jurídica del esclavo

Azcurra
Para el derecho y civil y el derecho gentes el esclavo no tiene personalidad jurídica. Conforme al
derecho civil, el esclavo era una cosa corporal y mancipi. De tal manera, no podía ser titular de
relaciones de familia, propiedad o sucesión, ni actuar en juicio. Esta regla, luego fue atenuándose
gracias a la influencia del cristianismo y de derecho natural. Paulatinamente se le permitió contraer
obligaciones naturales y administrar su peculio, respondiendo el dueño por tales actos.
Contubernio: los esclavos no tenían ius connubium, es decir, la posibilidad de contraer matrimonio
conforme al derecho civil. Pero podían constituir relaciones de hecho, las que recibían el nombre de
contubernio. Al no haber matrimonio entre esclavos tampoco podía existir parentesco entre ellos.
OM
Entre los esclavos y sus hijos existió un vínculo de consanguinidad llamado cognatio servilis.
Extinción de la esclavitud.
Conforme interviniese el dueño en el acto de liberación o no, cabe distinguir entre manumisión y
libertad por imperio de la ley, respectivamente.
- Extinción por imperio de la ley
.C
El estado romano acostumbraba dar la libertad a siervos que evidenciasen especiales dotes de
conducta. Por ej. Quedaba libre el esclavo que denunciaba el homicidio de su propio dueño.
DD
La esclava prostituida por el dueño que la había comprado con la obligación de no prostituirla,
quedaba libre por expresa disposición de la ley.
El esclavo vendido para que el comprador lo manumita, queda libre, si éste no cumple la
manumisión en el tiempo acordado.
Quedaba libre el esclavo que había vivido de buena fe 20 años en condición de libertad, y el que
LA
fuese abandonado por su dueño cuando padecía una enfermedad grave.
- Extinción de la esclavitud mediante la manumisión
La manumisión (manumissio) es el acto por el cual el dueño concede la libertad al propio esclavo,
FI
perdiendo la posibilidad de poner la mano sobre el. Existen varias formas de manumisión
reconocidas por el Derecho civil.
- Manumissio testamento: El dueño podía disponer en su testamento que el esclavo fuese

libre. El testador podía otorgar la libertad directamente, en cuyo caso sólo podía manumitir
al esclavo del que era propietario, ó indirectamente, en cuyo caso podía encargar al

heredero manumitir esclavos tanto suyos como del propio heredero.
- Manumissio censu o por inscripción en el censo: Consiste en permitir que el propio

esclavo se inscriba en las listas del censo como ciudadano romano.
- Manumissio vindicta:. Consistía en un supuesto proceso, donde un tercero llamado

adsertor libertatis solicitaba ante el magistrado la libertad del esclavo manifestando que era
libre; ante la falta de oposición del propietario, el magistrado otorga la libertad al esclavo.
Estas formas de manumisión solemnes eran las únicas que concedían al manumitido la plena
libertad y ciudadanía romana.

Azcurra
- Otras formas de manumisión
Otras figuras menos solemnes de manumisión, llamadas pretorias, se realizaban sin forma alguna y
sin intervención del magistrado. Así, por ejemplo, escribiendo una carta en la que el propietario
declaraba libre al esclavo (per epistolam), o manifestando su voluntad con una simple declaración
hecha en presencia de amigos (inter amicos), ó permitiendo que el esclavo se sentara a su mesa
(per mensam). En estos casos, el esclavo sólo adquiría una mera libertad de hecho pero no de
derecho. Sin embargo, bien pronto el Pretor comenzó a protegerles como si fueran libres, y una ley
Iunia Norbana, promulgada bajo Tiberio, ordenó que los esclavos manumitidos sin solemnidad de
OM
formas, adquiriesen la ciudadanía latina. Se llamaron latini iuniani en atención a la ley Iunia, y
tenían el derecho a comerciar pero no podían hacer testamento.
Limitaciones al derecho de manumitir
En tiempos de Augusto, se establecieron limitaciones a la libertad de manumitir. El emperador

Augusto por razones políticas, morales y raciales adoptó medidas legislativas que limitaron las
manumisiones y lo hizo a través de tres leyes fundamentales:
.C
a) Lex fufia caninia. Estableció límites cuantitativos a las manumisiones hechas por testamento:
- El que tenía 2 esclavos podía manumitirlos a los 2.

DD
- De 2 a 10 esclavos, podía manumitir a la mitad.
Como tope máximo se podía
- De 11 a 30 esclavos manumitía un tercio.
manumitir 100 esclavos.
- De 31 a 100 esclavos manumitía un cuarto
- de 101 a 500 esclavos, manumitía a un quinto.
b) Lex Junia Norbana: permitió que quienes habían sido liberados sin emplear un de las formas
LA
del derecho civil, quedasen como hombres libres y en situación jurídica de latinos,
c) Lex aelia sentí. Establecía que:
- El manumitente tenía que ser mayor de 20 años y el esclavo manumitido no podía menor de de
30 años.
FI
- Declaraba nulas manumisiones realizadas en fraude de acreedores.

- Los esclavos manumitidos que hubieran sufrido penas infamantes no se convertían en ciudadanos
sino que integraban una categoría de libres que eran peregrini dediticii, personas que no podían
acercarse a menos 1000 pasos de Roma, bajo apercibimiento de hacer de nuevo en la esclavitud.

Situación jurídica de los manumitidos
En tres situaciones distintas pueden quedar los siervos que habían sido liberados: como
ciudadanos, como latinos y como dedicticios.
Eran ciudadanos, los que habían sido válidamente manumitidos por algunos de los medios del
derecho civil. No podían aspirar a desempeñar en Roma cargos electivos.
Son latinos juninos, aquellos liberados mediante alguna de las formas del derecho pretoriano.
Estaban privados de los derechos políticos y entre los derechos privados gozaban del ius
commercium pero o del ius connubium.

Azcurra
Son dedicticios, quienes durante el cautiverio hubiesen observado pésima conducta y hubiese sido
condenado, torturados, hallados culpables de delitos. Carecen de derechos públicos y privados
tienen prohibido residir a menos de una milla de distancia de Roma.
Con la Constitutio antoniana del Emperador Caracalla del año 212 se concede la ciudadanía a todos
los habitantes del Imperio desapareciendo la categoría de latinos Junianos, pero subsistiendo la de
dedicticios.
El manumitido, también llamado liberto, continuaba vinculado a du antiguo dueño, su patrono en

adelante y tenía obligación de ayudarlo económicamente si fuera necesario y prestarle servicios.
OM
De la misma forma, el patrono debía asistir jurídicamente a su liberto en todos aquellos actos de la
vida que así lo requiriesen.
Cuasi esclavitud
Eran situaciones afines a la esclavitud, de cuasi esclavitud.
.C
- personas bajo mancipium, era el caso del filiusfamilias al que el pater vendía a otro pater o
hacía entrega de él en reparación de algún delito.También el redemptus ad hostibus,
supuesto del ciudadano rescatado por un tercero de la cautividad mediante el pago de un
recate y que era considerado esclavo del redemptor hasta que reintegrara el recate.
DD
- Colonos: La situación a fin a la esclavitud que en Roma se dio con frecuencia fue la del
colonato. Los colonos eran arrendatarios de tierra en situación de dependencia, que se
hallaban adscriptos a la gleba y debían pagar un canon por el fundo que ocupaban y que no
podían abandonar bajo pena de esclavitud. El propietario tampoco podía separar al colono
de la tierra, ni vender el predio sin colono, ni a éste sin el fundo.
LA
CIUDADANIA
ROMANOS LATINOS PEREGRINOS
Ostentaban, originariamente, este Los latinos se dividían en tres Eran todos los demás
FI
carácter, los naturales de Roma, clases: Latinos veteres, extranjeros que habitaban
luego se extendió primero al resto Latinos Colonaris y Latinos dentro del mundo romano.
de Italia y finalmente a todos los Junianos. No podían invocar las
habitantes del Imperio. normas del derecho civil
Latinos veteres: sino el de gentes

- El ciudadano romano goza del “Ius

Civitatis”, derecho de ciudadana y  Habitantes de región No gozaban del Ius
con el de la facultad de gozar de conocida como Lacio. commercium, salvo
todas las instituciones públicas y autorización especial, ni del
 Gozaban del Ius
privadas. ius Connubium, por ende
Commercium y Ius
de la patria potestad y el
- Gozaban del “Ius Sufragii”. Podían Connubium.
parentesco por agnación
votar en los comicios, para
 Ius Sufragii si se
sancionar las leyes y elegir
encontraban en Roma al
magistrados.
momento de la votación.
- “Ius Honorum”, podían ser elegidos
magistrados

Azcurra
- “Ius Provocationis”, derecho a Latinos Colonaris:

apelar la pena que le hubiere sido
aplicada  Habitantes de las colonias
fundadas en los territorios
- Derecho a usar el nombre, uno o conquistados. Se les concedió
varios. lo mismo que a los latinos
veteres.
- “Ius Connubium”, derecho a
contraer matrimonio legitimo,  Gozaban del Ius
formando una familia y ejerciendo Commercium
OM
las potestades inherentes.
 Excepcionalmente lo
- “Ius commercium”, derecho a hacían del Ius Connubium.
ejercer el comercio, comprar, y
vender Latinos Junianos
- “Ius Testamenti Facti”, derecho a  Aquellos manumitidos por
.C
testar y ser instituido heredero. alguno de los modos no
solemnes.
 Gozaban del Ius

DD
Commercium.
 Excepcionalmente lo hacían
del Ius Connubium.
LA
DEDICTICIOS: los dedicticios eran los miembros de pueblos que se sublevaron contra la autoridad
de Roma y fueron, por segunda vez sometidos, los que por alguna pena perdieron la ciudadanía o
los manumitidos conforme a la lex Aelia Sentia, por haber observado pésima conducta durante su
cautiverio.
HOSTIS. Eran los enemigos, contra quienes Roma se hallaba en Guerra, considerados, sin patria y
FI
por consiguiente sin derecho a invocar legislación nacional alguna.
LA PERSONA DE EXISTENCIA IDEAL

Son los entes formados por conglomerados de seres humanos individuales a quienes se les ha
arrogado los atributos propios de un sujeto de derecho. Aunque limitados al orden patrimonial.
Conforman un ente con personalidad jurídica.
Clasificación de las personas jurídicas
- las formadas por hombres: Asociaciones o Corporaciones, conocidas con el nombre de

Universitas Personarum;
- las formadas por patrimonios destinados a un fin: Fundaciones, llamadas también

Universitas Rerum.

Azcurra
Personas de derecho público
La posibilidad de existencia de una pluralidad de sujetos con personalidad jurídica independiente

comenzó a ser admitida en Roma cuando los jurisconsultos se vieron obligados a reconocer la
realidad jurídica del Estado de Roma, que era un ente autónomo co personalidad propia, muy
diferente de la mera suma de sus componentes.
En Italia, desde fines de la República, se reconocen a similitud del anterior, nuevos entes con
personalidad jurídica independientes, los municipios. Estos municipios son sujetos de derecho, dado
que pueden poseer patrimonio propio, independiente de os ciudadanos que lo habían.
OM
Son Universitas personarum, de carácter público. Se trata de entes jurídicos colectivos, compuestos
de personas individuales, unidos por la consecución de una finalidad común. Tienen bienes que no
son de propiedad individual de los ciudadanos que la componen, sino que pertenecen al organismo
en su conjunto. Poseen capacidad para adquirir bienes y para estar en juicio en los asuntos que sus
intereses se encuentren involucrados.
.C
La existencia de este tipo de entes se produce de manera natural, sin que sea necesario un acto de
adhesión expresa por parte de los individuos que lo componen.
Personas de derecho privado

DD
Los particulares también podían agruparse en asociaciones, a estas corporaciones privadas se les
reconoció la posibilidad de tener un patrimonio propio y un representante legal, que se ocupaba de
los negocios e intereses de la sociedad.
Corporaciones o asociaciones
LA
Nacen a partir de un acto expreso de constitución de sus fundadores y viven merced a la voluntad
continuamente ejercida por sus integrantes para mantenerlas. Son esencialmente artificiales.
Las corporaciones pueden ser

- religiosas (colegios sacerdotales)
FI
- sociedades de funcionarios subalternos encargados de diversas funciones de las cuales

toman el nombre de corporación ( de escribas)
- de artesanos: dedicados a un determinado oficio (panaderos, herreros)
- de carácter amistoso (sodalitates) que tenían por objeto la simple realización de reuniones
amigables, comidas, etc.

Requisitos para la existencia de las corporaciones:
1. Reunión de por lo menos 3 personas al momento de crearse.

2. Un estatuto que rija su organización y funcionamiento, determinando derechos y obligaciones de
sus miembros.
3. Fin licito
4. Patrimonio propio
5. Un representante
6. La autorización del estado

Azcurra
Fin de la existencia de las corporaciones

Termina la existencia de las asociaciones o corporaciones por la consecución del fin perseguido, por
la desaparición de todos sus socios, por la disolución voluntaria, por decisión estatal al suprimir la
autorización que les permitió funcionar. Una vez resuelto, los bienes remanentes eran distribuidos
entre los socios.
Universitas rerum
OM
Las típicas universalidades de cosas son las fundaciones, que consistían en un patrimonio destinado
a un fin específico, predeterminado por el instituyente constituidas a perpetuidad o al menos por un
lapso de duración indeterminada, ya sea por acto entre vivos o de última voluntad.
Fundaciones piae causa
Son establecimientos de beneficencia dedicados a la atención y mantenimiento de enfermos,
.C
huérfanos y ancianos. Para constituirlos, el fundador entregaba a la Iglesia u hospitales, los bienes
que deseaba destinar a la obra piadosa.
Estas fundaciones no llegan a constituir entes independientes ni sujetos de derecho ya que se trata
DD
de patrimonios con propietario determinado y administradores del mismo
LA
FI


Azcurra
UNIDAD N° 6
OM
A. LA FAMILIA ROMANA
EN SENTIDO ESTRICTO: Comprendía al padre y todos cuantos se encontraban bajo la autoridad

del mismo, incluyendo a la esposa cum manu, los hijos sometidos a la patria potestad, las mujeres
y los hijos sometidos a su vez a la patria potestad de estos, y quienes habían sido adoptados, sus
mujeres cum manu e hijos agnados.
EN SENTIDO AMPLIO: Comprendía a todos quienes estaban sujetos a la potestad del mismo
.C
pater y también a todos los que estarían sujetos a una misma potestad de vivir los antepasados
que les eran comunes.
PATER FAMILIAS
DD
Lo característico de la familia típicamente romana – era el sometimiento de todos los miembros a
una sola autoridad del paterfamilias, señor o soberano, del grupo y no “padre de familia”.
Paterfamilias significaba cabeza libre, esto es, persona no sometida a potestad alguna o, como
decían las fuentes, “el que tiene dominio en la casa”. El vocablo paterfamilias no aludía a la idea de
generación, ni se refería a alguien que tuviera descendencia biológica; indicaba una situación de
LA
independencia jurídica (sui iuris), una ausencia de sumisión a potestad. -
Potestades del jefe de familia
PATRIA POTESTAD MANCIPIUM

FI
PODERES DEL PATER
FAMILIAS

MANUS POTESTAS DOMICA

El pater era dueño total de las personas bajo su autoridad, pudiendo emancipar a un descendiente,
excluyéndolo del grupo familiar, hacer ingresar a un extraño por vía de la adopción y todos los
bienes que adquiría él o los miembros de su familia le pertenecían. Era además el supremo
sacerdote a cargo del culto doméstico –sacra privata- dedicado a los difuntos y juez supremo para
dirimir conflictos familiares.

Azcurra
1. Patria Potestas (Aliena Iuris): pertenece al jefe de familia sobre los descendientes que
forman parte de la familia Civil. Así esta autoridad no puede ejercerse más que por un ciudadano
romano sobre un hijo también ciudadano.
“Durante los primeros siglos, la potestad paternal hizo del jefe de familia un verdadero magistrado
doméstico. Tiene Derecho de vida y muerte sobre sus hijos, puede emanciparlos a un tercero y
abandonarlos.
El poder del jefe de familia para hacer dar muerte al hijo que estaba bajo su testimonio fue utilizado
sin duda alguna durante la Monarquía. En tiempos de la República se hacía uso de ella con más
OM
moderación.
Ya en época el Imperio los poderes del paterfamilias se redujeron a un sencillo Derecho de

corrección. Si el paterfamilias pretendía la aplicación de la pena de muerte a un hijo suyo ya no
podía hacerlo por sí solo, tenía que hacer la acusación delante del magistrado por el ser el único
con Derecho a pronunciar la sentencia. El emperador Constantino decidió que en todos los casos, el
paterfamilias que hubiese mandado matar a su hijo sería castigado como parricida.”
.C
2. Manus maritales (para la mujer): Es otra de las potestades que podía ejercer un
paterfamilias.
DD
Desde el antiguo Derecho en Roma las mujeres casadas solían entrar a formar parte de la familia
del marido, colocándose bajo su potestad y rompiendo el vínculo agnaticio con la familia de que
procedían. Se configuraba entonces una forma de matrimonio el cum manu según el cual la esposa
se hacía filiafamilias y quedaba sometida al nuevo pater.
Ocupaba el lugar de hija si su cónyuge era pater o de nieta si el marido se encontraba bajo la
LA
potestad paterna. Sin embargo el esposo no habría poseído nunca el Derecho de vida o muerte
sobre la mujer, ni el Derecho de venderla. Patrimonialmente si la esposa era sui iuris y tenía bienes
todo su patrimonio se transmitía al pater-marido.
3. Dominica potestas (esclavos): Es la potestad dominial que ejerce el paterfamilias sobre el

esclavo. Esta es una autoridad que se crea por el Derecho de gentes como dice en jurista Gayo. En
FI
sus orígenes comprendía el poder de vida y muerte sobre el esclavo. Sin embargo se preceptúan
limitaciones durante el imperio y así el amo que le da muerte a un esclavo sin causa debía ser
condenado como lo establecía la Ley Aquilia. También el dueño que trata de una forma cruel a su
esclavo era obligado a venderlo.”

4. Mancipium (hijos ajenos): El padre podía mancipar al hijo que tenía bajo su autoridad, es
decir cederle a un tercero, a la manera de mancipación, de donde nacía en beneficio del
adquiriente la autoridad especial llamada mancipium. De esta manera se encontraba el hijo en una
condición análoga a la del esclavo, aunque temporalmente y sin dañar su ingenuidad (libertad).”
“Por regla general el padre mancipaba al hijo en un momento de miseria, y en un precio efectivo,
ejecutando una verdadera venta. A veces también le mancipaba a su acreedor en señal de garantía
de la deuda contraída.”
“Si bien el hijo no era un bien como el esclavo, pero sí un instrumento de adquisición, teniendo el
valor que sus servicios podía prestar. El adquiriente se comprometía a libertarle al cabo de un
tiempo determinado, pero si rehusaba, el censor podía anular el mancipium, quedando el hijo bajo

Azcurra
la autoridad paternal. La ley de las XII Tablas decidió que el hijo mancipado por tres veces fuese
libertado de la autoridad paternal, y la jursiprudencia interpretando el texto de la ley admitió que
para las hijas y los nietos una sola mancipatio produzca el mismo efecto.”
“Durante el Imperio se le permitió al padre únicamente siendo indigente y abrumado por la

necesidad, vender al hijo recién nacido, con el Derecho exclusivo de volver a tomarlo abonándoselo
al comprador.”
Según el estado de familias los hombres podían ser: Alieni Iuris: quienes se encuentran sometidos
a la autoridad de otro. O Sui Iuris: los que están libres de autoridad, sujetos solamente a sí
OM
mismos, gozando de capacidad total de derecho: libertad, ciudadanía y familia.
B. PARENTESCO
Es el vínculo que une a los integrantes de una misma familia.
.C
1. Parentesco por Agnación: Este vínculo se transmitía sólo por vía masculina, subsistiendo sólo
entre los que descendían de un antepasado común entre varones.
2. Parentesco por Cognación: Es el parentesco de sangre que une a las personas descendientes
DD
unas de otras en forma directa o en línea colateral sin distinción de sexo. Es un sistema basado en
el vínculo de sanre
Vínculo cognaticio Natural Línea directa

LA
Línea colateral
Afinidad
Modos de computar el parentesco : para computar el parentesco se distinguen líneas –personas

FI
que proceden de otra- y grados subordinados a dichas líneas.
Línea directa: Aquel que une a dos personas de las cuales desciende de la otra. También a su vez
puede ser en sentido ascendente o descendente.

Línea colateral: El que une a dos personas que descienden de un mismo antepasado común, sin
que la una descienda directamente de la otra
3. Parentesco por Afinidad: Originado por el matrimonio. Lazo que se forma entre los esposos
mismos o entre cada cónyuge y los parientes del otro, o entre lo parientes de uno de los cónyuges
y los parientes del otro.
Gentilidad: Abarcaba a todos los descendientes de un antepasado común, que por dicha condición
formaban parte de una misma gens, que no era otra cosa que un verdadero organismo jurídico-
político.

Azcurra
C. FILIACION. CLASES
La filiación es la relación paterno-filial, que podía ser legitima o ilegitima, según que los hijos
Nacieran o no de padre y madre unidos en justo matrimonio o no.
Filiación legítima: los hijos nacidos dentro de las justas nupcias: iustus. Se consideraba tal, al que
hubiera nacido después de los ciento ochenta días de la celebración del matrimonio y antes de los
trescientos de su disolución,
Filiación Ilegítima: los hijos nacidos fuera de las justas nupcias.
OM
- Naturales: nacidos de una relación de concubinato
- Adulterinos: aquellos cuyos padres estuvieron casados con un tercero
- Incestuosos: hijos de parientes en grado prohibido.
- Sacrílegos: aquellos nacido en violación al voto de castidad
- Espureos: los que por la razón que fue era imposible determinar a quién se debe su
paternidad.
.C
-
Plazos de embarazos: para determinar si un hijo fue concebido dentro de las justas nupcias, los
romanos determinaron un plazo mínimo de duración de un embarazo en 182 días y un máximo de
DD
300 días. La importancia de éstos plazos es determinando en que facha fue concebida una criatura,
es posible dilucidar si lo fue dentro o fuera del matrimonio y en consecuencia si se atribuye o no al
padre.
Obviamente, madre de un niño es la mujer que lo da a luz ¿y el padre? En principio el que está
casado con ella al momento de la concepción. De ahí la importancia de los plazos mínimos y
LA
máximos del embarazo.
Todo hijo nacido dentro de un matrimonio es, entonces, por definición, legitimo. Pero si por
aplicación de los plazos indicados fuera posible llegar a la conclusión de que la concepción se
produjo fuera del matrimonio, entonces el esposo de la madre podrá impugnar su supuesta
paternidad. Igual solución cabría si acreditase no haber tenido trato con su mujer durante el tiempo
FI
estipulado en que se produjo la concepción, por ausencia, enfermedad o cualquier otro motivo.
LEGITIMACIÓN

Los hijos habidos de concubinato, llamados liberti naturales, seguían la condición de la madre, en
virtud del hecho cierto de la maternidad. Para favorecer al matrimonio legitimo, por "influencia de
las: ideas cristianas, el derecho post clásico introdujo la legitimación como el medio jurídico por el
cual el hijo natural alcanzaba el carácter de legitimo, quedando '"sometido a la patria potestas en
calidad de alieni iuris.
Las formas de legitimación eran por
- Matrimonio subsiguiente: tenía lugar cuando el padre se desposaba con la concubina,

siempre que no hubiera impedimento legal, permanente o temporal, que hiciera imposibles
las nupcias.

Azcurra
- Oblación por Curia: los emperadores permitieron legitimar a los hijos naturales siempre y
cuando ingresaran a la curia. tenía lugar cuando el padre que carecía de hijos legítimos
ofrecía a la curia de su villa natal su hijo natural o casaba su hija con un decurión.
- Rescripto del Príncipe: El rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho
justinianeo. Este remedio legal permitió convertir en legítimos a hijos habidos de uniones
que no podían adquirir el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los
padres; teniendo aplicación siempre que el padre natural no tuviera hijos legítimos. Producía
efectos plenos y de esta suerte el hijo entraba en la familia del pater, sometiéndose a su
potestad, con los beneficios
OM
- que otorgaba la agnación.
D. PATRIA POTESTAD
El conjunto ele poderes que el paterfamilias ejercía sobre las personas libres que constituían la
comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe, se denominaba en Roma patria
.C
potestad.
Modos de adquisición de la patria potestad. –
El derecho romano reconoció diversos modos de adquisición de la patria potestad o, lo que es igual,
DD
de entrar a formar parte de la familia agnaticia del titular de la potestas.
El nacimiento era la forma natural de crear la patria potestad y asi quedaban en estado de sumisión
respecto del pater sus hijos procreados ex iustis nupiiis y los hijos legítimos de sus descendientes
varones que estuvieran bajo su poder familiar
LA
Llego a reconocerse igualmente que pudiera adquirirse el poder paterno sobre hijos nacidos de
concubinato por medio de una forma civil, la legitimación, que introdujeron los emperadores
cristianos para favorecer las legitimas nupcias. Por fin, la patria potestad podía tener por fuente dos
actos jurídicos por cuyo conducto el pater recibía en su familia a personas extrañas a ella: la
adopción, cuando el adoptado era alieni inris, y la adrogación si se trataba de la adopción de un sui
FI
iuris.
El poder unitario del pater comprendía; cuatro potestades: la patria potestad sobre los hijos; la
manu maritalis, sobre la esposa; la dominica potestas, sobre los esclavos y el mancipium o cuasi
servidumbre de personas libres vendidas al paterfamilias. A tales potestades había que agregar,
como emanación de su poder, el dominio señorío absoluto sobre las cosas.

Poderes sobre la persona de los hijos: El pater odia disponer y ejecutar sobre sus hijos las penas
más severas, incluida la muerte.
Podía mancipar, dar bajo mancipium a su hijo a favor de un tercero, a cambio de un precio o en
garantía a favor de un acreedor.
Podía abandonar a sus hijos.
Poderes sobre los bienes de los hijos: El hijo sometido a la patria potestad carece de capacidad
jurídica independiente, su personalidad jurídica es una y la misma que la del pater.

Azcurra
En la familia romana, por razón del carácter absoluto de la potestad del pater, el hijo estuvo por
mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situación muy semejante a la del esclavo. Así, de
conformidad con los principios del ius civile, solo podía ser titular de derechos patrimoniales el
paterfamilias, porque “el que está bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo”
Esta falta de patrimonio propio; no le impedía al filius realizar negocios jurídicos por medio de los
cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios de donde resultaba, al igual que el esclavo,
un instrumento de adquisición del jefe de familia. Contrariamente, cuando el hijo se hacía deudor
por virtud de la celebración de negocios jurídicos de carácter patrimonial, el deber de prestación
OM
no recaía sobre el pater, sino que incumbía exclusivamente al filius, que era el sujeto civilmente
obligado. Claro que en este supuesto los derechos de los acreedores a cobrar sus legítimos créditos
podían tornarse ilusorios ante la falla de bienes propios del hijo de familia.
Estos principios jurídicos consagrados por el ius civile tuvieron necesariamente que modificarse a
fin de no contrariar la equidad que exigía que así como el jefe de, familia se beneficiara con las
adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su potestad, respondiese de las deudas por
.C
estas contraídas. A tal efecto se amplió el campo de aplicación de las actiones adiecticiae
qualitatis, permitiendo que los acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de
obligaciones nacidas de contratos celebrados por los filiifamilias, en los mismos casos y en iguales
condiciones que las deudas generadas por actos lícitos efectuados por los esclavos.
DD
El régimen de los bienes en la patria potestad también experimenta una profunda transformación
cuando el derecho romano va progresivamente reconociendo al hijo de familia la titularidad: de
derechos patrimoniales. A tal situación se llega al afirmarse en Roma la idea de que el filius podía
ser titular de ciertos bienes que constituían el “peculio” (peculium), y sobre los cuales sus poderes
variaron según las épocas y las especies distintas de peculio que fue admitiendo la legislación
LA
romana. Cuatro clases de peculio conoció el derecho romano: el profecticio, el castrense, el cuasi
castrense y el adventicio.
Peculio profecticio: conjunto de bienes que el pater cedía a sus hijos para que fueran practicando
la actividad económica aunque seguían perteneciendo a aquel. Si se procedía a confiscación de los
bienes del pater, la medida no alcanzaba éste peculio.
FI
Peculio adventicio: conformado por bienes provenientes de la madre, familiares maternos o

cualquiera que no fuera el padre. Eran propiedad del hijo aunque el pater podía usufructuar de él.
Peculio castrense: bienes adquiridos por los soldados alieni iuris, herencias de compañeros de

armas, donaciones para solventar sus gastos de permanencia en el ejército.
Peculio cuasi castrense: constituido por lo adquirido por el hijo en ejercicio de una profesión
liberal.
Extinción de la patria potestad
La patria potestad se extinguía por
- causas naturales: como la muerte del pater, caída en esclavitud o pérdida de la ciudadanía;

Azcurra
- por medios voluntarios o solemnes como dar al hijo en adopción o por emancipación cuando el
pater lo hace salir de su potestad haciéndolo sui iuris.
E. ADOPCION (ADOPTIO)
El paterfamilias podía recibir en su familia a personas extrañas a ella. Esta recepción, que se
realizaba mediante un acto jurídico por cuya virtud un extraño ingresaba a una familia
sometiéndose a la potestas de su jefe, llamabase en general
OM
Adopción. El derecho romano distinguía la adopción propiamente dicha, que designaba la de una
persona alieni inris, de la adrogación, que era la adopción de un sui iuris o paterfamilias y que traía
consigo necesariamente a la nueva familia, a sus filius y su patrimonio
- El adoptante debía ser mayor que el adoptado.

- El adoptado no debía encontrarse físicamente imposibilitado para procrear.
.C
- Las mujeres no podían adoptar, porque no podían ser titulares de la patria potestad. Las
mujeres, por una constitución de Diocleciano, pudieron adoptar para consolarse de los hijos
perdidos. En rigor, era solo, una .imagen de verdadera adopción, porque ni la mujer podía
adquirir la patria potestad, ni el hijo hacerse agnado suyo.
DD
Efectos de la adopción
Cuando una persona era adoptada por un pater sufría una disminución de cabeza mínima entonces
no recibía herencia de su ex familia. Si en su nueva familia era emancipado quedaba totalmente
LA
desamparado entonces Justiniano decidió repara esta injusticia diferenciando dos caso:
1) Adoptante fuera un extraño. (menos plena)

2) Adoptante no fuera un extraño. (plena)
En el primer caso el adoptante no adquiría la patria potestas sobre el adoptado, éste no salía de su
FI
primitiva familia y adquiría tan sólo derechos a la sucesión ab intestato del adoptantes. Adopción
menos plena
En el segundo caso se daba la adoptio plena, cuando la adopción se llevaba a cabo por una
ascendiente natural. El adoptado se desligaba de la familiar natura y pasaba a la familia del padre

adoptivo, pero sus derechos estaban protegidos porque en caso de emancipación posterior podía
concurrir por sus vínculos de sangre a la sucesión del adoptante.
ADROGATIO
Adopción de un Sui iuris por otro sui iuris. Consistía en la absorción de una familia por otra.
Reconoce su origen en la imperiosa necesidad de perpetuar familias, cuando cada una tenía su
papel indispensable en el desenvolvimiento del estado y un culto privado cuya continuidad será
necesario asegurar.

Azcurra
Dada la gravedad que implicaba la separación de un sui iuris, la adrogatio era un acto rodeado de
formalidades
Eran Participes en la adrogatio los comicios (Estado) y los pontífices (religión)
Formalidades exigidas variaron según las épocas, que fueron tres.
a) En la primera el Colegio de los Pontífices en el acto, puesto que le correspondía estudiar el

proyecto de la adrogación, para comprobar:
1) Si se cumplían los requisitos de la edad.
OM
2) Si no se trataba de una especulación pecuniaria.
3) Si era necesaria para perpetuar una familia.
Una vez evaluado el proyecto por este colegio, era su sometimiento a la voluntad de los comicios
curiados para su aprobación. Presenciaban esto el adrogante, adrogado y el pueblo
.C
F. LAS JUSTAS NUPCIAS
El matrimonio, en el concepto romano, puede definir como la cohabitación de dos personas de

DD
distinto sexo, con la intención de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y instituir
entre ellos una comunidad absoluta de vida.
El matrimonio romano fue monogámico, unión de personas de distinto sexo, en consorcio para toda
la vida aunque en Roma se practicó el divorcio además del repudio. La unión de los esposos es total
ya que comprende los aspectos materiales y espirituales.
LA
El matrimonio romano se funda en dos elementos esenciales:
- La cohabitación que implicaba que la mujer debía estar a disposición del marido y que
esté instalada como uxor (esposa) en su casa, por ello se hace imposible el matrimonio con
FI
una mujer ausente; mientras que el hombre puede casarse aunque este alejado de su
domicilio, si la mujer está presente.

- El animus maritalis o la affectio maritalis es la intención de ser esposo y esposa que

evidenciaban los cónyuges tratándose recíprocamente como tales. De ahí que por el efecto
del matrimonio la mujer participaba en el rango social del marido y de los honores de que
estaba investido, además de su culto privado, llegando a ser la unión de los esposos aún
más estrecha si a las justas nupcias acompañaba la manus, que era muy frecuente en los
primeros siglos de la vida de Roma.
REQUISITOS DE VALIDEZ
El derecho romano exigió para la validez del matrimonio la presencia de ciertos presupuestos o
requisitos. Entre ellos se cuentan los siguientes: capacidad jurídica, capacidad física,

Azcurra
consentimiento de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados

fueran alieni iuris.
a) Capacidad o Aptitud física: no podían casarse los menores impúberes. la mujer debía ser
mayor de 12 años y el varón mayor de 14. Los castrados, no podían casarse pero si podían
los que fueran impotentes.
b) Capacidad o Aptitud jurídica: Para que la unión tuviera el carácter de matrimonium

legitintiun o justas nupcias, se requería que los cónyuges gozaran del ius connubii o aptitud
OM
legal para unirse en matrimonio. En los primeros tiempos solo eran titulares de tal derecho
los ciudadanos romanos, por lo cual quedaban excluidos de las nupcias los peregrinos, los
latinos y los esclavos. Con la concesión de la ciudadanía a todos los súbditos del Imperio,
por la célebre constitución de Caracalla del año 212, el Connubium se extendió a los
extranjeros y latinos.
c) Consentimiento de los contrayentes. El consentimiento de los contrayentes fue para la
.C
legislación romana el elemento vital del matrimonio. De ahí que las nupcias no dependen
del concúbito, sino del consentimiento: La consumación de la copula carnal no fue exigencia
para el matrimonio romano-
d) Consentimiento de los respectivos pater familias. Era igualmente necesario el

DD
consentimiento del paterfamilias cuando algún de los futuros cónyuges fuera alieni iuris, y
respecto del varón; de todos aquellos; padre o abuelos que no teniendo la calidad; de pater
en el momento de las nupcias: pudieran eventualmente ejercer potestad sobre él. En el
caso de la mujer el consentimiento no era requerido a su padre, porque los hijos que
nacieran de la unión matrimonial no iban a formar parte de su familia, sino de la del marido.
LA
El consentimiento, fuera expreso o tácito y no viciado por error, dolo o violencia, podía, ser
negado por el pater, hasta que la lex Iulia autorizo la venia supletoria del magistrado cuando
la negativa no estuviera justificada. Para las mujeres sui iuris, menores de veinticinco anos,
el derecho imperial autorizo el consentimiento de la madre a falta del patento; y hasta
admitió subsidiariamente el de los próximos parientes.
FI
Impedimentos matrimoniales
Constituían impedimentos matrimoniales los hechos o situaciones de diversa índole —éticos

sociales, políticos, religiosos- que importaban obstáculos legales para la realización de las legítimas
nupcias.

Los impedimentos absolutos imposibilitaban el matrimonio con cualquier persona. Revestían

carácter:
- La caída en esclavitud o en general, la pérdida del ius connibium.

- Con el cristianismo la legislación romana prohibió con carácter absoluto el matrimonio de las
personas que hubieran hecho voto de castidad o recibido las órdenes mayores.
- También había inhabilitación absoluta para contraer nupcias en el caso que alguno de los
desposados estuviera unido en un matrimonio anterior; impedimento que, los modernos
denominan de “ligamen”.

Azcurra
Los impedimentos relativos implicaban la prohibición nupcial con determinada o determinadas

personas. Tenía especial importancia el parentesco.
En el antiguo derecho la prohibición en línea recta- natural o adoptiva: se extendía hasta el infinito;
en tanto que en la colateral llegaba hasta el sexto grado, El emperador Claudio para legalizar sus
nupcias con su Sobrina, autorizo el matrimonio de tíos y sobrinos y los emperadores Arcadio y
Honorio permitieron el de primos hermanos, es decir, colaterales en cuarto grado. Respecto de la
afinidad, el obstáculo era total en línea recta y en la colateral hasta el segundo grado (cuñados);
Justiniano prohibió el matrimonio de padrino y ahijada, en razón del vínculo espiritual existente.
OM
Otros impedimentos relativos derivaron de razones religiosas, como ocurrió cuando se impuso el
cristianismo como culto oficial del Imperio y se prohibió el matrimonio de cristianos con herejes y
judíos. Los había que tenían origen ético, como el que prohibía casarse al adultero con su cómplice,
al raptor con la mujer raptada y al hijo con la prometida o concubina de su padre.
El desempeño de ciertas funciones públicas o privadas vino a constituir para el derecho romano un
impedimento relativo para el matrimonio. Así, el gobernador de provincia no podía unirse en
.C
legítimas nupcias con mujer domiciliada dentro de los límites de la misma y los tutores o curadores
y sus hijos con la pupila antes de rendir cuentas de su gestión. Se trataba; como dijimos, de casos
de incapacidad de derecho.
DD
La diferencia de clases sociales excluía también la posibilidad de matrimonio. por el derecho
antiguo estaban prohibidas las nupcias entre patricios y plebeyos, prohibición que fue consagrada
por las XII Tablas y que más adelante desapareció por la lex Canuleia del año 445 a. de Cristo.
Estuvo vedado asimismo el matrimonio entre ingenuos y libertinos hasta la sanción de la lex lulia et
Papia Poppaea del tiempo de Augusto.
LA
Tipos de matrimonio
La mujer entraba a formar parte de la familia del
marido sujetándose al poder de este.
CUM MANU SINE MANU
La manus, no nacía automáticamente por la sola
FI
celebración del matrimonio sino que requería un

Los romanos conocieron a la par del
acto legal especial para que el mando adquiriera tal Matrimonio cum manu, las justas
potestad. El derecho romano conoció tres modos de nupcias sine manu, que fueron un
adquisición: medio para que el paterfamilias se
procurase los hijos que deseara sin

1. Confarreatio: antigua ceremonia propiedad agregar a su familia la mujer que se

exclusiva de los patricios en la cual los esposos prestaba a dárselos.
pronunciaban ciertas palabras sagradas en
presencia del pontífice máximo, el flamen La mujer permanecía bajo la
potestad de su Pater familias original
(sacerdote) de júpiter y por lo menos 10 testigos,
como alieni iuris o como sui iuris si
luego de la cual se ofrecía un pastel de harina a tenía esa condición al casarse.
Júpiter Farreus. Con la ley Canuleia, que permitió el
matrimonio entre patricios y plebeyos, la
Confarreatio cayó en desuso.
2. Coemptio: sistema nacido con posterioridad al

anterior. Era la compra simulada mediante un trozo
de cobre de la mano de su mujer a su pater o a
quien la tenga en potestad.
3. Usus: era la compra de la mujer a través del uso

continuo. Si la mujer pasaba un año junto a su
Este archivo
esposo, éste se hacía poseedor de su fue descargado
manus. Si la de https://filadd.com
Azcurra
OM
ESPONSALES: son la promesa de matrimonio futuro, el compromiso. “Mención y promesa mutua
de futuras nupcias”. Asistían al evento, gran número de invitados y a menudo los representantes
legales de los futuros esposos, ya que era una celebración que podía realizarse desde los 7 años de
edad de los futuros contrayentes. El futuro esposo, colocaba un anillo de hierro sin adornos que
luego cambiaría por uno de oro.
.C
LA DOTE
Se designaba con el nombre de dote al conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su
paterfamilias u otra persona en su nombre aportaban a causa del matrimonio, con el fin de atender
DD
a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial
Profecticia cuando venía del padre
DOTE Adventicia cuando provenía de la madre

LA
Recepticia cuando quien la constituía, se reservaba el derecho

de exigir su restitución si el matrimonio se disolviese.
Objeto de la dote podía ser cualquier res in commercio. Así, cosas corporales, derechos reales,
FI
créditos, remisión de deuda, etcétera. Según la naturaleza del objeto de la dote cambiaban las
formas de su constitución que, en el derecho clásico podía llevarse a cabo por tres modos distintos.
Mediante la dotis datio, que operaba la transmisión inmediata de los bienes dotales y que se
realizaba por mancipado, in iure cessio o traditio,

Por la dotis dictio, que consistía en una promesa unilateral solemne del constituyente, que podía
ser el padre de la mujer, esta misma si era sui iuris o un deudor que interviniera por mandato de
ella.
También por la promissio dotis que era una promesa de dote en la forma de la estipulatio utilizable
por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer.
Restitución de la dote
Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condición de

propietario de ella. En los primeros tiempos, esta restitución se operaba tácitamente en el
matrimonio cun manu porque siendo el fallecimiento del esposo la forma normal de extinguir el

Azcurra
vinculo, tal hecho hacia heredera a la mujer. Además, fue común que el marido la beneficiara con
un legado especial que obraba a manera de restitución.
DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO
El matrimonio en Roma se disolvía por:
1. La muerte de uno de los esposos: en este supuesto si quien había fallecido era la esposa el
marido podía contraer nuevas nupcias de inmediato, pero si había ocurrido la muerte del esposo ,
la mujer debía esperar por lo menos diez meses antes de contraer nuevo matrimonio con la
OM
finalidad de evitar la confusión respecto a la paternidad de los hijos.
2. La capitis diminutio máxima de alguno de los cónyuges o de ambos: la caída bajo la

esclavitud disolvía el matrimonio. Si ambos esposos caían cautivos o prisioneros de guerra y
hubiesen vivido juntos durante el mismo si retornaban a Roma al mismo tiempo el matrimonio
subsistía porque en tal caso no se había interrumpido en ningún momento la cohabitación.
.C
3. La capitis diminutio media: situación que se daba con la imposición de la pena de destierro
por ejemplo, recordemos que los esposos deben gozar del connubium para permanecer unidos en
justas nupcias.
DD
4. Por la pérdida del connubium de uno de los esposos o ambos luego del casamiento: esto
sucedía por ejemplo si el padre del esposo adoptaba a la esposa de éste, caso en la cual la unión
devendría imposible de sostenerse en razón de que los esposos serían hermanos entre sí. Salvo
que el padre hubiese tomado la precaución de emancipar previamente al hijo.
5. Por divorcio o repudio: como se expresara el matrimonio romano se basa en el consentimiento

LA
que cada día los cónyuges renuevan al continuar la vida en común.
Si llega a faltar el consentimiento por parte de ambos o de uno de ellos, se disuelve el matrimonio
por divorcio en el primer caso o por repudio en el segundo”.
FI
DIVORCIO: existe divorcio cuando hay entre los esposos una divergencia de voluntades que los
lleva a vivir separados. Dicha divergencia deber ser permanente y definitiva.
REPUDIO: es la disolución del vínculo matrimonial por la decisión unilateral de uno de los esposos.
El repudio podía ser:

a) con Causa: cuando hay culpa de la otra parte: infidelidad, adulterio, malas costumbres de la
mujer, abandono de hogar por parte de la mujer, el trato carnal habitual por parte del marido con
otra mujer.
b) Sin causa: se realiza arbitrariamente y sin estar fundado legalmente.
c) Bona Gratia: cuando se fundan en un causa que si bien no entraña la culpa del otro cónyuge
hace imposible la prosecución del matrimonio, ej. voto de castidad, impotencia incurable, cautiverio
de guerra.

Azcurra
TUTELA
En Roma las personas que se hallan imposibilitadas de ejercer por si mismas sus Derechos ya sea
por razón de la edad, el sexo, enfermedad mental u otras causas se encuentran protegidas por dos
figuras de representación de incapaces: la tutela y la curatela.
La tutela: “Es la fuerza y potestad sobre una cabeza libre dada y permitida por el derecho civil para
proteger al que por su edad no puede defenderse por sí mismo”.
Existieron en Roma 2 clases de tutela: de los menores impúberes y la de las mujeres,
OM
desapareciendo más tarde ésta última.
Tutela de los menores
El tutor, que sustituía al padre del incapaz, tenía la misión de defender el patrimonio del pupilo en
beneficio, no solo del propio incapaz, sino también de su presunto heredero que por lo común era el
mismo tutor. La protección de la persona del incapaz, en los aspectos morales y educacionales',
.C
correspondía a los parientes y quizás al tutor mismo, pero mas como pariente que como
representante del pupilo. Con relación a los menores, había 3 clases de tutela:
- infantes menores: desde el nacimiento hasta los 7 años. Este tipo de menores no tienen
DD
conciencia de los actos jurídicos, por lo que tiene vedada la realización de cualquier acto,
dado que su incapacidad de obrar es absoluta.
- infantes mayores: menores que han cumplido los 7 años hasta la pubertad (14 años). La
incapacidad de hecho de estos menores es relativa dado que pueden realizar sin
intervención del tutor todos los actos jurídicos tendientes a beneficiar a su patrimonio.
- Infantes próximos a la infancia y próximos a la pubertad :
LA
Clases de tutela
1.- Tutela testamentaria: La amplia facultad de testar reconocida al pater por la Ley de las XII
Tablas lo que permitió designar tutor para sus hijos, que se hacían sui inris a su muerte, por medio
de testamento. El tutor testamentario adquiría su condición de tal desde el momento adición de la
FI
herencia. , Como su nombramiento no dependía del parentesco, podía rechazar la tutela sin que se
le exigiera ninguna alegación de causa.
2.- Tutela legítima: en caso de no haber testamento, le correspondía al pariente más próximo.
Tenían que dar fianza. El tutor legitimo, al obtener el cargo en razón de su parentesco con el pupilo,

no podía ser removido de la tutela, ni le era permitido renunciar a ella. Si no quería ejercer la
función de tutor, podía transmitirla a otra' persona
3.- Tutela dativa: en caso de no haber agnados, pasaba a los gentiles, parientes que seguían en
el orden de sucesión.
Obligaciones del tutor:
Designado el tutor y de no haberse excusado debía cumplir con ciertas exigencias prestar antes de
dar inicio a sus funciones:
- debía prestar juramento de desempeñar correctamente la tutela

Azcurra
- si se trataba de un tutor legitimo debía suministrar garantías de su buen desempeño,

suficientes para indemnizar al menor de los perjuicios que pudiera sufrir por parte del tutor.
- Debía realizar inventario de los bienes que recibía para administrar.
- finalizada la tutela, debía rendir cuentas de su gestión.
Los romanos consagraron el principio de que las funciones del tutor se limitaban a la gestión y
administración de los bienes del pupilo y no a la guarda ni a la educación de este. La forma en que
el tutor ejercía su actividad dependía de la edad del menor.
Se habla de gestión de negocios cuando se trata de un infante menor y de la autorictas en el caso
OM
de los infantes mayores.
ACCIONES DERIVADAS DE LA TUTELA
A fin de proteger y amparar aún más al incapaz, se derivaron varias acciones de tutela; se entendía
por ello, en sentido general, el derecho de perseguir en justicia lo debido cuando el derecho había
sido lesionado.
.C
A partir de las doce tablas se concedía dos acciones de carácter penal con el objetivo de amparar al
pupilo contra actos fraudulentos o perjudiciales por parte del tutor:
1. La acción de crimen suspecti tutoris: consistía en remover el tutor culpable de fraude o de

DD
culpa grave en la administración.
2. La acción rationibus distrahendi: consistía en darle fin a la tutela y sancionar al tutor por
realizar actos fraudulentos contra los bienes del pupilo, sin embrago el tutor debía asumir una
multa igual a doble del valor de lo sustraído.
LA
Estas acciones de carácter penal fueron consideradas con el tiempo insuficientes para garantizar
civilmente al pupilo y surge al fin de la república una acción llamada tutelae directa permitiendo al
pupilo finalizar la tutela civilmente contra el tutor para que le rindiera cuentas de la administración
y la entrega de los bienes, si el pupilo había muerto los herederos podían ejercitar esta acción.
El tutor estaba obligado a restituir el patrimonio del pupilo según lo determinado en el inventario,
FI
debía entregarle todo perjuicio causado por dolo o por culpa.
El tutor podía ejercitar contra el pupilo una acción llamada tutelae contaria ya que en el desarrollo
de la administración el tutor había realizado gastos o contraído deudas y lo más justo era que el
pupilo le indemnizara.

D. Finalización de la tutela: la tutela tenía un límite necesario en el tiempo. La tutela terminaba

por exparte pupilli o exparte tutoris:
1. El pupilo a la pubertad, salvo la mujer en el derecho antiguo que estaba sometida a tutela
perpetúa.
2. Por muerte del pupilo
3. Por la capitis deminutio del mismo.
Terminaba la exparte tutoris:
1. por la muerte del tutor.

Azcurra
2. por su disminución de libertad máxima y media

3. por la llegada de termino o de la condición de la tutela testamentaria
4. excusa legitima para seguir ejerciendo el cargo
5. cuando lo cambiaban de una parte o otra.
TUTELA DE LAS MUJERES: tutela perpetua
Desde la antigua Roma, las mujeres estuvieron sometidas a tutela perpetua ya que no cesaba con
la llegada de la pubertad como en los hombres. Basada en la inmadurez, falta de carácter y su
OM
ignorancia en cuestiones del foro, aunque se buscaba conservar los bienes de la mujer en beneficio
de los parientes agnados de ésta. El tutor se designaba con las mismas requisitorias que para los
menores impúberes.
La mujer necesitaba de la autorictas del tutor para todos los actos que por su naturaleza fuesen
susceptibles de comprometer su patrimonio. Podía hacer, en cambio, por si misma, todo cuanto no
comprometieses su patrimonio.
.C
El tutor no estaba obligado a rendir cuentas, y podía ceder la tutela en un tercero.
En virtud de su carácter de perpetuo, la tutela de las mujeres finalizaba solamente con la muerte
DD
de la mujer y capitis diminutio.
Esta tutela sufrió una decadencia y debilitamiento que llego a desaparecer a partir del fin de la
Republica. En el año 410 de la era cristiana se le concedió a la mujer el ius liberorum dándole una
igualdad con el hombre.
LA
CURATELA
La curatela es una Institución que vela por los intereses de os locos, débiles mentales, pródigos,
personas por nacer, menores púberes de menos de 25 años y en general de toda persona afectada
de algún impedimento grave que menoscabase su capacidad de hecho.
FI
Diferencias con la tutela. En primer lugar se puede señalar que mientras la tutela atendía
siempre a la protección de una personas impúber o mujer, la curatela podía aplicarse a un
patrimonio sin titular ( caso del curador de la herencia yacente) o de bienes que eventualmente
podían llegar a tener un titular ( el curador de vientres, es decir del ser concebido aún no nacido).
Suele señalarse también como diferencia la circunstancia según la cual la tutela siempre

correspondía en aquellos supuestos en que había una causa general y permanente de incapacidad
como la edad y el sexo, mientras que la curatela se daba cuando mediaba una causa particular o
accidental que hacía incapaz a una persona que había gozado de capacidad como ocurría en el
caso del demente y del pródigo. Sin embargo debe tenerse presente que ambos institutos
presentan contenidos y efectos muy semejantes, ya que si bien en su origen la tutela se pareció a
la patria potestad por su fin tuitivo, en interés del incapaz terminó por hacer del tutor un
administrador semejante de del curador.
Curatela del menor de 25 años

Azcurra
Los romanos se dieron cuenta que los varones al llegar a la pubertad -14 años- se habían
desarrollado físicamente pero no intelectualmente, por ello idearon un sistema de protección del
menor 27
Según el antiguo derecho civil, el romano sui iuris que había cumplido la edad de catorce años
tenía plena capacidad legal, por lo que desde entonces quedaba habilitado para la realización de
todos los actos jurídicos por complejos y delicados que fuesen. Pero prontamente los romanos
cayeron en la cuenta de que no se ceñía enteramente a la naturaleza el reputar hombre
completamente formado intelectualmente a aquél que apenas había cumplido catorce años, siendo
OM
así que optaron por la creación de mecanismos que lo pusieran a salvo de los fraudes perpetrados
por personas que habían alcanzado la mayoridad de veinticinco años.
La Ley Plaetoria comenzó por marcar la distinción entre los púberes menores de veinticinco años y
los mayores de esta edad, en punto a castigar a los que abusaban de los púberes menores para
conducirlos hacia la realización de actos jurídicos que les eran perjudiciales. De ahí que diera contra
el culpable una acción pública que podía aparejar la declaratoria de infamia y el quedar
.C
incapacitado para figurar en la orden de los decuriones. Más aún, la referida ley puso al alcance del
menor adulto engañado la acción de recurso para impetrar la nulidad del acto; y, posteriormente,
fue creada la exceptio legis plaetoriae, amén de que la ley en mención permitió que al púber menor
se le nombrara un curador especial para un negocio determinado, lo que para los terceros se
DD
convirtió en medio de seguridad respecto de los negocios efectuados con los mayores de 14 años y
menores de 25.
Mas, como las prescripciones de la Ley Plaetoria resultaron insuficientes ya que para su aplicación
el menor debía probar que había sido engañado, el derecho pretoriano resolvió establecer un
medio de protección más enérgico que fue la in integrum restitutio, vale decir, la rescisión de todo
LA
acto que lesionara al menor, sin que importara que hubiese mediado el dolo o el fraude. Esa
rescisión comportaba la declaración de que el acto realizado por el menor no había tenido
existencia real y que las cosas debían volver a su estado primitivo.
El curador del menor de 25 años y mayor de 14 dejaba que éste obrara por sí mismo, pero
prestándole su asistencia y dándole el consentimiento. Ese consentimiento no significaba
FI
auctoritas, ya que a diferencia de esta podía darlo por carta o ratificación posterior sin el empleo de
palabras solemnes; y si lo creía útil, el curador podía también administrar, caso en el cual él mismo
contrataba en su nombre. La validez de los actos que el curador celebraba estaba sujeta a reglas
idénticas a las de la tutela, así en derecho civil como en derecho pretoriano.

La curatela del menor de veinticinco años llegaba a su fin: a) Por un acontecimiento relativo a la
persona del protegido, como su muerte, su capitis diminutio y la cesación de la causa de la curatela
(haber alcanzado la mayoridad); y b) Por ser un hecho relativo al curador, tal como su muerte, la
capitis diminutio máxima y media, la capitis diminutio mínima en el evento de curatela legítima, la
aducción de causal de excusa y la destitución.
El curador, al concluir sus funciones, debía rendir cuentas de la gestión, obligación que se hallaba
garantizada con los requisitos de ingreso a la curatela, como satisdatio e inventario, amén de que
el curador, al igual que el tutor, en la administración respondía hasta de la culpa leve.
Curatela de los dementes, mentecapti y del pródigo

Azcurra
La Ley de las XII Tablas la organizó sólo para remediar la incapacidad de los furiosi sin intervalos
lúcidos y de los pródigos que disipaban los bienes recibidos ab intestato de sus ascendientes
paternos. Los restantes dementes y pródigos no estaban en curatela, lo cual se explicaba por la
finalidad de la curatela en aquellos tiempos, no encaminada a proteger los intereses de los
incapaces, sino los de la familia agnada.
El derecho romano hizo distinción entre el furiosi y el mente capti. El primero era el completamente
privado de razón, tuviera o no intervalos lúcidos, en tanto que el segundo era el poseedor de un
poco de inteligencia o de facultades intelectuales escasamente desarrolladas. Pero al ocuparse la
OM
ley decenviral únicamente del furiosus sui iuris y púber (sin la protección, consecuentemente, de
un paterfamilias o de un tutor), determinó que quedara sometido a la curatela legítima de los
agnados y, en subsidio, de los gentiles, quedando claro que desde el momento mismo de la
manifestación de la locura en el púber sui iuris se abrían las puertas a la curatela sin la necesidad
de previo decreto de interdicción judicial.
Al curador del furiosus le asistía la obligación tanto de administrar los bienes de éste como de velar
.C
por su curación, sin que el pupilo, mientras durara la locura, pudiera ejecutar acto jurídico alguno,
por lo que, contrario sensu, al recobrar toda su capacidad intelectiva, podía obrar por sí solo como
si nunca hubiera estado loco.
En suma, tratándose del furiosus, el curador debía limitarse en cuanto a los bienes administrarlos
DD
sin llegar a la auctoritas, quedando con la obligación de rendir cuentas al concluir la curatela e,
incluso, en todas las ocasiones en que el pupilo, por recobrar la cordura, reclamaba la
administración de sus bienes.
Debido a los pretores la curaduría en mención se extendió a personas urgidas de protección por
padecimiento de enfermedades permanentes, como los mente capti, los sordos, los mudos, y, en
LA
general, todos aquellos que a raíz de enfermedades graves y, pese a ser púberes sui iuris, no
estaban en condiciones de velar personalmente por sus intereses.
Curatela de la persona por nacer- ventris nomine

FI
Se denomina así al curador del hijo póstumo –concebido no nacido- nombrado a la muerte del
padre. Lo pedía la madre y también solicitaba un curador –podía ser la misma persona- para los
bienes que le pertenecían al padre fallecido. Podía elegirse a los familiares más directos como así
también a amigos más cercanos al difunto, siempre previa verificación de idoneidad por parte del
magistrado.

Extinción: Cuando finaliza la situación que le dio origen, sea por fallecer la persona sujeta a la
misma, sea por curarse, sea por comenzar a existir

Azcurra
OM
.C
DD
LA
UNIDAD N° 7: SUCESION
a. CONCEPTO: Hay sucesión cuando un derecho o una suma de derechos, son transmitidos de una
FI
persona a otra, extinguiéndose para la primera a partir del momento mismo en que se opera la
transmisión.
CLASES

SUCESION
INTER VIVOS MORTIS CAUSA
(Entre vivos) (por causa de muerte)
A titulo singular o universal

Azcurra
Cuando dicha transmisión se produce en virtud de la muerte de quien fuera el primitivo titular, se
die que se trata de sucesión mortis causa (por causa de muerte). Si por el contrario no hay tal
fallecimiento, la transmisión es inter vivos (entre vivos).
La sucesión entre vivos puede ser a titulo universal, cuando lo transmitido es el total del patrimonio
de una persona o puede ser a titulo singular, cuando la materia de la misma está constituida por
algún o algunos derechos o bienes.
De manera similar, la sucesión por causa de muerte puede verificarse también a titulo universal o a
titulo singular. En la primera, el heredero adquiere íntegros los derechos y el patrimonio del difunto,
OM
continuando su persona. Y si los herederos son varios cada uno de ellos sucede al causante en una
parte indivisa, lo que implica que todos son sucesores en cada uno de los derechos y obligaciones
transmitidos, en proporción a su parte en la herencia.
La sucesión mortis causa a titulo universal puede operar en virtud de un testamento, si el difunto
ha dejado alguno válido antes de morir, o de lo contrario, si ha fallecido ab intestato, o sea sin
testar, en virtud del orden sucesorio establecido por ley, es decir, que la sucesión mortis causa a
.C
titulo singular puede ser testamentaria o legitima (ab intestato).
Cuando la sucesión por causa de muerte no comprende la totalidad de los derechos y obligaciones
de que era titular el causante sino una parte de ellos, la sucesión es a titulo singular.
DD
b. LA HEREDITAS Y LA BONORUM POSESSIO
El derecho romano conoció dos clases de sucesión universal mortis causa, la hereditas y la
bonorum possessio, que se diferenciaban sustancialmente por el origen, pues la primera provenía
del derecho civil y la segunda del derecho pretorio.
LA
La hereditas era el conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante.
El llamado a recibir la hereditas era el heres, o sea el heredero según el derecho civil. Se trababa
de un sucesor de toda la herencia, es decir, un sucesor universal, no particular. Como tal se hacía
dueño del conjunto de bienes, ya que era continuador de la personalidad jurídica del causante. Esta
FI
condición le permitía exigir los créditos de que era titular el causante, a la vez que se obligaba por
las deudas de este, obligación que era ilimitada, esto es, que no se reducía a los valores positivos
que contuviere la herencia, sino que iba más allá, en merma del patrimonio del heres y aún de sus
futuras adquisiciones.
La hereditas otorgaba a su titular, el heres, una acción civil, la petición de herencia para hacer valer

los derechos que le correspondieran por su llamamiento a la sucesión.

La bonorum possessio que la sucesión universal mortis causa del derecho pretorio. Junto a la
hereditas, el pretor fue integrando un verdadero derecho sucesorio mediante una serie de
disposiciones edictales y decretales en virtud de las cuales asignaba un señorío de hecho o
bonorum possessio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con las normas del
derecho civil. El pretor no pudo conferir el titulo de heres, limitándose a poner a una persona en
posesión del patrimonio hereditario. No era el bonorum possessor un heredero sino que ocupaba el
lugar de tal.
La hereditas y la bonorum possessio tuvieron en común que ambas instituciones implicaban
especies de sucesión universal por causa de muerte, pero sus diferencias eran notorias en diversos
aspectos no solo en lo relativo al origen, sino también a sus efectos, modos de adquisición, medios
de tutela, etc.

Azcurra
HEREDITAS BONORUM POSSESSIO
ORIGEN Derecho civil Derecho pretorio
- El heres, heredero, era - En la bonorum possessio no se daba

continuador de la el fenómeno jurídico de la sucesión,
EFECTOS personalidad jurídica del pues el bonorum possessor no
causante.- sustituye al difunto ocupando su
OM
- El heres se hace dueño del lugar.
conjunto de cosas que forman - Tampoco se operaba la transmisión
el acervo hereditario de la propiedad quiritaria de las
cosas que formaban el acervo
hereditario, sino solo la posesión de
ellas, que podía convertirse en
propiedad por virtud de la
.C
usucapión.
La hereditas se adquiría ipso iure. La bonorum possessio no podía adquirirse

ipso iure. Debía ser solicitada por el
DD
ADQUISICIO interesado y concedido por el pretor.
N
El heres podía reclamar los derechos Para reclamar la posesión efectiva de la

que le correspondían por medio de herencia contaba el bonorum possessor con
TUTELA una acción: “petitio heredatis” un interdicto restitutorio designado con el
LA
nombre de Quorum Bonorum
c. HEREDEROS. CLASES
Desde el punto de vista de la adquisición de la herencia se puede distinguir diversos tipos de
FI
herederos:
1. Herederos Necesarios: son los esclavos manumitidos por su dueño en el testamento en el
que los nombraba herederos. Adquieren la herencia de pleno de derecho y aun cuando no
conozcan que les ha sido deferida. No pueden rechazarla. Tenían como ventaja la posibilidad

de pedir la separación de los bienes propios de los hereditarios. Con este recurso
resguardaba a aquellos frente a la acción de los acreedores del difunto, aunque no evitaba
la tacha de infamia, porque los bienes de la sucesión se vendían no en nombre del causante,
cuya memoria quedaba entonces a salvo, sino en la de su sucesor.
2. Herederos Suyos: se trata de las personas que al momento de fallecer el causante se
encontraban sometidos a su patria potestad o a su manus, así como los hijos concebidos
pero aun no nacidos al fallecer el padre. Adquieren la herencia aun sin su consentimiento y
a pesar de él. No es preciso que acepten expresamente, porque se presume la tacita
aceptación si utilizan o disfrutan de cualquier manera los bienes hereditarios.
3. Herederos Voluntarios: se trata de todos los demás. Todos los herederos que no sean ni
suyos ni necesarios, se consideran voluntarios. No adquieren la herencia de pleno derecho,
siendo libres de aceptarla o rehusarla., y si no manifiestan expresa o tácitamente su

Azcurra
voluntad de recibirla, se considera que la han rechazado. También se los denomina

Herederos externos, porque son los que están afuera de la potestad del causante al
momento de su deceso.
MOMENTOS EN LA ADQUISICION DE LA HERENCIA
1° DELACION 2° ADICION
YACENTE
“IUS DELIBERANDI”
OM
Existen dos momentos en el proceso de adquisición de una herencia: el primero cuando la misma
es deferida al eventual heredero, cosa que tiene lugar al fallecer el causante. Tal momento recibe
el nombre de delación. Y el segundo, cuando el sucesor acepta, cosa que se denomina adición.
Entre delación y adición, media el lapso durante el cual el eventual heredero voluntario, se
encuentra haciendo uso de su ius deliberandi, lapos durante el cual la herencia se encuentra sin
titular, se denomina Yacente.
.C
Materialmente se trata de una universalidad de bienes que no tienen dueño y es jurídicamente una
unidad la cual por imperio de una ficción, se considera representando a su anterior titular como si
este todavía viviese. Producida la adición dicha universalidad pasará sin solución de continuidad al
heredero, de manera que legalmente este aparece como inmediato sucesor de aquel, al
DD
retrotraerse la aceptación al momento del fallecimiento del causante.
Se considera que una herencia está vacante cuando no existen herederos aptos para recibirla.
D. ACCION DE SEPARACION DE PATRIMONIO. BENEFICIO DE INVENTARIO. PETICION DE

HERENCIA.
LA
Como continuador de la personalidad jurídica del causante, el heredero estaba activa y

pasivamente legitimado para el ejercicio de todas las acciones del difunto, correspondientes a
relaciones transmisibles.
Disponía de la acción reivindicatoria, pues: desde el momento en que adquiría la herencia se hacía
propietario de los bienes hereditarios y si ellos no pertenecían realmente al causante, su sucesión
FI
valía por lo menos como .justo titulo (pro herede) para la usucapión.
La acción propia del heredero civil fue la actio petitio hereditatis. La acción de petición de herencia
está destinada a hacer reconocer el carácter de heredero del derecho civil, la tiene el heres para
reclamar la hereditas. Corresponde al heredero que no está en posesión de la herencia y va dirigida
en contra de quien la posea en ese momento, fuere en el carácter que fuere.

Por extensión, también se otorga en contra de quienes han dejado de poseer dolosamente,
transmitiendo a otro esa posesión a fin de burlar al que reclama la herencia.
La acción de petición de herencia perseguía la restitución del patrimonio del causante en el sentido
más amplio, es decir, con todos los incrementos’ que hubiera tenido, en especial los frutos
producidos El demandado vencido respondía de todas las perdidas y daños ocasionados.
BENEFICIO DE INVENTARIO
Este beneficio tiene origen en la Constitución de Justiniano del año 531. Está concebido en
beneficio del heredero, a quien se le permite pagar las deudas del causante únicamente con los
bienes del acervo hereditario, dejando a salvo su propio patrimonio.
Las formalidades a cumplir son las siguientes: el heredero debía, cuando conocía la delación,
inmediatamente empezar un inventario que debía finalizarse dentro de los 60 días. Luego realizaba

Azcurra
el activo, vendiendo los bienes de la sucesión, y descontando los gastos de conservación

efectuados.
Con el producido pagaba deudas y legados, guardando el remanente si existiese. Si el saldo fuese
deudor, no respondía mas que con el resto de la liquidación del activo, quedando a salvo sus
propios bienes y patrimonio.
ACCION DE SEPARACION DE PATRIMONIO

Era un beneficio que podía ser invocado por los acreedores de la sucesión para hacerse pagar con
preferencia sobre los bienes de esta, antes que los acreedores personales del heredero. Por una
OM
justa reciprocidad, si el beneficio había sido invocado, estos últimos tenían a su vez preferencia
sobre el patrimonio del sucesor frente a quienes tenían créditos en contra del causante.
e. COLACION
La colación operaba cuando habiendo más de un heredero, alguno de ellos se veía en la obligación
de reintegrar a la masa hereditaria bienes originariamente de esta, percibidos con anterioridad por
.C
algún otro concepto a título gratuito, a fin de que fuesen conjuntamente repartidos con la herencia
entre todos los coherederos.
Ello se operaba cuando uno de los herederos había recibido del causante donaciones o bien una
dote y por consiguiente a fin de no resultar injustamente beneficiado con una participación a título
DD
gratuito mayor que la de sus coherederos, debía aportar al acervo sucesorio dichos bienes, para
que fuesen tenidos en cuenta al realizarse el reparto y desconectados de la porción que había de
corresponderle.
Derecho de acrecer
El acrecentamiento, que es en realidad un derecho a no decrecer, se operaba de pleno derecho
LA
beneficiando asimismo a los sucesores del heredero que había hecho adición.
f. SUCESION TESTAMENTARIA
FI
La sucesión testamentaria tenía lugar cuando el causante designaba las personas llamadas a
sucederle en un negocio jurídico de características especiales: el testamento.

- TESTAMENTO. DEFINICIONES
Dos definiciones de testamento se encuentran en las fuentes.

1- Ulpiano expresaba que era "la manifestación legitima de nuestro pensamiento hecha
solemnemente para que valga después de nuestra muerte”.-
2- Modestino, por su parte, decía que era “la justa expresión de nuestra voluntad respecto de lo
que cada cual quiere que se haga después de su muerte".
Testamento es la declaración de voluntad por la cual designamos la persona o personas que deben
sucedernos en calidad de herederos. (Maynz)
Etimología del vocablo testamento: la palabra deriva de “testi”: sustantivo que alude a los testigos
ante los cuales se realizaba la declaración en épocas primitivas.

Azcurra
Características del testamento

- Es un acto mortis causa, porque sus efectos se producen después de la muerte del
otorgante, hecho que actúa como condición, no de eficacia, sino de existencia;
- Pertenece a la clase de negocios iuris civilis, y que, regulado por el derecho civil, solo era
accesible a los ciudadanos;
- Es “unilateral”, su eficacia dependía de la exclusiva voluntad del disponente
- Es “personalísimo”, pues excluía la posibilidad de ser realizado por representante o por un
intermediario.
- Se trata de un negocio “solemne”, ya que la voluntad debía ser acompañada de
OM
formalidades especiales prescriptas por la ley.
- Es un acto esencialmente “revocable” o de “última voluntad", porque el testador era libre de
modificar o dejar sin efecto sus disposiciones cuantas veces lo quisiera hasta el último
momento de su vida.
- Exige como requisito esencial para su validez, la “institución de heredero". Faltando esta o
siendo nula, el testamento carecía de eficacia y consecuentemente eran también ineficaces
las demás disposiciones que el contuviera.
.C
Formas de Testar en las distintas épocas
EN EL DERECHO CIVIL
DD
El derecho civil conoció dos tipos de testamento: el testamentum in calatis comitiis, en tiempos de
paz y el testamentum in procinctu, en tiempos de guerra.
El primero se efectuaba ante los comicios calados reunidos al efecto, dos veces en el año, los 15
de marzo y 15 de mayo bajo la presidencia del pontífice máximo.
El testamento comicial se otorgaba en tiempo de paz y se presume que el pueblo debía aprobar la
propuesta del nombramiento de un heres que no fuera el hijo del testador.
LA
Si en el intervalo se desataba alguna guerra el ciudadano que no había testado corría el riesgo de
fallecer sin haber dejado testamento. De esta manera nació el testamentum in procinctu era propio
del soldado y se hacía en víspera de partir a la batalla ante el ejército en pie de guerra: No requería
formalidades especiales y caducaba después del licenciamiento militar.
Aquellos antiguos testamentos que limitaban la posibilidad de los ciudadanos de instituir herederos
FI
a dos fechas del año, cuando se reunía el comicio- y al tiempo que las legiones partían a la guerra
tuvieron efímera vida, tal vez por las circunstancias señaladas. Lo cierto es que la desaparición de
ambas formas de testar hacia fines de la República, determinó el nacimiento del testamento
mancipatio, cuyo procedimiento consistía en que el testador enajenaba sus bienes presente y
futuros mediante una mancipatio a favor de otra persona denominada familiae emptor, la cual se

convertía en propietaria de los mismo a la muerte del testador pero debía disponer de ellos
conforme las instrucciones que dejaba el causante en el acto de transmisión. Dichas instrucciones
se suministraban oralmente mediante un acto que se llamaba nuncupatio, simultáneamente con la
enajenación que hacía por mancipatio. Esta forma de testar se denomina “por el cobre y la
balanza”, denominación que alude a las formalidades empleadas para realizar la enajenación de
bienes. La misma tenía lugar ante 5 testigos que representaban a las 5 clases sociales en que se
dividía el pueblo romano y un funcionario que portaba una balanza, en la cual se pesaba el trozo de
cobre con el que figuradamente se pagaba la adquisición.
A fines de la época republicana este testamento sufrió modificaciones. La mancipatio ya no
comporta una enajenación, puesto que quien compra el patrimonio no lo adquiere sino a titulo de
depósito para ejecutar las últimas disposiciones del causante entregándolo al verdadero heredero.

Azcurra
Cayó en desuso entonces la parte de la mancipatio bastando simplemente con la nuncupatio,

manifestación verbal que hacia el testador.
EN EL DERECHO PRETORIO
El pretor abandonó la observancia de la mancipatio. Así, el magistrado daba la bonorum possessio
a quien exhibía un testamento redactado sobre tablillas con el sello de 7 testigos. Estos testigos
podían servirse todos del mismo sello, pero en tal caso debían escribir cerca del lugar donde este
había sido estampado, su nombre y el del testador.
Sin embargo, el testamento pretorio no invalidaba un testamento civil precedente, ni enervaba los
OM
derechos de los herederos legítimos que habrían recibido la sucesión ab intestato en caso de no
existir aquel.
EN EL BAJO IMPERIO
En el periodo final de la evolución del derecho romano, desaparece el testamento hecho por medio
del cobre y la balanza y las formalidades se simplifican.
El nuevo testamento imperial es conocido con el nombre de “Tripertitum”, designación que alude a
.C
las 3 fuentes que contribuyen a formarlo, el derecho antiguo, el derecho honorario y las
constituciones imperiales. Había, entonces, testamentos Públicos y Testamentos privados,
pudiendo estos últimos ser escritos u orales.
El testador redacta en esta época sus disposiciones de última voluntad en tablillas, que presenta
DD
luego a 7 testigos (cerrados para tapar lo escrito si no desea que lo lean) cada uno de los cuales
firma al pie al que igual que el testador. Luego las tablillas se cierran por completo y cada testigo
pone su sello y escribe su nombre.
Hay aquí disposiciones del derecho civil (la presencia de testigos y la necesariedad de hacerlo todo
en un mismo acto), del derecho pretorio (el numero de testigos, los sellos y colocación del nombre
de cada uno) y de las constituciones imperiales (la firma). El testamento confeccionado de puño y
LA
letra del testador se llama ológrafo.

Subsistió en el ámbito privado, el testamento oral, nuncupatio, para el cual solo era requerido que
el testador manifestase verbalmente ante 7 testigos lo que era su expresión de su última voluntad.
Hubo testamentos públicos que podían extenderse por medio de acta suscripta ante el juez o la
autoridad municipal. También se lo podía redactar en firma privada y presentarlos después ante el
FI
príncipe o el oficial del archivo publico a los fines de su protocolización e inserción en el mismo.
Formas extraordinarias de Testar

El derecho romano admitió formas especiales de testamento para casos excepcionales que se
apartaban de los supuestos ordinarios o generales.

a) Testamento Militar: es el testamento otorgado por el soldado durante la campaña, cosa

que podía hacerse válidamente por cualquier medio con tal que hubiese tenido lugar
seriamente. Este privilegio tenía valor exclusivamente durante el tiempo que el militar
estuviese en campaña y hasta un año después de terminada esta. Luego debía testar
nuevamente, bajo alguna de las formas ordinarias.
b) Testamento en época de peste: en el cual por excepción no se exigía que los 7 testigos
concurriesen juntos por el peligro de contagio.
c) Testamento en el campo: podía hacerse válidamente ante solo 5 testigos, dada la
dificultad de conseguirlos en las zonas rurales despobladas.
d) Testamento del ciego y el analfabeto: era necesaria la presencia de un oficial de justicia
o de un octavo testigo en los supuestos que dicho oficial público no podía hacerse presente.

Azcurra
e) Testamento a favor de los hijos : para lo cual solo era necesario que el testador
escribiese de su puño y letra el nombre de los herederos instituidos, la proporción de la
herencia que dejaba a cada uno y la fecha.
Nulidad del testamento

Por distintos motivos, existentes la fecha de confección del Testamento, este es nulo sin llegar a
producir jamás efecto alguno. Tales son:
- Inobservancia de las formalidades requeridas para otorgarlo.
- Falta de Capacidad suficiente en el Testador al momento de otorgar su Testamento.
OM
- Falta de capacidad en el heredero, al momento de ser instituido.
- Omisión de un sui herede existente en el momento de la confección del testamento.
Invalidación del Testamento

Se plantea esta situación cuando un testamento, luego de haber sido válidamente hecho pierde su
valor por alguna cosa sobreviviente con posterioridad a su confección.
- Testamento roto: se entiende al testamento roto cuando el testador, cambia su voluntad y
.C
otorga uno nuevo que automáticamente invalida el anterior. El pretor también admitió la
invalidación por destrucción del testamento primitivo, y el derecho Justiniano consideró que
igualmente se operaba por el advenimiento de un nuevo sui herede no existente al
otorgarse al Testamento.
DD
- Testamento Irrito: el testamento es irrito cuando el testador capaz al momento de testar,
pierde luego esa capacidad en algún lapso de tiempo que transcurre entre el otorgamiento
del testamento y el fallecimiento, aun cuando la recupere al momento de morir. El derecho
pretorio, para mitigar esta situación daba la bonorum possessio a las personas instituidas
que perdían su carácter de herederos por una situación de este género.-
- Testamento Desierto: el testamento esta desierto cuando el heredero instituido en el
LA
mismo no la acepta, o bien pierde su capacidad o fallece antes de la muerte del testador.
Igualmente cuando no se opera la condición suspensiva bajo la cual se lo había instituido. En
síntesis, cuando no existe heredero que se presente a recibir la herencia.
LA LEGÍTIMA
FI
El testador debe, o bien desheredar o bien instituir a todos su parientes más próximos, entendiendo
que tal proximidad calculada conforme al orden sucesión ab intestato. Pero eso no significa que
deba dejarles el total de la herencia, sino una porción que se denominada Legitima, es decir, se
entiende por legitima a la cuota de bienes que la ley obliga al testador a dejar a sus parientes más
próximos que reciben el nombre de herederos forzosos. Respetada esa porción, el causante puede

instituir a quien desee como sucesor del resto de los bienes.

Codilicio
Es un acto jurídico de última voluntad que viene constituir una suerte de forma menor de
testamento, está libre de las formalidades de este, no necesita contener institución de heredero y
podía existir en la sucesión testamentaria como en la ab intestato.
LEGADOS. Concepto
Justiniano: “es una especie de donación dejada por el difunto”.
“es una donación impuesta por el testador en su testamento a cargo de su heredero, sus herederos
o algunos de estos en especial”

Azcurra
Se trata de una sucesión a titulo singular y por causa de muerte, derivando su denominación de la
palabra “Lex” porque no es otra cosa que una ley que el testador impone a sus herederos.
Características
- Es una donación, por consiguiente, debe ser instituido siemre por el causante, no resultando
nunca una obligación impuesta por la ley. Sole existe en consecuencia en las sucesiones
testamentarias.
- Es un acto jurídico por causa de muerte, y por consiguiente, solamente está llamado a tener
efectos luego del fallecimiento de quien lo instituyó.
OM
- Está contenido en un testamento o Codilicio. Pero como se trata de una carga impuesta al
heredero, debe colocarse luego de la designación de aquel.
Clasificación
1. Legado per vidicationem: era el medio utilizado cuando se pretendía transferir al

legatario la propiedad de una cosa. Este último adquiere el carácter de dueño con la sola
.C
institución y el fallecimiento del causante, sin que sea menester acto alguno de parte del
heredero. Se hacía asimismo titular de la acción reivindicatoria.
2. Legado per damnationem: existe cuando el testador impone al heredero la obligación
de realizar un hecho, de manera que el legatario adquiere, no ya la cosa en sí, son un
DD
crédito.
3. Legado sinendi modo: tiene como efecto permitir que el legatario tome alguna de las
cosas que integran a herencia.
4. Legado per praeceptionem: constituye una preferencia. Es el legado que, habiendo
varios herederos, se hace a favor de uno de ellos, quien ve de esta manera engrosa su
porción.
LA
Evolución de los legados

Posteriormente, el concepto de legado continuó evolucionando. Así un senado consulto dictado bajo
Nerón, el Senadoconsulto Neroniano, consideró que cualquier legado que fuese nulo por no tener
los requisitos de la especie a la que correspondía, valiese como per damnationem, cuya fórmula era
FI
la más amplia.
Luego en año 339 d.c una constitución de los hijos de Constantino, dispensó de utilizar fórmulas
solemnes en los testamentos, y el mismo año ello se amplió a los legados, cualquiera fuese su
forma de constitución, con lo que desaparecieron los 4 tipos clásicos.

Invalidez y Revocación de legados

La nulidad del legado podía operarse:
- De modo originario: cuando faltaba alguna condición de validez al momento de ser
instituido. En estos casos la nulidad es irrevocable e irremediable.
- Sobreviniente: cuando, si bien creado válidamente, el legado devenía nulo por alguna causal
surgida con posterioridad. Tales causales podían ser ajenas a la voluntad del causante, pero
también podía operarse por disposición del testamento, cuando mediaba revocación.
La revocación era el acto por el cual, quien había instituido un legado, posteriormente lo
anulaba. Se podía hacer de manera expresa o tacita, por medio de actos de los que
emanaba la inequívoca voluntad del testador de dejar sin efecto un legado instituido.

Azcurra
- Por regla cantonina: en virtud a la cual, cualquier legado que habría sido nulo si el testador
moría al momento de testar quedaba siempre nulo, no importando la época en que
realmente sobreviniese el fallecimiento.
SUCESIÓN AB INTESTATO
Cuando no existe testamento o habiéndolo el mismo resulta inválido por cualquier circunstancia, se
abre la sucesión ab intestato, también llamada Legítima porque era la ley la que decía a quien o
quienes correspondía la calidad de herederos.
OM
Régimen del derecho civil
El derecho civil quiritario consagrado en las XII tablas instituye un sistema fundamentado en el
vinculo del parentesco agnaticio.
1. SUI HEREDES: eran todos los que se encontraban sujetos a la potestad del causante al
momento de su muerte. Fundamentalmente los hijos sometidos a la patria potestad,
pero también a mujer cum manu, así como los hijos adoptados.
.C
Los nietos nacidos de un hijo varón, o la esposa de este, solamente eran heredes si
respectivamente el padre o el esposo habían fallecido con anterioridad. La regla es que
integran este orden todos los que se vuelven sui iuris con la muerte del causante,
encontrándose de esta manera, excluidos los que después de esta aun continúan
DD
sometidos a la potestad de algún descendiente del difunto, porque en tal caso el
heredero es este, y no aquellos.
Tampoco eran llamados los hijos varones emancipados, la mujer casada sine manu, o la
hija casada cum manu porque había salido de la familia agnaticia.
Entre estos herederos, llamados también, domésticos, la herencia se repartía por
cabezas (in capita), siempre que se tratase de personas que estaban en el mismo grado
LA
de parentesco con el causante, formándose en tal caso tantas porciones como

herederos, porciones a cada uno de los cuales se denominaba “cuota viril”. Pero si se
entraban en el reparto herederos de distintos grados, la división se hacía por estirpe (in
stirpes) y estos recibían en conjunto la porción que habría correspondido al padre ya
fallecido.
FI
2. AGNADOS: no habiendo sui heredes dispuestos a hacerse cargo de la herencia, la

sucesión pasa entones al segundo orden, que es el de los agnados o sea los parientes
civiles, vinculados por línea masculina.
El principio era que se llamaba a la sucesión al agnado más próximo. Si había varias
personas en el mismo grado, la herencia se repartía entre ellas por cabeza, una porción

viril para cada uno.

En cuanto a las mujeres, si bien las XII Tablas no las excluían directamente, una ley
Voconia (169 AC) que les prohibió ser instituidas herederas en los testamentos de los
ciudadanos de primera clase del censo, dio lugar a una interpretación jurisprudencial
que también las excluyó de este orden de la sucesión ab intestato, con excepción de las
hermanas consanguíneas del difunto, que eran llamadas a heredarlo.
El parentesco por agnación propiamente dicho a los fines sucesorios llegaba, como
máximo, hasta el 7° grado. No habiendo persona alguna dentro de estos límites, se
consideraba que el orden quedaba desierto. Quedaba igualmente desierto si el o los
agnados mas próximos rechazaban la herencia, porque en este caso se consideraba que
la negativa había sido pronunciada en representación de todo el orden de los agnados,
no llamándose en consecuencia a los más lejanos.

Azcurra
3. GENTILES: no existiendo agnados, llegaba el turno de los gentiles, esto es, todos los
descendientes por línea masculina del mismo antepasado común. Abarca también a los
agnados, que no se encuentran no obstante incluidos en este orden, dado que por su
proximidad de parentesco con el difunto eran considerados como una suerte de gentiles
privilegiados, constituyéndose en consecuencia un orden especial.
Los gentiles heredaban todos por cabezas, correspondiendo una porción viril a cada uno
de los que se presentasen fueron cuantos fuesen.
REGIMEN DEL DERECHO PRETORIO
OM
El arcaico régimen del derecho civil quiritario era fuente de numerosas injusticias ya que quedaban
fuera de la herencia los hijos emancipados, las hijas casadas y sometidas a la manus de marido, o
los agnados que hubieran sufrido cualquier capitis diminutio, aunque fuese mínima. La mujer sine
manu, por su parte, jamás era heredera del marido, e igual suerte corrían los parientes por línea
femenina.
Fue así que el pretor, teniendo en vista razones de equidad, comenzó a otorgar la bonorum
.C
possessio a ciertos parientes, fuesen o no considerados herederos por el derecho civil. Según el
caso se trataría de una bonorum possessio sine tabulas o aun contra tabulas.
El pretor no instituyó nuevos herederos, no podía hacerlo simplemente otorgó la posesión de los
bienes hereditarios a ciertas personas que juzgaba mas calificadas para recibirlos.
DD
Cuatro fueron los órdenes de bonorum possessores instituidos por el pretor:
 Bonorum Possessio Unde Liberi: en primer lugar, el pretor, llama a los hijos, a todos
ellos sin distinguir ya acerca de si se encuentran sometidos o no a la patria potestad del
pater. Comprendía entonces al orden de los sui heredes del derecho civil y a demás los
emancipados y sus descendientes, quedando fuera únicamente los que habían
LA
ingresado a otro familia por casamiento o adopción. La división entre los herederos si
eran varios se realizaba por cabezas si concurrían parientes dentro del mismo grado
con el difunto o por estires si los había de diversas grados.
 Bonorum possessio Unde Legitimi: esta clase está integrada por los herederos
agnados del derecho quiritario, habiendo en este aspecto confirmado íntegramente el
FI
derecho pretoriano al civil. Y de acuerdo a los dispuesto por ese mismo derecho civil es
que se regula en qué orden son llamados los parientes y como se divide la herencia
entre ellos.
 Bonorum possessio unde cognati: en lugar de los gentiles, el magistrado llama a
heredar a los cognados a falta de sui heredes y agnados. La vocación hereditaria de

este tipo de parientes, donde concurrían sin distinción tanto los vinculaba por línea
masculina como por la femenina, s extiende hasta el 6° grado inclusive, o sea, que
llama a heredarse entre si hasta a los hijos de los primos hermanos (llamados
sobrinus). Y aun hasta el 7° si se trataba del hijo de un sobrino llamado a suceder al
otro. Al igual que en el caso de los agnados, es llamado a heredar solo el más próximo
repartiéndose la herencia en partes iguales si existiesen varios herederos con el mismo
grado de parentesco para con el difunto. Y si el más próximo llegaba a faltar u omitía
pedir la bonorum possessio, el pretor admitió el derecho a ello a quien le seguía en
grado. Los hijos ilegítimos sucedían a la madre y a los a parientes maternos.
 Bonorum Possessio Unde Vir etuxor: a falta de los demás ordenes, el pretor
concedía la herencia al esposo o esposa casados sine manu, siempre que el matrimonio
subsista al momento del fallecimiento.

Azcurra
REGIMEN DEL DERECHO JUSTINIANEO

Justiniano acometió en su Novelas, la tarea de reordenar el sistema sucesorio, que las abundantes
y a veces contradictorias disposiciones habían tornado tan complejo como confusos. Lo hizo
tomando como base para consagrar los diversos ordenes sucesorios a la familia natura y así agrupó
a los parientes en 4 clases:
1. Descendientes: en general del difunto, sin considerar sometimiento o no a la patria
potestad, sexo, o grado de parentesco. Con la salvedad en este último caso, de que los
OM
descendientes de grado ulterior solo son herederos de haber fallecido el descendiente que
les precedía en grado, en representación del cual concurrirían entonces. Cuando los
herederos eran del mismo grado, la división se hacía entre ellos por cabezas. Si los había de
distintos grados por estirpe.
2. Ascendientes, Hermanos Y Sobrinos: en ausencia de descendientes son llamados los
ascendientes del causante, paternos o maternos sin distinción; sus hermanos germanos y
los hijos de los hermanos germanos fallecidos.
.C
Si solo hay ascendientes el más próximo excluye al más lejano. Si hay varios ascendientes
del mismo grado y línea la herencia se divide entre ellos por cabeza. Si hay herederos en 2
líneas, la paterna y la materna, la herencia se divide en dos partes iguales, una para cada
línea y dentro de cada una de estas partes la herencia se hace por cabezas.
DD
Si no hay ascendientes, sino solo hermanos o hermanas la herencia se reparte por cabezas
tocando una porción a cada uno de ellos. Si alguno hubiera fallecido lo reemplazan sus hijos,
quienes se reparten entre si la porción que hubiese quedado a hermano premuerto.
Si no hay ascendientes y todos los hermanos han fallecido, la herencia se reparte entre
sobrinos por estirpes. Esto es, se hacen tantas partes como hermanos había y cada una de
estas partes se reparte por cabezas entre los descendientes que haya en esta línea.
LA
Si concurriesen ascendientes, con hermanos/as germanos y sobrinos, se obra de esta

manera: los ascendientes más próximos excluyen a los más lejanos y el reparto se hace por
cabezas, una porción para ascendientes y hermanos que concurran. Si alguno de los
hermanos hubiera fallecido lo reemplazan sus hijos quienes en conjunto llevarían la parte
del hermano muerto con anterioridad.
FI
3. Medios Hermanos: a falta de descendientes, ascendientes o hermanos germanos y en

su caso sobrinos, suceden los medios hermanos. Entre ellos el reparto se hace por cabezas,
una porción para cada uno si alguno hubiese fallecido, lo reemplazan sus hijos, en la parte
que le habría correspondido.
4. Otros Colaterales: posteriormente son llamados los demás colaterales, sin limitación de

grado. Entre ellos el más próximo excluye al más remoto y si hay varios en el mismo grado
la herencia se divide entre todos por partes iguales.
UNIDAD N° 8: DEFENSA DE LOS DERECHOS. EL PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO
A. LA ACCION. CONCEPTO

Azcurra
En los orígenes del Derecho romano, la protección de los derechos del individuo se producía en el
ámbito del grupo familiar por el ejercicio de la potestas del paterfamilias, como jefe supremo de la
familia, cuando el conflicto acaecía entre personas integrantes de la misma familia. Sin embargo,
ante disputas y lesiones de derechos entre individuos de diferentes grupos familiares, la venganza
privada era la forma habitual de resolverlos. Las nefastas consecuencias de la venganza privada y
un mayor interés por parte de la organización de la civitas de controlar las actuaciones entre los
grupos familiares y gentilicios propició la aparición de un instrumento procesal: la actio.
De esta forma se fue restringiendo en Roma, progresivamente, la defensa privada de los derechos
OM
e imponiendo correlativamente la justicia dirigida y controlada por la autoridad pública, de manera
que aquella quedara reducida a casos excepcionales y esta constituyera el procedimiento normal
para dilucidar las controversias planteadas en el campo derecho privado. Es entonces cuando
adquiere relevancia la acción o sea, el instrumento jurídico mediante el cual se pone en
movimiento el organismo estatal para otorgar protección a los derechos; el proceso, esto es, el
camino que va desde la acción hasta la sentencia y su ejecución y consecuentemente, el
procedimiento es decir, el conjunto de formalidades que deben observarse durante la marcha del
.C
proceso.
En Roma la palabra acción (actio), que originalmente significaba acto era empleada en un doble
sentido: en uno, formal, era el acto que abría el proceso, es decir, el instrumento de que se valían
DD
las partes para el logro de la tutela jurisdiccional; en otro, material, implicaba la reclamación de un
derecho, traduciéndose en aquello que en el léxico jurídico moderno se llama “pretensión”.. Desde
el punto de vista formal no hubo para los romanos una actio, sino actiones particulares con
denominaciones diversas;
CLASES DE ACCIONES
LA
Acciones civiles y acciones honorarias o pretorias: Las primeras reguladas por el ius civile y
las segundas por el ius honorarium. Estas últimas pueden ser:
Acciones Ficticias = En las que el magistrado ordena al juez que juzgue fingiendo un hecho o
derecho que no existe, aunque en la realidad sí ha podido suceder.
FI
Acciones Útiles= En las que el magistrado aplica el ámbito de las acciones civiles a supuestos no
comprendidos por ellas pero que requieren una solución jurídica.
Acciones In factum = Basadas en el ius civile, regulan conductas dolosas que no han sido reguladas

por el ius civile.
Acciones con transposición de personas = Son aquellas en las que el magistrado introduce también
un elemento ficticio, esto es, que la condena afecte a una persona distinta de la que, en principio,
debía afectar. Estas acciones se utilizan cuando la condena tiene o debería recaer en una persona
que no tiene suficiente capacidad procesal para actuar como parte en un proceso. En tales casos,
como es el supuesto de las acciones adyecticias, de los comportamientos por los que podían ser
condenados los filius o filia o esclavos responde siempre el paterfamilias. De ahí que, de manera
ficticia, aparezca él como responsable aunque, en la realidad, no fue él quien realizó dichos
comportamientos.

Azcurra
Acciones in rem y acciones in personam: Con independencia de que sean acciones civiles o
pretorias, las acciones se dividen también en:
Acciones reales (in rem) para reclamar una cosa (res) contra el que en esos momentos la tenga en
sus manos. Por eso se dice de ellas que son acciones con eficacia erga omnes, es decir, frente a
todos, frente a cualquier persona que en esos momentos tenga en su poder el objeto. Mientras que
las acciones personales (in personam) sólo se pueden ejercitar contra el deudor o deudores
determinados, aquel o aquellos a los que sólo se les puede exigir el cumplimiento de una
obligación.
OM
Acciones arbitrarias: Son aquellas en las que el magistrado permite al juez que el demandado
pueda restituir o exhibir la cosa reclamada antes de dictar sentencia, con la finalidad de tasarla y
otorgarle un concreto valor pecuniario.
Acciones de buena fe y de derecho estricto: En las primeras, el juez tiene la autorización del
magistrado para que juzgue en términos de equidad, es decir, le da amplios poderes para que tome
en consideración cuantos elementos y circunstancias sean necesarios para condenar o no al
.C
demandado. Sin embargo, en las de derecho estricto, el juez tiene que atenerse rigurosamente a lo
contenido en la fórmula.
Acciones derivadas de actos ilícitos: Pueden ser:

DD
Acciones penales= Son las que van dirigidas a conseguir una pena (poena), consistente en una
suma de dinero en concepto de resarcimiento del daño causado pero, a diferencia de las acciones
civiles, se les otorga un valor doble, triple o cuádruple del daño. Además se caracterizan porque
son: Cumulativas (si son varios los autores del delito, todos tienen que pagar de manera individual
el importe de la pena entera), intransmisibles pasivamente (sólo responde el autor del delito y no
LA
sus herederos, al menos hasta la litiscontestatio) y noxales (si el delito es cometido por un filius o
un esclavo, el paterfamilias se puede liberar de la responsabilidad entregando al filius o al esclavo a
la víctima del daño).
Acciones reipersecutorias= Son las que persiguen obtener la devolución o recuperación de una
cosa.
FI
Acciones mixtas= Son las que permiten perseguir conjuntamente la cosa y una pena.
Acciones temporales y acciones perpetuas: Las primeras, son las que tienen un periodo de
tiempo limitado para ser ejercitadas, fuera de dicho plazo se dice que la acción ha prescrito;
mientras que las perpetuas son aquellas que no prescriben al no tener un plazo delimitado para su

ejercicio. Con todo, a partir de Teodosio II todas las acciones contaron con un plazo para su
ejercicio, fuera de dicho plazo o bien no establecido de manera expresa tenían una vigencia
máxima de 30 años.
Acciones privadas y acciones populares: Son privadas aquellas acciones que sólo pueden ser
ejercitadas por el propio interesado; mientras que la populares pueden ser ejercitadas por
cualquiera ya que reprimen determinados comportamientos ilícitos que afectan a la pacífica
convivencia en sociedad y que cualquier persona podría verse afectada (ej: arrojar líquidos o
sólidos desde un edificio a la vía pública; contra los que tengan animales peligrosos sin atar, etc.).

Azcurra
B. EL PROCESO. CLASES.
Proceso público y proceso privado
Tanto en el derecho antiguo como en el clásico hubo una neta diferenciación entre el proceso
público y el proceso privado. El proceso publico-equiparable al actual proceso penal- presentaba
dos caracteres distintivos: el primero, que era siempre iniciado por el magistrado o por cualquier
ciudadano, lesionado o no, que actuaba en representación de la colectividad interesada en que el
OM
hecho delictuoso obtuviesen la debida sanción; el segundo, que la decisión del juicio correspondía
en todos los casos a un órgano estatal investido de jurisdicción. El proceso privado -comparable al
proceso civil de nuestros días- se iniciaba siempre 'instancia de la parte demandante, pues en el
mismo predominaba el interés particular, y la decisión no estaba a cargo de un órgano
jurisdiccional, sino de un juez privado que los litigantes designaban y a cuya sentencia se
comprometían a someterse en virtud de una convención arbitral (litis contestado). Debe agregarse
que en el proceso privado la actividad de los litigantes desempeñaba un papel fundamental y el
.C
magistrado limitaba su actuación a una tarea de dirección y encauzamiento de los actos
procedimentales.
Procedimiento civil y procedimiento penal

DD
El procedimiento penal se desarrollaba en un juicio público promovido por iniciativa del magistrado
o por acción popular, ejercitable por la victima o por cualquier otro individuo. A este sistema
procedimental se sometían los actos punibles que se denominaban delitos públicos (crimina); por
oposición a los delitos privados (delicia, maleficia) los que, por referirse a casos en los que se había
inferido un daño a un particular, eran sancionados con penas pecuniarias que debían reclamarse
LA
por medio del proceso privado.
Por lo que se refiere al procedimiento civil, comprendía las controversias relativas. a los derechos
privados de los particulares entre si y las que surgieran a consecuencia de la comisión de los
llamados delitos privados. Presentaba, por consiguiente, un campo más amplio que el del proceso
FI
civil actual, en el que toda clase de delitos deben ser perseguidos únicamente a través del proceso
penal. El especial desarrollo que alcanzo en el derecho romano el derecho privado determino que el
procedimiento civil, en sus distintas etapas históricas, tuviera un vigor y un relieve que excedió en
mucho al que logro el proceso penal.
C. LAS PERSONAS EN EL PROCESO

 MAGISTRADOS Y JUECES
Los magistrados romanos fueron distintos según las épocas en que actuaron. Durante la Monarquía
magistrado exclusivo fue el rey. Con el advenimiento de la República, el poder real se transfirió a
los cónsules hasta que en el año 367 a. de C. con la aparición de la pretura urbana, el ejercicio de
la jurisdicción paso al pretor urbano, extendiéndose al peregrino cuando se creó tal magistratura
(242 a. de Cristo). El pretor fue el magistrado por excelencia en el periodo republicano y a su acción
dentro del marco del proceso se debe la formación del derecho pretoriano u honorario, que tuvo la
misión de ayudar, suplir y corregir, el derecho civil.

Azcurra
A partir de Diocleciano, los magistrados adquirieron facultades para juzgar los asuntos llevados a
su conocimiento al haber, desaparecido la bipartición del proceso con e1 advenimiento del
procedimiento cognitorio.
Los jueces; a quiénes les competía la misión de desarrollar en su faz interna el proceso y
pronunciar la correspondiente sentencia ejercían sus funciones en forma permanente, o bien éstas
se agotaban con la decisión del caso para el cuál habían sido designados.
Su nombramiento se efectuaba á propuesta del actor o por sorteo de listas confeccionadas por el
magistrado para cada litigio y que debían exponerse en el foro.
Entre los Jueces Permanentes se contaban dos tribunales colegiados: Los decenviros, que
OM
entendían en las cuestiones de estado y de libertad, y los centunviros tuvieron competencia en
asuntos referentes al derecho de familia y al de sucesiones, siendo particularmente ;importante en
esta última materia lo concerniente a la inoficiosidad de los testamentos, fruto de la labor
interpretativa del colegio centunviral.
El iudex, el arbiter y el tribunal de los recuperatores tuvieron en Roma el carácter de Jueces No
Permanentes. El iudex era el juez por excelencia con actuación en la etapa in indicio del proceso.
Ante él las partes ofrecían y producían las pruebas, tocándole decidir la suerte del litigio con la
.C
sentencia, la que debía ajustarse al derecho qué los contendientes invocaban de conformidad con
las instrucciones impartidas por el magistrado. El arbiter era un juez con mayor discrecionalidad
que el primero; ya que no se veía constreñido en su función a las pautas señaladas por el
magistrado tanto en lo referente, a la apreciación de los Hechos; cuánto al derecho que los
DD
litigantes pretendían hacer valer. Los recuperatores tuvieron al principio competencia en asuntos
de carácter internacional; para actuar más adelante en los juicios entre ciudadanos, subsistiendo
para asuntos, dé jurisdicción Voluntaria; como -los relativos a la manumisión dé; esclavos, en época
de la Cognitio extra ordinem.
 AUXILIARES DE LA JUSTCIA
LA
Cada magistrado romano, tenía un conjunto de asesores. Su consejo no era obligatorio a menos
que se tratase de jurisconsultos dotados del Ius respondi y sus opiniones fueran coincidentes de ser
varios. Con la generalización del sistema extraordinario surgen otros personajes como los
Secretarios, Cancilleres y alguaciles.
FI
 REPRESENTANTES JUDICIALES– AUXILIARES: ORADORES Y ABOGADOS
Con el advenimiento del procedimiento formulario se dio cabida a representantes voluntarios, es

decir, a personas que actuaran en el proceso por expresa designación de las partes en litigio.

Aparecieron así el COGNITOR y PROCURATOR como representantes judiciales y como, auxiliares

de estos o de las propias partes, los oradores y los abogados.
El Cognitor fue el .representante judicial nombrado, especialmente en el pleito; frente al adversario,
mediante el uso de palabras solemnes. El Procurator en cambio, era un mandatario que podía
actuar en un solo asunto o representar al litigante en cualquier pleito sin que su designación se
realizara con formalidad alguna sino con los requisitos simples del mandato.
También podían intervenir en el litigio como auxiliares de las partes los ORADORES Y LOS
ABOGADOS. Los primeros eran ciudadanos que acompañaban a los contendientes o a sus
representantes con el fin de exponer ante el juez las razones que les asistían para litigar y
convencerlo con sus alegaciones, basadas fundamentalmente en la elocuencia. Los Abogados eran
especialistas en cuestiones jurídicas, elegidos para hablar en nombre de sus defendidos

Azcurra
generalmente en virtud de sus buenas dotes oratorias o su elevada posición social. Tenían la misión
de asesorar a los litigantes, ya que no se trataba de retóricos sino de personas dotadas de
conocimientos jurídicos.
 PARTES
Son siempre por lo menos dos. Una es el demandante o actor y la otra el Demandado, accionado o
Reo.
OM
La actuación judicial exigía a las partes tanto la capacidad de derecho como la capacidad de obrar.
Así pues; solo podían asumir el papel de actor o demandado las personas libres, ciudadanas y sui
iuris. es decir aquellas que tenían plena capacidad jurídica. Pero era menester también que no
padeciera de una incapacidad ‘de obrar, porque tal incapacidad les impedía litigar válidamente- Si
no se hacían representar por el tutor o curador, cuando la incapacidad era absoluta', o asistir
mediante la auctoritas, cuando se tratara de una incapacidad relativa. La rigidez de los principios
.C
que impedían la actuación jurídica a los sujetos que no gozaran de los tres status fue atenuándose
paulatinamente.
Así, se admitió que el esclavo pudiera; en algunos supuestos excepcionales, impulsar el proceso
cuando estuviera en discusión su estado de libertad adquirido mediante una justa manumisión:
DD
Por lo que hace a las personas alieni iuris; su situación-mejoro gradualmente al serles otorgada a
los hijos de familia, la facultad no solo de demandar a terceros; sino también; en algunos casos al
propio paterfamilias.
HISTORIA DEL PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO

LA
Fueron tres los procedimientos civiles que reguló la legislación romana: el de las acciones de la ley
(legis actiones)-, el procedimiento formulario (per formulam), el procedimiento cognitorio
(extraordinaria Cognitio). Los dos primeros se conocieron bajo la más amplia denominación de
“orden de los juicios privados;" (ordo iudiciorum privatorum). Esos términos encuentran su
justificación en el hecho de qué en estos sistemas procesales; el de las acciones de ley y el de las
fórmulas, era prevaleciente la acción» de un juez privado; elegida por las partes para dirimir el
FI
litigio mediante una sentencia que los contendientes se habían obligado a acatar.
En los sistemas, que integraban el ordo iudiciorum privatorum, el procedimiento era bifásico, pues
se desarrollaba en dos etapas; o instancias. La primera era llamada in iure, tenía solo el fin de
crear la relación procesal y fijar los términos de la controversia Esta fase inicial, que a tramitaba el

magistrado, generalmente el pretor, se cerraba con la litis contcstatio. La segunda fase del proceso,
denominada in iudicio o apud iudicem se desarrollaba ante: un juez privado y se destinaba a
todo lo concerniente a la prueba y a la sentencia, ajustándose al programa procesal que había sido
ordenado en la anterior etapa.
El sistema de las acciones de la ley, caracterizado por un riguroso formalismo verbal en el que las
partes hacían sus respectivas declaraciones por medio de solemnes recitaciones; tenía su
fundamento legal en las acciones que derivaban de las XII Tablas.
La reforma de este procedimiento se inicia con la sanción de lex Aebutia (130 a.C. ), que introdujo
como facultativo el procedimiento formulario.

Azcurra
Con el advenimiento de este nuevo sistema se desecharon las palabras rituales propias de las
acciones de la ley, eliminándose el peligro de la pérdida del litigio por no haber elegido las partes
adecuadamente los términos solemnes o por no haberlos pronunciado correctamente. En el
procedimiento formulario la actio elegida por el actor tuvo como columna vertebral la formula que
se redactaba por escrito y suministraba al juez la precisa información sobre el objeto y contenido
del juicio que tenía que sentenciar.
Esta fórmula, en cuya confección prodigaron su talento los jurisconsultos romanos, ofrecía una gran
elasticidad y fue - a diferencia de las rígidas acciones de la ley - susceptible de adaptarse a las
OM
múltiples necesidades del ordenamiento jurídico.
Una amplia reforma en la esfera procesal fue llevada a cabo por las "leyes augustales Iulia
iudiciorum privatorum et publicorum, que abolieron totalmente el sistema de las acciones de la ley.
A partir de entonces solo subsistió el procedimiento formulario para hacer valer toda clase de
pretensiones, pero junto al mismo se desarrolló a partir de Augusto un procedimiento, basado en el
derecho imperial, en el que la indagación y la sentencia incumbían a un funcionario público
.C
(cognoscere). Este sistema cognitorio prescindió de la bipartición del proceso y se sustancio ante
un juez funcionario público que podía, delegar sus funciones en subalternos (índex pedaneus). No
se hallaba sujeto a formas rígidas y otorgaba a las partes y al juzgador una mayor libertad que en
el procedimiento formulario.
DD
A consecuencia de la introducción de esa forma de proceso, en Roma y en Italia surgió un
procedimiento extraordinario (extraordinaria Cognitio), que se llevaba a cabo ante el cónsul, un
magistrado especial o un funcionario a los que el emperador atribuía la facultad de decidir en
asuntos considerados dignos de protección (alimentos, honorarios por ejercicio de profesiones
liberales, fideicomisos). Tal procedimiento coexistía con el formulario que fue el usual en las
LA
provincias senatoriales, a menos que se tratara de las materias antes enunciadas, propias del extra
ordinem.
El proceso por fórmulas, fue paulatinamente asimilándose al extraordinario., hasta llegar a

confundirse con él. Desde Diocleciano el proceso cognitorio; prácticamente eliminó al formulario, el
cual recibió el golpe de gracia, cuando en el año 342 Constancio suprimió las fórmulas. En tiempo
FI
de Justiniano la Cognitio extra ordinem completó su desarrollo y se convirtió en un procedimiento

en el que la preeminencia del juez funcionario frente a las partes se acrecentó considerablemente.
1. PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES DE LA LEY

El más primitivo procedimiento civil que se aplicó en la vida jurídica romana fue el de las acciones
de ley. Las legis actiones eran actos jurídicos formales consistentes en solemnidades verbales y
ritos simbólicos con los que en el antiguo ordenamiento. normativo de Roma se iniciaba un
procedimiento contencioso que tendía a dirimir un litigio judicial o un procedimiento ejecutivo
destinado a lograr la efectividad de un derecho.
Características:
1) Es un procedimiento que pertenece al ordo iudiciorum privatorum y, por tanto, se desarrolla en

dos fases:

Azcurra
In iure: Ante un magistrado (magister), experto en materia jurídica que inicia y encauza el proceso
hasta la siguiente fase.
Apud iudicem: Ante un juez (iudex) no experto en derecho, ante el cual se practican las pruebas y
dicta sentencia condenando o no al demandado. Las sentencias son inapelables
2) Es un proceso muy solemne y formalista, en el que predominan las declaraciones verbales u

orales, regulado por el ius civile y al que sólo podían acudir ciudadanos romanos.
En este procedimiento se dan cinco clases de acciones; las tres primeras son declarativas, es decir,
OM
dan lugar a juicios declarativos que persiguen el reconocimiento de un derecho mediante una
sentencia, mientras que las dos últimas son ejecutivas, es decir, dan lugar a juicios ejecutivos que
persiguen el cumplimiento de un derecho anteriormente reconocido. Esas cinco acciones son:
a. LEGIS ACTIO SACRAMENTO (ACCIÓN DE APUESTA SACRAMENTAL): Es considerada como

una de las acciones más antiguas y consistía en una apuesta sacramental, es decir, el que perdía el
juicio debía pagar una cantidad de dinero (sacramentum), previamente establecida, en concepto de
.C
pena y a favor del pueblo. Este tipo de acción tenía dos versiones:
- Legis actio sacramento in rem , tenía un carácter real porque servía para reivindicar una
cosa. Por tanto, es una acción con eficacia erga omnes, es decir, se ejercita contra cualquier
DD
persona que tenga en ese momento el objeto.
- Legis actio sacramento in personam , ejercitada para reclamar un derecho de obligación y,
por tanto, tiene un carácter personal en la medida que sólo se puede reclamar a la persona
de la que exigimos un comportamiento determinado.
b. LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM (ACCIÓN DE LEY POR PETICIÓN
LA
DE JUEZ O ÁRBITRO): En esta acción desaparece la apuesta sacramental y se limita a pedir al

magistrado el nombramiento de un juez o arbitro como consecuencia de que el demandado no
acepta pagar la deuda que reclama el demandante surgida por una sponsio o contrato verbal, o
bien para pedir la división de una herencia.
c. LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM (ACCIÓN DE LEY POR CONDICCIÓN): Surge por una lex
FI
Silia (s. III a.C.) para poder reclamar deudas ciertas de dinero. Más tarde, en el siglo II a.C. la lex
Calpurnia extendió su utilización para reclamar cualquier otra cosa cierta. Ante la negativa del
demandado de reconocer una deuda, el demandante sin tener que expresar el motivo de su
reclamación, se limitaba a solicitar la comparecencia del demandado a los 30 días con objeto de

elegir al juez.
d. LEGIS ACTIO PER MANUS INIECTIONEM (ACCIÓN POR APREHENSIÓN CORPORAL: Es una
acción ejecutiva tan antigua como la legis actio sacramento, que se ejercitaba:
- Cuando el demandado no cumplía la sentencia dictada por el juez condenándole a pagar al

demandante. En estos casos, sólo se podía ejercitar pasados los 30 días a partir del
pronunciamiento de la sentencia.
- O bien, si se había producido la confessio in iure, esto es, cuando el demandado reconocía
ante el magistrado durante el desarrollo del proceso de que el demandante tenía razón en
sus pretensiones.

Azcurra
De esta acción nos informa la Ley XII Tablas, relatando que el vencedor en el juicio, ante el
incumplimiento del condenado, podía tenerlo en su domicilio encadenado durante sesenta días. El
peso de las cadenas no podía exceder de 15 libras y debía alimentarlo. En el transcurso de ese
tiempo, debía llevarlo durante tres días sucesivos al mercado y proclamar en público la existencia
de esa deuda. Si nadie acudía en ayuda del condenado para pagar la deuda durante esos sesenta
días, el vencedor del proceso podía vender al condenado como esclavo en el extranjero (trans
Tiberim), o bien darle muerte. En el supuesto de que hubiese varias personas que ocupasen la
posición de vencedoras en el juicio, la muerte del condenado se desarrollaría troceándolo en tantas
partes como vencedores existiesen y, si alguno recibía una parte del condenado menor que otro,
OM
ello no era causa para un nuevo litigio. A partir de la lex Poetelia Papiria del 326 a.C., la prisión por
deudas quedó abolida, respondiendo el condenado con su patrimonio y no con su persona.
e. LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM (ACCIÓN POR TOMA DE PRENDA): Es una acción
de carácter ejecutivo recogida por Gayo, Inst., IV, 26-29, concedida a determinados acreedores que
no han obtenido el cobro de sus créditos para que, al mismo tiempo que pronuncian unas palabras
solemnes (las cuales no nos han llegado al no estar recogidas en las fuentes), se apoderen de
.C
bienes del deudor en presencia de testigos.
DESARROLLO DE LAS FASES DEL PROCEDIMIENTO DE LAS LEGIS ACTIONIS:

DD
I.- FASE IN IURE (magister):
1.- Citación (in ius vocatio) por el demandante: Es una citación o llamamiento privado que realiza
el demandante al demandado para acudir ante el magistrado, ya que es necesaria la presencia de
ambas partes para que pueda comenzar el proceso.
LA
2.- Si no va el demandado manus iniectio extrajudicial: Cuando el demandado de manera

injustificada no quiere acudir ante el magistrado, el demandante –previa autorización del
magistrado– puede ejercer un acto de violencia física (manus iniectio, “echarle la mano”) sobre la
persona del demandado, con la finalidad de conducirlo hasta la presencia del magistrado. Se dice
que esta manus iniectio es extrajudicial porque, hasta que no se ejercita la acción y es concedida
FI
por el magistrado, el proceso no se inicia formalmente, todo lo que suceda hasta ese momento son
medidas extrajudiciales.
3.- Modo de evitarla: vindex y vas – vadimonium: El demandado podía evitar la manus iniectio,
anteriormente mencionada, enviando en su nombre a un fiador (vindex) que garantizase la

comparecencia del demandado en un momento posterior. Una vez personado el demandado y si las
actuaciones procesales no hubieran finalizado en ese mismo día, el demandado estaba obligado a
presentar otro fiador (vas) para que garantizase su presencia en el día señalado. Este segundo tipo
de garantía se denomina vadimonium.
4.- Pedir acción y concederla o no el magistrado: Quien tiene que pedir la acción siempre es el
demandante, el demandado no tiene en este proceso ningún comportamiento activo. Dicha acción
será concedida, o no, por el magistrado. Cuando la concede, es el momento en el que formalmente
se inicia el proceso. Cuando es denegada, se dice que el proceso nunca se inició.
5.- Posible confessio in iure: Una vez iniciado el proceso, puede ocurrir que se paralice de manera
definitiva si el demandado reconoce y acepta todas las pretensiones del demandante. En tal caso,

Azcurra
se dice que se produce la confessio in iure con un valor similar al de una sentencia ya que, si
posteriormente no cumpliera el demandado lo pedido por el demandante, podría éste inicial un
proceso ejecutivo contra el demandado.
6.- Litis contestatio: Es el momento procesal intermedio del litigio en el que, por una parte, se va a
poner fin a la fase in iure ante el magistrado; y, por otra parte, indica que tras el nombramiento del
juez se procederá a iniciar al fase apud iudicem. En este momento procesal, las actuaciones de las
partes quedan acreditadas con testigos.
OM
7.- Designación del juez: Se procedía al nombramiento del juez, eligiéndolo de común acuerdo por
las partes o bien mediante un sorteo (sortitio) entre los jueces inscritos en los colegios de
recuperatores y de centumviri.
II.- FASE APUD IUDICEM (ante el juez):
.C
1.- Presencia de ambas partes litigantes ante el juez: Si alguna de las partes se ausenta, pierde el
proceso.
DD
2.- Breve recapitulación de los hechos: El juicio se reanudaba con una breve recapitulación de los
hechos ante el juez
3.- Práctica de las pruebas: Las partes estaban obligadas a aportar los medios de prueba que
fundamentasen, tanto la acción del demandante, como la defensa del demandado. El juez en este
tipo de proceso no estaba obligado a hacer ningún tipo de investigación sobre las pruebas que
LA
pudieran aportarse al caso. Los medios de prueba más importantes son las declaraciones de las
propias partes y la de los testigos. Todos las hacían bajo juramento. Las pruebas documentales
tenían un valor secundario.
4.- Dictar sentencia: Una vez practicadas las pruebas y cuando el juez obtenga una opinión sobre
las mismas procederá a dictar sentencia condenando, o no, al demandado; o, si se trata de un
FI
juicio divisorio, repartiendo el objeto entre los litigantes y, en estos casos, la sentencia sirve para la
constitución de nuevos derechos para sus destinatarios. La sentencia dictada por el juez es firme
porque no cabe la posibilidad de nuevos recursos de apelación, al no darse instancias superiores.
5.- Ejecución de la sentencia (a los 30 días): Si a los treinta días el condenado no ha cumplido con

el contenido de la sentencia, el vencedor en el proceso iniciaría un nuevo juicio ejecutivo mediante

la legis actio per manus iniectionem, tal y como explicamos anteriormente.
2. PROCEDIMIENTO FORMULARIO
CARACTERÍSTICAS

Azcurra
Si bien el procedimiento de per formulam tiene de común con el de legis actionis en que se
desarrolla en dos fases (in iure y apud iudicem) y las sentencias son inapelables; sin embargo, se
diferencia del mismo en lo siguiente:
1º) Es un procedimiento al que pueden acudir ciudadanos romanos y extranjeros.
2º) Se aprecia una mayor actividad del magistrado en la ordenación y dirección del proceso.
3º) Aparece un nuevo documento: la fórmula que, redactada por el magistrado, es un documento
jurídico procesal en donde se registran las actuaciones del demandante y del demandado, así como
OM
otras medidas que pueda adoptar el magistrado.
4º) Una mayor actividad del demandado ya que, ante la acción del demandante, puede responder
con otra medida similar: la exceptio. Ambas partes pondrán, en definitiva, contestarse mutuamente
todo lo que soliciten y conceda el magistrado.
5º) La condena recogida en la sentencia de este proceso es siempre de carácter pecuniario.
LA FÓRMULA
.C
DD
Las formulas eran breves escritos que el magistrado transmitía al juez para que tuviera una
orientación en el modo de decidir el litigio. Al magistrado solo le cabía aceptar o rechazar la
formula aportada por los Contendiente, otorgando la acción que permitiera abrir el iudicium o
negándola cuando a su juicio el caso no mereciera tutela procesal.-
LA
El sistema de las formulas se mantuvo dentro de los moldes civilisticos, sustituyendo la formula
verbal por la escrita. Así, estaba subordinado a los siguientes requisitos: debía tramitarse en Roma
o a una milla alrededor de ellas, los litigantes y el juez tenían que ser ciudadanos romanos y el
tribunal estar constituido por un juez único (iudex o arbiter). Solo el proceso que cumpliera tales
exigencias era iudicium legitimum. Contrariamente, el, juicio en que intervenían extranjeros, o que
se celebraba fuera de Roma, o que se sustanciaba ante el pretor peregrino con intervención de "un
FI
tribunal colegiado; Se denominaba iudicium imperio continens.
DESARROLLO DE LAS FASES DEL PROCEDIMIENTO PER FORMULAM:
I.- FASE IN IURE (magister):

1.- Editio actionis Es una medida que no existía en el anterior proceso y consiste en la obligación
que tiene el demandante de informar al demandado de la acción que iba a ejercitar contra él, así
como los documentos y demás pruebas que iba hacer valer en el juicio. Con ello, se pretende que el
demandado quede perfectamente informado de las razones que justifican su citación ante el
magistrado.
2.- Citación (in ius vocatio): Es el llamada formal que sigue realizando (como en la legis actionis) el
demandante al demandado para que acuda a juicio ante el magistrado.
3.- Si no acude el demandado: Missio in possessionem y venditio bonorum: El demandado debe

acudir ante el magistrado y, en el caso de que no vaya, ahora no se produce la manus iniectio ya

Azcurra
que es sustituida por la missio in possessionem (toma de posesión de los bienes del demandado) y
la venditio bonorum (venta en subasta pública de dichos bienes).
4.- Modo de evitarla: vindex y vas: vadimonium: El demandado podía evitar las medidas
anteriormente mencionadas enviando en su nombre a un fiador (vindex) que garantizase la
comparecencia del demandado en un momento posterior. Una vez personado el demandado y si las
actuaciones procesales no hubieran finalizado en ese mismo día, el demandado estaba obligado a
presentar otro fiador (vas) para que garantizase su presencia en el día señalado. Este segundo tipo
de garantía se denomina vadimonium.
OM
5.- Interrogationes in iure: La posibilidad que tiene el demandante de preguntar algo al demandado
en presencia del magistrado antes de proceder a solicitar formalmente una acción, con el fin de
conocer mejor cualquier circunstancia sobre el conflicto que les ocupa y, de esa manera,
asegurarse de que la acción que pida sea la más correcta.
6.- Petición y concesión o no de acciones y excepciones: Es el momento en que el demandante
.C
solicita la acción al magistrado y éste, previa causa cognitio, la concederá o no. Una vez concedida,
el magistrado también dará la oportunidad al demandado para que responda con alguna alegación
o exceptio. Así, en este procedimiento y a diferencia del anterior, el magistrado acepta escuchar y
conceder todas las alegaciones de las partes con el fin de que el resultado del proceso sea lo más
DD
ajustado a la realidad y equidad a la que se aspira en todo litigio.
7.- Modos de paralizar y concluir el proceso� Antes de llegar a la redacción definitiva de la fórmula
y a la litis contestatio, el magistrado otorga la oportunidad a las partes para que paralicen el
procedimiento con cualquiera de las siguientes medidas que vamos a analizar. En caso de adoptar
alguna de ellas, las partes darían por concluido el proceso y asumirían el compromiso que
LA
acordasen; si, más tarde, alguna de las partes no cumple con lo acordado, dicho incumplimiento
daría lugar a un juicio ejecutivo, puesto que cualquiera de estas medidas tiene el mismo valor que
una sentencia. Dichas medidas son:
- Transactio o acuerdo entre las partes litigantes para paralizar el proceso. Dicho acuerdo se podía
FI
consensuar y materializar por medio de una stipulatio praetoriae ante el magistrado.
- Confessio in iure o reconocimiento por parte del demandado de las pretensiones que persigue el
demandante mediante su acción

- Iusiurandum in iure o juramento necesario. Es una medida que pueden solicitar ambas partes
consistente en pedir a la parte contraria si jura sobre la veracidad o no de un hecho o de un acto.
En el caso de que jure, la parte contraria lo toma como cierto y aceptándolo como una sentencia.
Por tanto, paralizaría definitivamente el proceso.
8.- Redacción de la fórmula: Si no se producen ninguna de las medidas anteriores, el proceso

continúa y se procedería a la redacción de la fórmula en los términos anteriormente expuestos.
9.- Litis contestatio: Es el momento procesal intermedio en el que, por una parte, finaliza la fase in
iure ante el magistrado; y, por otra parte, da lugar al comienzo de la fase apud iudicem ante el
juez. Además, se abre un periodo de litispendencia de manera que ambas partes tienen la garantía
que de ese litigio van a obtener una sentencia ya que no hay ningún otro mecanismo procesal que
pueda detener el proceso. Por otro lado, se considera que la litis contestio tiene un efecto

Azcurra
novatorio, esto es, las acciones personales se materializan ya en una cuantía económica y las
acciones intransmisibles, por los mismos motivos, se convierten en transmisibles. Finalmente,
podemos decir que la litis constestatio se produce una sola vez, ya que si le ocurre algo a las
partes o al propio juez, se cambiarían los nombres en la fórmula pero la litis contestatio no se
repite.
II.- FASE APUD IUDICEM (ante el juez):
Esta nueva fase se inicia con la presencia de ambas partes ante el juez que previamente habían
OM
designado e incluido su nombre en la fórmula. Si alguna de las partes se ausenta, perdería el litigio.
1.- Práctica de las pruebas: Las pruebas se practican ante el juez y los medios de prueba más
importantes son: Las declaraciones de las partes y la de testigos; los documentos (instrumenta); la
inspección ocular del juez y la opinión de peritos.
2.- Dictar sentencia: Una vez que se practican las pruebas ante el juez, éste tiene que comprobar si
.C
se ajusta lo probado por las partes con el contenido de la fórmula que recibió del magistrado. En
este caso pueden ocurrir dos aspectos:
- O bien, se comprueba que el demandante pidió más de lo que realmente se ha probado, entonces
DD
el juez procedería a absolver al demandado por haber incurrido el demandante en pluris petitio, es
decir, el demandante en la intentio de la fórmula pidió en exceso, ya sea con referencia a: la cosa,
o al tiempo (se reclama antes del tiempo debido), al lugar (se reclama en lugar diferente al debido),
o a la causa o tipo de negocio.
- O bien, se comprueba que pidió menos de lo debido. Por ello, el demandante no pierde el proceso
pero el demandado sería condenado por la cantidad realmente probada y el demandante no podría
LA
reclamar por el resto no pagado, al menos durante el tiempo que estuviera ejerciendo el pretor sus
funciones.
En definitiva, la sentencia tiene que respetar y ser coherente con el contenido de la fórmula y, una
vez dictada, es asumida como cierta por las partes litigantes sin dar lugar a ningún otro recurso de
FI
apelación. Por ello se dice que, una vez dictada la sentencia, el asunto del litigio se convierte en res
iudicata (cosa juzgada), esto es, no se puede volver a litigar por el mismo supuesto.
Cuando el demandante vence en el proceso, el demandado tiene 30 días para cumplir el contenido
de la sentencia. En caso de incumplimiento, o de un mal cumplimiento, o en el caso de confessus,

el demandante dispone de la actio iudicati, iniciando lo que conocemos como un procedimiento

ejecutivo ante el magistrado. Si el demandado respondiera a dicha acción con una exceptio, se
tramitaría un nuevo proceso cuya pérdida le condenaría al doble (in duplum).
Una vez resuelto el proceso que se inició por la exceptio, o bien porque no hubo ninguna exceptio,
la ejecución de la sentencia se materializa declarando al condenado infame y dirigiéndose contra
todo su patrimonio, aunque la cuantía de la condena fuese inferior al valor de dicho patrimonio. En
concreto, el Pretor decreta:
- La missio in bona, es decir, que el acreedor puede tomar posesión del patrimonio del
demandado, aunque es una mera detentación ya que no puede usarlo. Por ello, a veces, se
nombraba un curator bonorum para que se responsabilizase de su conservación y
administración. Este decreto que concedía la missio in bona se publicaba (proscriptio) con el

Azcurra
fin de poner en conocimiento a los posibles acreedores interesados en pujar en la futura

subasta (la publicaba en lugares públicos durante 30 días, si el ejecutado vivía, o 15 si había
fallecido).
- Posteriormente, se procedía a la venditio bonorum o venta en subasta pública organizada
por un magister bonorum que concedía la totalidad del patrimonio al mejor postor (bonorum
emptor), considerándolo como sucesor del ejecutado.
Junto a estas medidas, se desarrollaron otras que intentaron hacer una ejecución patrimonial más
equitativa. Así conocemos:
OM
- La distractio bonorum, esto es, la venta de los bienes del ejecutado pero por partes con el
fin de evitar los perjuicios que suponían la venta de la totalidad del patrimonio. Ahora bien,
esta forma solo la podían utilizar para casos especiales en los que el ejecutado era un
furiosus, o un pródigo, o bien cuando el ejecutado había fallecido y su heredero es un pupilo
sin tutor. Además, con esta medida el ejecutado no soportaba ni la missio in bona, ni la
declaración de infamia.
.C
- La cessio bonorum, es decir, ante el supuesto de que el deudor se encontrara en una
situación de insolvencia sin culpa, esta medida evitaba la declaración de infamia y la
venditio bonorum, ya que el deudor solicitaba voluntariamente la cessio bonorum cediendo
sus bienes para hacer frente al pago de sus deudas.
DD
-
Partes de la formula
La fórmula se estructura en unas partes principales o esenciales (que están presentes en toda
fórmula) y otras partes accesorias que, como indica su nombre, no es imprescindible que estén
presentes para que la fórmula tenga validez.
LA
PARTES PRINCIPALES:
1º.- El nombramiento del juez o jueces

FI
2º.- DEMONSTRATIO: Es aquella parte de la fórmula que se inserta al principio de la misma para
designar el asunto por el que se inicia el proceso. Se reconoce por la expresión que aparece en la
fórmula: Quod (puesto que) seguida de un sujeto y un verbo (“Puesto que Aulo vendió a…”).
3º.- INTENTIO: Es la parte de la fórmula en la que se expresa el derecho que pretende el

demandante.
4º.- CONDEMNATIO: Es la parte en donde se otorga al juez la facultad de condenar o no al

demandado, bien por una cantidad de dinero cierta o incierta de dinero.
5º.- ADIUDICATIO: Es una parte de la fórmula que sólo se incluye si estamos ante un juicio divisorio,
ya que permite al juez adjudicar algo a alguno o a todos los que actúan como litigantes ejercitando
alguna de las acciones divisorias, tales como:
Actio familiae erciscundae, para la división de la herencia

Actio communi dividendo, para la división de un bien común
Actio finium regundorum, acción para establecer los límites entre fundos

Azcurra
PARTES ACCESORIAS:
1º.- PRAESCRIPTIONES: En caso de existir, se sitúan al inicio de la fórmula y consisten en la

advertencia que el magistrado hace al juez señalándole una circunstancia para que la investigue y,
en función de ello, entrar o no en el fondo de la cuestión litigiosa.
2º.- EXCEPTIO: Es una parte de la fórmula que permite al demandado oponer a la acción del
demandante una alegación que le hace rechazar o paralizar dicha acción. También es verdad que,
OM
tras esta medida, el demandante podría contrarrestar dicha exceptio con una replicatio, a su vez el
demandado contestar con una duplicatio y así, sucesivamente, hasta que se agoten las partes.
3. EL SISTEMA DE LA COGNITIO EXRORDINEM
CARACTERÍSTICAS
.C
Es un procedimiento que surge con Octavio, en la época del Principado, en un primer momento
para cuestiones puntuales de Derecho de familia y Derecho de sucesiones, conviviendo durante los
primeros siglos con el procedimiento formulario. Sin embargo, progresivamente, irá adquiriendo el
DD
mismo protagonismo que la figura del princeps en cuanto a acumulación de poder en su figura. De
ahí que, la evolución histórica, nos muestre cómo se consolidó como único procedimiento judicial
romano, ya que el procedimiento formulario había casi desaparecido cuando fue suprimido
oficialmente en el año 342 por una constitución de Constancio y Clemente (C. 2,57,1).
Sus características más importantes son:

LA
1º) Es un procedimiento que se desarrolla en una única fase, es decir, ante un magistrado que al
mismo tiempo actúa también de juez.
2º) Se unifica en este procedimiento la jurisdicción civil y penal.

FI
3º) Desaparece la fórmula y la actio y la exceptio pierden su significado original para convertirse en
formas de pedir protección jurídica mediante el escrito de demanda en donde debe incluir las
pruebas que quiera hacer valer.
4º) Las sentencias pueden ser impugnadas mediante un recurso de apelación ante un superior

jerárquico.
LA SENTENCIA, SU EJECUCIÓN Y RECURSOS DE APELACIÓN.
La sentencia en el procedimiento extraordinario presenta las siguientes características:
- La sentencia se redacta por escrito y es leída oralmente a las partes en audiencia pública.
- El contenido de la misma se pude dirigir tanto contra el demandante como contra el
demandado
- La condena no tiene porqué ser necesariamente pecuniaria, puede consistir también en la
realización de un comportamiento concreto que se le exija al condenado.
- En la sentencia se pueden incluir los gastos o costas procesales que asumirá la parte que
sea condenada.

Azcurra
- La sentencia puede ser objeto de un recurso de apelación ante el mismo tribunal que la
dictó y que elevaría ante el superior jerárquico. Sólo es firme la sentencia no apelada o la
que en última instancia dicta el Emperador.
En cuanto al modo de ejecutar la sentencia, hay partir del ejercicio de la actio iudicati que iniciaría
el proceso ejecutivo y que se podría desarrollar de distintas formas:
Con carácter excepcional se habla de la ejecución personal del deudor o condenado

(iudicatus), consistente en encerrar al condenado en una prisión pública. Podía evitar esta
situación si el condenado cedía sus bienes (cessio bonorum) a la parte contraria o vencedora del
OM
proceso.
Ejecución en forma específica o singular por la que se pretende que el condenado realice la
conducta concreta que se espera de él, según reza en la sentencia, y es exigida, manu militari, por
los funcionarios u oficiales del juez.
Ejecución por embargo y subsiguiente venta de algunos bienes u objetos concretos del
.C
condenado, preferentemente bienes muebles o animales y, sólo en último lugar, los bienes
inmuebles, según Ulpiano (D.42,1,15). Dichos bienes eran previamente tomados en prenda (pignus
ex iudicati causa captum).
DD
Ejecución concursal que se desarrolla cuando el condenado cede voluntariamente sus bienes
(cessio bonorum) al parte contraria o vencedora en el proceso, siguiendo la venta de los mismos
mediante el procedimiento de la distractio bonorum, esto es, no una venta en bloque de los bienes,
sino de forma individual o al detalle.
Contra la sentencia dictada por el magistrado caben dos opciones:

LA
A.- La appellatio que se interpone ante el mismo magistrado que la dictó para que la eleve ante el
superior jerárquico: magistrados municipales, el gobernador de cada provincia preside el tribunal
provincial, vicarios de la diócesis, prefecto del pretorio y el emperador. Cuando se producía un
recurso de apelación, la sentencia dictada en primera instancia quedaba suspendida hasta que se
resolviese por el superior jerárquico y, si el apelante perdía el recurso, debería pagar el cuádruplo
FI
de las costas procesales.
B.- Como recurso extraordinario dirigido a evitar la eficacia de la sentencia estaba la restitutio in
integrum

LA AUDIENCIA EPISCOPAL
1.- Surgen en el siglo IV d.C., actuando los Obispos mediante decisiones arbitrales.
2.- Constantino admite que las partes puedan abandonar el juicio ante el tribunal ordinario para
seguirlo sometiéndolo a la Audiencia Episcopal, pero la decisión de ésta sería inapelable.
3.- Valentiniano III (s. V d.C.) considera que la decisión de la Audiencia Episcopal puede ser
ejecutada por un tribunal ordinario.
4.- Justiniano admite la posibilidad de apelar la decisión de la Audiencia episcopal ante un tribunal
laico, pero si coinciden en el contenido, entonces la sentencia es inapelable y, si difieren en el
contenido, podría ser apelada la del tribunal laico.

Azcurra
DESARROLLO DE LA COGNITIO EXTRA ORDINEM
1.- Citación: Reviste un carácter semioficial ya que puede ser: O un acto privado (denuntiatio)
invitando de forma oral o escrita el demandante al demandado para que acuda ante el Tribunal; o
bien mediante una orden judicial o por medio de un edicto (evocatio), cuando el demandado se
encuentra en paradero desconocido.
2.- Si no acude el demandado: Declaración de rebeldía o contumacia, es decir, el proceso continúa

con la ausencia del contumaz hasta la sentencia.
OM
3.- Presentar la demanda con todas las pruebas y dar traslado al demandado.
4.- Posibilidad de solicitar la dilatio litis: Posibilidad de parar el proceso, por parte del demandante o
por el demandado, con el fin de obtener pruebas que no habían podido introducir con la demanda.
Marco Aurelio estableció que sólo se podía solicitar una vez y, en cuanto al tiempo que podía durar
la interrupción, Diocleciano estableció los límites temporales de 3, 6, o 9 meses según la prueba a
conseguir se encontraba en el mismo lugar en donde se celebraba el proceso, o en otra provincia
.C
continental o de una provincia transmarina, respectivamente.
5.- Comparecencia ante el magistrado-juez� Alegaciones de las partes: Narratio (demandante) y

contradictio (demandado).
DD
6.- Litis contestatio: Acredita sólo la situación de litispendencia.
7.- Práctica de las pruebas� Como medios de prueba se establecen:
- Las declaraciones de las partes y de testigos.

LA
- Documentos públicos: expedidos por funcionarios; los expedidos por notarios o tabellionis; o
documentos privados: tienen el mismo valor que los públicos siempre que estén firmados
por tres testigos como mínimo.
- Pruebas periciales, es decir, informes o dictámenes de expertos o peritos de las distintas
profesiones u oficios: médicos, arquitectos, calígrafos, etc.
FI
- Presunciones, es decir, hechos que se toman por ciertos por imperativo legal. Distinguiendo
entre las presunciones iuris tantum (admiten prueba en contrario) y presunciones iuris et de
iure (aquellas que no admiten prueba en contrario).
8.- Sentencia: Es redactada por escrito y leída a las partes en audiencia pública, condenando al

demandante o al demandado y en las que se incluyen las costas procesales.
9.- Apelación de la sentencia: La sentencia puede ser objeto de un recurso de apelación ante el
mismo tribunal que dictó la sentencia y que elevaría ante el superior jerárquico. Sólo el firme la
sentencia no apelada o la que en última instancia dicta el Emperador.
10.- Ejecución de la sentencia: actio iudicati

Azcurra
OM
.C
UNIDAD N° 9
DD
EL NEGOCIO JURIDICO
SIMPLES ACTOS
NATURALES
LICITOS NEGOCIOS JURIDICOS
LA
VOLUNTARIOS
HECHOS JURDICOS ILICITOS

HUMANOS
INVOLUNTARIOS
FI
HECHO JURIDICO es todo acontecimiento susceptible de producir una consecuencia jurídica. Pueden
ser naturales o humanos. Naturales son todos aquellos que provienen de la naturaleza y humanos
aquellos producidos por el hombre.

Los hechos humanos pueden ser voluntarios o involuntarios. Los primeros son los ejecutados
con discernimiento, intención y libertad, en tanto que los segundos son aquellos en que estos
requisitos faltan. Se denominan Actos, a los hechos humanos voluntarios y ellos pueden ser a su
vez permitidos o prohibidos por la ley. Los primeros son los actos lícitos, los segundos los ilícitos.
Ahora bien, los actos lícitos pueden consistir en simples actos o en negocios jurídicos, es decir,
en manifestaciones de voluntad del hombre que tienen por inmediato producir un efecto jurídico,
que están dirigidos a producir un efecto jurídico.
NEGOCIO JURÍDICO

Azcurra
Negocio jurídico es una manifestación de voluntad del hombre que tiene por fin inmediato producir
un efecto jurídico.
CLASIFICACION
1. Negocios unilaterales y bilaterales : según provenga de la voluntad de una o varias

personas. (ej. Testamento, locación).
2. Negocios a titulo oneroso y gratuito : en los primeros lo que obtiene una de las partes
del negocio jurídico supone una contraprestación de la otra, en los segundo ello no ocurre.-
OM
3. Negocios Intervivos y mortis causa : según produzcan efectos en vida de las partes o
recién cuando acaezca el fallecimiento de una de ellas.
4. Negocios solemnes y no solemnes: según que la forma de exteriorización de la voluntad
este prescripta o no por la ley.
5. Negocios causales y abstractos: según que la causa surja o no del negocio mismo.
6. Negocios del derecho civil o de derecho de gentes : según cual fuese su fuente
.C
histórica.
DD
ELEMENTOS DE LOS NEGOCIOS JURIDICOS
El análisis de los negocios jurídicos permite distinguir entre elementos:
- Esenciales: son aquellos que no pueden faltar para que haya negocio jurídico.
LA
- Naturales: son los que están en la naturaleza de cada uno de ellos, que están implícitos en
el negocio pero que las partes pueden dejar sin efectos, y
- Accidentales: son aquellos cuya presencia en cada negocio depende de la voluntad de las
partes que lo agregan para modificar los efectos normales del negocio, para asegurara su
FI
cumplimiento o prefijar el resarcimiento del daño por incumplimiento, etc.
ELEMENTOS ESENCIALES: Todo negocio jurídico supone tres elementos esenciales:

1. LA VOLUNTAD: la voluntad humana es indispensable en todo negocio jurídico. Si este elemento

volitivo falta no podrá existir el negocio jurídico como ocurre con los que carecen de voluntad como
el demente o el menor.
Pero para que exista el negocio jurídico no solo es necesaria la existencia de la voluntad sino que
además es menester que la decisión interna se exteriorice, se manifieste. La manifestación de la
voluntad debe ser de tal índole que cualquiera y según las circunstancias, pueda interpretarla como
exteriorización de una voluntad encaminada a fines jurídicos.
La manifestación o exteriorización de la voluntad puede efectuarse de diversas maneras. A veces

consiste en un menor comportamiento, otras, está destinada a hacerlas conocer a otras personas,
sea en forma expresa o tacita. La manifestación será tacita cuando la conducta observada por el
sujeto puede inferirse de manera indubitable la decisión de la agente.

Azcurra
En principio puede decirse que el silencio no tiene valor como expresión de la voluntad. Sin
embargo, el silencio puede significar manifestación de voluntad cuando las circunstancias del caso
impliquen darle un significado o cuando exista la obligación de manifestarse impuesta por la ley.
2. EL OBJETO: por objeto del negocio se entiende su contenido, el precepto que contiene la
regulación que en él hacen las partes de sus intereses, en orden a la función económica social
típica del negocio.
3. LA CAUSA: se entiende por causa: la finalidad práctica que constituye la función económica y
social que es típica del negocio que se realiza. No son causa los motivos que llevan a las partes a
OM
celebrar el negocio.
Si faltare la causa de un determinado negocio, la manifestación de voluntad no podría ser tenida en
cuenta y no se producirían los efectos propios del negocio.-
VICIOS DE LA VOLUNTAD O DE SU MANIFESTACION
.C
Aunque lo normal es que la voluntad interna exista y coincida con la exteriorización, es posible que
aquella falte o no coincida con la manifestación. En tales casos se está en presencia de un vicio de
la voluntad o de su manifestación.
DD
Vicios
Consientes Inconscientes
LA
Quien emite la declaración de voluntad sabe que ella no Quien emite la declaración de
coincide con su voluntad interna. voluntad no sabe que ella no
coincide con su voluntad interna.
1. Broma: las manifestaciones realizadas en broma no
producen efectos jurídicos porque quienes las emiten y
quienes las escuchan saben que no se emiten con esa
FI
finalidad.
2. Reserva Mental: existe cuando el declarante sabe

que su manifestación no coincide con su voluntad pero
calla esa circunstancia

3. La Simulación: consiste en realizar un negocio

aparente que en verdad no existe, por motivos lícitos o
ilícitos que encubre u oculta una voluntad de las partes
distinta a la del acto. La simulación puede ser relativa o
absoluta. En la primera, hay dos negocios: el aparente y
el simulado. La segunda ocurre cuando no se pretende
encubrir o disimular otro negocio, sino alcanzar una
finalidad distinta a la que es típica del negocio simulado.
EL DOLO

Azcurra
Los romanos distinguían el dolus bonus del dolus malus. En ambos hay astucia o malicia, pero en el
primer es lícita y en el segundo es ilícita.
Dolo Bueno: es toda astucia utilizada mayormente en contra del enemigo o el ladrón.
Dolo Malo: es toda astucia, falacia o maquinación empleada para sorprender, engañar o defraudar
a otro.
El dolo malo vicia la voluntad haciendo caer en error a la persona engañada quien, de no haber
existido tal maquinación o astucia de la otra, no hubiera celebrado el negocio jurídico o lo habría
hecho en condiciones distintas.
En los negocios formales del antiguo derecho, el dolo era intrascendente. Solo era posible
OM
prevenirlo con la inserción de una clausula doli, mediante la cual se asumía el compromiso de no
actuar con dolo en momento alguno. En los negocios de buena fe, en cambio, el dolo podía
invalidar el negocio ya que el juez, por la amplitud de sus poderes en el juicio respectivo, al
apreciar así las circunstancias del caso podía analizar si se había obrado dolosamente o no.
El derecho pretoriano arbitró remedios para el dolo:

1. La Actio Doli: (acción de dolo) tendía a obtener la reparación pecuniaria del perjuicio sufrido
.C
por el obrar doloso. Era personal e infamante debía intentare dentro del año y siempre que no
hubiera otra acción.-
2. La exceptio doli: (excepción de dolo) era un medio de paralizar la acción de la parte que había
obrado con dolo y que pretendía judicialmente el cumplimiento de los efectos del negocio
DD
celebrado en tales condiciones. Estaba implícita en todos los juicios de buena fe.
3. La Restitutio In Integrum Porpter Dolum: (restitución por entero por causa de dolo) según
algunos podía intentarse por la victima del dolo especialmente si se hubiere producido la extinción
de la acción causa de una sentencia dictada en juicio en que una de las partes obró dolosamente.
LA
LA VIOLENCIA
La violencia, también vicia la voluntad excluyéndola totalmente o determinando una declaración

distinta de la querida.
Puede consistir en:
FI
1. Una Fuerza Física que obliga materialmente a la realización de un negocio, o

2. En una Amenaza que determina una manifestación de voluntad no querida o distinta de la
querida.-
El derecho pretoriano acordó una serie de remedios, siempre que la intimidación fuese seria, y no

presumida, que pudiese producir temor a un hombre de entereza normal, que el daño amenazado
sea ilícito o ilegitimo. Esos remedios fueron:
1. La Acción Por Causa Del Miedo: era una acción penal que procuraba el pago del valor de la
cosa, si no se ejercía dentro del año o del cuádruplo, si se intentaba dentro de ese plazo.
2. La Excepción Por Causa Del Miedo: permitía paralizar la acción de quien pretendía el
cumplimiento del negocio logrado mediante amenazas.
3. Restitución Por Entero Por Causa Del Miedo: se procuraba la recisión del negocio, borrando
los efectos y reponiendo la situación jurídica de su estado anterior.
EL ERROR

Azcurra
Puede constituir un vicio de la voluntad misma, en cuyo caso se habla de error propio o erro
impropio, cuando produce una discrepancia entre la voluntad real y la manifestada.
Error es sinónimo de ignorancia, pues comprende tanto el conocimiento inexacto de algo como el
desconocimiento de algo. Puede recaer en la norma jurídica misma (error de derecho) o en una
cuestión fáctica (error de hecho).
El error de derecho perjudica porque nadie puede ignorar el orden jurídico, excepción hecha del
caso de inoponibilidad de consultar a un jurisconsulto, del menor de 25 años, y a veces, por los
militares, por las mujeres o por los rústicos. En cambio, el error de hecho es excusable, salvo que
consista en no comprender lo que todo el mundo comprende o en ignorar lo que cualquiera sabe.
OM
La invalidez del negocio cumplido por error se produce cuando es inexcusable esencial.
Clases de error
1. Error in negotio: se produce cuando el error versa sobre la naturaleza misma del negocio.
Se considera siempre esencial y por lo tanto determina su invalidez.
2. Error in persona: es el que recae sobre la identidad de la persona a la que va dirigida la
.C
declaración de voluntad o de aquel en cuyo favor se verifica el negocio.
3. Error in corpore: es el que recae sobre la individualidad del objeto del negocio sobre la
identidad real de la cosa y no solamente sobre su nombre.
DD
4. Error in substantia: se entiende por tal aquel que se refiere no tanto a la composición
química o material de la cosa, sino a las características fundamentales para la función
económica social que el objeto tiene. No siempre es esencial.
5. Error in quantitate: es el que versa sobre el momento del negocio. En los negocios
LA
formales del derecho clásico determinaba su invalidez.
6. Error in quilitate: es el que recae sobre las características del objeto que no integran su
substantia, sino sobre meras cualidades. No es considerado esencial.
ELEMENTOS ACCIDENTALES
FI
Los elementos accidentales del negocio jurídico son tres:
1. La Condición
Es un hecho futro y objetivamente incierto de que las partes hacen depender la entrada en vigencia

o la cesación de los efectos propios de un negocio. En el primer caso se habla de condición

suspensiva, porque los efectos del negocio quedan detenidos hasta que el acontecimiento se
produzca, en el segundo, e condición resolutoria, porque originado el hecho, el negocio deja de
causar efecto.
Clases de condición
a) Positivas y negativas: “que ocurra tal cosa” o “que no ocurra tal cosa”.
b) Potestativas, causales y mixtas: las primeras consisten en hechos que dependen de la

voluntad de la persona a quien afecta o va dirigida la declaración que constituye la esencia
del negocio. Cuando la condición es meramente potestativa el negocio será nulo o el hecho

Azcurra
constituirá una condición iuri. Son condiciones causales aquellas absolutamente

independientes de la voluntad de las partes. Mixtas son aquellas en las que no basta un
hecho de la naturaleza o la voluntad de un tercero, sino que es preciso que concurra
también la voluntad de una de las partes.
c) Suspensivas y resolutorias
2. El Termino o Plazo
OM
Consiste en un acontecimiento futuro y cierto del que depende la entrada en vigor o la cesación de
los efectos del negocio. El término es un acontecimiento futuro que indefectiblemente ocurrirá
aunque no se sepa cuándo.
El término puede ser suspensivo o resolutorio. El primero significa aplazar los efectos del negocio
hasta que se cumpla. El segundo significa que el negocio produce sus efectos normales y que ellos
.C
cesan al verificarse o cumplirse aquel.
3. El Modo o Cargo
Consiste en una imposición al beneficiario de una liberalidad del deber de observar un determinado
DD
comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio al cumplimiento de aquel.
LA
FI


Azcurra
UNIDAD N°10
PATRIMONIO. CONCEPTO Y CARACTERES
El origen de la palabra patrimonio proviene del latín patrimonium; término utilizado por los antiguos
romanos para denotar a los bienes que heredan los hijos de su padre y abuelos.
El patrimonio era una universalidad jurídica, susceptible de transferencia no solo mortis causa sino
también inter vivos, que podía carecer de titular, pero solo integrados por valores positivos. Las
cosas, los créditos, los derechos apreciables económicamente formaban parte del patrimonio, no
OM
las deudas que debían ser deducidas.
Para el derecho romano, el patrimonio no era atributo de la personalidad y por eso podía ocurrir
que alguien no tuviese patrimonio, por ausencia total de bienes.
ELEMENTOS
.C
El patrimonio debió considerarse constituido en los comienzos solo por las cosas corpóreas, pero
para la jurisprudencia clásica lo integran además los derechos reales y personales, las actiones in
rem e in personam.
Entre las acciones reales y personales o derechos reales y personales caben las siguientes
DD
diferencias:
- Los derechos reales recaen directa o indirectamente sobre una cosa, los personales vinculan
personas, aunque puedan producir efectos sobre las cosas.
- El derecho real es oponible erga omnes, es decir a todos, porque todos tienen el deber de
respetarlo; el derecho personal es oponible solo al deudor, ya que solo el es quien debe la
prestación debida.
LA
- Los derechos reales constan de dos elementos: titular y cosa, los personales suponen tres:
un acreedor, un deudor y una prestación.
- Dada la vinculación que el derecho real crea entre la persona y la cosa, esta puede
perseguirla en manos de quien este y donde se encuentre, lo que no ocurre en los derechos
personales.
FI
- El derecho real concede un derecho de preferencia o exclusión del que carecen los derechos
personales.
COSAS
Los jurisconsultos romanos No dieron una definición ni comprendieron tal vez que cosa es todo lo

que puede ser objeto de los derechos, sino que la refirieron al objeto material (corptis), en
oposición a los actos del hombre. Denota una cosa corporal, físicamente delimitada y jurídicamente
independiente.
CLASES DE COSAS
1. COSAS CORPORALES Y COSAS INCORPORALES
Las cosas corporales son aquellas que se pueden tocar como por ej. Una mes, una silla un esclavo.
Las cosas incorporales son aquellas que se aprenden por medio de a inteligencia, ej. Una herencia,
un usufructo.

Azcurra
2. RES IN COMERCIUM Y RES EXTRA COMERCIUM
Las primeras son las cosas susceptibles de relaciones jurídicas privadas. También se las llama intra
patrimonio.
Las segundas son las cosas que no son susceptibles de relaciones jurídicas privadas. Dentro de
ellas tenesmos:
 Res divini iuris: sacrae, religiosae, sanctae.
OM
Las res divini iuris son las cosas de derecho divino. Entre ellas se encontraban las cosas sagradas
(res sacrae), consagradas a los dioses superiores y puestas bajo su autoridad como los templos; las
cosas religiosas (religiosae) consagradas a los dioses inferiores, como los sepulcros; y, las cosas
santas (sanctae), como los muros y puertas de la ciudad.
 Res humani iuris: communes, publicae, universitates.
.C
Las res humani iuris eran las cosas del derecho humano. Entre las cosas excluidas del comercio se
encontraban las cosas comunes (res communes omnium) como el aire, el agua; las cosas públicas
(res publicae) como las cosas del pueblo entre las que se pueden mencionar el río y sus orillas, los
puertos; y las res universitates, que eran las cosas que integraban el patrimonio de una comunidad
DD
y que estaban afectadas al uso de sus miembros, como los teatros, los foros, los baños públicos,
etc.
3. RES MANCIPI - RES NEC MANCIPI
Las res mancipi se transmiten por mancipatio e in iure cessio; las res nec mancipi, mediante la
simple traditio. La transferencia de las cosas mancipi requería la formalidad ritual de la mancipatio
LA
o en su defecto del procedimiento de la in ure cessio (cesión ante el magistrado), en cambio para la
de las res nec mancipi, bastaba la entrega de la cosa (traditio) sin que fuera menester la
observancia de formalidad alguna.
Eran res mancipi: los fundos itálicos, las primitivas servidumbres rústicas sobre ellos, los esclavos y
FI
las bestias de carga y tracción —bueyes, caballos, muías y asnos.
Todas las demás cosas quedaban comprendidas en la categoría de res nec mancipi.
4. COSAS MUEBLES E INMUEBLES

Cosas inmuebles son las que no se pueden transportar y las que dependen de ellas, tales como los
fundos y los edificios en ellos construidos.
Cosas muebles son las que pueden llevarse de un lugar a otro, como una mesa o un caballo.
5. COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
Consumibles son las que perecen con el primer uso normal: alimentos, el dinero — que se pierde
para su dueño cuando lo gasta—, combustibles, etcétera.
No consumibles son aquellas cuyo uso normal no implica su destrucción aunque produzca un cierto
deterioro: una estatua, una casa, la vestimenta.

Azcurra
6. COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
Cosas fungibles son aquellas, que según los usos de comercio, cada objeto de un determinado
género se considera idéntico a cualquier otro del mismo género. Ej. El vino, el aceite. Las cosas
fungibles son objeto de contrato de mutuo
Las cosas no fungibles son aquellos objetos que no resultan reemplazables por otros. Las cosas no
fungibles son objeto de contrato de comodato.
7. COSAS DIVISIBLES - COSAS INDIVISIBLES
OM
I. Son divisibles las cosas cuando, fraccionadas, sus partea conservan la misma función económico-
social que el todo: una suma de dinero, una cantidad de vino, de cereal, etcétera.
II. Son indivisibles las que no pueden ser divididas sin que sufran cierto deterioro o mengua en su
valor o función: una estatua, un edificio, un navío, un libro.
.C
8. COSAS SIMPLES, COMPUESTAS Y UNIVERSITAS RERUM
Las cosas simples son aquellas que constituyen una unidad orgánica independiente ej. una piedra,
un fundo.
DD
Las cosas compuestas son las que resultan de la conjunción de cosas simples. Ej, un edificio
Las cosas colectivas o Universitas rerum es el conjunto de cosas homogéneas no unidas

materialmente pero que puede ser consideradas como un objeto único. Ej. Un rebaño.
9. COSAS PRINCIPALES Y ACCESSORIAS

LA
Cosa principales aquella que representa la esencia misma de la cosa. Cosa accesoria es aquella que
está destinada a su servicio.
10. FRUTOS
FI
Fruto es todo lo que constituye rédito normal de la cosa que se puede obtener de ella sin destruirla
ni dañarla. Ej. la uva respecto del viñedo, la leña respecto del bosque, la lana y la leche respecto de
la oveja; pero no los partos de las esclavas.
II. Además de estos frutos —llamados naturales—, jurídicamente se consideran también frutos

civiles los rendimientos o réditos que se lucran periódicamente en virtud de un negocio jurídico que
tiene como objeto una cosa: el alquiler producido por la locación de una casa, el canon pagado por
la concesión- de una explotación minera, el interés por el mutuo * de una suma de dinero.
III Los frutos naturales tienen distinto régimen jurídico según sean: a) pendientes, los adheridos a la
cosa fructífera y, por lo tanto, inexistentes como cosa en sí; b) separados, por cualquier causa, de
la cosa fructífera, y, por lo tanto, con aptitud de ser objeto de relaciones jurídicas; c) percibidos los
recolectados ; d) no percibidos por negligencia del detentador de la cosa fructífera; e) existentes,
todavía en poder del detentador de la cosa fructífera; f) consumidos, transformados o alienados por
el detentador de la cosa fructífera.

Azcurra
UNIDAD N° 11
LA PROPIEDAD. ORIGEN Y EVOLUCION HISTORIA DE LA PROPIEDAD INDIVIDUAL EN ROMA
OM
Hay una ley general, según la cual la propiedad, en cuanto a la tierra, comenzó siendo colectiva,
para pasar luego como una concesión del Estado y como posesión continuada, a ser reconocida
como de los particulares. Asimismo la propiedad individual de los muebles habría precedido a la de
los inmuebles.
Pese a que muchos lo afirmaron, no parece esto aplicable a Roma:
1. En lo que al suelo se refiere, puede sostenerse que en los orígenes, constituyó el territorio
.C
soberano de las gens, el territorio sobre el cual se ejercía la soberanía de este organismo político
anterior a la ciudad. Las características atribuidas al derecho de propiedad en los comienzos si lo
demuestran. En efecto, el fundo romano era limitatus, es decir, tenia limites perfectamente
demarcados; todo lo que estaba o se incorporaba a él, natural o artificialmente, pasaba a integrar
DD
el dominio de su titular; las facultades del dueño no reconocían restricción alguna y cuando estas
aparecieron resultaron solo de la voluntad de aquel o de la ley (carácter absoluto), el poder del
dueño no era temporario, sino por el contrario, perpetuo, por último, durante muchos siglos, el
fundo romano fue inmune, porque estaba exento del impuesto territorial. Al constituirse la civitas,
los poderes que el paterfamilias tenia sobre el fundo como jefe de la gens, se concentraron en el,
LA
apareciendo como su dueño.
Es claro, entonces, que la propiedad individual de la tierra no resulta de una concesión del Estado,
sino que aparece como preexistente, o al menos, simultanea con la formación de ésta. Tampoco
deviene de la posesión de las tierras asignadas a cada grupo por el Estado, como ocurría entre los
germanos, sino que constituye antes de existir el Estado.
FI
Por otra parte, no parece aceptable que en aquella época pre estatal haya habido una propiedad
colectiva de la tierra, porque ello significa poner la cuestión en términos extraños a la mentalidad
antigua; “ la propiedad no era colectiva porque o admitía igualdad colectiva de todos los miembros
de la familia, ni tampoco era individual, ya que la antigua concepción consideraba al grupo y no al

individuo. ”
2. En cuanto a la preexistencia de la propiedad individual de los muebles respecto a los inmuebles,

cabe señalar que ella tampoco se habría dado en Roma. Por lo pronto, la división sustancial de las
cosas en los tiempos más antiguos no es la de los muebles e inmuebles, sino la de res mancipi y
nec mancipi, de las cuales solo las primeras habían sido originariamente susceptibles de propiedad.
Además si se observan las características del dominio de las cosas mueles, puede advertirse que
ellas son más propias de los fundos y que aparecen en realidad, extendida a los bienes mobiliarios.
En resumen, no hay propiedad colectiva de la tierra anterior a la individual, sino que el suelo de
cada gens era el territorio de este organismo político y que al constituirse el Estado, los poderes
sobre ese territorio se concentraron en su jefe, el paterfamilias, considerado como único titular de

Azcurra
relaciones jurídicas patrimoniales en el ámbito familiar. Por tanto, el derecho de propiedad no es

una concesión del Estado. Junto al suelo se incorporaron al patrimonio del pater los demás bienes
de interés de la gens (las res mancipi y res nec mancipi sobre las cuales su titular ejercerá
similares poderes).
DENOMINACIONES
1. Mancipium: La más antigua denominación de la propiedad, era Mancipium, vocablo derivado de

manus (poder) y de capere (tomar), el que tiene el sentido genérico de señorío.
OM
2. Dominium: (dominio) era una voz menos técnica que se utilizaba para señalar la pertenencia no
solo de una cosa sino también de cualquier derecho subjetivo.
3. Propietas (propiedad): para distinguirlo del usufructuario.
CLASES DE PROPIEDAD
.C
A través de sus treces siglos de historia, el derecho romano conoció distintas clases de propiedad.
Estrictamente, el derecho clásico conoció solo una propiedad: la del derecho civil quiritario
1.- Dominum Ex Iure Quiritum – Propiedad Civil O Quiritaria- Supone la concurrencia de tres
requisitos:
DD
a.- Sujeto romano: el derecho de propiedad originariamente fue reconocido solamente al
ciudadano romano, porque suponía el ius commercii. Cuando por las sucesivas conquistas se fue
reconociendo la ciudadanía o el simple ius commercii pudieron acceder al derecho de propiedad
otras personas, pero al extranjero, le estaba vedada la posibilidad de ser dueño conforme al
derecho civil.
LA
b.- Objeto romano: en segundo lugar, era necesario la existencia de un objeto susceptible de
propiedad quiritaria (fundos situados en suelo itálico o sea los ubicados en Roma o en los territorios
a los que se había concedido el ius italicum.
FI
c.- Modo Romano: por último era necesario que el derecho de propiedad hubiese sido adquirido
por un modo romano: inicialmente solo por mancipatio o in iure cessio, luego también por traditio.
2) In bonis habere (tener entre los bienes): Se presentaba esta especie de propiedad bonitaria
cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de dominio quiritario, entre ciudadanos
romanos sin los modos solemnes del ius civile como ocurriría si se vendía una res manicipi y se la

transfiriera por medio de traditio. En el supuesto hasta que el adquirente no alcanzara la calidad de
propietario por la usucapión, la propiedad correspondía civilmente al enajenante. Su titulo de
Dominus podía llevarle a pretender reivindicar la cosa, y dado el rigor del derecho civil, su acción
resultaba procedente. Mas como no se podía desconocer que admitir aquella- situación contrariaba
los más elementales principios de equidad, fue el pretor quien tuteló de diversas formas la
propiedad pretoria o in bonis. En vez de la reivindicatio, que no competía al propietario in bonis,
porque no tenía el titulo de dominas, el pretor le otorgó una acción, llamada actio Publiciana, por la
que ficticiamente se consideraba que el tiempo requerido para la usucapión había sido completado,
lo cual hacia posible perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y también del propietario.
3) Propiedad provincial: Cuando se transmitía un fundo situado en una provincia romana se

configuraba otro tipo de propiedad llamada, la propiedad provincial. La denominación obedece al

Azcurra
hecho de que los fundos provinciales, a diferencia de los itálicos no estaban regulados por el ius
civil y, en consecuencia no podían ser objeto de dominio quiritario,' Los inmuebles provinciales
pertenecían al pueblo romano o al emperador y solo se concedían a particulares su simple uso y
disfrute con obligación de pagar un estipendio o tributo a favor del estado romano. Fueron
protegidos con medidas pretorias hasta que contaron con la tutela de la acción Publiciana.
4) Propiedad peregrina: Se presentaba esta forma de propiedad cuando el sujeto no era un

ciudadano romano; sino Un peregrino quien por carecer del status Civitatis no estaba habilitado
para gozar del dominium ex iure quiritum. Como los titulares de esta propiedad no podían
OM
ampararse en la reivindicatio por ser acción del derecho civil, el pretor debió proteger el señorio de
los peregrinos sobre sus cosas.
CONCEPTO DE DEL DERECHO DE PROPIEDAD
El derecho de propiedad es el único derecho real autónomo de contenido indeterminado.
- Es autónomo, ya que no requiere de ninguno otro derecho y puede existir
.C
independientemente de todos y cada uno de los demás derechos reales.
- De contenido indeterminado: las facultades que competen a su titular son indeterminadas.
Es imposible realizar una enumeración exhaustiva de las facultades del dueño. Esta
característica no se da en los demás derechos reales.
DD
B. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Los modos de adquirir el dominio son los hechos jurídicos a los que la ley atribuye la eficiencia de
determinar la adquisición de aquel derecho por algún sujeto.
LA
Las fuentes romanas distinguen entre modos de adquisición del ius naturale o ius gentium —
comunes a todos los hombres, porque tenían su base en la naturalis ratio— y modos propios del ius
civile —reservados exclusivamente para los ciudadanos romanos.
De todas las clasificaciones de los modos, la más adecuada y útil es la que distingue los modos
originarios de los modos derivados. En los primeros se adquiere la propiedad de un objeto que no
FI
pertenecía a nadie, en los segundos, se adquiere la propiedad de un objeto que era antes de
propiedad de otro. Dentro de los derivados, se distinguen, los voluntarios, es decir aquellos en que
interviene la voluntad del transmitente de los no voluntarios, o sea aquellos en que no entra en
juego la voluntad del anterior propietario de la cosa.

MODOS ORIGINARIOS
A. OCUPACIÓN
La ocupación consiste en la toma de posesión de una cosa que no pertenece a nadie (res nullius)
con intención de hacerla propia.
Requisitos: para que haya adquisición del dominio por ocupación se necesita la concurrencia de
tres requisitos:
1.- Res Nullius: debe tratarse de una res nullius, es decir, de una cosa que no tenga dueño,
porque en tal caso no hay posibilidad de lesión de derecho alguno.

Azcurra
2. Toma de posesión: es necesario la toma de posesión de la cosa, lo que supone la reunión de

los dos elementos que la constituyen (corpus y animus.)
3. Intención de Apropiarse: por último, es menester que la toma de posesión se realice con la
intención de hacerse dueño de la cosa.
Casos de Ocupación
A. Caza y Pesca: la caza y la pesca constituyen el caso más típico de ocupación.
OM
Pueden constituir objeto de caza los animales salvajes, que viven en estado de libertad natural y no
se encuentren en poder de otro. También pueden ser cazados los animales domesticados que
hayan perdido la costumbre de retornar al redil del dueño.
En cambio, los animales domésticos, como los perros y las gallinas, no se consideran res nullius y
por lo tanto, no son susceptibles de ocupación.
.C
B. Isla nacida en el mar: la isla nacida en el mar es considerada res nullius y por lo tanto
susceptible de hacerse de propiedad de quien tome posesión de ella.
C. Isla nacida en el rio: también era considerada res nullius la isla nacida en el rio y por lo tanto
susceptible de hacerse de propiedad de quien tome posesión de ella.
DD
D. Cosas encontradas en el litoral marítimo: asimismo, las piedras preciosas, las perlas y
demás cosas que encontramos en las riberas son res se trata de cosas muebles, producidas por la
naturaleza y que carecen de dueño nullius.
E. Cosas de los enemigos: para los romanos, los pueblos extranjeros eran considerados como
LA
incapaces de derecho, razón por la cual los bienes de los enemigos carecían de dueño, eran res
nullius, y por consiguiente, susceptibles de ocupación. Las cosas capturadas al enemigo se hacían
del Estado romano.
FI
B. HALLAZGO DEL TESORO
Tesoro es cualquier objeto mueble valioso, escondido desde tiempo inmemorial, de manera que no
tenga ya un dueño.
Requisitos:

- Debe tratarse de dinero o de otras cosas muebles de valor.

- Es menester que ese dinero o cosas muebles de valor carezcan de dueño, no bastando
simplemente que no se sepa quién es.
- Debe estar escondido desde muy antiguo.
El hecho del hallazgo genera la adquisición del tesoro, tanto para el descubridor como para el
dueño de la cosa donde se produce el hallazgo.
En cuanto al lugar donde se efectúa el descubrimiento, de ordinario será un fundo pero nada obsta
a que lo sea una cosa mueble. Para que el descubridor adquiera el tesoro es menester que lo haya
encontrado fortuitamente, es decir, no buscándolo.

Azcurra
C. ACCESION
La accesión se cuando una cosa ajena o nullius se une, por fuerzas naturales o artificialmente a
otro, pasando a formar un todo con esta. Por esta causa el dueño de la cosa a la que la otra se
incorpora, se hace propietario también de esta.
Requisitos: para que haya accesión es menester la concurrencia de dos requisitos:
- La conjunción o unión de dos cosas, y
OM
- La condición de accesoria de una respecto de la otra. La determinación del carácter de
principal generalmente se basa en la función económico-social del todo resultante.
Clases de accesión
Los distintos casos de conjunción de cosas suelen ser agrupados en tres clases o grupos:
.C
I. Un primer grupo de hipótesis lo constituyen las accesiones de inmueble a inmueble, debidas a
los incrementos fluviales.
• Aluvion, es el incremento paulatino e insensible que experimenta un fundo ribereño como

consecuencia de la acumulación de sedimentos que la corriente de agua del rio, va depositando en
DD
la orilla.
• Avulsión, tiene lugar cuando un río súbitamente, saca o separa una parte de un fundo ribereño y
la lleva sobre otro que está en la otra orilla o río abajo. La adquisición del dominio por parte del
dueño del fundo al que la parte arrancada ha sido llevada, no se opera de inmediato, sino recién
cuando ambas partes se han unido de manera orgánica y estable.
LA
•Isla nacida en el río: cuando aflora una porción de tierra en medio del río, la propiedad de ella
es adquirida por accesión por parte de los propietarios del fundo ribereño.
• Lecho abandonado por el río, cuando el río se seca o cambia de curso, el lecho abandonado
FI
accede a los fundos ribereños, haciéndose de propiedad de los dueños de estos.
II. Un segundo grupo de hipótesis se refiere a la accesión de muebles a muebles.
 Escritura: el dueño del papel se hace propietario de lo que se ha escrito en él.

 Pintura: cuando alguien pintaba un cuadro en tela o tabla ajena, los Sabinianos decían que

el propietario del cuadro era el dueño de la tela o tabla mientras que los Proculeyanos
decían exactamente lo contrario. Queda excluido el mural porque la cosa inmueble se
considera siempre principal.
 Tejido: cuando se entreteje o borda en tela de otro, es de propiedad del dueño de la tela.
 Soldadura: existe soldadura cuando dos trozos del mismo metal se sueldan sin que
intervenga otro, es decir, con la misma materia que constituyan un todo orgánico. Ello
ocurre por ej. cuando se suelda a una estatua de bronce, un brazo en el mismo material, ese
brazo agregado queda en posesión del dueño de la estatua, pero si la soldadura se hace con
otro material (ej. estaño) se deberá realizar la separación.
III. Un último grupo de hipótesis concierne a la accesión de muebles a inmuebles.

Azcurra
 Siembra: si se siembran semillas de una persona en el fundo de otra, ésta se hace

propietaria de ellas y naturalmente de las plantas que luego crezcan desde el momento en que
aquellas son sembradas.
 Plantación: similar al caso anterior es el de la plantación: el árbol plantado en fundo ajeno
se hace propiedad del dueño del suelo. Sin embargo, la accesión no se opera inmediatamente,
ya que no basta la mera colocación en el suelo, sino que es necesaria la conjunción orgánica
entre el árbol y el suelo, es decir, que haya echado raíces en el fundo ajeno.
 Edificación: la construcción de un edificio con materiales ajenos en suelo propio o con
materiales propios en un fundo ajeno, produce siempre el mismo resultado: el propietario del
OM
suelo se hace propietario del edificio.
Debe tratarse de una construcción estable, definitiva. Si por el contrario, lo construido tiene
carácter de movible o provisional no habría accesión de los materiales al suelo, y por tanto, el
dueño de aquellos podría en cualquier momento reivindicarlos.
Reglas indemnizatorias
.C
En todos los caso de accesión hay una persona que gana, al hacerse dueña de la cosa accesoria
que se incorpora a la suya, y consiguientemente otra que pierde, al verse privada de la propiedad
de lo que se ha hecho accesoria de una cosa ajena.
DD
En cuanto a los casos de accesión de mueble a mueble cabe distinguir:
a) si la accesión fue operada por el dueño de la cosa principal, obrando de buena fe, debe
resarcir al dueño de la cosa accesoria en la medida del enriquecimiento experimentado. Si por
el contrario, el propietario de la cosa principal hubiese obrado de mala fe, debe responder de
LA
todo daño y puede ser demandado con las acciones que correspondan según las
circunstancias.
b) si la accesión se ha verificado por el hecho de quien resulta perdidoso, este crece de acción
para obtener indemnización, pero si obro de buena fe y tiene la posesión de la cosa puede
ejercer el derecho de retención hasta tanto sea indemnizado.
FI
En materia de siembra y plantación se aplican reglas similares. Pero la edificación tiene su régimen
propio, dentro del cual se distinguen dos hipótesis:
- Cuando se edifica en terreno propio con materiales ajenos: el dueño de los materiales

puede intentar la acción por la viga unida o incorporada, mediante la cual reclama el doble
del precio de los materiales sea que el constructor haya obrado de buena o mala fe.
- Cuando se edifica en terreno ajeno con materiales propios: si el constructor lo hizo de buena
fe, es decir creyendo que el fundo le pertenecía, puede en tanto tenga la posesión, exigir del
dueño del terreno el precio de los materiales y demás gastos, pero si no tiene la posesión
carece de la posibilidad de exigir resarcimiento alguno. si la edificación se efectuó de mala
fe nada se puede reclamar.
D. ESPECIFICACION

Azcurra
La especificación consiste en la transformación de una materia prima en una cosa nueva y distinta,
es decir, que tiene una función económica social propia. Ej. Hacer de un bloque de mármol una
estatua; de uvas, vino; de un trozo de plata, un ánfora, etc.
La cuestión en estos casos está en determinar quién ha de ser el dueño de la nova species
-estatua, vino, ánfora-: si el que realizó el trabajo o el propietario de la materia trabajada -mármol,
uva, plata-. Proculeyanos y Sabinianos dieron soluciones dispares, concediendo los primeros mayor
importancia al trabajo del especificador, y atribuyéndole a él la propiedad, y entendiendo los
segundos que debía darse preferencia a la manera y, consiguientemente, atribuir al dueño de ésta
OM
el objeto nuevo.
Justiniano adopta ambas soluciones, aplicando la primera, de conceder la propiedad al

especificador, cuando no hay posibilidad de que la materia pudiera volver a su primitivo estado,
como en los casos de la estatua y el vino, y declarando propietario al que lo es de la materia en la
hipótesis contraria, v. gr., en el caso del ánfora, la cual si se fundiera podría quedar reducida de
nuevo a una simple masa de plata.
.C
Si el especificador empleó parte de materia de su propiedad, pasa a él en todo caso el dominio del
objeto nuevo.
Si la materia utilizada es res furtiva, o el especificador obró de mala fe, el Derecho justinianeo no
DD
admite en modo alguno la especificación como modo de adquirir. Y en todas las hipótesis en que
dicho modo produce sus efectos, el que ha perdido la materia o el trabajo, según los casos, tiene
derecho a una indemnización, la cual se reclamará, bien oponiendo la exceptio doli ante la
reclamación de la cosa, si está en su poder, o bien -al menos por lo que se refiere al antiguo dueño
de la materia y en el Derecho justinianeo- ejercitando una acción real como utilis, en la cual
formulará como replicatio doli su pretensión de recibir la indemnización
LA
E. CONFUSION Y MEZCLA
Si se mezclan cosas del mismo género -dos cantidades de trigo o de vino- de tal modo que no hay
accesión, porque no puede señalarse una de ellas como principal, ni especificación, porque no se
FI
forma un objeto nuevo, se dice que hay confusión o commixtio. La primera de estas expresiones se
emplea cuando las cosas, al mezclarse, están líquidas, bien porque ese sea su estado natural (vino,
aceite), bien porque se ha procurado su fusión (plata, oro); la segunda designa a las mezclas que se
hacen en estado sólido (trigo, frutas).
En tales hipótesis, los romanos consideraban a los propietarios de las cosas mezcladas como

copropietarios del todo, en proporción a la cantidad de materia de cada uno que se mezcló, si las
masas respectivas no eran fácilmente separables o si la mezcla se había hecho voluntariamente.
Como en todos los demás casos de copropiedad, se podía utilizar la actio communi dividundo para
hacer cesar la indivisión.
Si las cosas eran fácilmente separables, cada propietario de las mismas lo seguía siendo y
conservaba la actio reivindicatoria para reclamarlas, previa la oportuna separación.
Como se ve, no puede hablarse de que la mezcla sea un modo de adquirir la propiedad, en ninguna
de las hipótesis mencionadas. Existe sólo un caso en el que la commixtio presenta en las fuentes
romanas este carácter: cuando lo que se mezcla son monedas. El que recibía dinero de quien, por
cualquier causa, debía entregármelo y mezclaba las monedas con las suyas, adquiría la propiedad

Azcurra
de las mismas, aun cuando el que se las entregó no fuese su dueño. El que antes era su verdadero
propietario no puede, por tanto, reivindicarlas, y solamente podrá ejercitar contra quien hizo la
entrega las acciones personales y penales correspondientes.
F. ADQUISICION ORIGINARIA DE LOS FRUTOS
El fruto, mientras está unido a la cosa fructífera constituye una parte de ella. Sin embargo, cuando
se opera la separación deja de serlo y pasa a constituir una nueva cosa, es decir, un objeto nuevo
susceptible de apropiación.
OM
Quienes tienen un derecho real sobre la cosa fructífera adquieren originiaramiente la propiedad de
los frutos que ella produce, en cambio, quien tiene derecho a los frutos de la cosa en virtud de una
relación obligatoria con el titular del derecho real, los adquieren derivadamente.
B. MODOS DERIVADOS
.C
I. VOLUNTARIOS
- MANCIPATIO
La mancipatio era un modo derivado de transmitir la propiedad de las cosas mancipi, consistente
DD
en una venta ficticia simbolizada mediante el procedimiento ritual del cobre y la balanza.
Se trata de un acto formal. Además del adquirente y el transmitente, deben estar presentes cinco
testigos (ciudadanos romanos y púberes) y un sexto personaje, el porta balanza. El precio está
representado por el trozo de cobre que debía ser pesado en la balanza.
LA
La mancipatio constituye una formalidad verbal, en la que solo habla el adquirente, guardando
silencio el transmitente.
Solo pueden adquirir por mancipatio los ciudadanos romanos, los latinos y los peregrinos que
gozaban del ius comercii.
FI
La mancipatio producía dos efectos:
1. determinaba la transferencia de la propiedad a favor de adquirente.
2. además, producía como efecto que el transmitente quedaba obligado a asistir judicialmente al

adquirente si un tercero pretendía ser el dueño de la cosa transferida. Esta garantía se llamaba
auctorita.
- IN IURE CESSIO
La in iure cessio era un pleito simulado o ficticio, en el que el adquirente fingía reivindicar la cosa
que en realidad deseaba adquirir.
La in iure cessio determinaba la adquisición de dominio, pero no da lugar a la actio auctotitatis.
- TRADICION

Azcurra
Consiste en la entrega o puesta a disposición de una cosa con la intención de renunciar a la

propiedad por parte de quien la entrega y de adquirirla por parte de quien la recibe y en base a una
relación jurídica que justifica la transferencia del dominio.
Necesitaba la concurrencia de tres elementos:
1. Un elemento material (entrega de la posesión): el elemento material consiste en la entrega

real y efectiva de la cosa o al menos en su puesta a disposición por parte del tradens al accipiens.
Con el tiempo, aquel requisito de la efectiva transferencia de la cosa fue sufriendo atenuaciones de
distinto orden que subrayaban, en cambio, la importancia creciente dada al animus tradendi
OM
(intención de hacer tradición). 1) si mueble, la tradición simbólica de las mercaderías de un
depósito o almacén mediante la entrega de las llaves; 2) si inmueble, la llamada traditio longa
manu —sin necesidad de llegar a penetrar en él, simplemente señalarlo a distancia—. (C) Sin
ninguna exteriorización material: la traditio brevi manu, consistente en un íntimo cambio de
animus en las partes cuando el que tenía una mera tenencia de la cosa pasaba, de acuerdo con el
propietario, a poseerla como propia; el constitutum possessorium, consistente en un cambio de
.C
animus inverso al anterior: quien poseía como propietario, en virtud de un negocio jurídico
transfería el dominio, pero continuaba con la tenencia de la cosa como usufructuario, locatario,
etcétera.
Como se ve, en los dos últimos tipos de tradición no hay absolutamente ninguna exteriorización
DD
material —ni siquiera ficticia o simbólica— de la transferencia de la cosa.
2. Un elemento volitivo (intensión de transferir y adquirir). El elemento volitivo consiste en la

intención reciproca de transferir y adquirir el señorío de hecho sobre la cosa
3. Un elemento jurídico (iusta causa). Las iustae causae traditionis podían ser la transferencia
LA
como cumplimiento de la prestación del deudor, o con el fin de celebrar un mutuo, o de establecer
una dote, etcétera. No eran iustae causae las que se hacían en función de actos prohibidos —
donación a un cónyuge— o de negocios jurídicos, que, como el depósito o el comodato, requieren la
entrega de la simple tenencia.
FI
II. NO VOLUNTARIOS:
ADJUDICACIÓN

Es el pronunciamiento del juez —facultado por la parte de la fórmula llamada precisamente

adiudicatio— en juicios divisorios en el que se atribuye a primitivos condóminos la propiedad
exclusiva sobre las distintas porciones en que se ha dividido la cosa común.
LEY
La adjudicación de la propiedad se efectúa independientemente de la voluntad del propietario,

ministerio legis.
USUCAPION
La usucapión es un modo de adquirir la propiedad mediante la posesión legítimamente justificada y

continuada, por el tiempo que establece la ley.

Azcurra
Tanto Ulpiano como Modestino coinciden en afirmar que la usucapión consiste en la adquisición de
la propiedad por la posesión continuada de las cosas durante el tiempo determinado en la ley. Se
exige además la buena fe por parte de quien inicia la posesión y un título justo.
- Evolución de la usucapión
La usucapión era ya conocida en el antiguo Derecho romano. Según un ambiguo texto de las XII
Tablas, consistía en la adquisición de la propiedad por el paso del tiempo: transcurridos dos años
para los fundos y un año para las demás cosas, el poseedor se convertía en propietario,
demostrando tan sólo que la cosa había estado en su poder durante el tiempo indicado. Es más
OM
probable que en esta época sólo eran necesarios la posesión y el tiempo; la buena fe y el justo
título como elementos imprescindibles de la usucapión fueron producto de una elaboración
jurisprudencial más evolucionada y tardía.
A partir de ahí la interpretación de los juristas fue perfeccionando la institución que se desarrolló
favorablemente hasta cuajar en la compilación justinianea como un modo de adquirir la propiedad.
.C
En el curso de dicha evolución, como la usucapión era sólo aplicable a los fundos itálicos, la
jurisprudencia clásica creó otra figura paralela denominada longi temporis praescriptio, en relación
con los fundos provinciales, y cuyo mecanismo era el siguiente: todo aquél que hubiese poseído un
fundo provincial durante diez años entre presentes y veinte entre ausentes, frente a la
DD
reivindicación del legítimo propietario podía oponer una exceptio, en la que hacía valer el tiempo
que había estado poseyendo de buena fe. Aunque el poseedor no adquiría la propiedad, al poder
contestar las pretensiones del legítimo propietario, actuaba como si lo fuese.
Más tarde, a finales del s. III d. C., suprimida la distinción entre fundos itálicos y fundos provinciales,
la separación entre usucapio y praescriptio longi temporis no tiene ya sentido. Fue Justiniano quien
LA
fusionó ambos institutos en el año 531 (C. 7, 31, 1), manteniendo el nombre de usucapión para las
cosas muebles y el de praescriptio para los bienes inmuebles, aunque bajo la doble terminología
tan sólo encontramos una única institución con las mismas reglas: la usucapión o prescripción
adquisitiva del derecho moderno.
FI
- Usucapión ordinaria: era aquella que exige la concurrencia de cinco requisitos
1. Res habilis: es necesario una res habilis, es decir, de una cosa susceptible de adquisición por
este modo. La cosa no ha de ser extra commercium. Además debe tratarse de una cosa corpórea, y
no debe estar afectada por una prohibición especial.

2. Possessio: es necesaria la posesión, es decir, la detentación material de una cosa con la

intención de tenerla para sí. Deben concurrir dos elementos: el corpus y el animus. Para dar lugar a
la usucapión, la posesión debe ser continua no interrumpida durante el plazo legal.
3. Iustus Titulus: era necesario, además, una justa causa o justo titulo. las justas causas pueden
ser definidas como el momento o la relación con un individuo determinado o con toda la sociedad,
que demuestra positivamente la ausencia de lesión a otro en la toma de posesión y por lo tanto,
que ofrece una efectiva justificación de la toma de posesión.
4. Bona fides: es menester que la posesión sea de buena fe, esto es, tener la convicción de que
no se perjudica a nadie poseyendo la cosa. La buena fe debe existir al momento de la toma de
posesión, razón por la cual es irrelevante la mala fe sobreviniente.

Azcurra
5. Tempus: la posesión continua e ininterrumpida de la cosa debe prolongarse durante el tiempo

que marca la ley para producir la adquisición del dominio por usucapión. En la época clásica se
requería el transcurso de dos años para la usucapión de los fundos y de un año para la de las
demás cosas. El derecho Justiniano adopta los plazos de la praescriptio longi temporis: el término
de la presacricion adquisitiva en materia de inmuebles es de 10 años entre presentes y 20 entre
ausentes, en tanto que para los bienes muebles se requieren tres años sin distinción entre
presentes y ausentes.
OM
- Usucapión extraordinaria
Una constitución de Constantino concedió al poseedor la posibilidad de repeler la reivindicación una

vez transcurrido el plazo de 40 años. Justiniano concedió efecto adquisitivo a esta praescriptio
siempre que fuese de buena fe, pudiendo comprender las res publicae.
.C
RESTRICCIONES AL DOMINIO
Las restricciones son aquellas limitaciones a las facultades del propietario establecidas por la ley en
DD
atención general, en unos casos, o para satisfacer las necesidades de los vecinos, en otros. Las
primeras son restricciones de derecho público y las segundas restricciones por causas de vecindad.
- Restricciones de derecho publico
Como estas restricciones tienen como beneficiaria a la comunidad toda, los particulares no pueden
modificarlas o dejarlas sin efecto por convenio, solo la ley podrá hacerlo.
LA
a) Expropiación: es una limitación de derecho público que importa la extinción del dominio
privado que carece de un criterio indemnizatorio general.
b) Restricciones por motivos religiosos: ej. La imposibilidad que afecta al dueño de un
fundo en el que se había enterrado un cadáver sin su consentimiento, de exhumarlo sin
FI
contar con la autorización de los pontífices o del príncipe, la prohibición de sepultar dentro
de la ciudad y de cremar cadáveres dentro del recinto urbano.
c) Paso por las riberas: Los fundos colindantes con ríos navegables deben soportar el uso de
la ribera para las maniobras necesarias a la navegación.
d) Paso publico coactivo: los propietarios de un fundo contiguo a un camino estaban

obligados a mantenerlo, y si por su incumplimiento se tornaba intransitable, debían permitir

el paso por sus fundos mientras durase tal situación.
e) Restricciones edilicias: En el período clásico ya son numerosas las reglamentaciones en
cuanto a la altura, distancia y estética de las construcciones edilicias.
f) Restricciones por causa de la minería: el régimen de la minería comporta también una
limitación a los poderes del dueño, quien debe permitir la excavación baja la superficie,
siempre que no se afecte la estabilidad de los edificios.
- Restricciones por causa de vecindad

Azcurra
Estas restricciones tienen por beneficiarios a los vecinos y no a la comunidad toda, son derogables
por convenio entre las partes interesadas y comportan siempre para el propietario un deber
negativo, una abstención, un no hacer.
a) Arboles en los límites: la existencia de árboles en las zonas próximas a los linderos suele
determinar como consecuencia del crecimiento del árbol, sus ramas, raíces o el propio
tronco al inclinarse, se introduzcan en el fundo vecino. Para el caso de intromisión de
ramas, se distinguía según se tratase de fundos urbanos o rústicos. En el caso del inmueble
rústico, se autorizaba a exigir al vecino que cortase las ramas que estuviesen a menos de
OM
quince pies del suelo. Si no lo hacía, podía procederse directamente quedándose con la
leña. Tratándose de fundos urbanos, podía pedirse la tala de todo el árbol y si no se
practicaba, podía procederse a hacerlo directamente, quedando también la leña de
propiedad del vecino perjudicado.
b) Frutos caídos en el fundo vecino: si los frutos de una planta caían en el fundo de un
vecino, el dueño del terreno donde la planta crecía podía ingresar al fundo del vecino en el
intervalo de dos días para recogerlos.
.C
c) Desplome del muro: en el caso de que un muro no esté vertical, es decir, tenga una
hinchazón, el propietario sobre cuy fundo se proyecta aquel puede exigir que sea suprimido
siempre que se penetre en su fundo medio pie o más. Se trata de una verdadera limitación
al dominio, toda vez que el vecino debe tolerar la introducción del venter (hinchazón),
DD
siempre que no se exceda de la medida legal.
d) Estercolero y tuberías: el dueño de un fundo no podía instalar un estercolero próximo a la
pared del vecino que pudiese humedecerla. También estaba prohibida la tenencia de
cañerías en la pared común, cualquier fuera su uso.
e) Prohibición de privar del viento o eras del vecino: se prohíbe la edificación que prive
al vecino del viento, pues con ello se ve impedido de separar el grano de la paja en su era.
LA
EXTINCION DEL DERECHO DE DOMINIO
El dominio puede extinguirse por:
- Causas relativas al objeto: el dominio se extingue por la perdida, destrucción o

FI
inhabilidad de la cosa
- Causas relativas al sujeto: también la propiedad se pierde cuando su titular no quiere
seguir siéndolo, sea porque transfiere su derecho a otro, sea porque abandona la posesión
de la cosa con la intención de desprenderse de su dominio
- En virtud de la ley: la propiedad se pierde por la capitis deminutio, aun mínima, y también

en aquellas hipótesis en que alguien adquiere algo a expensas de otro como ocurre en la
especificación, accesión o usucapión.
DEFENSA DE LA PROPIEDAD
Las instituciones de defensa de la propiedad eran:
(A) contra la violación total del derecho, la reivindicación y la actio Publiciana;
(B) contra la violación parcial del derecho, la actio negatoria;

Azcurra
(C) contra amenazas a la integridad material de la cosa, la actio finium regundorum, la operis novi
nuntiatio, la cautio damni infecti, la actio oquae pluviae arcendae y el interdictum quod vi aut clam.
1. REIVINDICATIO
Es la acción que corresponde al Dominus que ha perdido la posesión de la cosa, contra el poseedor
ilegitimo, mediante la que solicita el reconocimiento de su derecho de propiedad y como
consecuencia, la restitución de la cosa.
OM
En los primeros tiempos la reivindicación se tramitaba con la legis actio sacramento in rem, en la
que ambas partes debían afirmar —en la etapa in iure— y probar —en la apud iudicem— su
derecho de propiedad.
En el procedimiento per sponsionem, el actor se hacía prometer, por una sponsio del demandado,
que éste le pagaría una suma si el actor era reconocido como propietario quiritario de la cosa.
.C
Pero lo corriente a partir del período clásico fue la formula petitoria vel arbitraria, en la que también
sólo al actor incumbe la prueba de su derecho de propiedad: si el demandado tiene la possessio ad
interdicta , queda con la cosa si el actor no prueba su derecho. Si, por el contrario, lo prueba, el
juez ordena en la cláusula arbitraria devolver la cosa y efectuar ciertas restituciones accesorias. Si
DD
el demandado no lo hace, tiene lugar la clásica condena pecuniaria con una estimación por
juramento del actor.
Condiciones requeridas para la procedencia de la reivindicatio
a) Objeto Reivindicado: pueden ser objeto de la acción todas las cosas corporales en tanto sea in
LA
commercio. Las cosas compuestas podrán reivindicarse en su unidad, pero no en sus elementos o
partes que la integran.
b) El Actor: la acción puede ser intentada por el propietario cuyo derecho ha sido lesionado de tal
manera que no puede disponer de la cosa.
FI
c) El Demandado: a acción debe dirigirse contra el poseedor actual de la cosa, es decir, quien
posee y no quien tiene la mera tenencia.
Prueba - ¿Qué deberá acreditar el reivindicante para tener éxito?
Deberá acreditar la concurrencia de los extremos de la acción: su derecho de propiedad y la lesión

a su derecho.
Finalidad de la acción
La acción procura el reconocimiento de su derecho de propiedad y como consecuencia, la

restitución de la cosa.
La cosa reivindicada debía ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si le hubiera sido
devuelta en el momento de la litis contestatio, a saber: (A) la cosa reivindicada y sus accesorios —
por ejemplo, el esclavo y los legados que éste hubiera recibido—; (B) los frutos percibidos desde la
litis contestatio y los que se dejaron de percibir por negligencia; (G) los percibidos antes, de existir
todavía; (D) los percibidos o dejados de percibir antes, si se trataba de un poseedor de mala fe; (E)

Azcurra
las indemnizaciones por los daños ocurridos desde la litis contestatio por el dolo o la culpa de un
poseedor de buena fe; (F) las indemnizaciones por daños anteriores debidos a dolo o culpa, aun
cuando ésta sea leve, y por daños posteriores, incluso si éstos se debieran a causa fortuita, si se
trataba de un poseedor de mala fe..
IMPENSAS. GASTOS
El propietario reivindicante debía, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor en razón de
la cosa.
OM
(A) Los gastos necesarios —.sin los cuales la cosa hubiera perecido o sufrido daños— deben ser
reintegrados al poseedor de buena fe, no al de mala fe. Justiniano asimila a éste con aquél: ambos
tendrán un derecho de retención hasta ser satisfechos.
(B) Los gastos miles—verbigracia, embaldosar un camino— que han producido un mayor valor
objetivo de la cosa deben abonarse al poseedor de buena fe en el monto del mayor valor
producido.
.C
(C) Los gastos voluptuarios —por ejemplo, haber instalado estatuas— que no han añadido un
valor objetivo a la cosa no dan lugar a resarcimiento, pero sí a llevarse las cosas en que se
concretaron.
DD
2. ACTIO PUBLICIANA
Es una acción, creada por el pretor Publicius, contemporáneo de Cicerón, a imitación de la

reivindicación, que se otorga a quien ha perdido la posesión de una cosa que estaba en tren de
LA
usucapir, para que pueda recuperar dicha posesión.
• Es una acción ficticia: el pretor indica al juez que haga de cuenta de que el plazo de la usucapión
ya hubiera 'transcurrido y que sólo constate que los otros requisitos —iusta causa o titulus y bona
fieles— se hayan dado en una posesión, aunque sea instantánea, de la cosa.
FI
La acción Publiciana puede ser ejercitada por:
(A) el propietario bonitario en razón de haber recibido tradición ex iusta causa de una res mancipi;
(B) todo poseedor a non domino (no de parte del dueño [de la cosa), pero con iusta causa y hona

fides;
(C) el propietario quiritario, que necesitará una prueba más fácil que si intentara una reívindicatio.
Sujeto pasivo
La acción puede ser intentada contra todo poseedor.
Prueba
Como se trataba de una reivindicación ficticia, la prueba que debe producir quien intenta la acción
es semejante a la exigible para aquella. Deberá probar: Que estaba en vías de usucapir y que el
demandado tiene la posesión de la cosa

Azcurra
3. ACCION NEGATORIA
Contra menores o limitadas violaciones de la propiedad correspondía la acción negatoria, con la

que el propietario afirmaba la inexistencia de un derecho real ajeno sobre la cosa de su propiedad.
En el juicio él debía probar simplemente su derecho de propiedad; a la otra parte le correspondía
probar la existencia de un derecho real limitativo de aquel derecho de propiedad.
La acción negatoria permite al Dominus obtener la cesación de las meras turbaciones al ejercicio de
su derecho de propiedad provenientes de terceros.
OM
La acción procura el reconocimiento del derecho de propiedad, la cesación de los actos turbatorios,
el resarcimiento de los daños que se hayan causado y el otorgamiento de una caución de que no se
repetirán.
.C
POSESION
Concepto
DD
La posesión es el poder efectivo que el hombre ejerce sobre una cosa con la intención de tenerla
para sí, hecha abstracción de la cuestión de saber si tiene o no derecho a este ejercicio.
La posesión se configura como un señorío de hecho frente al dominio que es el señorío de derecho,
ya que quien tiene una cosa en su poder con la intención de tenerla para si, actúa de hecho de la
misma manera que el dueño y dispone de medios idóneos para defenderse del ataque de terceros.
LA
Elementos
Se presentan en la posesión dos elementos: uno externo y material que entraña el contacto o
poder físico que el sujeto tiene respecto de la cosa; el segundo, interno, subjetivo o espiritual, que
consiste en la intención de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio, con lo que el titular
FI
actúa respecto de la misma como lo haría un verdadero propietario. La concurrencia de corpus y

animus era requisito necesario para que se reconociese a la posesión consecuencias jurídicas y su
debida protección. La suma de tales elementos tipifica la posesión. El corpus y el animus no eran
dos factores completamente diferenciados, que podían existir el uno independientemente del otro.
En la possessio ambos se presentaban simultáneamente y era inadmisible que el corpus viviera sin

el animus o a la inversa.
Clases de posesión
El derecho romano distinguió variadas formas de posesión.
De acuerdo con la forma como había sido adquirida la posesión, podía ser justa (la que había
tenido una fuente legítima de adquisición) o injusta (la nacida por efecto de un vicio o por lesión
para el anterior poseedor, fuese violencia, clandestinidad o precario). Poseía violencia quien
empleaba len la adquisición fuerza física o moral; clandestinidad quien había usado procedimientos
ocultos para la adquisición de la posesión; y precario quien teniendo en mero uso una cosa se

Azcurra
negaba a devolverla a pesar de habérsela requerido formalmente. La tutela posesoria alcanzaba

tanto al poseedor justo como al poseedor injusto.
Por la convicción que tuviera el poseedor respecto de su condición de tal, la posesión podía ser de
buena o de mala fe. Poseedor de buena fe era aquel que creía tener un derecho legítimo sobre la
cosa poseída. Poseía de mala fe el que actuaba como poseedor a sabiendas de que carecía de
derecho alguno sobre la cosa objeto de su señorío. Es de hacer notar que posesión de buena fe no
es lo mismo que posesión justa, ni que la mala fe es necesariamente injusta, pues la buena fe o la
mala fe pueden existir tanto en la posesión adquirida sin vicios, cuanto en la viciosa.
OM
De acuerdo con los efectos jurídicos que la posesión podía acarrear, los antiguos intérpretes
distinguieron la posesión usucapional (possessio ad usucapionem) de la posesión
interdictal (possessio ad interdicta). La primera era la posesión de buena fe que por el
transcurso del tiempo hacía que el poseedor adquiriera la propiedad del bien poseído, en tanto que
la segunda era aquella que no provocaba la anterior consecuencia, pero que otorgaba al poseedor
tutela para su señorío, por medio de los interdictos posesorios.
.C
Los autores han distinguido también la posesion civil de la posesion natural, encontrándose
opiniones contradictorias para caracterizar una y otra especie. Savigny identifica la possessio civilis
con la possessio ad usucapionem y la possessio naturalis con la ad interdicta, criterio que no es
compartido con Bonfante, para quien possessio naturalis era algo menos que la possessio. Se
DD
trataba de una mera detentación sin animus possidendi, o sea, una relación de hecho desprovista
de tutela posesoria, al paso que llama possessio civilis a la posesión que tenía como base una iusta
causa y que estaba garantizada como un verdadero derecho, no sólo por los interdictos posesorios,
sino también por una especial acción. Cuando un sujeto tiene sobre la cosa un poder de hecho, no
es en sentido técnico verdadero poseedor. En tal caso se presenta la possessio naturalis que solo
LA
importa una apariencia de posesión, contraria a la civilis
La “quasi possessio” o posesión de derechos
el derecho romano consideró la posesión como una denominación solamente ejercitable sobre una
cosa corpórea. Tardíamente extendieron los jurisconsultos clásicos con el nombre de possessio iuris
FI
o quasi possessio, la idea de posesión a otros derechos reales distintos de la propiedad. Para que
semejante posesión de derechos existiera era menester la reunión de los elementos constitutivos
de la posesión. La cuasi posesión llegó a abarcar, con el derecho de Justiniano, a otros derechos
reales sobre la cosa ajena como el usufructo, la enfiteusis y la superficie. La iuris possessio nunca
se extendió a las obligaciones.

Adquisición y pérdida de la posesión
La posesión se integra por un elemento material y por uno intencional. Desde que se encuentran
reunidos ambos elementos, habrá adquisición de la posesión. La jurisprudencia romana fue
espiritualizando el concepto de corpus dándole una mayor flexibilidad. Se produce así la
aprehensión de una cosa inmueble cuando el que desea adquirir su posesión entra en el fundo o
solamente en parte de él y de las cosas muebles, si el poseedor las tiene entre sus manos, si
cayeron ellas en sus trampas o redes, si las toma bajo su custodia, etc. En cuanto al requisito
intencional, al consistir en la voluntad del poseedor de disponer de la cosa como si fuera
propietario, es obvio que quien no tuviera voluntad no podría adquirir la posesión. Podría adquirirse
la posesión por medio de representantes desde el derecho clásico. Se exigía en el representante el

Azcurra
hecho de la aprehensión y la intención de adquirir no para sí, sino para otro, y en el adquirente la
voluntad de poseer, por lo cual no adquiría si no tenía un poder especial.
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisición de la possessio, es
lógico que cuando cesaban ambos elementos se perdía la posesión. Se perdía sólo corpore, si el
poseedor no contaba con la disposición material o con el señorío de hecho sobre la cosa, o sólo
animus cuando había desaparecido la intención de poseer la cosa para sí, reemplazándola por la de
poseer por otro. Una extensa práctica jurisprudencial llegó a admitir numerosos casos en que la
posesión se conservaba sólo animus, siempre que concurriera una cierta posibilidad de
OM
recuperación de la relación corporal.
Protección de la posesión – los interdictos
la tutela de la posesión se vincula al principio del respeto al orden constituido, dentro del cual el
individuo no puede modificar una situación jurídica o de hecho; se necesita la intervención de la
autoridad jurisdiccional, que ordene se desista de la posesión. De ello se sigue que cualquier
especie goza de la protección del derecho. Razones de oportunidad, circunstancias de orden ético-
.C
jurídico y de utilidad social explican, por lo tanto, la necesidad de proteger la possessio como una
exigencia fundamental del estado de derecho. Siendo la possessio la “exteriorización o visibilidad
de la propiedad”, la protección posesoria se presenta como una “posición defensiva” del
propietario, desde la cual puede rechazar más fácilmente los ataques dirigidos contra su esfera
DD
jurídica. Para proteger la posesión de la privación o de las perturbaciones ilícitas de que pudiera ser
objeto, el derecho creó una defensa especial: los interdictos. Constituyeron una especie de
procedimiento estatal administrativo que aparece con las XII Tablas con el objeto de proteger las
cosas privadas y las cosas públicas. Luego, vigente el sistema formulario, los interdictos formaron
parte de un procedimiento especial, al lado del proceso civil romano, que se desenvolvía en una
LA
sola etapa o instancia ante el pretor. El magistrado, recibida la petición del interesado y previo
examen de los requisitos procesales, en ejercicio de su imperium intimaba al demandado una
prohibición o expedía una orden con el objeto, en ambos supuestos, de hacer efectivas las
pretensiones del peticionante de mantener o restablecer una situación jurídica privada digna de
tutela. Este procedimiento extra iudicium, no impedía al demandado acudir al juicio ordinario para
demostrar que no se había ejecutado la acción dañosa que se le imputaba, o bien que su acto se
FI
encontraba ajustado al ejercicio de los derechos que legítimamente le competían. La doctrina

jurídica de la época clásica agrupaba los interdictos posesorios en: interdictos que tienden a
retener (retiendæ possessionis) a recuperar (recuperandæ possessionis) o a adquirir (adipiscendæ
possessionis). Solamente los que pertenecían a las dos primeras clases importaban medios de
tutela de la posesión. En el derecho Justiniano estos interdictos se transformaron en acciones

posesorias.
a) Interdicta retinendæ possessionis � los interdictos pertenecientes a esta clase tenían por
objeto proteger al poseedor que hubiera sufrido o tuviera fundados temores de sufrir molestias o
perturbaciones en su posesión. Presentaban requisitos diferentes según la posesión se tratara de
inmuebles o de muebles. Para las primeras se aplicaba el interdictum uti possidetis y para las
segundas el utrubi, designaciones que obedecían a las palabras con que el pretor iniciaba la orden
en que consistía el interdicto. Con el derecho justiniano desaparece la diferencia entre ambos.
b) Interdicta recuperandæ possessionis: integraban esta categoría los interdictos que tenían
por finalidad restablecer en la posesión al poseedor despojado por el hecho ilícito o violento de un
tercero. Se trataba de hacer readquirir la posesión a quien gozaba de ese señorío de hecho. En el

Azcurra
derecho clásico se cuentan entre los interdictos recuperatorios, el interdictum de vi y el interdictum

de precario. Por el de vi se perseguía la restitución del inmueble y el resarcimiento de los daños
provocados por el desalojo. Como una especie del interdictum de vi la legislación romana creó el de
vi armata, que procedía cuando el despojo provenía de hombres armados. El interdictum de
precario se otorgaba para obtener la restitución de una cosa dada en precario, si el concesionario
no la restituía ante el requerimiento del concedente. El precarium dans podía ejercer entonces el
mencionado interdicto que no tenía limitación de tiempo, tanto para lograr la devolución de la cosa,
como el pago de los daños sufridos por la negativa a restituir la cosa. En el derecho antiguo
también encontramos el interdictum de clandestina possessionis que era de aplicación cuando el
OM
poseedor hubiera sido privado oculta y maliciosamente de su posesión sobre un inmueble. Este
interdictum cayó en desuso y fue reemplazado por el interdicto uti posseditis. En el derecho
Justiniano desapareció la diferenciación de los interdictos recuperatorios según el tipo de violencia
empleada en el despojo, creándose para tutelar la posesión un solo interdicto denominado unde vi,
que no podía intentarse pasado un año a contar del hecho que daba lugar a su ejercicio. Por lo que
atañe al interdicto de precario, al configurarse el precario como un contrato innominado en el
derecho Justiniano, dicha defensa perdió su efecto fundamental para dar paso a una acción
.C
personal, la actio præscriptis verbis, por la cual el concedente podía perseguir la restitución de la
cosa objeto del contrato, más los daños y perjuicios.
c) Interdicta adipiscendæ possessionis: no eran medios de protección de la posesión, sino

DD
medidas procesales destinadas a hacer adquirir la posesión de cosas aún no poseídas. Ejemplos de
ésta eran el interdictum quórum bonorum (otorgado al heredero pretoriano), el interdictum quod
legatorum (otorgado al heredero civil), el interdictum Salvianum (otorgado al arrendador de un
fundo) y el interdictum possessorium (otorgado al bonorum emptor).
LA
FI


Azcurra
OM
.C UNIDAD N° 12
DD
I. LAS SERVIDUMBRES. NOCIONES GENERALES
Para el derecho clásico, servidumbres un derecho real sobre un fundo ajeno en cuya virtud el
propietario de éste está obligado a soportar o no hacer ciertos actos, para satisfacer la necesidad o
utilidad de otro fundo.
LA
En el derecho justinianeo, la expresión servidumbre es demostrativa de una categoría general,

que comprende las servidumbres propiamente dichas del derecho clásico (servidumbres prediales o
reales) y las llamadas servidumbres personales (usufructo, uso y la habitación).
Servidumbres reales Servidumbres personales

FI
- Establecidas para una objetiva y - Establecidas en beneficio de una

permanente utilidad de un fundo determinada persona.
vecino. - Temporales: se extinguen, en
- Perpetuas principio, con la muerte del titular.
- Solo tienen como objetos - Pueden tener por objeto tanto

inmuebles bienes muebles como inmuebles.
LAS SERVIDUMBRES PREDIALES
CARACTERES
1. Ius in re aliena: las servidumbres son derechos que recaen sobre cosa ajena y que limitan el
señorío de propietario de un beneficio en beneficio de otro fundo.
2. Inherencia: la servidumbre es una cualidad inherente e inseparable del fundo. Por ello, la
transferencia del fundo determina necesariamente la transferencia de aquella, resultando imposible
enajenar el fundo y reservarse la servidumbre.-

Azcurra
3. Deber de Abstención: el contenido de la servidumbre puede consistir en un pati (tolerar) o en

un no facere (no hacer). La servidumbre, no puede consistir en u hacer.
4. Tipicidad: las servidumbres no eran infinitas, sino solo aquellas reconocidas por el derecho. No
obstante ello, el contenido de la servidumbre puede ser modificado en sus partes accesorias por la
voluntad de las partes. Ej. Es posible acordar que vehículos podrán pasar, en qué momento del día,
etc.
5. Indivisibilidad: la servidumbre predial es siempre indivisibles, es decir, que no puede ser

constituida ni extinguirse por parte.
OM
Requisitos
Las servidumbres prediales exigen la concurrencia de los siguientes requisitos:
a. Dos fundos: como las servidumbres prediales constituyen derechos reales sobre un fundos en
beneficio de otro fundo su existencia requiere de dos fundos: uno gravado y otro en cuyo favor se
.C
ha constituido la servidumbre.
b. Utilidad: en segundo lugar, es necesario que la servidumbre sea útil al fundo dominante, no a la
persona de su dueño.
DD
c. Posibilidad: es necesario, además, que el ejercicio de la servidumbre sea posible, tanto desde
el punto de vista material como del jurídico. A este requisito de la posibilidad del ejercicio de la
servidumbre se vincula la exigencia de que los fundos sean vecinos, entendiéndose por vecindad
una cierta disposición espacia de los fundos que haga posible el ejercicio de la servidumbre.
d. Causa Perpetua: como la servidumbre predial es inherente al fundo, debe reconocer una causa
LA
perpetua, es decir, una condición permanente que haga siempre útil y posible su ejercicio. Hay
causa perpetua cuando el ejercicio de la servidumbre puede tener lugar en todo tiempo,
independientemente de cualquier elemento extrínseco: por el contrario, no existe causa perpetua
cuando el ejercicio mismo del derecho de servidumbre hace imposible su continuación o cuando
depende de la voluntad de una persona.
FI
e) Perpetuidad: como la servidumbre predial tiende a satisfacer necesidades de los fundos que
son perpetuas, también ella debe constituirse a perpetuidad y no temporariamente. Esto no
significa que la servidumbre o pueda en algún momento extinguirse, sino que tiene en principio
una duración indefinida.

Clasificación y enumeración
Las servidumbres prediales suelen clasificarse en rusticas y urbanas, categoría que no depende
de la ubicación de los fundos en los campos o en la ciudad, sino del destino esencial, de la
necesidad que se procura satisfacer o de la utilidad o comodidad del fundo que se quiere
beneficiar. Las servidumbres prediales urbanas procuran satisfacer las necesidades de los edificios,
en tanto que las rusticas, atienden a las necesidades de la producción rural.
- Servidumbres prediales rusticas:

Azcurra
1. Las servidumbres de paso con sus variedades: “itineris”, o sea el derecho de pasar a pie o a
caballo; “actus”, el derecho de pasar con ganado o con carros; y, “vía”, el derecho de
transportar mercancías o materiales.
2. La servidumbre de pastoreo: autoriza a hacer pastar el ganado del fundo dominante en el

sirviente
3. La servidumbre de extraer, que autoriza a sacar agua de un fundo vecino para atender las
necesidades del fundo dominante extraer
OM
4. La servidumbre que permite hacer abrevar el ganado del fundo dominante ene sirviente.
5. La servidumbre de acueducto, autoriza a conducir agua a través del fundo sirviente y hacia
el dominante.
- Servidumbres prediales urbanas:
.C
1. El derecho que tiene el propietario de un edificio de apoyar éste sobre el muro o el pilar del
vecino, llamada “oneris ferendi”, que tiene como carácter excepcional que obliga al
propietario del fundo sirviente a mantener el muro o pilar en buen estado para soportar el
edificio del vecino
DD
2. El derecho de introducir una viga en el muro del vecino, llamada “tigni inmitendi”.
3. El derecho de dejar caer el agua del techo propio sobre el techo del vecino, bien sea gota a
gota o por chorros, que se denomina “stillicidii vel fluminis vel recipiendi”.
4. El derecho de impedir al vecino edificar o el de prohibirle hacerlo más allá de cierta altura,
que se llama “ altius non tolendi”.
5. El derecho de impedir al vecino hacer edificaciones o plantaciones u obras que impiden el
LA
derecho de vista, denominada “ ne luminibus oficiatur”.
Constitución de las servidumbres prediales
Los modos de constitución de las servidumbres prediales fueron modificándose con el transcurso
FI
del tiempo, por lo que cabe distinguir entre época clásica y época justinianea.
a) época clásica: en esta época cabe distinguir según se trate de fundos situados en suelo itálico
y fundos provinciales.

- fundos situados en suelo itálico: respecto de estos fundos, las servidumbres podían constituirse
por los siguientes modos:
I. Por mancipatio o in iure cessio. las antiguas servidumbres prediales rústicas, eran
consideradas res mancipi, por lo que podían ser constituidas mediante mancipatio o in iure cessio;
en tanto que las servidumbres urbanas, al ser nec mancipi admitían solo la in iure cessio.
II. Deductio; este modo consistía enla reserva de la servidumbre al efectuarse la enajenación de
una cosa mediante mancipatio o in iure cessio.

Azcurra
III. Por legado. Por El legatum per vindicationem el propietario de dos fundos, podía atribuir cada
uno de ellos a personas distintas, constituyendo servidumbre sobre uno y a favor del otro.
IV. Por adiudicatio, en los juicios divisorios e juez podía constituir servidumbres entre los fundos o
entre las partes de ellos resultantes de la división.
V. Por usucapio. En el Derecho antiguo era posible la adquisición de las servidumbres,
- Fundos provinciales: como los fundos provinciales eran susceptibles de dominio, conforme al
OM
derecho civil, tampoco era concebible la existencia de servidumbres prediales. No obstante, las
necesidades debieron de hecho imponerlas. Para ello se recurrió a pactos y estipulaciones.
b) época justinianea: en esta época desaparecida la distinción entre res mancipi y nec mancipi,
desaparecen también la mancipatio y la in iure cessio como modos de constitución de las
servidumbres, siendo reemplazadas por el simple acuerdo de voluntades.
.C
Subsisten la adjuticatio, el legado y la deductio, que tienen lugar ahora en la traditio, convertida en
modo general de transferencia de la propiedad por actos entre vivos.
Encontramos otros modos:

DD
- La quasi traditio: que se concreta en el tolerar el ejercicio de la servidumbre con la
intención de atribuirla.
- La prescripción: El Derecho justinianeo reconoce la prescripción adquisitiva de las
servidumbres rústicas, según las normas vigentes en materia de inmuebles. En tal sentido,
LA
se exige la posesión de diez años entre presentes y veinte entre ausentes.

- El destino de padre de familia: . No cabe hablar de servidumbre en el caso de que un
propietario de dos fundos se sirva de uno para atender a las necesidades del otro,
porque nemini res sua servit. Sin embargo, tal estado de servicio se transforma en
servidumbre, jurídicamente reconocida, cuando los fundos pasan a propietarios distintos, v.
gr., a dos legatarios, o a un heredero y un legatario.
FI
Extinción de las servidumbres
Aunque las servidumbres son, en principio, perpetuas puede ocurrir que ellas se extingan, por:

a) Confusión: es decir, sea el hecho de venir a ser los dos predios de propiedad de una sola
persona
b) Renuncia: el propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre constituida
a favor de su fundo.
c) Pérdida o destrucción de la cosa:
d) Non usus: la servidumbre se extingue por la falta de ejercicio durante dos años en la época
clásica y en la época justinianea Por el no uso durante diez años entre presentes y veinte
entre ausentes.
SERVIDUMBRES PERSONALES

Azcurra
Las servidumbres personales son derechos reales sobre una cosa ajena constituidos a favor de una
persona determinada. Comprenden: el usufructo, el uso, la habitación y los servicios de los
esclavos.
- USUFRUCTO
El usufructo es el derecho de usar y percibir los frutos de cosas ajenas, dejando a salvo su
substancia.
OM
- Se trata de un derecho real
- Solo puede recaer sobre cosas corporales
- Solo puede constituirse sobre cosas ajenas, sean mueves o inmuebles
- El titular de este derecho puede usar la cosa y percibir sus frutos.
- Es un derecho real inherente a la persona de su titular, por ende es inalienable y
esencialmente temporal.
- El titular de este derecho es el Usufructuario, el propietario de la cosa afectada es e
.C
Dominus porpietaris (nudo propietario).
DD
Derechos del usufructuario
El usufructuario podía usar la cosa, pero debe hacerlo conforme a su destino y sin afectar su
sustancia, es decir, su estado actual y destino económico. Le está prohibido transformar una casa
en albergue, un jardín en un huerto, un baño privado en público, etc.
LA
Además corresponde al usufructuario, el frui, es decir, el derecho de percibir todos los frutos de la
cosa. Los frutos naturales se hacen del usufructuario por la percepción, en tanto que los civiles se
adquieren día por día. Entre los frutos naturales se encuentran: la leche, las crías, el pelo de los
animales que se hacen de propiedad del usufructuario, no así el parto de la esclava dada en
usufructo que se hace de nudo propietario.
FI
El usufructuario tiene derecho a beneficiarse con el trabajo del esclavo dado en usufructo y puede
constreñirlo a tal efecto.

Cuando el usufructo comprende bosques, el derecho del usufructuario a los arboles depende de la
naturaleza de aquellos, debiendo reemplazar los especímenes cortados si se trata de un vivero.
Cuando se trata de un usufructo de un rebaño, el usufructuario hace suyas las crías aunque debe
reemplazar los animales muertos con las crías.
El usufructuario puede ejercitar estos derechos por sí o por terceras personas, estén o no bajo su
potestad. Así, puede ceder, temporario o definitivamente, a título gratuito u oneroso, el ejercicio de
su derecho pero le está vedada la transferencia del derecho mismo por ser inherentes a su persona
y de efectuarla, carece de todo efecto.
Obligaciones del usufructuario

Azcurra
El usufructuario tenía el deber de prometer que gozaría de la cosa como un buen padre de familia.
Siendo a su cargo las reparaciones de mantenimiento, aunque no debe reconstruir lo que se haya
deteriorado por vetustez ocaso fortuito, respondiendo por su dolo o culpa.
Además, debe restituiría la cosa al nudo propietario al finalizar el usufructo, junto con los frutos no
percibidos y hacer frente a los impuestos y cargas que pesan sobre la cosa.
Derechos del nudo propietario
OM
El nudo propietario conserva la propiedad, por ello le corresponden:
- La mitad de tesoro,
- Los arboles abatidos por la tempestad
- Los animales muertos
- Las adquisiciones del esclavo
.C
Además, puede colocar custodios en el fundo, ejercitar las acciones legis aquilae, furti, iniuriarum y
servi corrupti.
Puede con el consentimiento del usufructuario, transformar en religioso un lugar, adquirir o

DD
construir servidumbres prediales sobre el fundo, siempre que no perjudique al usufructuario.
Constitución del Usufructo
El usufructo podía constituirse por distintos modos:

LA
- Por legado
- Por in iure cessio
- Por deductio
- Por adjudicatio
FI
Extinción
1°) Por la muerte del usufructuario, como que era un derecho inherente a su persona e
intransmisible a los herederos;

2°) por la capitis deminutio del usufructuario,
3°) por la destrucción de la cosa materia del usufructo;
4°) por el no uso durante determinado lapso de tiempo, generalmente el mismo que para la
usucapión;
5°) por la renuncia del usufructuario en beneficio del nudo propietario;
6°) por la reunión del usufructo con la nuda propiedad, mediante la adquisición de esta por el
usufructuario;

Azcurra
7°) por la expiración del tiempo fijado para su duración.
- USO
El uso es un derecho real en virtud del cual se puede utilizar la cosa ajena, pero sin tomar, en
principio, ningún fruto o producto de ella.
Es indivisible e intransferible, pudiendo ejercitar el titular con toda su familia.
OM
Los derechos del usuario, consisten en principio, en limitarse a utilizar la cosa, pudiendo percibir
algunos frutos, como en el caso de que el mero uso no le reportare ninguna utilidad.
Sus obligaciones son similares a las del usufructuario, incluida la de dar caución, salvo que no
responde por las reparaciones de mantenimiento, sino en tanto que su uso al propietario de todo
producto.
.C
El uso se constituye y extingue por los mismos modos que el usufructo.
DD
- HABITACION
La habitación es un derecho real que atribuye a su titular la facultad de habitar una casa ajena y de
alquilarla a terceros.
LA
Era un derecho muy similar al usufructo, ya que requiere el otorgamiento de caución y es

inalienable, pero diferenciado de él ya que no se extingue por la capitis diminutio ni por el non
usus.
- TRABAJO DE LOS ESCLAVOS

FI
Se entiende por operae servorum una servidumbre personal que atribuye a su titular el derecho de
gozar de los trabajos de un esclavo ajeno.
El titular de este derecho puede servirse directamente de los trabajos del esclavo ajeno o locarlo a

un tercero, aunque le estaría vedada la cesión gratuita del ejercicio de su derecho.
Tampoco este derecho se extingue por el non usus ni por la capitis diminutio y tiene la
particularidad de ser transmisible mortis causa a los herederos del titular, en tanto subsista el
esclavo objeto del derecho.
DEFENSA DE LAS SERVIDUMBRES. ACCION CONFESORIA E INTERDICTOS
Acción confesoria: La acción confesoria era la típica acción in rem para la defensa de una
servidumbre predial o del usufructo. Se denomina confesoria porque tiene por objeto hacer
confesar al propietario la existencia de un derecho de servidumbre sobre una cosa.

Azcurra
Esta acción procura el reconocimiento del derecho de servidumbre y por consiguiente, la cesación
de los actos que impiden o turban su ejercicio, sin perjuicio de la indemnización por los daños
ocasionados. Si se trata de una servidumbre predial será necesario además probar la propiedad
respecto del fundo dominante.
La acción se dirige en principio contra el propietario del fundo sirviente o contra el nudo propietario,
pero también puede ejercerse contra cualquier tercero que lesione el derecho de servidumbre.
Interdictos: Tratando de solucionar inconvenientes producidos en la práctica y apartándose del
OM
sistema interdictal en materia posesoria, el pretor protegió mediante interdictos el ejercicio de
algunas servidumbres.
II. ENFITEUSIS Y SUPERFICIE
La enfiteusis y la superficie son instituciones análogas que carecieron de sanción por el ius civile y
no fueron reconocidas como derechos reales por la jurisprudencia clásica. Se trata de dos
.C
instituciones originadas en el derecho público, que pasaron luego al derecho privado.
- Enfiteusis
DD
Es un derecho real sobre un fundo ajeno, en virtud del cual se pueda gozar de él de una manera
más amplia, siempre que no se lo deteriore y que se pague la renta conveniente al propietario.
El propietario del fundo dado en enfiteusis recibe el nombre de Dominus Emphyteuticarius y

enfiteuta al titular de la enfiteusis.
LA
El derecho del enfiteuta no es inherente a la persona, ya que puede serlo objeto de transferencia
inter vivos o mortis causa, a título gratuito u oneroso, se concede generalmente a perpetuidad; las
facultades del enfiteuta son más amplias que las del usufructuario porque le es licito modificar
destino económico del fundo, el enfiteuta es poseedor y adquiere los frutos, como el propietario,
por la mera separación.
FI
Derechos del enfiteuta
A) puede gozar de fundo como el propietario, aun alterando el destino siempre que no lo deteriore.

B) puede disponer de su derecho inter vivos o mortis causa, a título gratuito u oneroso.
C) es poseedor del fundo enfitéutico y adquiere los frutos por la mera separación.
D) puede intentar os interdictos posesorios contra cualquiera que turbe su derecho.
Obligaciones del enfiteuta
A) en el goce del fundo debe proceder como un buen padre de familia y al extinguirse su derecho,
debe devolverlo no deteriorado por su culpa.

Azcurra
B) debe atender el pago de los impuestos y tasas que pesen sobre el fundo enfitéutico.
C) debe pagar la renta convenida
D) si se dispusiera a vender su derecho, debe dar aviso previo al Dominus, quien dispone de un
plazo de dos meses para adquirirlo por el mismo precio.
E) en todo caso de transferencia, excluida la sucesión hereditaria y siempre que el Dominus no

haya ejercitado el derecho de preferencia precedentemente relacionado, el enfiteuta debe pagare
OM
el dos por ciento del precio de la vena o de la estimación.
Constitución de la enfiteusis: el derecho rea de enfiteusis puede constituirse por actos de última
voluntad o por convención sin que sea necesaria formalidad alguna, salvo respecto de los bienes de
la Iglesia.
Extinción: la enfiteusis puede extinguirse de pleno derecho o en virtud de sentencia judicial que
.C
hace lugar a la demanda del Dominus en tal sentido.
Son causales de pleno derecho: la pérdida total del fundo, la expiración del plazo, si lo hubiere, o
verificación de la condición resolutoria, la confusión, el consentimiento mutuo de las partes.
DD
La enfiteusis puede extinguirse por sentencia judicial que hace lugar a la demanda del Dominus
cuando enfiteuta deteriora el fundo; deja de pagar el canon durante tres años o los impuestos
durante el mismo lapso, o en caso de transferencia, el enfiteuta omite dar aviso previo al
propietario.
LA
Defensa del derecho de enfiteusis
A parte de los interdictos posesorios, al reconocerse al enfiteuta el carácter de poseedor, para la

defensa de su derecho dispone de una actio in rem especial, la actio vectigalis, muy similar a la
confesoria del usufructuario.
FI
- SUPERFICIE
La superficie es un derecho real especia, en virtud de cual su titular puede usar y gozar de as

construcciones que se encuentran e terreno ajeno.
Puede constituirse a título gratuito u oneroso, mediante una suma fija pagada una sola vez o una
renta a merced anual.
Derechos del superficiario
Puede usar y gozar del edificio como el propietario, siéndole licito enajenar su derecho a título
gratuito y oneroso, por actos inter vivos o mortis causa, hipotecarlo, constituir servidumbres.
- Como poseedor, puede defender su situación mediante un interdicto especial.

Azcurra
Obligaciones del superficiario
El superficiario debe realizar las reparaciones de mantenimiento y atender el pago de los impuestos
y cargas que pesen sobre el edificio, como así también el de la renta debida al dueño. Por último, al
extinguirse el derecho debe restituir el fundo superficiario a su propietario
Constitución y extinción
Los modos de constitución y extinción del derecho de superficie son los mismos de la enfiteusis.
OM
- PRENDA E HIPOTECA
La garantía real puede resultar de la entrega de una cosa pignus datum: Prenda, o de la simple
convención en cuyo caso la entrega de la cosa queda diferida para el momento en que la obligación
no sea cumplida: Hipoteca.
.C
Tanto en el caso de la prenda como e el de la hipoteca, el acreedor disponía de una actio in rem y
la única diferencia entre ambas es que en la prenda la posesión de la cosa se transfería al acreedor
en el momento de constitución de la garantía, mientras que en la hipoteca esa posesión seguía en
manos del constituyente hasta tanto se operase el incumplimiento de la obligación garantizada,
DD
oportunidad partir de la cual el acreedor podía tomar la posesión de la cosa para venderla y
cobrarse con el precio obtenido.
Requisitos
LA
Para que haya prenda o hipoteca es menester la existencia de una obligación cuyo cumplimiento se
procura garantizar, una cosa a gravar con esos derechos y una fuente de la que ellos se deriven:
1. Obligación: como derechos accesorios que son, la prenda e hipoteca solo pueden existir para
garantizar el cumplimiento de una obligación. Puede tratarse de cualquier siempre que la ley no lo
prohíba, pura y simple o sujeta a termino o condición.
FI
2. Cosa. El objeto de estos derechos debía ser una cosa susceptible de compraventa, corpórea o
incorpórea. Asimismo podía hipotecarse todo un patrimonio, comprendiéndose todos los bienes
tanto presentes como futuros, con exclusión de los bienes de uso cotidiano indispensables para la

vida.
Solo pueden constituir estos derechos quienes dispongan de los objetos. Pueden ser constituidas no
solo por el propietario suni también por el poseedor de buena fe e incluso por el acreedor.
Si se grava una cosa ajena, el acto es nulo, aunque puede tornarse válido por la confirmación del
propietario.
3. Fuente: la prenda e hipoteca pueden constituirse por:
- Convención o por disposición de última voluntad: mediante convención puede hipotecarse una
cosa en garantía del cumplimiento de una obligación sin formalidad alguna, bastando el

Azcurra
consentimiento de las partes, aun prestado tácitamente. Tratándose de la prenda propiamente

dicha, es necesaria, además, la entrega de la cosa. También pueden estos derechos provenir de un
acto de última voluntad.
- Disposición judicial: el derecho de prende puede nacer también de la decisión de un magistrado o

del juez como en el caso de la prenda pretoriana y de la prenda tomada en pleito ya fallado.
- Disposición legal: la prenda o hipoteca pueden constituirse también en virtud de la ley, es decir,
con independencia de la voluntad del acreedor o deudor. Reciben el nombre de hipotecas tacitas o
OM
legales y pueden afectar una o varias cosas determinada (hipotecas especiales) o todo el
patrimonio del deudor. (Hipoteca general)
Efectos
- La prenda e hipoteca tienen por finalidad dar al acreedor una garantía real, consistente en la
posibilidad de tomar la cosa y venderla a fin de cobrarse con su precio. Son inherentes a la
.C
cosa gravada y en consecuencia siguen a esta en manos de quien este.
- Son inherentes al crédito que garantizan y se transmiten con él, asegurando junto con sus
accesorios, incluidos los intereses legales.
- Se trata de derechos indivisibles, en el sentido de que toda la cosa está afectada al pago de
DD
la deuda. Por esta razón el pago parcial de la deuda no afecta la subsistencia integral de la
hipoteca y el acreedor hipotecario puede elegir una entre las varias cosas hipotecadas, para
vender y cobrarse con su precio.
Derechos del acreedor prendario e hipotecario

LA
El acreedor prendario e hipotecario puede hacer valer contra cualquier tercero y el propio
constituyente dos derechos fundamentales: el ius possidendi y el ius distrahendi.
Dispone de la acción quasi serviana del interdicto salviano y de os interdictos de retener y

recuperar. Asimismo puede intentar útilmente las acciones confesorias y negatorias.
FI
- Ius possidendi
El acreedor tiene el derecho de poseer inmediatamente la cosa si se trata de prenda, o cuando el

crédito exigible no es pagado, si se trata de hipoteca.
La acción quasi serviana es aquella acción real por la cual el acreedor hacer valer el ius in re que
tiene sobre la cosa hipotecada o prendada y que lo autoriza a disponer de la cosa como dueño, en
la medida en que ello sea necesario para salvaguardar su crédito.
Quien ejercita la acción hipotecaria debe probar la existencia del derecho de prenda o hipoteca y la
lesión a este.
La acción hipotecaria procede contra cualquiera que se encuentre en posesión o tenencia de la

cosa hipotecada, sea el mismo constituyente o un tercero, incluso contra quien ha dejado de
poseer por dolo.

Azcurra
Procura el reconocimiento del derecho real y consiguientemente la puesta en posesión de la cosa,

limitada a la medida del interés del acreedor prendario o hipotecario.
El demandado puede restituir la cosa o saldar la deuda hipotecaria y sus accesorios. Caso contrario,
es condenado a pagar una suma de dinero equivalente al valor del interés de actor.
El acreedor hipotecario puede también intentar el interdicto salviano.
El acreedor prendario, en cuanto poseedor de la cosa prendada, puede intentar los interdictos de
OM
retener y recuperar.
Aunque tena la posesión de la cosa prendada, el acreedor no puede usarla porque la tiene a titulo
de garantía y si la usa cometería un furtum.
Satisfecha la deuda, el acreedor debe restituir al constituyente la cosa prendada.
.C
- Ius distrahendi
Tienen una verdadera función satisfactoria: el acreedor puede vender la cosa prendada o
DD
hipotecada y con el precio que obtenga atender el pago de la deuda.
Para que el acreedor pudiese vender la cosa, solía celebrarse un acto, mediante el cual, el
constituyente autorizaba a aquel a vender la cosa prendada si no era pagada la deuda.
Antes de procederse a la venta era necesario obtener la correspondiente condena y notificar al

LA
constituyente de la decisión de ejecutar la garantía. Transcurridos dos años de la notificación podía

realizarse la venta sea directamente o mediante intervención judicial. Si no se conseguía
comprador, el acreedor podía pedir al emperador que le atribuyese la propiedad de la cosa.
Si el precio obtenido en la venta alcanzaba para satisfacer el crédito, este se extinguía, si resultaba
FI
inferior al importe del crédito, subsistía por la diferencia, si finalmente, el precio de la venta era
superior al monto de la acreencia, el acreedor debía aplicar el importe necesario a la satisfacción
de su crédito y restituir al constituyente el saldo, a cuyos efectos este tenía la acción directa de
prenda.

El acreedor prendario o hipotecario es preferido a cualquier otro acreedor que dispone solo de una
actio in personam.
La venta de la cosa se extingue todas las hipotecas que las gravan.
Derechos del constituyente
Como el constituyente de la prenda e hipoteca conserva la propiedad de la cosa mientras ella no ha

sido vendida por el acreedor, puede ejercitar todos los derechos que le asisten, dada su condición
de dueño.

Azcurra
En el caso de la prenda, la posibilidad de usar la cosa desaparece como consecuencia de que ella
se halla en poder del acreedor.
Pluralidad de acreedores hipotecarios
En el caso de la hipoteca, es posible que una misma cosa sea gravada con dos o más hipotecas. En
tal caso, rige el principio de que la hipoteca más antigua es la preferida a las posteriores “primero
en el tiempo, primero en el derecho”. Esto no obsta a que el acreedor hipotecario de grado
posterior ejercite el ius ofendió, derecho de subrogación, es decir, que salde el crédito del grado
OM
anterior para quedar colocado en lugar de este. Si todas las hipotecas fuesen de la misma época,
los créditos debe prorratearse, salvo que alguno de los acreedores este en posesión de la cosa, en
cuyo caso es preferido a los demás.
Este principio reconoce dos excepciones: la hipoteca hecha mediante documento público o cuasi
público y el de las hipotecas privilegiadas.
.C
La hipoteca hecha mediante documento público (hecho con la intervención de un tabularius) o
cuasi público (escrito y firmado por las partes y 3 testigos) es preferida a todas las demás
constituidas sin observancia de tales formalidades.
DD
Algunos créditos sea por su naturaleza o por a persona del acreedor son preferidos a todos los
demás, sean estos quirografarios o hipotecarios de fecha posterior. Se dice en estos casos que
tales créditos gozan de hipoteca privilegiada.
LA
Extinción de la hipoteca
La prenda o hipoteca puede extinguirse por casa de extinción del crédito garantizado (extinción
principal) o con independencia de tal circunstancia (extinción accesoria).
FI
- Extinción principal: la hipoteca o prenda pueden extinguirse por:

1. Pérdida o destrucción de la cosa, porque en tal caso desaparece el objeto sobre el que
recae.
2. Haberse convertido el acreedor en propietario de la cosa prendada o hipotecada.

3. La renuncia, expresa o tácita, del acreedor hipotecario o prendario a su derecho real.

4. La venta regular de la cosa hecha en virtud de un derecho de prenda o hipoteca, la que
extingue no sólo el derecho real del acreedor ejecutante sino también toda otra hipoteca
o prenda que grave la cosa.
5. La extinción del derecho de constituyente, sobre la cosa prendada o hipotecada.
- Extinción accesoria: como se trata de derechos accesorios que sólo tienen por objeto
garantizar el cumplimiento de una obligación, los derechos de prenda e hipoteca se
extinguen al operarse la extinción de la obligación principal, salvo que se trate de la litis
contestatio o que subsista como obligación natural.
La prenda o hipoteca subsiste pese a la extinción del crédito garantizado en los siguientes
casos de sucesión en lugar del acreedor:

Azcurra
1. Quien presta dinero para desinteresar a un acreedor hipotecario se verá colocado en

la misma situación que este.
2. El adquirente de un inmueble hipotecado que utiliza el precio para desinteresar a los
acreedores hipotecarios de primer grado, ubicado antes que los de rango posterior.
3. El acreedor hipotecario que salda el crédito de otro de grado anterior, pasa a ocupar
el lugar de este.
4. En caso de novación, por cambio de deudor el acreedor hipotecario que se hace
otorgar una nueva hipoteca sobre el mismo bien anteriormente hipotecado a su
favor, conserva su antiguo rango, es decir, que se sucede a sí mismo.
OM
.C
DD
LA
UNIDAD N° 13
OBLIGACION. ETIMOLOGÍA Y CONCEPTO

FI
La palabra obligatio viene de obligare, que quiere decir atar.
La obligación refiere a una relación jurídica de contenido patrimonial, en cuya virtud una persona
(acreedor) tiene derecho a exigir a otra (deudor) un determinado comportamiento (prestación).

DEFINICIONES CONTENIDAS EN LAS FUENTES
Las fuentes romanas nos suministran dos definiciones de obligatio.
La primera está en la Instituta de Justiniano: “Es un vínculo de derecho que nos constriñe en la
necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad.
Esta definición tiene la virtud de señalar que la obligación es un vínculo jurídico, no de cualquier
naturaleza, y que importa una atadura para el deudor, ya que está constreñido a cumplir la
prestación debida.

Azcurra
La otra definición, atribuida a Paulo dice sí: “lo esencial de las obligaciones no consiste en que se
haga nuestra una cosa, corporal o una servidumbre, sino en constreñir a otro a darnos, a hacer o
responder de algo”.
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION
Del concepto de obligación puede inferirse que ella consta de tres elementos:
1. LOS SUJETOS: la obligación crea un vínculo entre personas, en virtud del cual una puede
exigirle a la otra la observancia de un determinado comportamiento, por ello toda obligación
OM
supone la existencia de dos sujetos: uno, el deudor, es el que debe observar la conducta
comprometida, otro, el acreedor, es el que puede exigirla. Los sujetos deben estar
perfectamente determinados.
2. EL VINCULO: es la relación en cuya virtud uno puede exigir y otro debe cumplir. Ese vínculo no
es moral, religioso ni social es un vínculo jurídico, es decir, sancionado por el derecho.
3. EL OBJETO: el objeto de la obligación se denomina prestación y es el comportamiento positivo o
negativo que puede exigir el acreedor y a que puede ser constreñido el deudor. La prestación
.C
puede consistir en un dare, facere o prestare. Por dare se entiende el deber de transferir la
propiedad o constituir algún derecho real, por facere, todo lo que no sea dare, y praestare indica
una asunción de responsabilidad.
DD
No cualquier hecho o abstención puede servir de contenido a una obligación. Debe tratarse de un
hecho física y jurídicamente posible, es decir, debe tratarse de un hecho que no exceda las
posibilidades del género humano y no contrario a la ley o ilícito. Además, no debe ser contrario a la
moral y a las buenas costumbres.
El objeto de la prestación debe ser determinado o determinable, es decir, que desde el nacimiento
LA
de la obligación debe saberse en qué cosiste el objeto de ella o, por lo menos, debe ser susceptible
de determinación.
Finalmente, la prestación debe tener un contenido patrimonial, en el sentido de ser susceptible de

apreciación pecuniaria.
FI
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Se llaman fuentes de las obligaciones a aquellos hechos a los cuales el ordenamiento jurídico
romano atribuía eficacia de hacer surgir un vínculo obligatorio entre dos o más personas.

Según Gayo, las obligaciones derivan de dos fuentes: el contrato y el delito, pero en la res
cottidianae, surge una clasificación tripartita de las causas de las obligaciones: las obligaciones
nacen del contrato o del delito, o por un cierto derecho peculiar de varias especies de causas, la
doctrina se inclina hoy por creer que tal división no es clásica y que las Res Cottidianae que
atribuyen a Gayo no son de éste. Los jurisconsultos romanos al referirse al tercer término,
indicaban a veces que la obligación se desarrollaba en ellos de un modo parecido como se
desenvolvía la procedente de un contrato determinado o de los delitos. En las instituciones
justinianas, la tripartición de las fuentes de las obligaciones se transformó en cuatripartición: Por lo
tanto provienen las obligaciones de un contrato o de un cuasicontrato, o de un delito o de un
cuasidelito.

Azcurra
Esta clasificación tiene la cualidad de señalar de forma definitiva cuáles son las principales fuentes
de las obligaciones, pero adolece de defecto de que dentro de ellas no quedan comprendidos todos
los hechos que pueden dar origen a una obligación, hechos que por ningún motivo fueron
desconocidos por Justiniano y que fue enumerando a lo largo de su obra.
Aparte de la Ley, fuente de toda clase de derechos políticos y civiles, las obligaciones provenían de
los hechos ilícitos que constituían los dolitos (delicta) o de los hechos o negocios lícitos que
constituían los contratos (contractus).- Pero examinando con detenimiento todas las obligaciones,
el jurista Gayo, señaló la existencia de otras fuentes, a las que denominó VARIAE CAUSARUM
OM
FIGURAE, y en las Institutas de este autor, las fuentes son entonces:
a.El Delito
b. El Contrato
c. Variae causarum figurae
.C
Los jurisconsultos de los siglos IV y V de nuestra era, analizaron las Variae causarum figurae, y
anotaron el hecho de que algunas de ellas se parecen a los contratos y otras se parecen a los
delitos y las denominaron respectivamente, cuasi-excontrato y cuasi ex-delicta , esto es, que casi
provenían del contrato y casi provenían del delito (ex = significa que ha dejado de ser o que
DD
proviene de).
Los glosadores de la edad media, seguramente por un error inicial de alguno que se fue repitiendo
hasta generalizarse, cambiaron el prefijo ex de ubicación y dejaron excuasi contractus y excuasi
delicta. En estas condiciones las partículas no tenían razón de ser, porque significaba que esas
obligaciones provenían del cuasi-contrato y del cuasi-delito, y es por eso que se les suprimió y
LA
quedaron constituidos los cuasi-contratos y los cuasi-delitos.
1. EL CONTRATO
El contrato es un acuerdo de voluntades destinado a generar obligaciones exigibles mediante una

actio.
FI
Los contratos son susceptibles de clasificación según diversos criterios:
1. Según su origen, se clasifican en: Contratos Iuris civilis, es decir los del derecho civil, y los
Iuris Gentium, los que provienen del derecho de gentes.

2. Según los poderes de apreciación del juez, puede ser: contratos de derecho estricto, donde
los poderes de apreciación del juez están limitados a la verificación de los presupuestos
formales del negocio o de la entrega de la cosa y los contratos de buena fe, done el juez
debía decidir ante todo según la equidad, lo que significaba que podía indagar la real
intención de las partes, más allá de las palabras empleadas.
3. Según su modo de formación, se distinguían cuatro tipos: contratos verbales: que se
perfeccionaban pronunciando las palabras exigidas por la ley, contratos literales: se
perfeccionaban cuando el acreedor transcribía en su libro de entradas y salidas de dinero,
contratos reales: se perfeccionan con la entrega de la cosa y contratos consensuales: se
perfeccionan con el consentimiento.
4. Según los efectos, pueden distinguirse: contratos unilaterales: generan obligaciones para
una sola de las partes, Contratos bilaterales, los que pueden ser perfectos o imperfectos: los

Azcurra
primeros son los que desde el perfeccionamiento del contrato generan obligaciones para
ambas partes. Los segundos son aquellos que inicialmente solo generan obligaciones para
una de las partes, pero que eventualmente pueden hacerlo también respecto de la otra.
5. Según la forma requerida para su perfeccionamiento: contratos formales, requieren la
observancia de la formalidad impuesta por la ley y contratos no formales, no requieren la
observancia de formalidad laguna.
6. Según su naturaleza, se distinguen: contratos gratuitos, aquellos en los que las ventajas que
proporciona el contrato a una de las partes son independiente de todo sacrificio o
desembolso, y contratos onerosos, los que implican sacrificios o desembolsos recíprocos
OM
para ambas partes.
2. EL DELITO
Delito es el hecho ilícito sancionado con una pena. Pueden clasificarse en delitos públicos y
privados.
Los delitos públicos estaban sancionados con penas aflictivas o corporales en virtud de una
.C
sentencia dictada por tribunales especiales, con motivo del ejercicio de una acción popular, es decir
promovida por cualquier ciudadano.
Los delitos privados, afectaban solo a las víctimas, por esta razón, la acción era ejercitable solo por
DD
ella, perseguía el pago de una suma de dinero y era resuelta por los jueces ordinarios.
El delito resulta una fuente de obligaciones ya que el delincuente tiene la obligación de pagar el
importe de la pena a la víctima.
3. LOS CUASI CONTRATOS

LA
Por cuasi contrato se entiende una serie de negocios lícitos, afines los contratos, pero en los cuales
no existe el acuerdo de voluntades.
Principales cuasicontratos
FI
a. Gestión de negocios.- En un inicio se dieron por edicto del pretor, fue una acción de buena fe, y
supone un acto material, como por ejemplo la reparación de un muro de la propiedad del ausente,
la extinción de un incendio o un acto jurídico o la defensa de un proceso intentado contra otro. Son
actos realizados sin acuerdo con la parte quien se beneficia.

b. Indivisión.- La comunidad de bienes, que sea por herencia y sin pacto de sociedad, establece
entre los propietarios relaciones obligatorias entre ellos sin su propia voluntad.
c. Enriquecimiento injusto.- El enriquecimiento injusto, es decir el hecho por el cual una persona se
enriquece a costa de otra sin base jurídica o contraria al derecho, da al perjudicado una acción para
recuperar lo que injustificadamente perdió.
4. LOS CUASI DELITOS
El cuasi contrato es una categoría difícil de precisar, ya que se trata de hechos ilícitos castigados
con una pena pecuniaria pero que no encuadran en la categoría de delitos

Azcurra
Ejemplos de obligaciones cuasidelictuales.
a) La acción dada contra el juez que por negligencia o dolo haya dado una mala sentencia
(fraudulenta o errada).
b) La acción de las cosas arrojadas o derramadas, que se dada contra el habitante de una casa
desde la cual se hubiera arrojado algo a la vía pública.
c) La acción popular contra el habitante de un departamento en el que se hubiera colocado cosas

expuestas a caer. La sanción era multa.
OM
d) La acción por el doble contra el naviero, hostelero o posadero por sustracciones o daños
causados por sus dependientes en las cosas de los cargadores o huéspedes.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
.C
I. Obligaciones de derecho civil, honorarias y de derecho de gentes
 DE DERECHO CIVIL: Aquellas obligaciones provistas de una acción que se deriva del derecho
civil. Es decir, se origina de las fuentes legislativas del derecho civil.
DD
Características:
 Eran esencialmente formales.
 Sólo vinculaban a los ciudadanos romanos
 En principio, eran perpetuos. Luego, prescribían a los 30 años.
 HONORARIAS O PRETORIANAS: Eran aquellas sancionadas por los edictos del ciertos
magistrados Romanos, como el pretor, edil, prefecto del pretorio.
LA
 DE DERECHO DE GENTES: Aquellas que emanaban de los contratos conocidos por el derecho
de gentes. No son obligaciones solemnes como las dos anteriores. Podían vincularse tanto
los ciudadanos romanos como los extranjeros.
II. Obligaciones de derecho estricto y de buena fe

FI
La diferencia entre obligaciones de derecho estricto y de buena fe resulta de las diversas facultades
de apreciación del juzgador.
 DE DERECHO ESTRICTO, donde los poderes de apreciación del juez están limitados a la
verificación de los presupuestos formales del negocio o de la entrega de la cosa

 DE BUENA FE, done el juez debía decidir ante todo según la equidad, lo que significaba que
podía indagar la real intención de las partes, más allá de las palabras empleadas.
III. Obligaciones Civiles y Naturales
 OBLIGACIONES CIVILES: Aquellas obligaciones que permitía al acreedor compeler

judicialmente al deudor a su cumplimiento.
 OBLIGACIONES NATURALES: Eran aquellas obligaciones que no estaban protegidas por
ninguna acción que permitiera perseguir judicialmente al deudor, sin embargo, estaban
dotados de efectos reconocidos por el derecho.
Principales de obligaciones naturales

Azcurra
1. La obligatio naturalis servi. La obligación resultante de los negocios celebrados por

el esclavo es el ejemplo más típico y, según se cree, el caso primitivo.
2. Las obligaciones contraídas entre personas sujetas a la misma potestad, es decir, entre
los filiifamilias y entre éstos y el pater. Al afirmarse la capacidad patrimonial de
los filiifamilias, con el desarrollo de los peculios, tales obligaciones asumirán el carácter de
civiles.
3. La obligación extinguida por capitis deminutio.
4. Las obligaciones contraídas por los pupilos sin la auctoritas tutoris.
OM
5. Si un filiusfamilias contrae un préstamo de dinero, y luego de salir de la patria potestas paga
al mutuante, en lugar de valerse de la exceptio senatusconsulti Macedoniani, queda
excluída la repetitio soluti.
6. La obligación derivada de simple pacto se considera como natural. Las fuentes se refieren
propiamente a los pactos que versan sobre el pago de intereses.
7. La obligación extinguida por la litis contestatio subsiste como natural.
.C
Las obligaciones naturales impropias: Junto a las obligaciones naturales existen otras fundadas en
motivos de índole religiosa o moral, de piedad o de buenas costumbres, y a las que suele conocerse
bajo la denominación de "obligaciones naturales impropias". Estas obligaciones producen en el
Derecho justinianeo el efecto de la irrepetibilidad. He aquí los casos más importantes:
DD
1. La prestación de alimentos a ciertos parientes, cuando no se está obligado a ello civilmente.
2. La prestación de operae al patrono por parte del liberto, sin que haya mediado promesa –
promissio iurata–.
3. La constitución de dote por parte de la mujer, en orden a sí misma, bajo la creencia de
considerarse obligada a ello.
LA
4. El pago de los gastos hechos para el funeral de un pariente.

5. El pago efectuado por la madre para rescatar al hijo de la esclavitud.
IV. obligaciones de dare, facere y prestare

FI
 DARE: Por dare se entiende el deber de transferir la propiedad o constituir algún derecho
real,
 FACERE, todo lo que no sea dare, y
 PRAESTARE indica una asunción de responsabilidad.

V. Obligaciones determinadas e indeterminadas
 DETERMINADAS: Aquellas obligaciones que en el momento del nacimiento del vínculo se

determina, individualiza y define perfectamente su objeto. Dicho objeto es único e
insustituible.1
 INDETERMINADAS: aquellas Obligaciones cuyo objeto está definido o determinado de un
modo relativo, ya que debe existir un mínimo de determinación para que la obligación sea
válida. Éstas obligaciones indeterminadas a su vez se sub-dividen en: el objeto puede estar
en alguna medida, no especificado totalmente y a la vez, se van a subdividir éstas
indeterminadas en 3 variantes:
 Obligaciones Genéricas: aquellas cuyo objeto no está determinado sino comprendido
dentro de una cierta categoría o género. En la obligación genérica la indeterminación se

Azcurra
mantiene hasta su ejecución, correspondiendo al deudor, en principio, la selección de la

cosa a entregarse dentro del género.
La obligación genérica se caracteriza por que el deudor nunca puede liberarse de cumplir
porque haber perecido el objeto. El género nunca perece.
 Obligaciones Alternativas: es aquella cuyo objeto consiste en una entre varias
prestaciones, designadas disyuntivamente Ej me comprometí a entregar al esclavo Tirso,
pero al momento de la entrega, Tirso se enferma y está a punto de morir. Le daré a esclavo
Estico. No es algo caprichoso, está previsto de antemano que si el objeto sufre algún
problema, podré sustituirlo por otro.
OM
La elección corresponde, en principio, al deudor, aunque puede ser dejada en manos del
acreedor o un tercero.
Como no se deben ambas prestaciones sino una u la otra, si el deudor cumple todas podrá
repetir, es decir, pedir la devolución de una de ellas.
Si una prestación se hubiere hecho imposible por caso fortuito, la obligación se hace de
objeto determinado porque el deudor debe cumplir la otra, es decir la subsistente.
Si una prestación se hizo imposible por culpa del deudor, podrá cumplir ejecutando la otra si
.C
la elección le correspondiere, ya que se considera que ejercitó la facultad de elegir. Si la
elección correspondía al acreedor, este podrá pedir la prestación subsistente o la estimación
de la que se hizo imposible.
Si una de las prestaciones se hizo imposible por culpa del acreedor, algunos consideraron
DD
que el deudor quedaba liberado de cumplir otros, sostuvieron que el deudor debía cumplir la
prestación subsistente y pedir la reparación por el daño causado.
Si todas las prestaciones se hubieren hecho imposible por caso fortuito el deudor queda
liberado. Si todas perecieron por culpa del deudor, y le correspondía la elección, deberá el
valor de la última que hubiere perecido, si la elección correspondía al acreedor, este podrá
optar por el valor de una u la otra.
LA
Si todas las prestaciones hubieren perecido por culpa de acreedor, el deudor queda liberado
y puede pedir el resarcimiento del daño que pudiese haber sufrido.
 Obligaciones Facultativas: aquellas en las que hay un solo objeto pero el deudor se
reserva el derecho de liberarse cumpliendo otra. Ej. Me obligo a entrega el esclavo Stico
pero se reserva la facultad de liberarse entregando cien ases.
FI
VI. Obligaciones divisibles e indivisibles
 DIVISIBLES: Aquellas obligaciones cuyo cumplimiento de la prestación puede darse

parcialmente sin que pierda su valor. La prestación se puede fraccionar.

 INDIVISIBLES: Obligaciones cuya prestación se hace imposible realizar de una manera

parcial, o fraccionada, ya que de éste modo, pierde su valor económico.
VII. Obligaciones de sujeto determinado y ambulatorias
 CON SUJETO FIJO, DETERMINADO O INVARIABLE: Aquellas obligaciones en donde tanto el

sujeto pasivo como el sujeto activo son individualmente reconocidos al momento de
constituirse el vínculo obligacional, y que, salvo la eventual cesión de crédito o traspaso de
la deuda, son los mismos desde el momento en que nace hasta el final.
 CON SUJETO INDETERMINADO, AMBULATORIAS O VARIABLE : también se conocen como
Ambulatorias. Son aquellas en donde el sujeto activo, el sujeto pasivo o ambos, no se
encuentran individualizados al momento del nacimiento del vínculo obligacional. Sino que

Azcurra
será el sujeto activo o el sujeto pasivo de la misma aquella persona que se encuentre en una
situación jurídica determinada.
VIII. Obligaciones de sujeto único y con pluralidad de sujetos
 CON SUJETO UNITARIO O UNIDAD DE SUJETO: Es la forma común de presentarse la

obligación, tiene un solo deudor y un solo acreedor. Únicamente hay dos sujetos, uno activo
y un pasivo.
 CON SUJETOS PLURALES O PLURALIDAD DE SUJETO S: Aquellas obligaciones en donde tanto
OM
el deudor, el acreedor o ambos están conformados por más de una persona. Generando así,
pluralidad activa (1 deudor, + de un acreedor), pluralidad pasiva (1 acreedor, + de un
deudor) y pluralidad mixta (+ de un acreedor, + de un deudor). Además, estas obligaciones
se pueden clasificar en:
 Mancomunadas, conjuntas, parciarias, pro-rata: Aquellas obligaciones que se dividen
en tantas obligaciones parciales como deudores o acreedores hayan. Es decir, que cada
deudor está obligado a cancelar, y cada acreedor podrá exigir, únicamente la parte o cuota
.C
de la prestación que le corresponde. Partes que se presumen iguales salvo convenio que
exprese lo contrario. Es la regla general.
 Solidarias, Correales, in solidium: Aquella obligación que existiendo varios deudores,
varios acreedores o ambos, cada uno de ellos puede exigir, y cada uno de ellos está
DD
obligado a cumplir la totalidad de la prestación, en virtud de una cláusula del acto que le da
origen, y con la advertencia, de que una vez que uno de los deudores paga la totalidad, el
resto queda liberado de la obligación con todos y cada uno de los acreedores. Debe estar
escrito, no se presume. Hay pluralidad de pluralidad de vínculo, pluralidad de sujeto y
unidad de prestación.
LA
EJECUCIÓN E INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
PRINCIPIO GENERAL Y EXCEPCIONES

FI
La regla general que rige la ejecución de las obligaciones es que ellas deben ser cumplidas
ejecutando fiel e íntegramente la prestación debida, en el lugar y en el tiempo estipulado. Es decir,
que ni el acreedor puede pretender un objeto distinto al contenido en la prestación ni el deudor
puede pretender liberarse entregando o haciendo algo diferente.
Asimismo, el deudor no puede pretender que el acreedor reciba un pago parcial, es decir, que no

comprenda la totalidad de la prestación debida.

La regla en cuestión reconoce, sin embargo, dos excepciones: la datio in solutum (dación en pago)
y el beneficio de competencia.
 Datio in solutum
La dación en pago consiste en el cumplimiento de una prestación distinta de la debida que tiene,
no obstante, el efecto de extinguir la obligación. Puede ser voluntaria, cuando el acreedor acepta
recibir una prestación distinta de la debida. No se trata de un beneficio concedido a cualquier
deudor, sino a los que debían una suma de dinero y carecían de numerario para pagar, no obstante
lo cual disponían de inmuebles.
 Beneficio de competencia

Azcurra
Se otorga a ciertos deudores para reducir la acción del acreedor, al límite de los bienes de aquellos,
evitando así la “bonorum venditio” y la nota de infamia. En otras palabras, la obligación no se
extingue sino que su cumplimiento queda subordinado a la mejora de la fortuna del deudor.
Titulares del beneficio
 El marido: le correspondía el beneficio al marido quer era perseguido por la restitución de la
dote.
 La esposa: también correspondía a la esposa perseguida por la provisión de la dote
 El socio: le correspondía este beneficio, además al socio perseguido con las acciones propias
de la sociedad.
OM
 El hijo de familia: al filius emancipado, desheredado o que ha hecho uso del derecho de
abstención la posibilidad de responder por sus deudas contractuales nacidas cuando estaba
e potestad.
 Los padres y demás ascendientes deudores de sus hijos.
 Los militares: para evitar que el ejército no se viera privado de un soldado para satisfacer un
interés individual del acreedor que pretendía llevarlo a la cárcel, se le reconoció este
beneficio.
.C
 El donante, dado que el destinatario persigue un beneficio gratuito y el donante ha
prometido sin recibir nada a cambio, no resultaba justo que su incumplimiento pueda
acarrearle la prisión y la infamia.
DD
LUGAR Y TIEMPO DE EJECUCION DE LAS OBLIGACIONES
 Lugar
El principio general indica que la ejecución de las obligaciones debe hacerse en el lugar pactado. Es
decir, las obligaciones deben cumplirse donde lo hayan establecido las partes, pero si no lo
establecieron, la ley indicará donde, según se trate de cosas muebles y cosas inmuebles.
LA
 si se trata de cosas inmuebles o de cosas ciertas, será en el lugar donde está la cosa
debiendo cumplir o ejecutar la obligación en ese lugar.
 si se trata de cosas muebles: en el domicilio del deudor,
 Tiempo
FI
En general la ejecución de una obligación puede ser pedida desde que existe la obligación. En las
obligaciones a término, si el plazo ha sido establecido a favor del acreedor, no está obligado a
recibir el pago hasta el vencimiento del término.
Si el plazo ha sido establecido a favor del deudor, el acreedor no puede exigir el cumplimiento de la

obligación hasta el vencimiento.

Si la obligación se halla sometida a una condición suspensiva, el acreedor solo puede exigir el
cumplimiento, después de cumplida la condición.
Si la condición es resolutiva, el acreedor puede exigir el pago en cualquier momento, mientras no
se haya cumplido la condición.
LA MORA
La mora es el retardo injustificado y culpable en el cumplimiento de la obligación.

Tanto deudor como acreedor pueden incurrir en mora
La Mora debitoris (del deudor) se da cuando el deudor no cumple con la prestación en tiempo
oportuno,

Azcurra
La Mora creditoris (del acreedor) se da cuando el acreedor injustificadamente se niega a recibir la

prestación.
Requisitos
MORA DEBITORIS MORA CREDITORIS

1. En primer lugar, requiere que la obligación 1. es necesario que el acreedor
sea exigible, esto es, pura y simple, o si fuera no acepte la prestación que el
condicional o a término, con el lazo o deudor le ofrece, y
condición cumplida. 2. que no tenga justificación tal
OM
2. La obligación debe estar dotada de acción. negativa.
3. Debe haberse producido una demora en el
cumplimiento de la obligación, que sea
injustificada e imputable al deudor.
4. Es indispensable, la Interpellatio o
interpelación, es decir, el requerimiento de
acreedor para que se cumpla la prestación
.C
debida. Podía realizarse judicial o
extrajudicialmente personalmente o por
medio de un mandatario, al propio deudor o a
un mandatario con poder suficiente a tal
efecto.
DD
Mora ex persona: exige la interpelación para generar
los efectos de la mora.
Mora ex re: no exige la interpelación, opera de pleno
derecho.
LA
EFECTOS DE LA MORA
El efecto esencial de la mora del deudor es la perpetuación de la obligación, la que determina que
el deudor asuma los riesgos de la cosa aun por caso fortuito.
FI
La mora del acreedor libera al deudor de los riesgos, salo dolo o culpa grave, lo autoriza a
abandonar la cosa debida y genera el deber de restituir al deudor los gastos que hubiere realizado
para la conservación de la cosa después de la mora.
EXTINCION

Tanto la mora del deudor como la del acreedor pueden extinguirse.
La mora del deudor se extingue cuando se operaba el cumplimiento exacto de la obligación,

cuando las partes así lo acordasen y cuando el deudor realizaba ofertas reales de pago.
La mora de acreedor extingue por la aceptación del pago, por oferta real de recibirlo y por el
acuerdo con el deudor.
INEJEUCION DE LAS OBLIGACIONES

Azcurra
La imposibilidad de cumplir la obligación puede obedecer a distintas razones: caso fortuito, fuerza
mayor, dolo o culpa.
Caso fortuito: es un hecho imprevisible o inevitable que determina la imposibilidad de cumplir la

obligación. Como es lógico, el deudor no responde por el caso fortuito, es decir, que quedaba
liberado si la inejecución de la obligación derivaba de un hecho que no había podido prever o que
aun previsto no había podido evitar. Tal liberación no operaba si así lo hubiere acordado con el
acreedor. Tampoco se libera el deudor cuando el caso fortuito cuando este se debía su propio dolo
o culpa.
OM
Dolo y culpa
Existe dolo cuando voluntariamente el deudor no cumple la obligación con intención de dañar al
acreedor. Son elementos del dolo:
Primero: un acto o una omisión del deudor.

Segundo: la intención de llevar a cabo dicho acto.
.C
Tercero: que este acto traiga un perjuicio económico a la otra parte.
El dolo no se presume sino que debe ser probado por el acreedor.
La culpa se da cuando el deudor ocasiona un daño al acreedor, por su falta de cuidado o

DD
negligencia.
Existen diferentes grados de la culpa y así tenemos, en primer lugar la culpa grave o Consiste en no
prever ni ejecutar lo que todo ente razonable hubiera hecho en circunstancias semejantes. Además
existe la culpa leve, que es menos grave y que a su vez podía ser in abstracto o in concreto. La
culpa leve en abstracto se presentaba cuando el deudor no hubiera observado los cuidados de un
LA
buen padre de familia. La culpa leve en concreto se determinaba comparando la conducta del
deudor con el grado de cuidado que él mismo acostumbrara observar en sus demás negocios.
Sanciones por causa de la inejecución
La imposibilidad de cumplir debida al caso fortuito o fuerza mayor, libera al deudor. Pero ello no
FI
ocurre cuando la imposibilidad se debe a su dolo o culpa. En estos casos la obligación se perpetúa,
aunque con un objeto modificado, ya que la prestación inicial resulta reemplazada por una suma de
dinero que representa el interés patrimonial que tenía el acreedor en la obligación. Esta puede ser
establecida previamente por las mismas partes mediante la llamada clausula penal, que consiste
en a predeterminación del resarcimiento por medio de una de dinero a pagarse en caso de

incumplimiento. En defecto de clausula penal, la determinación pecuniaria del interés del acreedor
a la prestación se hacía judicialmente.
Las reglas relativas al modo y medida de la determinación de dicha suma de dinero no son las
mismas para todos los casos. En algunos la determinación era hecha por el actor con el control del
juez; en otros, por éste mismo. En los juicios de derecho estricto la estimación se hacía al tiempo
de la litis contestatio y en los de buena fe, al tiempo de la sentencia.
Tampoco fueron uniformes las reglas para la determinación de la medida del resarcimiento. Ello se
debe principalmente a que el resarcimiento tuvo origen procesal, ya que en el sistema formulario
todas las condenas consistían en una suma de dinero. Como el juez debía ceñirse a los términos de
la fórmula y había distintas clases de éstas, la valuación de la condena se hacía con mayor o menor

Azcurra
amplitud según los distintos tipos de acción de que se tratase. Así, en las obligaciones de derecho
estricto que tenían por objeto un certum, la condena no podía ir mas allá del verum mi pretium, es
decir el valor venal de la cosa. En cambio, en los juicios de buena fe, el resarcimiento podía ser
calculado con mas amplitud
En el derecho justinianeo se generalizó el principio de que la indemnización debe abarcar siempre

todas las consecuencias perjudiciales vinculadas causalmente al incumplimiento. Ellas pueden
consistir en:
Daño emergente: es la real disminución patrimonial que determina la inejecución
OM

 Lucro cesante: se refiere a la privación del beneficio o de la ganancia que el acreedor habría
obtenido si la prestación se hubiera cumplido.
REVOCACION DE LOS ACTOS DEL DEUDOR PERJUDICIALES PARA LOS ACREEDORES
Introducido el sistema de la ejecución patrimonial, el patrimonio del deudor comienza a
.C
considerarse como prenda o garantía común para los acreedores. Pero como el deudor no perdía su
facultad de disposición, podía ocurrir que mediante su ejercicio determinase una disminución de
aquella garantía o, incluso, su total desaparición. Para evitar el fraude a los acreedores se
establecieron remedios. Uno de ellos fue el interdicto restitutorio que otorgó el pretor para que,
DD
dentro de un año útil desde el día de la enajenación, pudiesen los acreedores conseguir del tercer
adquirente de mala fe la restitución de los bienes fraudulentamente enajenados por el deudor. Si el
tercero no cumplía la obligación de restituir, se concedía a los acreedores un interdicto
fraudatorium (relativo al fraude) para obtener el valor del objeto y de los frutos pendientes al
tiempo de la enajenación. Otro pudo ser la in integrum restitutio, pero se trata de un expediente
difícil de conocer por las modificaciones e interpolaciones de los compiladores. Pudo utilizarse en
LA
los casos de empobrecimiento no derivado de la enajenación de bienes corporales.

El derecho Justinianeo, mantuvo una acción de origen pretoriano, llamada acción de fraude pero
que ha pasado a las legislaciones modernas con el de acción Pauliana, nombre que sólo aparece en
Derecho. Ella completa la protección del interdicto restitutorio al comprender casos de
empobrecimiento patrimonial sin que mediara enajenación de bienes, como ocurría si el deudor
FI
hacía pagos o remitía deudas.
Acción Pauliana: Noción, requisitos y efectos.

Para la procedencia de la acción de fraude o Pauliana era menester la concurrencia de distintos

requisitos.
En primer lugar, era menester que el deudor hubiese ejecutado un acto positivo o negativo que
determinare un empobrecimiento de su patrimonio. No importaba la naturaleza di dicho acto; podía
ser una venta, una donación, una obligación, la remisión de una deuda, etcétera.
Que el acto hubiera causado un perjuicio a los acreedores. Bastaba con probar que el deudor no
podía pagar sus deudas porque, por ejemplo, su pasivo era superior a su activo.
Que el deudor tuviera conciencia del fraude (consilium fraudis), lo cual era interpretado de manera
amplia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.

Azcurra
La acción Pauliana, si bien podía ser ejercida contra el deudor, resultaba más eficaz contra los
terceros que hubieran realizado negocios con aquél. Podían darse distintas situaciones:
Que los actos fueran a título gratuito reuniéndose los requisitos señalados para ello, y en tal caso la
revocación de los mismos progresaba sin dificultades.
Que se tratara de actos a título oneroso, en cuyo caso había que probar que el tercero era cómplice
del deudor en el fraude; es decir, que conociendo el estado de insolvencia de éste, lo mismo
hubiera realizado el negocio.
OM
En cambio, si el tercero había realizado el acto a título oneroso y de buena fe, es decir, ignorando la
situación del deudor, la revocación no lo alcanzaba.
La acción Pauliana —o revocatoria— era una actio arbitraria por la cual el juez no condenaba a
menos que el tercero se negase a restablecer el estado de cosas existente antes de la celebración
del acto objeto de revocación.
.C
GARANTIA DE LAS OBLIGACIONES
La garantía de las obligaciones son los medios que pueden emplearse para reforzar o asegurar su
cumplimiento.
DD
Se distinguen dos clases de garantías:
 Las reales: se dan cuando se afecta una cosa al cumplimiento de la obligación.

 Las personales: son aquellos medios en que un tercero o el mismo deudor, aseguraba el
cumplimiento de la obligación.
LA
A. ARRAS
Las arras consistían en una suma de dinero u otra cosa que en los contratos consensuales, una de
las partes entregaba a la otra con el fin de probar la celebración o conclusión del contrato.
FI
Efectos: si el deudor cumplía la obligación, debía serle devuelto lo entregado como arras. Si no lo
hacía, perdía de pleno derecho lo dado.
Si el incumplimiento era debido al hecho del acreedor. Este debía devolver lo recibido más otro
tanto.

B. CLAUSULA PENAL
Era una cláusula agregada a un contrato o disposición testamentaria mediante la cual el obligado
debía pagar una pena si no cumplía la prestación debida. Generalmente la pena consistía en una
suma de dinero, pero podía serlo cualquier otra cosa.
C. CONSTITUTO
Es el pacto o convención por medio de la cual una persona se compromete a pagar a otra a día fijo
una deuda preexistente. Las partes fijan un día para el pago.
Hay dos clases de constituto: la de deuda propia y la de deuda ajena. La primera era concluida
entre el acreedor y el propio deudor, mediante el cual éste se comprometía a pagar su deuda en un

Azcurra
determinado día adelantando o postergando la fecha de pago, o estableciéndola si ella no existiera.

La segunda, era el celebrado entre el acreedor y un tercero, mediante el cual este se comprometía
a pagar en cierta fecha la deuda ajena.
D. ADPROMISSIO
Por vía de adpromissio se procuraba la constitución de uno o más deudores accesorios, para
asegurar el cumplimiento de la obligación ante la eventual insolvencia del deudor principal. En su
desarrollo se advierten tres etapas:
OM
 Sponsio
 Fideipromissio
 Fideiussio
Sponsio Fidepromissio Fideiussio “fianza”

Se celebraba junto a la Esta forma de garantía Aparece para superar los inconvenientes de
estipulación generadora era accesible a los los dos medios anteriores.
.C
de la obligación, otra peregrinos. Su régimen Fue accesible a ciudadanos y peregrinos,
mediante la cual el era similar al de la sirvió para garantizar todo tipo de
acreedor interrogaba al Sponsio, salvo que obligaciones, sus efectos pasaban a los
deudor accesorio. Es podían pasar a los herederos y no se extinguía a los dos años.
decir, que había en herederos del La situación inicial de los fideiussores se vio
DD
realidad dos negocios, fidepromissor. modificada por la concesión de distintos
uno que hacia nacer la beneficios.
obligación principal, Beneficio de división: Así, la deuda se dividía
otro para la accesoria. entre todos los fiadores solvente al
Se hacía como un momento de la litis contestatio.
contrato verbal, o sea Beneficio de excusión: que autorizaba al
LA
por medio de una fiador perseguido por el acreedor a exigir

pregunta del acreedor, que primero dirigiese una acción contra del
oral y solemne seguida deudor principal.
de una respuesta.
Era un medio que solo
podían utilizar los
FI
ciudadanos romanos y
servía para garantizar
obligaciones nacidas de
contratos verbales. Sus
efectos no pasaban al
deudor accesorio.

E. MANDATO DE CREDITO
Una manera indirecta de garantizar una obligación se da en el caso del mandato de crédito.
Consiste en otorgar mandato a una persona para que preste dinero a un tercero, en cuyo caso,
verificado el préstamo y no devuelto el capital, quien prestó tendría, como mutuante, la
correspondiente acción contra quien recibió dinero, quien revestiría la condición de mutuario. La
garantía deriva de la posibilidad de ejercitar dos acciones: una contra el mutuario y otra contra el
mandato el mandante, quien resultaría así una especie de garante o fiador del mutuario.
F. RECEPTUM ARGENTARII
Este fue un pacto al cual el pretor dotó de acción, mediante el cual banquero se comprometía a
pagar una deuda pecuniaria a acreedor de su cliente. Solo podía ser celebrado por un banquero.

Azcurra
TRANSFERENCIA DE LAS OBLIGACIONES
La concepción original de la obligación como vinculo estrictamente personal determinó la inicial

imposibilidad de transferir las obligaciones, tanto activa como pasivamente. Sin embargo, el
ulterior desarrollo del tráfico comercial hizo sentir la necesidad de posibilitar tal transferencia.
1. Cesión de créditos
OM
Para permitir la transferencia del crédito entre vivos, el derecho romano se valió primeramente de
procedimientos indirectos
La cesión de créditos se hacía por renovación o por una procuratio in rem suam.
A.- Novación. La novación es la sustitución de una antigua obligación por una nueva, cambiando
.C
uno de los elementos de la primera, en este caso el acreedor. Era necesario el consentimiento del
deudor, quien debía prometer el pago al nuevo acreedor.
B.- Procuratio in rem suam. A través de esta figura, la cesión se llevaba a cabo haciendo uso de
DD
la representación procesal. El cedente le otorga un mandato al cesionario autorizándole a cobrar el
crédito en su nombre pero en beneficio propio, cediéndole, de esta manera, más que el crédito el
derecho de acción para poder cobrarlo en un juicio.
Este procedimiento no carecía, sin embargo, de inconvenientes: antes de la litis contestatio el

mandante podía cobrar válidamente al deudor, también podría perdonar la deuda, conceder una
LA
prórroga o revocar el mandato y si moría el negocio quedaba extinguido. Para remediar las
anteriores situaciones se establecieron diversas medidas:
En primer término, a través de la denuntiatio o notificación que el cesionario debía hacer al deudor,
en el sentido de que había adquirido el crédito; el pago que este último hiciera al cedente no
FI
tendría efecto liberatorio.

En segundo lugar, el cesionario podía, mediante la actio doli, pedir una indemnización al cedente
que de mala fe hubiera revocado el mandato, perdonado la deuda o concedido una prórroga al
deudor.
Por último, se estableció que en caso de muerte del cedente no se extinguieran los derechos del

cesionario.
Más adelante y en algunos casos determinados, se le otorga una acción útil al cesionario para que
pueda proceder en contra del deudor, esta acción fue admitida ampliamente por Justiniano.
Para evitar la usura o los abusos que esa situación pudiera provocar, el derecho posclásico
estableció las siguientes limitaciones:
Se prohibió la cesión de créditos a personas "más poderosas", con influencia en los tribunales
(cesio ad potentiorem).
Se prohibió al adquirente de un crédito cobrar al deudor más de lo que el mismo hubiera pagado
por él.
Finalmente, se prohibió la cesión de créditos litigiosos.

Azcurra
2.- Transferencia de deudas
En la cesión de deudas, tenemos la sustitución del deudor por otra persona que asume la deuda; es
decir, que se compromete a pagar la deuda del primero. También para transmitir las deudas se
recurrió a la procuratio in rem suam, que ya conocemos, y a la novación, que en este caso recibe el
nombre de delegación (Ulpiano, D. 46,2,11).
El primer deudor o deudor original que sale de la relación, recibe el nombre del delegante; el nuevo
deudor, el de delegado, y el acreedor, que es el mismo el de delegatario
OM
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
Los romanos utilizaron la palabra solutio no solo como sinónimo de pago, sino también para indicar
la extinción de la obligación, cualquier fuese el modo en que ello hubiere ocurrido.
Cuando una obligación se extingue se disuelve el vinculo existente entre acreedor y deudor. Los
.C
modos extintivos de las obligaciones son los hechos a los que el derecho objetivo otorga
esa función.
El modo Normal de extinguirse una obligación es el pago o cumplimiento realizado por el deudor;
DD
esto es, la ejecución de la prestación debida. Sin embargo, existen otros hechos que, sin implicar la
ejecución efectiva de la obligación, tienen el efecto de liberar al deudor.
Por otro lado, en el Derecho romano antiguo se exigió que para extinguir una deuda el deudor
realizará un acto solemne para dar por cancelada la relación. Este acto, llamado actus contrarius,
era similar a aquel que se había llevado a cabo al contraerse la obligación, así, si la obligación
había nacido por medio del cobre y la balanza ( per aes et libram ), así también debía ser
LA
extinguida. La otra forma para realizar el actus contrarius fue la acceptilatio, por la cual el acreedor
reconocía haber sido pagado. En el derecho justiniano la acceptilatio sirvió para condonar
formalmente una deuda.
Con la desaparición de los negocios solemnes dejó de usarse el acto contrario. De esta manera, a
FI
finales de la época republicana los modos extintivos de las obligaciones se clasificaron en dos
grandes grupos: modos extintivos que operan ipso ture y modos extintivos que operan ope
exceptionts.
 Modos ipso iure: extinguían la obligación de forma automática, absoluta, definitivamente y

de pleno derecho.
 Modos ope exceptiones: dejan subsistente la obligación, pero permiten repeler la acción del
acreedor.
- PAGO FORMAL
I. PAGO PER AEST LIBRAM
Es un modo de extinción ipso iure de las obligaciones, consistente en una especie de pago formal,
verificado mediante la solemnidad del cobre y la balanza.
Este pago formal era un negocio abstracto, lo que significa que producía efectos per se,
independientemente de la causa, verificada la solemnidad, el deudor quedaba liberado, aun cuando

Azcurra
no hubiera mediado el efectivo cumplimiento de la obligación y sin que pudiera saberse cual fue la
causa que lo motivó.
II. ACCEPTILATIO
Otro modo de pago formal. Significaba considerar recibido o tener por recibido. Consiste en un acto
en el cual el acreedor declaraba haber recibido la prestación recibida. Podía ser literal o verbal. La
primera consistía en la anotación que hacía el acreedor en su codex, libro de entradas y salidas, en
la columna de las entradas, dando cuenta del ingreso de la suma debida por el deudor.
OM
La acceptilatio verbis consistía en utilizar la solemnidad verbal no ya para generar una obligación
sino para extinguirla. Servía sólo para extinguir las obligaciones nacidas también por el mismo
procedimiento, es decir, es mediante el empleo de palabras solemnes.
III. PAGO NO FORMAL
Con el transcurso del tiempo se llegó a admitir que también podía pagarse sin formalidad alguna,
.C
cumpliendo la prestación debida. Pago no formal es entonces, cumplir fielmente el objeto de la
obligación.
Requisitos de validez del pago: para que este pago no formal produzca el efecto de liberar ipso iure
DD
al deudor, es menester que concurran ciertos requisitos:
¿Quién debe pagar? El principio general es que el pago debe ser hecho por el deudor, quien debe
ser capaz y propietario de la cosa s se trata de una obligación de dare. El pupilo requería la
auctoritas del tutor. Si se tratare de una obligación de dare, era indispensable la transferencia de
la propiedad al acreedor.
LA
Finalmente es menester que haya acuerdo entre quien hace el pago y quien lo recibe acerca de la
transferencia de la propiedad.
¿A quién debe hacerse el pago? La regla general indica que, en principio, el pago debe hacerse
al acreedor. También era válido el pago hecho a un tercero designado por aquél para recibir el
FI
pago. El tercero puede actuar como procurador ó como simple mandatario para el cobro.
¿Qué debe pagarse? El pago debe consistir en el objeto debido y no en una cosa distinta salvo los
casos de dación en pago. Si por error se hubiera pagado un objeto distinto. El deudor no quedaba
liberado, pero perseguido por el acreedor podría defenderse exigiendo primero la devolución de lo

indebidamente entregado.
La regla es que el pago debe ser íntegro para que el acreedor deba recibirlo, salvo la excepción del
beneficio de competencia.
Tiempo del pago y lugar del pago: ¿Cuándo y dónde debía pagarse?
En cuanto al tiempo, esto es, el término dentro del cual el deudor puede efectuar válidamente el
pago y el acreedor exigirlo, será el fijado por las partes de común acuerdo. Si no se fijó término
alguno, el acreedor podrá exigir el pago en cualquier momento, salvo que la ley lo fije, o la
naturaleza de la prestación exija que se cumpla en un tiempo determinado. En cuanto al lugar, si
no ha sido concretado explícita o implícitamente por las partes, el pago deberá efectuarse por regla
general, en el domicilio del deudor, o en algunos supuestos en el lugar donde surgió la obligación.

Azcurra
Prueba
La prueba del pago compete a quien lo invoca, y en principio puede hacerse por cualquier medio.
Efectos del pago

El principal efecto del pago consiste en la extinción de pleno derecho de la obligación y por vía de
consecuencia, de sus garantías y accesorio. Pagada la deuda, el deudor queda liberado.
V. NOVACION
OM
La novación es un modo de extinción ipso iure de las obligaciones que consiste en la sustitución
mediante contrato formal de una obligación por otra nueva.
- Requisitos
1. en primer lugar, era necesario, una obligación antigua, de cualquier tipo y naturaleza que se
extinguiera.
2. en segundo lugar, era necesario una nueva obligación nacida de un contrato formal que
.C
sustituyese a la anterior. También podía ser de cualquier naturaleza.
3. el tercer requisito era el ídem debitum, es decir, que tanto la obligación antigua que se extinguía
como la nueva que la sustituía, tuvieran por objeto la misma prestación.
4. se exigía un elemento nuevo, es decir algún cambio en la obligación antigua que se extinguía.
DD
5. finalmente, se requería el animus novandi, es decir, la intención de las partes de reemplazar una
obligación por otra, lo que era indispensable, al permitirse la novación por cambio de objeto.
Efectos: la novación producía un doble efecto: la extinción de una obligación y el nacimiento de
otra en su reemplazo.
VI. CONSENTIMIENTO CONTRARIO

LA
Así como el derecho romano llegó a admitir que ciertas obligaciones nacieran solo consensu, es
decir, en virtud del mero o solo consentimiento de las partes, también aceptó que esas mismas
obligaciones pudiesen extinguirse solo consensu, es decir, mediante el consentimiento contrario de
las partes.
FI
VII. CONFUSION
La confusión como modo extintivo de obligaciones consiste en que coincidan en una misma
persona las calidades de acreedor y deudor, por ejemplo como consecuencia de una herencia, en la
que el deudor fuera heredero del acreedor o viceversa.

VIII. CONCURRENCIA DE CAUSAS LUCRATIVAS
Existe cuando el acreedor adquiere, por diferente causa, el objeto específico que se lo adeuda.
La Adquisición, por título diferente, de la misma cosa, extingue la obligación, pues no es posible
que ésta recaiga sobre lo que ya está en dominio del acreedor.
Lo anterior podía suceder si en un testamento, por ejemplo, se ordenaba al heredero entregar un

objeto específico a un legatario, y el objeto entraba a su patrimonio por otra causa, antes de que el
heredero hubiera podido cumplir el encargo.

Azcurra
IX. PERDIDA DE LA COSA
Si el objeto de la obligación fuera una cosa específica y se perdía por alguna causa no imputable al
deudor, la obligación se extinguía.
X. MUERTE Y CAPITIS DIMINUTIO
Algunas obligaciones se extinguen por la muerte de uno de los sujetos. Este es el caso de las
obligaciones que nacen de delitos, y de algunos contratos, la sociedad y el mandato por ejemplo,
como veremos más adelante.
OM
La capitis deminutio, incluso la mínima, también podrá ser causa de extinción de obligaciones.
XI. COMPENSACION
Mediante ella quienes son acreedores y deudores recíprocos ponían en la misma balanza las dos
obligaciones que los vinculaba. Suelen distinguirse distintas clases de compensación:
.C
 Compensación convencional: depende de la voluntad de las partes y no reconoce otra regla
que la intención o acuerdo entre ellas.
 Compensación judicial: es la que el juez puede imponer en el pleito a pedido de una parte y
aunque la otra se oponga.
DD
 Compensación lega: opera ministerio legis, por la sola circunstancia de ser ambas partes
acreedoras y deudoras recíprocas.
El derecho romano solo reconoció las dos primeras formas de compensación.
Requisitos
LA
1. dos personas debían ser recíprocamente acreedores y deudores

2. las dos obligaciones debían del mismo objeto.
3. ambas debía ser líquidas de plazo vencido
FI
XII. TRANSACCION
Es un modo de extinción ope exceptionis de las obligaciones, consistente en una convención por
medio de la cual dos personas, entre quienes existen derechos creditorios litigiosos o dudosos,
resuelven ponerles término mediante concesiones o renuncias recíprocas.

Más que un acto jurídico en sí mismo, la transacción es un fin que se procura alcanzar por diversos
medios, tales como una acceptilatio, una estipulación o un simple pacto.
Requisitos:
1. no podía tratarse de cualquier obligación, sino de aquellas que siendo discutidas en juicio
(litigiosas) o que eran dudosas, como las que eran poco claras acerca de su existencia o alcance o
incluso las sometidas a una condición pendiente.
2. en segundo lugar, era menester, que hubiera concesiones recíprocas

Azcurra
3. era necesario, que las partes fuesen capaces de enajenar y de disponer del objeto de la
prestación.
XIII: PACTO DE NO PEDIR
Es un simple pacto, mediante el cual el acreedor y deudor acuerdan la remisión total o parcial de la
deuda. Como pacto, sólo requiere el acuerdo de voluntades, aun dado tácitamente, no siendo
necesaria formalidad alguna y pudiendo celebrarse entre ausentes. El derecho justinianeo
OM
distinguió el pacto de no pedir in rem y el in personam. El primero afecta a la cosa “pacto que no
pediré”. Se refiere a no cobrar la deuda. El segundo afecta a la persona “pacto que no pediré a una
persona”. Se refiere a no cobrar a una determinada persona.
XIV. PRESCRIPCION LIBERATORIA
.C
El derecho romano aceptó el instituto de la prescripción liberatoria como modo extintivo de las
obligaciones, consistente en el transcurso del tiempo e inactividad del acreedor.
Los dos elementos de la prescripción son que haya pasado el tiempo establecido por la ley y que el
DD
actor se haya mantenido inactivo.
El curso de la prescripción podía suspenderse o interrumpirse. La suspensión del curso de la

prescripción importaba la detención del tiempo mientras existía causal para ello, por ej, cuando el
impúber adquiría por herencia una obligación o cuando se había adquirido la herencia con beneficio
de inventario.
LA
En la interrupción de la prescripción se producía la anulación del tiempo corrido hasta que ella se
operaba, de manera que desaparecida la causal, había de transcurrir íntegramente el plazo para
que la extinción se operase.
FI

UNIDAD N° 14
Delitos públicos en Derecho romano
Los delitos públicos eran actos ilícitos que se consideraban lesivos del interés de la comunidad, y
las penas corporales (muerte, exilio, mutilación, trabajos forzados, etc.) o pecuniarios, no se
imponían por principio a favor de sus víctimas. Son delitos que podían dar lugar a una acusación
pública y se perseguían mediante un procedimiento especial, el procedimiento criminal, que se
sustancia ante tribunales especiales, esto es, los tribunales represivos.

Azcurra
- Delitos privados romanos
Los delitos privados eran aquéllos que hacen surgir una obligación, en el estricto sentido del
término, entre el autor de acto ilícito y la víctima, en virtud de la cual, esta última puede pretender
el pago de una suma de dinero como pena, y el autor está constreñido a pagarla. Así, en los delitos
privados sólo se tiene en cuenta el interés privado lesionado, y la pena se establecía
exclusivamente en provecho de la víctima, la cual persigue el pago de ésta mediante una acción
privada en un juicio civil, como cualquier otro crédito.
OM
- De delitos privados a delitos públicos
Ahora bien, cuando el Estado se mostró interesado y tuvo el poder suficiente para ello, comenzó a
perseguir y reprimir directamente, no sólo aquellos delitos que atentaban contra su soberanía
(traición, conjura, etc.), sino también aquellos otros que afectaban al ámbito privado (homicidio,
hurto, injuria, etc.), elevando así los delitos privados a la categoría de delitos públicos. Así hacen los
Estados modernos, y así procedió el Estado romano, admitiendo paulatinamente la acción pública
.C
para algunos delitos que siempre había considerado como privados.
Destacan el delito de hurto, rapiña, daño causado a las personas y el daño ocasionado a las cosas
DD
OBLIGACIONES DELICTUALES
I. FURTUM (HURTO)
La palabra furtum puede traducirse como hurto,

LA
El hurto es el apoderamiento fraudulento de una cosa para realizar lucro, ya sea de la misma cosa,
ya de su uso, o posesión, lo que por ley natural está prohibido hacer.
Requisitos
1. Para que pudiese haber hurto era menester, la existencia de un objeto sobre el que
FI
recayera la acción del ladrón, es decir, algo susceptible de ser hurtado. Originariamente se
refería a las cosas, pero también se admitió que se refiriera a un hombre libre.
En principio, la cosa debía ser ajena pero tuvo lugar también el hurto relativo a una cosa
propia. Si la cosa carecía de dueño no había furtum.

2. Acción: el furtum suponía del ladrón respecto de la materialidad de a cosa importará

violación del derecho ajeno y que podía tener distinto contenido.
3. Dolo: el ladrón debía proceder dolosamente, es decir, sabiendo o teniendo conciencia de

que está procediendo indebidamente. Además esa voluntad debe existir realmente.
4. Animus lucrandi: el furtum exigía de árte del ladrón una intención especial: el animus
lucrandi, es decir, la intención de obtener una ganancia de beneficiarse co la cosa, su uso o
posesión.

Azcurra
Clases de furtum
1. Furtum manifiestum y furtum nec manifiestum : había furtum manifiestum cuando el

ladrón era sorprendido en el momento del hecho. Algunos entendieron que también era
flagrante el hurto cuando el ladrón era descubierto en el lugar de la comisión del delito,
cuando fuese sorprendido fuera del lugar llevando la cosa hacia donde tenía la intención de
transportarla, finalmente cuando el ladrón era visto con la cosa en sus manos.
Hurto no flagrante era aquel en donde el ladrón no es sorprendido o capturado cometiendo
OM
el hecho pero que no puede negar que cometió el hecho.
2. Furtum Conceptum (descubierto), Oblatum (endosado), Prohibitum (ocultado) y

no exhibitum (no presentado)
.CConceptum (descubierto): se da cuando la cosa hurtada era

DD
encontrada frente a testigos.
Furtum Oblatum (endosado): se dacuando la cosa es llevada a otra

casa donde es encontrada
Prohibitum (ocultado): se da en caso de oposición a la

pesquisa no solemne y con testigos
LA
Non exhibitum (no presentado): caso en que la persona

ate la pesquisa no presentaba la cosa buscada en su casa.
FI
3. Furtum reí, usus, possessionis. En el furtum rei o hurto de la cosa, el ladrón quiere
beneficiarse apropiándose de la cosa, haciéndola suya. En el furtum usus o hurto de uso, el
ladrón procura beneficiarse mediante su uso contra la voluntad del dueño. En el furtum
possessionis o hurto de la posesión, el ladrón desea lucrar con la posesión de ella.

Acciones
La victima de furtum disponía de una acción penal “actio forti” y de otra reipersecutoria
“condictio furtiva”.
ACTIO FORTI CONDICTIO FURTIVA

 Procuraba la imposición de la pena al  Esta condición podía ejercitarse contra el
delincuente ladrón o sus herederos pero no contra

Azcurra
 Era infamante, acumulable con las los cómplices e instigadores.

reipersecutorias.  Era acumulable con la acción del hurto
 Competía en principio al propietario pero no con la reivindicatoria
de la cosa pero la jurisprudencia  Se procuraba el valor de las cosas, sus
admitió su ejercicio a los poseedores y accesorios y frutos.
detentadores que tuvieran interés en
que el hurto no se cometiera.
 Era transmisible a los herederos.
 La acción debía ejecutarse contra el
delincuente, en el caso de ser varios,
OM
cada uno de ellos debía la totalidad de
la pena acumulativa.
 Procedía contra cómplices e
instigadores
 La muerte del ladrón extinguía la
acción.
 No implicaba el resarcimiento de los
daños causados por el delito.
RAPIÑA
.C
DD
 La rapiña era el hurto cometido con violencia. La acción se otorgaba era la vir bonorum
raptorum (acción relativa a los bienes arrebatados violentamente).
 La acción era infamante.
 Era una típica acción penal y por lo tanto, acumulable con la reivindicación y la condictio
furtiva.
LA
 Podía ser ejercida por el dueño y quienes tenían interés en la cosa, también por los
herederos de la víctima.
 No procedía contra los herederos del autor del delito.
 La rapiña se refiere siempre a cosas ajenas
FI
INJURIA
Es la afrenta, ofensa u oprobios, hechos a una persona. Daba lugar a la acción de injurias
Implicaba un atentado a la persona, sea en su cuerpo, sea en su faz moral, hecho con la intención

de injuriar.
Las XII Tablas solamente conceden acción contra las ofensas personales, sin preocuparse de la
intención injuriosa, comprensivas de toda lesión y violencia corporales, en general–.
Más tarde, la reglamentación jurídica de la injuria pasa a manos del pretor, el cual toma en cuenta
la intención injuriosa y extiende la sanción a las ofensas de palabra, instituyendo una actio
injuriarum aestimatoria, acción privada que se encamina a imponer al culpable una multa en dinero
proporcional a la importancia del delito, y que es aplicable a todos los casos y puede ejercitarse
dentro de un año útil; en ella se le deja al juez margen para reducir la multa reclamada, si la cree
excesiva. Estos principios sirven de base a las normas a que se ajusta la jurisprudencia; en el
régimen seguido por ésta, todo desprecio intencionado y manifiesto hacia la persona puede

Azcurra
constituir injuria; razón por la cual cabe recurrir a la actio injuriarum cuando ningún otro recurso
jurídico sea aplicable, siempre que alguien –conscientemente– falte al Derecho, ofendiendo a la
persona de otro.
El espectro de hechos sancionados con el actio injuriarim, llegó a ser bastante extenso:
 Atentados al cuerpo: manchar a otro, ensuciarlo con barro o estiércol, azotarlo, golpearlo.
 Atentados contra la personalidad moral: clamores o voceríos ultrajantes o difamatorios.
OM
DAMMUN INJURIA DATUM – DELITO DE DAÑOS
La ley de las XII tablas no contenía una norma general que sancionase el daño causado sin derecho
o injustamente, sino algunas especiales para ciertas clases de daños. Contemplaba los daños
causados por un cuadrúpedo, la introducción de ganado a pastar en el fundo ajeno, la destrucción
de cosechas de casas, la tala de árboles.
.C
La lex aquilia
La lex Aquilia en realidad fue un plebiscito que se votó a propuesta del tribuno Aquilio, alrededor
del siglo III a C., y que vino a llenar el vacío legal existente con respecto al daño injustamente
DD
causado, delito civil que los romanos llamaban “damnum iniuria datum”,
La lex Aquilia contenía tres capítulos, de los cuales se referían al daño injustamente causado, el
primero y el tercero. El segundo capítulo hacía referencia a la acción que se le concedía al
stipulador contra el adstipulador, o sea entre coestipulantes, donde uno de ellos había liberado al
deudor de su obligación de pago en fraude del otro acreedor.
LA
El capítulo tercero se refería a cualquier otro daño que pudiera causarse injustamente a un tercero,
excluyéndose los casos del capítulo primero. Estarían incluidos por ejemplo, quemar alguna cosa o
romperla, matar a cualquier otro animal que no sea una res, como sería el caso de un perro. En
esos supuestos, se debía abonar el mayor valor que hubiera tenido dicha cosa en los treinta días
FI
anteriores al hecho dañoso.
Requisitos
1) Daño: para la procedencia de la acción era menester un daño en las cosas, pues habla de matar
a un esclavo o cuadrúpedos y de quemar, quebrar o romper alguna cosa. No se trata de un daño a

los sujetos. El daño suponía una disminución patrimonial al dueño de la cosa.
2) Injuria: era necesario que el daño hubiese sido causado con Injuria, injustamente.
3) Daño corpori corpore: el daño debía ser copori corpore, es decir recaer directamente sobre la
corporalidad de la cosa por el propio cuerpo del agente en forma directa y en virtud de un hecho
positivo.
Titular de la acción: era el dueño de la cosa dañada añ tiempo de la comsion del hecho.

Azcurra
Sujeto pasivo de la acción: la acción debía ejercitarse contra quien había causado el daño. Si lo
había sido por el hecho de varios, la acción procedía contra todos acumulativamente. Como se
trataba de una acción penal no podía ejercitarse contra el heredero del causante del daño.
OBLIGACIONES CUASI DELICTUALES
Era una situación en la que el daño se produce con cierta impericia, culpa y no con dolo pero que
ha causado un daño que hay que reparar. No son delitos, pero causan un daño que hay que
OM
reparar.
Hipótesis:
A) El juez que hace suyo el proceso
Para Gayo, el juez hace suyo el proceso cuando condena por una suma mayor o menor de la
.C
determinada en la contemnatio de la formula.
Para Ulpiano, se entiende que el juez hace suyo el pleito cuando con dolo hubiere pronunciado
sentencia en fraude de la ley.
DD
El perjudicado podía en estos casos reclamar la indemnización del daño causado por la conducta
del juez.
B) Responsabilidad por las cosas arrojadas o vertidas
Si de un edificio se arrojaban cosas solidas o se vertían líquidos que causaban un daño o un

LA
transeúnte, este podía ciertamente accionar mediante la lex Aquila, pero como era difícil descubrir
el autor del hecho, el pretor concedió una acción especial relativa a las cosas derramadas o
arrojadas.
No importaba que el lugar fuese público o privado, bastando que se tratase de un lugar donde la
gente solía transitar.
FI
La acción se ejercitaba contra el habitante de la casa, aún sin que mediare culpa de su parte. Si
fueron varios los responsables respondían solidariamente, mientras no se pudiese determinar por
cual se había arrojado o vertido el objeto dañoso.

El habitador, por su parte, podía accionar contra el verdadero autor del daño.
La acción era perpetua y pasaba a los herederos de a víctima aunque no podía ejercitarse contra
los herederos del habitador.
La acción perseguía el doble del valor del daño causado en el caso de no haberse causado la
muerte o lesionado a u hombre libre 50 áureos en caso de muerte y según lo estimase el juez.
C) Responsabilidad del capitán del barco o del dueño del establo o posado
Por el solo hecho de la introducción de los objetos en el navío, establo o posada, el dueño de la
posada o caballeriza y el capitán del barco respondían por los daños o hurtos cometidos respecto

Azcurra
de esas cosas por el hecho de los marineros y dependientes suyos y de los demás pasajeros y
huéspedes.
La acción era el duplo y si bien era perpetua no era ejercitable contra el heredero sabiendo quién
era el actor del daño, el damnificado podía optar entre esta acción o las que pudieses
corresponderle contra el verdadero culpable.
OM
.C
DD
LA
FI


Azcurra
UNIDAD N° 15
CONTRATOS VERBALES
Eran aquellos para cuyo perfeccionamiento es menester la observancia de una formalidad oral.
Entre ellos cabe distinguir los que se perfeccionaban mediante el pronunciamiento de la formula
por una sola de las partes (nexum, la dotis dictio y la promissio iurata liberti) de los que requieren
que lo hagan ambas partes (la stipulattio).
OM
 NEXUM
Se trataba de u negocio per aest libram.
Sobre sus efectos se han establecido las más diversas hipótesis:
a. tradicionalmente, se ha sostenido que se trataba de un préstamo de dinero celebrado mediante
.C
el procedimiento del cobre y la balanza, en el que la obligación de restituir nacería de una
damnatio, es decir, de una fórmula solemne pronunciada por el acreedor contra su deudor.
b. para otros, el nexum habría consistido en la mancipación de la persona del deudor o de alguien
DD
sometido a su potestad a favor del acreedor, que colocaba a aquel en una situación de servidumbre
mientras la deuda se mantuvieses pendiente.
c. según otros, el nexum habría consistido en un acto de auto mancipación condicional del deudor,
mediante la cual autorizaba al acreedor a apoderarse de su persona, sin necesidad de condena
judicial si no cumplía con su obligación.
LA
d. también se sostuvo que fue el negocio idóneo para el préstamo de las cosas que luego se
llamarían mancipi y que en un comienzo habrían sido inalienables.
Nexis eran aquellos que se encontraban en poder del acreedor en virtud del nexum. La situación
del nexis era desfavorable ya que se encontraba en una situación de cuasi esclavitud, de la cual el
FI
acreedor se aprovechaba hasta a sanción de la ley Poetilis Papiria que prohibió a los acreedores
vender y dar muerte a sus deudores.

 DOTIS DICTIO
Consistía en una declaración solemne hecha en forma verbal en presencia del marido, mediante la
cual se asumía el compromiso de proveer la dote. De ella solo podían valerse la mujer misma que
habría de casarse, siempre que fuera sui iuris y con la autorictas de su tutor, el pater o un deudor
de la mujer por orden de ella.
 PROMISSIO IURATA LIBERTI
La Promesa juramentada del liberto servía para hacer civilmente obligatoria, la prestación de
servicios al patrón por parte del liberto con posterioridad a la manumisión. A tal efecto el liberto

Azcurra
prestaba dos juramentos, uno antes de la manumisión y otra inmediatamente después de

producida. el primero, tenía sentido puramente religioso, en tanto que el segundo hacía nacer una
obligación civil exigible.
Se trataba de un acto que sólo requería el pronunciamiento de palabras solemnes por parte de
quien se obligaba, en presencia de quien resultara acreedor.
 LA ESTIPULACION (STIPULATTIO)
OM
Es el típico contrato romano que no sirve para generar ciertas y determinadas obligaciones, sino
que de ella podía surgir cualquier tipo de obligación ya fuese de dar, hacer o no hacer. También
permitía hacer civilmente exigible el contenido de un pacto, generar las obligaciones propias de
cualquier contrato y novar una obligación.
Tenía un ámbito de aplicación tan amplio que permitía prescindir de las demás formas
.C
contractuales.
Quien formulaba la pregunta recibía el nombre de stipulator (estipulante) y quien respondía el de

promisor (promitente).
DD
Requisitos
LA
Época clásica Época post clásica y justinianea
 Oralidad: la stipulattio suponía la  Oralidad: este requisito resulta

existencia de una interrogación y de una presumido y reemplazado por la
FI
respuesta oral. escritura.

 Presencia de partes: la ritualidad del  Presencia de las partes: si en un
negocio exigía al presencia de las partes. instrumento escrito consta que las partes
 Unidad del acto: la stipulattio es un estuvieron presentes en la celebración
acto único formado por la pregunta y la de la stipulattio ello habrá de presumirse

contestación por ello no podía mediar mientras no se demuestre lo contario.

ente ellas intervalo alguno.  Unidad del acto: si bien es cierto que
 Congruencia: la stipulattio clásica el acto debe ser continuo y que es
requería que a la pregunta del stipulator, conveniente que se responda
el promisor respondiera al menos con inmediatamente al estipulante, luego se
una sola palabra, pero utilizando el autoriza una respuesta no inmediata,
mismo verbo. siempre que se produzca dentro del
mismo día y si que haya tenido otro
negocio
 Congruencia: solo se exige que resulte
clara la existencia de una acuerdo de
voluntades entre el estipúlate y el

Azcurra
promitente.
Efectos
La estipulación podía generar cualquier clase de obligaciones. Las acciones dada al acreedor en
caso de incumplimiento del deudor, dependen del tipo de objeto del contrato, si se trata de un
objeto certum consistente en dinero la acción es la condictio certae creditae pecuniae, si es un
OM
objeto certum que no consiste en dinero la acción que tiene el acreedor es la condictio certae rei o
triticaria; cuando es un objeto incertum, la obligación esta sancionada por la acción ex stipulat.
EL CONTRATO LITERAL
Al lado de la estipulación existía en el derecho de la República de Roma otro modo de dar
.C
nacimiento a obligaciones formales, a saber, el contrato literal, que consistía en inscribir una
partida de crédito en el libro de caja de un padre de familia
PRACTICAS CONTABLES. NOMINA TRANSCRIPTICIA

DD
Todo romano acostumbraba a llevar para la administración de su patrimonio un registro de
entradas y salidas (tabulae o codex accepti expensi). Este registro contenía dos rúbricas en dos
páginas distintas, una para la entrada (acceptum), y otra para la salida (expensum), y cada mes se
trasladaban a este registro las diferentes partidas del cuaderno de apuntes diarios de gastos y
entradas (adversaria) por orden cronológico. obligatio).
LA
La nomina transcripticia constituyo el típico contrato literal romano que tenia la virtud de generr
obligaciones. La escritura es el medio por el cual se perfecciona. Se verificaba mediante un juego
de escrituras por medio de dos anotaciones ficticias en el code del acreedor: una en los accepti
(entradas) y otra correlativa en las expensii (salidas).
FI
Requisitos
1. acuerdo de voluntades: el contrato podía perfeccionarse entre ausentes.

2. anotaciones: supone dos anotaciones correlativas: la entrada y la salida ficticias de
una suma de dinero. La inscripción en ambos libros no era necesaria, bastaba que el

acreedor efectuase las dos anotaciones en su codex.
Clases
1. Transcriptio a re in personam, el acreedor escribe en libro que ha recibido de su deudor o que

este le debía por cualquier concepto. Se trata de convertir en obligación literal una deuda nacida de
otra causa (como, por ejemplo, de compraventa, de relaciones de sociedad), sin cambiar la persona
del deudor.
2. Transcriptio a persona in personam, esta forma tiene la finalidad de sustituir al deudor de una
obligación por otro nuevo, extinguiendo aquella y creando una nueva en su reemplazo, lo cual
acontecía cuando se cambiaba la persona del deudor transcribiéndose en las salidas una cantidad a

Azcurra
cargo de una persona, que no era deudora del transcribente, sino que le era delegada por el
verdadero deudor, para esta operación se requería, naturalmente, el consentimiento de aquellas
dos personas.
Objeto
Siendo el contrato literal una obligación formal, stricti iuris, y, por consiguiente, unilateral, tenía por
OM
objeto el dinero y producía una actio de derecho estricto, que en el periodo de las legis actiones era
la per condictionem y en el del procedimiento per formulas la a. certae creditae pecuniae.
transcripticia.
- Singrapha y Chirographum
La obligación por medio de la transcripción en el codex accepti et expensi era una institución
.C
peculiar de los ciudadanos romanos. En cambio, los peregrinos, y especialmente los naturales de
las provincias griegas, se servían de documentos escritos llamados syngrapha y chirographa, con
los cuales el deudor confesaba deber o se obligaba a prestar alguna cosa. Los romanos
reconocieron el valor de estos documentos, y los emplearon en sus relaciones con los peregrinos, y
DD
después los usaron también entre sí. En el derecho posterior, a medida que se extendía a los
peregrinos el ius civitatis, desapareció la forma de los syngrapha y subsistieron solamente
los chirographa, pero únicamente como prueba escrita de la obligación literal, sin tener jamás un
valor semejante al de los nomina transcripticia.
LA
CONTRATOS REALES
Contratos reales eran aquellos que se perfeccionaban con la entrega de una cosa. El Derecho
romano conoció cuatro contratos reales:
FI
 Mutuo (mutuum),
 Comodato (commodatum),
 Depósito (depositum) y
 Prenda (pignus)

Característica común a todos ellos es que el vínculo obligatorio sólo surge cuando tiene lugar la
entrega de la cosa, pero tal entrega entraña un contenido diverso según los diversos contratos: en
el mutuo la entrega implica transmisión de la propiedad, en la prenda transmisión de la posesión y
en el comodato y depósito, transmisión de la mera tenencia.
También la finalidad de la entrega es diferente en cada uno de ellos. Mientras en el mutuo se
entrega una determinada cantidad de cosas fingibles para que se consuman y se devuelva otro
tanto, en el comodato se entrega la cosa para que se use, en el depósito para que se guarde y
conserve y en la prenda para garantizar una obligación previamente contraída.
Finalmente debemos recordar que, a partir de la época postclásica, junto a la categoría de los
contratos reales, se consolidó un grupo de contratos llamados "innominados" o "reales
innominados", en los que alguien entregaba una cosa a cambio de otra cosa, o a cambio de una
actividad o servicio, o viceversa.

Azcurra
 MUTUO
El mutuo es un contrato real, unilateral, por el que una persona, que se llama mutuante, da a otra,
llamada mutuatario, una cantidad de cosas fungibles, para que éste las haga suyas, y, transcurrido
el tiempo fijado, restituya otro tanto del mismo género y de la misma calidad.
Caracteres
OM
 Es un contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
 Unilateral: genera obligaciones solo para una de las partes.
 Gratuito: no se puede cobrar precio ni estipular intereses:
 De derecho estricto
 No formal: puede realizarse bajo cualquier modalidad.
Elementos esenciales
.C
Del concepto surgen los elementos esenciales, es decir, los requisitos que deben concurrir para que
este contrato se perfeccione:
A. La Convención: para que haya mutuo es necesario que exista una convención entre mutuante y
DD
mutuario en virtud de la cual este se compromete a restituir cosas del mismo género, cantidad y
calidad que las recibidas.
B. El Objeto: objeto del mutuo debe ser una determinada cantidad de cosas fungibles. Es decir,
aquellas que se cuenta, miden o pesan. Ej. Vino, aceite, dinero, trigo, etc.
LA
C. El Elemento Real: consiste en la efectiva transferencia de la cosa. E el caso del mutuo se

transmítela propiedad de las cosas prestadas, ello porque siendo un contrato de consumo, es
necesario ser propietario de una cosa para poder consumirla. El mutuante debe ser propietario de
las cosas prestadas y, además, capaz de enajenar.
FI
Efectos
El mutuo es un contrato unilateral, esto implica que solo puede surgir obligación a cargo del
mutuario. Dicha obligación consiste en restituir cosas del mismo género, cantidad y calidad, que las
recibidas en préstamo. Se trata de una obligación de género y no de especie, y por lo tanto, no se
extingue por la pedida fortuita de las cosas.

Como el mutuo es gratuito, el mutuario no puede obligarse a devolver más de lo que recibió.
Puede, sin embargo, obligarse a devolver menos, en cuyo caso habría un mutuo por la cantidad a
restituir y una donación por el excedente hasta la concurrencia de la cantidad entregada.
Esta circunstancia determina que los intereses moratorios no pueden reclamarse contractualmente,
sino extra contractualmente por el daño causado y que os intereses convencionales requieran la
celebración de una estipulación especial.
Foenus nauticum

Azcurra
La pecunia traiecticia o foenus nauticum, llamado por la doctrina préstamo marítimo es

una modalidad de mutuo en la que el mutuario, normalmente el armador de una nave, usa una
suma de dinero del mutuante, para que éste la transporte por mar, o bien, invierta dicha suma en
géneros o mercancías siempre destinadas a viajar por mar. Modestino (D. 22, 2, 1) nos dice
que traiecticia ea pecunia est quae trans mare vehitur (es dinero traiecticio el que se transporta a
ultramar) de donde el nombre de pecunia traiecticia, dinero destinado a ser transportado.
El mutuario sólo está obligado a devolver la suma recibida si la nave llega su destino; de tal forma
que, contrariamente a la regla general del mutuo, si el dinero o las mercancías perecen a causa de
OM
los riesgos inherentes a la navegación, el mutuario no deberá restituir, y el mutuante corre con
tales riesgos. Como compensación al riesgo, se admite la posibilidad de establecer, mediante
simple pacto, intereses más elevados que los ordinarios, cuyo límite fue fijado por Justiniano en el
doce por ciento.
Acciones
Para obtener la restitución de las cosas mutuadas, el mutuante tiene la condictio mutui, que en
.C
derecho romano, es una acción de derecho estricto. Se divide en condictio certae creditae
pecuniae, si el objeto del mutuo es dinero, y triticaria, si lo son otras cosas fungibles.
Senadoconsulto Macedoniano: Mutuo contraído por un hijo de familia

DD
En virtud del Senadoconsulto Macedoniano, la acción que intentaba el mutuante para cobrar la
suma de dinero que había prestado a un filiusfamilias podía ser paralizada con una excepción. A tal
efecto era necesario que se tratase de un préstamo de dinero y no de otras cosas y que hubiera
sido efectuado mientras el mutuario estaba sometido a la potestad del pater. La excepción podía
oponerse tanto si reclamaba el pago mientras el mutuario mantenía su condición de filius, cuanto si
LA
se accionaba cuando ya se había convertido en sui iuris.
El beneficio del senadoconsulto no procedía cuando el filius, fraudulentamente, se había hecho

pasar por sui iuris, cuando había reconocido la deuda ya siendo sui iuris. Si el pago de la deuda se
efectuaba, no se podía repetir lo pagado.
FI
 COMODATO
El comodato es un contrato real por el que uno de los contrayentes (comodante) entrega al otro

(comodatario) una cosa, para que la use y la devuelva después de un cierto tiempo.
Caracteres
 Contrato real
 De Buena fe
 Gratuito
 Sinalagmático imperfecto
A. Convención: para que haya comodato es menester que las partes convengan que debe
restituirse el mismo objeto, pues no se da para que se consuma sino para que se use.

Azcurra
B. Objeto: el comodato tiene por objeto una o varias cosas, muebles o inmuebles, específicamente
determinadas, es decir, no fungibles. Toda vez que después de usadas, deben devolverse las
mismas cosas que se recibieron.
C. Elemento real: es necesraia la entrega de la cosa, pero no se transfiere la propiedad ni la

posesión sino la tenencia.
Efectos
OM
El contrato de comodato es un contrato sinalagmático imperfecto, porque, en principio, genera
obligaciones para una sola de la partes (el comodatario) pero eventuamente puede también nacer
obligaciones a cargo de la otra (el comodante).
.C
Obligaciones
Del comodatario Del comodante

DD
1° El comodatario debe usar la cosa prestada Eventualmente pueden surgir
conforme a u naturaleza o a la pactado. obligaciones para el comodante, quien
2° Debe restituir, en el tiempo pactado, la misma viene obligado a:
cosa que recibió, no deteriorada por el uso. 1.º, reembolsar al comodatario los
LA
La acción que compete al comodante contra el gastos necesarios y extraordinarios que

comodatario pertenece a la especie de las de buena no sean una condición del disfrute;
fe, y es la actio comodati directa. Pero si el 2.º, resarcir el daño proveniente de su
comodato no llegó a nacer porque la otra parte culpa grave, y aun de la leve si el
FI
fuese incapaz de contraerlo, la acción que compete comodato se hubiere perfeccionado en

al comodante es la ad exhibendum o la reivindicatio su provecho, y
para obtener la restitución de la cosa. 3.º, si, por haberse extraviado o perdido

la cosa, el comodatario ha pagado su

valor al comodante, éste, al encontrarla
nuevamente, debe devolver a aquél el
valor satisfecho. La acción compete al
comodatario para conseguir el
cumplimiento de las obligaciones
eventuales del comodante es la actio
commodati contraria.

Azcurra
 DEPOSITO
Existen distintas clases de depósitos cada una de las cuales tiene su propio regimen.
- Deposito regular
El depósito es aquel contrato real por el que una de las partes (depositante) entrega a la otra
(depositario) una cosa mueble para que se la guarde gratuitamente y se la devuelva cuando le sea
OM
requerida o al vencimiento del plazo acordado.
Caracteres
 Contrato real
 No formal
 De buena fe
.C
 Sinalagmático imperfecto y
 Gratuito
DD
A. Convención: en el caso del depósito el acuerdo de voluntades de las partes radica en que el
depositario se encargará gratuitamente de la custodia o guarda de la cosa depositada y que en su
oportunidad la restituirá al depositante.
B. Objeto: el depósito debe recaer sobre cosas muebles, determinadas específicamente o cosas
LA
fungibles también.
C. Elemento material: solo se transfiere la mera tenencia de la cosa, ello basta para que sea
cuidada, conservando el depositante su propiedad o posesión. No es necesario el depositante sea
duelo de la cosa, basta que tenga la disponibilidad material de ella.
FI
Efectos
El depósito es un contrato sinalagmático imperfecto, porque, en principio, genera obligaciones para

una sola de la partes (el depositario) pero eventualmente puede también nacer obligaciones a
cargo de la otra (el depositante).

Obligaciones
Del depositario Del depositante
1° El depositario debe cuidar la cosa, pero no Eventualmente pueden surgir

responde sino por su culpa grave o dolo. obligaciones para el depositante, quien
2° Debe abstenerse de usar la cosa. viene obligado a:

Azcurra
3° Debe devolverla al tiempo estipulado o cuando le 1.º, reembolsar al depositario los gastos
fuera requerida por el depositante. La devolución necesarios para la conservación y
debe hacerse al depositante aunque no fuere el devolución de la cosa
propietario de la cosa. 2.º resarcir el daño sufrido por el
Las obligaciones del depositario son sancionadas depositario
mediante la acción directa de del depósito. La acción que compete al depositario
para conseguir el cumplimiento de las
OM
obligaciones eventuales del depositante
es la acción contraria del depósito.
- Deposito Irregular
En el depósito regular, el depositario debe abstenerse de usar la cosa. En el deposito irregular el

depositante autoriza al depositario a servirse del dinero depositado con la obligación de devolver
otro tanto al vencimiento del plazo.
.C
- Deposito necesario
Es el depósito realizado en circunstancias extraordinarias que colocan al depositante en la

DD
necesidad de entregar la cosa a otro en depósito para evitar que se pierda.
- Secuestro
Es una forma especial de depósito en la cual una cosa sobre la cual discuten varias personas es
entregada a un tercero para que la cuide y la devuelva a quien esas personas o el juez
oportunamente indiquen.
LA
El secuestro es dispuesto por la voluntad de las partes, en cuyo caso se lo llama voluntario o por
disposición de juez, en cuyo caso se denomina necesario o judicial
- El secuestro solo tiene lugar cuando varias personas tienen intereses contrapuestos.
FI
- La acción para la restitución de la cosa solo compete a quien se resuelve que tiene derecho
a tener la cosa.
- - el secuestro se aplica tanto a muebles como a inmuebles.
- En el caso del secuestro, la restitución de la cosa no puede exigirse en tanto no ocurra el
evento en vista del cual se ha dispuesto el secuestro.

 PRENDA
Hay contrato de prenda cuando una persona entrega una cosa para garantizar el cumplimiento de
una obligación propia o ajena.
Caracteres
 Contrato real
 No formal
 De buena fe

Azcurra
 Sinalagmático imperfecto
 Gratuito
A. Convención: el acuerdo de voluntades entre las partes consiste en que el acreedor prendario
recibe la cosa en garantía del cumplimiento de una obligación de la que es acreedor,
comprometiéndose a restituirla cuando la deuda sea pagada.
B. Objeto: el contrato de prenda puede recaer tanto sobre cosas mueles como inmuebles e incluso
OM
sobre cosas incorporales en tanto sean susceptibles de tradición o cuasi tradición.
C. Elemento real: la prenda requiere de la entrega de la cosa prendada al acreedor.
Efectos
Obligaciones
.C
Del acreedor prendario Del constituyente
DD
El acreedor que ha recibido una prenda tiene la El pignorante puede eventualmente
obligación de velar por la custodia de la cosa, resultar obligado: 1.º, a resarcir las
empleando la diligencia de un buen padre de impensas necesarias y útiles invertidas
familia: por esta razón responde de todos los por el acreedor pignoraticio en la cosa
LA
grados de culpa. Responde también del caso pignorada; 2.º, a resarcir todos los
fortuito cuando utiliza la cosa sin permiso del daños derivados de su culpa, aun la
pignorante. Extinguida íntegramente la deuda, culpa leve, y 3.º, a mantener la
debe el acreedor restituir la cosa con todos sus garantía producida por prenda, y a dar,
FI
accesorios. por consiguiente, nueva prenda si la

La acción correspondiente al pignorante contra primera, por causa ignorada del
el acreedor pignoraticio es la actio pignoraticia acreedor, no presenta la garantía que
directa. se busca.

La acción correspondiente al acreedor

pignoraticio contra el pignorante es la
actio pignoraticia contraria.

Azcurra
UNIDAD N° 16
 COMPRAVENTA
Es un contrato consensual, en virtud del cual una de las partes, llamada vendedor se promete a
transferir a la otra, llamada comprador la posesión pacifica y duradera de una cosa, a cambio de un
OM
precio cierto en dinero.
Caracteres
 Consensual: porque se perfecciona con el mero consentimiento de las partes cualquier

forma manifestado
 De buena fe: porque el juez al decidir sobre las obligaciones resultantes de ella, debía
.C
proceder según la equidad, pudiendo indagar la real intención de las partes y apartarse de
las palabras empleadas.
 No formal: no era necesario la observancia de formalidad alguna
 Bilateral o sinalgamatico perfecto: desde su perfeccionamiento surgen obligaciones para
DD
ambas partes
Elementos
 Esenciales
A. Consentimiento: el consentimiento constituye el único requisito para el perfeccionamiento del

LA
contrato. El consentimiento podía darse de manera expresa o tácita, personalmente, por carta o
por medio de un nuncio o mensajero y debía recaer sobre los otros dos elementos esenciales del
contrato, es decir, sobre la cosa y el precio.
B. Objeto: todas las cosas que estuviesen dentro del comercio pueden ser objeto de compraventa.
FI
Podía tratarse tanto de cosas corpóreas como incorpóreas. No podía comprarse una cosa propia,
salvo el caso de una cosa común por la cuota de los otros condóminos.
C. Precio: el tercer elemento esencial de la compraventa es el precio. No hay venta sin precio. El
precio debía ser: cierto: determinado o determinable, verdadero, es decir, no simulado y
finalmente, debía ser en dinero.

 Naturales
Elementos naturales son aquellos que se encuentran implícitos en el contrato pero que las partes
pueden dejar sin efecto o modificar. En la compraventa, estos elementos son: la garantía de
evicción y por vicios redhibitorios.
a. Evicción
Consiste en la obligación del vendedor de asegurar al comprador la posesión pacifica y duradera de

la cosa frente a un defecto en su derecho.

Azcurra
El término evicción deriva de evictio, que se forma a partir de evincere (vencer, triunfar): de ahí
que el vendedor responderá por evicción cuando el comprador sea vencido en litigio, esto es,
cuando en virtud de sentencia firme el comprador sea despojado de la cosa por un tercero
demandante, que alegue o ser propietario de ella o titular de un derecho real que grave la misma,
como usufructo o prenda.
b. Vicios redhibitorios
Consiste en la obligación del vendedor de asegurar al comprador la posesión pacifica y duradera de

la cosa frente a un defecto en el objeto mismo.
OM
Vicios redhibitorios eran los defectos ocultos de la cosa, existentes al tiempo de la celebración de la
compraventa que la hacían inútil para su destino o que disminuían notoriamente su valor.
Si concluida la venta se manifestaba algún defecto o vicio no declarado, el comprador podía

ejercitar alternativamente o la actio redhibitoria o la actio quanti minoris. Con la primera, que debía
intentarse dentro de los seis meses a partir de la manifestación del vicio, el comprador podía
.C
conseguir la rescisión del contrato, obteniendo del vendedor la devolución del doble del precio
pagado. Si optaba por la actio quanti minoris o estimatoria, debería ejercitarla dentro del año, y con
ella conseguiría una disminución del precio, por el menor valor de la cosa vendida, atendiendo el
vicio oculto.
DD
Con Justiniano ambas acciones se generalizan, concediéndose para toda clase de ventas, pudiendo
también el comprador ejercitar la actio empti para el resarcimiento de daños y perjuicios sufridos
por no haberle sido en su día manifestado el vicio.
LA
Efectos
Obligaciones
FI
Del comprador Del vendedor

1. Pagar el precio, lo que consiste en dar, es decir, 1. El vendedor debe cuidar la cosa
transferir al vendedor el dinero vendida como un buen padre de familia.

2. Debe los intereses del precio desde el momento Responde entonces por su culpa leve in
en que recibe la posesión de la cosa vendida, como abstracto.
así también el importe de los gastos que se 2. El vendedor estaba obligado a
hubieran realizado para la conservación de ella. transferir y asegurar al comprador la
3. En la compraventa romana, el comprador corría posesión pacífica y duradera de la cosa
con los riesgos de la cosa, la cosa perece para el no la propiedad de ella.
comprador.
Acciones

Azcurra
Para exigir el cumplimiento de las obligaciones que ésa sobre el comprador en virtud del contrato
de compraventa, el vendedor podía ejercitar la acción de la venta.
Por su parte, el comprador disponía de la acción de la compra y las acciones redhibitorias y quanti
minoris, si la cosa estuviera afectadas por defectos ocultos.
Pactos agregados
- Pacto Comisorio: era el pacto mediante el cual el vendedor se reservaba el derecho de

considerar rescindido el contrato en caso de no recibir el pago en el plazo determinado, si el
OM
precio no se pagaba el comprador debía devolver la cosa y sus frutos. El vendedor podía
optar ente exigir la devolución de la cosa o el cumplimiento de lo pactado.
- Pacto de Retroventa: era aquel por el cual el vendedor se reservaba el derecho de
recomprar o recuperar la cosa vendida, dentro de un cierto tiempo, por el mismo precio u
otro. Si la cosa se hubiera transferido a otro o se hubiese destruido, se resolvía el problema
con el pago de daños y perjuicios.
- Pacto de Retro compra: a la inversa del anterior, era establecido a favor del comprador,
.C
quien se reservaba el derecho de exigir al vendedor que recibiese la cosa y le devolvieses el
precio pagado por ella u otro distinto, dentro de un cierto tiempo.
- Pacto de adjudicación: frecuente en las ventas pos subasta, donde el vendedor podía
recuperar la cosa vendida en un cierto tiempo porque le habían hecho una oferta mejor. El
DD
vendedor podía igualar ducha oferta y quedarse con la cosa.
- Pacto de preferencia: concedía al vendedor el derecho a ser preferido en igualdad de
condiciones respecto de los eventuales compradores, si el comprador decidía revender la
cosa comprada.
- Pactum de non alienando: en virtud del cual el comprador se obliga a no enajenar la cosa
LA
vendida, sea en absoluto, sea a persona determinada.

- Pactum reservatae hypotechae, en cuya virtud el vendedor se reservaba sobre la cosa
vendida, para asegurarse el pago del precio, un derecho de hipoteca.
FI
 LOCACION
La locación es un contrato consensual en virtud del cual una de las partes se compromete a
procurar a otra el uso y goce de una cosa, o a hacer algo, o a prestar determinados servicios, a
cambio de un precio, generalmente en dinero.

Clases
 Locación de cosas: el locador entrega una cosa al locatario para que la use a cambio de un
precio. Locador es quien entrega la cosa para que el locatario la use.
 Locación de obra: una de las partes paga un precio a la otra para que este ejecute una obra.
Locador es quien paga, conductor es quien realiza la obra.
 Locación de servicios: una de las partes paga un precio para que la otra le brinde
determinados servicios. Conductor es quien paga el servicio y locador quien presta los
servicios
Locación de cosas

Azcurra
Es un contrato consensual en virtud del cual una de las partes entrega a la otra una cosa para su
uso y goce, a cambio de un precio generalmente en dinero.
Sus elementos son: el consentimiento, el objeto y el precio.
En cuanto al objeto, pueden serlo todas las cosas que estén dentro del comercio sean muebles o
inmuebles, corporales o incorporales, siempre que su uso sea física y legalmente posible.
El precio debe ser serio o verdadero y cierto, pudiendo establecerlo las partes o acordar que sea
fijado por un tercero. Normalmente será en dinero pero en el caso del arrendamiento de predios
OM
rústicos podía consistir en un porcentaje de la cosecha.
Obligaciones
.C
Del locador Del locatario
1. debe ante todo, entregarla cosa locada al 1. debe pagar el precio, en proporción al
locatario junto con todos sus accesorios. tiempo en que pudiera haber usado la
DD
2. debe asegurar el uso y goce de dicha cosa, cosa.
siendo por su cuenta las reparaciones necesarias, 2. debía usar la cosa como un buen
salvo las de simple mantenimiento que quedan a padre de familia y conforme a lo
cargo del locatario. pactado.
LA
3. los riesgos son para el locador quien responde 3. debía efectuar las reparaciones de
por su culpa leve, aunque no del caso fortuito. mantenimiento, es decir, las referidas a
4. responde por evicción y defectos ocultos. las roturas causadas por el uso mismo de
la cosa.
FI
4. Al vencimiento del contrato, debía

restituir al locador la cosa no deteriorada
por su culpa.
Acciones

Para exigir al locatario el cumplimiento de sus obligaciones, el locador disponía de la acción de la

locación y a su vez el locatario disponía contra el locador la acción de conducción.
Extinción
La locación de las cosa podía extinguirse de pleno derecho o en virtud de la sentencia.
La extinción de pleno derecho se producía en los siguientes casos:
- Por perdida fortuita de la cosa

- Por el vencimiento del plazo acordado.
- Por el mutuo consentimiento

Azcurra
La extinción en virtud de la sentencia podía producirse a pedido del locador o del locatario.
Locación de Obra
Es un contrato consensual en virtud del cual una de las partes se compromete a ejecutar a favor de
la otra una obra determinada, a cambio de un precio cierto en dinero. El objeto del contrato es la
OM
obra, es decir, el resultado de la actividad del empresario o conductor.
Obligaciones de las partes
Obligaciones
.C
Del empresario Del locatario
- El empresario debía ejecutar la obra de - El locatario debía pagar el precio
acuerdo a lo pactado - Las obligaciones derivadas de la
- Respondía por el hecho de sus dependientes locación de obra eran exigibles
DD
y por su propia impericia. mediante el ejercicio de las acciones
- Soportaba los riesgos de la cosa antes de locati y conducti.
que la obra hubiese sido recibida - Después de la recepción, los riesgos
eran por cuenta del locador.
LA
Locación de servicios
Es el contrato en virtud del cual una de las partes se compromete a prestar a la otra, determinados
servicios a cambio de un precio en dinero.
Quien presta el servicio es el locador o mercenario y quien paga es el locatario.

FI
El precio se denomina “merces”
El objeto no está dado por una cosa o una obra sino por el trabajo o servicio del locador o
mercenario.

Obligaciones
Del locador Del locatario

El locador debía prestar personalmente el servicio El locatario debía pagar el precio aun
del modo y en el tiempo convenido, respondiendo cuando el trabajo no se hubiere prestado
por su dolo y por su culpa, pero no del caso fortuito. por causas no imputables al locador,
salvo pacto en contrario.
Acciones

Azcurra
Para exigir el cumplimiento de sus obligaciones el locador, disponía de la actio locati, mientras que
el locatario tenía contra la otra parte la actio conducti.
Extinción
La locación de servicios se extinguía por las mismas causas que la de as cosas, a las que debe
agregarse la muerte del locador.
 SOCIEDAD
OM
El contrato de sociedad es un contrato consensual, en virtud del cual dos o más personas, llamadas
socios, se obligan a efectuar aportes con el fin de obtener un resultado de utilidad común.
Caracteres
 Consensua
 No formal
.C
 Sinalagmático perfecto
 De buena fe
 Intuitu personae
Requisitos
DD
A. Consentimiento: siendo la sociedad un contrato consensual, se perfecciona por el simple
consentimiento tácito. Para que exista la affectio societatis se requiere que las partes convengan
en todos los elementos necesarios para constituir una sociedad
B. Aportes: es necesario que cada socio aporte alguna cosa a la sociedad; en otro caso, respecto
LA
del socio que nada aportase, existiría una liberalidad. No se requiere, sin embargo, que todos los
socios aporten la misma especie o la misma cantidad de bienes: puede uno aportar cantidades de
dinero, otros la industria propia y otros mercancías o un fundo. Tratándose de cosas corporales
debe determinarse si se aporta su propiedad o solo su uso.
FI
C. Fin común: requisito esencial para la existencia de la sociedad es un fin lícito y de utilidad
común., el fin de la sociedad debed ser licito y conforme a las buenas costumbres, bajo pena de
nulidad. Además, debe ser útil; mas no es necesario que la utilidad consista en una ganancia, ya
que podrían los socios válidamente proponerse la obtención de otras ventajas, por ejemplo, el uso
común de una cosa. Por último, el fin útil debe ser común a todos los socios; en otro caso, mejor

que sociedad existe un mandato.
Clases de sociedades
Según los fines perseguidos: Las sociedades se dividen primeramente en quaestuariae y non
quaestuariae, según que se proponga por fin un lucro o bien otra cualquier ventaja.
Según la naturaleza de los aportes: Por razón de las cosas aportadas existen tres clases de
sociedades: societates rerum (cosas), societates operarum (actividades)y societates mixtae (cosas
y actividades).

Azcurra
Según la extensión de la relación:
a. Sociedades Universales:
1. Omnium bonorum: es decir, de todos los bienes de los socios, tanto presentes como futuros,
incluyéndose también a las deudas. Los socios no podían retirarlos.
2. Omnium Qua o de todas las ganancias: los socios se comprometían a aportar todos los bienes
que adquiriesen con su trabajo.
OM
b. Sociedades particulares:
1. Unius rei: las que se constituían para realizar una sola operación.
2. Alicuius negotiatonis: tenían por fin la realización de una serie de operaciones de la misma
naturaleza.
.C
Efectos
ha prometido
Entre aportar al fondo común, o a garantizar
los socios Respecto de terceros
DD
su aportación. La cuestión relativa a si un socio ha
querido aportar el goce y no la propiedad de la cosa es El contrato de sociedad no da vida a
de hecho más que de derecho, y debe resolverse una persona jurídica distinta de la
según las circunstancias especiales del caso. Cada persona de cada uno de los socios;
socio puede administrar los intereses sociales por consiguiente, los derechos y
LA
conforme al fin de la sociedad, mientras que no se obligaciones de la sociedad frente a
opongan a ello los demás socios. El socio terceros, son los que individualmente
administrador debe emplear la diligencia que emplea tiene cada uno de los socios. Cuando
en sus propias cosas; debe rendir cuentas de su un solo socio o algunos de ellos
FI
gestión y pagar a la sociedad los intereses de las contratan con terceras personas en
sumas empleadas en utilidad propia, o retenidas por interés de la sociedad, sin hallarse
algún tiempo, sin que pueda compensar los daños facultados para representar a los
demás, la relación obligatoria que de

ocasionados a la sociedad con las ventajas que con su

trabajo se ha proporcionado en otros negocios. Cada aquí deriva alcanza solamente a los
socio tiene derecho a participar de los lucros, con la que la han creado; los terceros
obligación, no obstante, de soportar también las solamente podrán dirigirse contra los
pérdidas. demás socios mediante la actio

negotiorum gestorum, o la actio de in
rem verso en los casos en que,
Para obtener el cumplimiento de las obligaciones
respectivamente, procedan tales
derivadas del contrato de sociedad, corresponde a
acciones. Cuando todas los socios a la
cada uno de los socios contra los demás la actio pro
vez han contratado con los terceros,
socio, que es acción de buena fe. El convenido
cada uno de aquéllos resulta acreedor
mediante esta acción goza del beneficium
o deudor con respecto a los terceros,
competentiae. Si el convenido resulta condenado por
según su respectiva porción social.
razón de dolo, incurre en infamia, porque la referida
Azcurra
OM
- Disolución de la sociedad
La duración de la sociedad debe ser temporal. Se extingue:
1. º, por la expiración del tiempo por el que fue contraída, si no ha sido prorrogada expresa o
tácitamente;
2. º, por la realización del fin perseguido;
.C
3. º, por la voluntad de todos los socios, y
4. º, por la renuncia de uno o más socios, cuando no consta limitada la duración de la sociedad, con
DD
tal que la renuncia no sea intempestiva ni promovida con la intención de privar a la sociedad de
una ventaja esperada; mas, por el contrario, si la duración de la sociedad se halla limitada por
cierto plazo, el socio renunciante libra de las suyas a favor de los demás, a menos que pueda
aducir a su favor motivos graves.
Independientemente de la voluntad de los socios se extingue la sociedad: por muerte de uno de

LA
ellos, por la capitis deminutio máxima o media, por la quiebra o la confiscación de bienes de un
socio y por cualquier otro acontecimiento que haga imposible la consecución del fin social.
 MANDATO
FI
El mandato es un contrato consensual mediante el cual una de las partes, llamada mandante,
encarga a otra, llamada mandatario, la realización de un acto determinado o la gestión de todo su
patrimonio.

Caracteres
 Consensual
 No formal
 De buena fe
 Sinalagmático imperfecto: en principio solo genera obligaciones para el mandatario, pero
eventualmente se generan obligaciones para el mandante.
 Gratuito: este carácter resulta de la imposibilidad que afecta al mandatario de obtener una
retribución por su tarea.
 Intuitu personae
Elementos

Azcurra
A. Consentimiento de las partes: el consentimiento podía darse en forma expresa o tácita,

personalmente o mediante mensajero o carta.
B. Objeto: el objeto del mandato es una actividad a desarrollar por el mandatario tanto fáctica
como jurídica, siempre que no fuera ilícita o contraria a la moral y las buenas costumbres.
C. Interés de la Gestión: la actividad o negocio a gestionar debía ser de interés para el mandante o
un tercero.
OM
Clases de mandato
Suele distinguirse el mandato general del especial.
- Mandato General: tiene por objeto la gestión de todos los negocios del mandante, teniendo
el mandatario la autorización del patrimonio del mandante.
.C
- Mandato Especial: mediante el cual el mandante autorizaba al mandatario a realizar ciertos
y determinados actos.
Efectos
DD
Efectos
Entre las partes Respecto de terceros

Obligaciones del mandatario:
En el derecho nuevo romano,
Las obligaciones del mandatario se reducen a dos:
LA
el mandante tiene una acción

1.º Desempeñar el encargo según la índole del mismo y las útil contra los terceros para
instituciones recibidas. Si excede los límites del mandato, no exigir el cumplimiento de las
obliga al mandante. En general, puede sustituirle por otra obligaciones contraídas por
persona en la ejecución del mandato, pero queda siempre ellos con el mandatario. A su
vez los terceros pueden
FI
responsable respecto del mandante, sin que entre el sustituto

y el mandante surja relación alguna obligatoria. accionar directamente contra
el mandatario que queda
2.º Dar cuenta al mandante de su gestión y restituirle todo lo personalmente obligado para
que ha recibido por su cuenta. En el cumplimiento de sus con ellos, o utiliter contra el

obligaciones el mandatario responde no solamente del dolo y mandante.

de la culpa lata, sino también de la culpa leve, aun cuando no
obtenga beneficio alguno del contrato.
Obligaciones del mandante
El mandante puede resultar obligado:
1.º, a reembolsar los gastos y anticipos que el mandatario

haya hecho en la ejecución leal del mandato, aunque el
resultado del negocio no haya sido satisfactorio por
circunstancias no imputables al mandatario; 2.º, a indemnizar
al mandatario de las pérdidas sufridas como consecuencia
necesaria de los asuntos encargados y a pagar al mismo los
intereses de las sumas que hubiese anticipado, y 3.º, a librar
al mandatario de todas las obligaciones que quizá hubiese
contraído en la ejecución del mandato. El mandante es
también responsable de toda
Esteculpa.
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Azcurra
OM
Acciones
- Acción Directa del Mandato: interpuesta por el mandante al mandatario para exigir el
cumplimiento de sus obligaciones.
- Accion Contraria del Mandato: interpuesta por el mandatario al mandante para que cumpla
las obligaciones que eventualmente surjan de la gestión de lo encomendado.
.C
Extinción
El mandato se extingue:
DD
1. º Por el cumplimiento del encargo.
2. º Por mutuo disenso de las partes.
3. º Por la muerte del mandante o del mandatario, pues el mandato es un contrato en el que se
tiene principalmente en cuenta la persona de ambos contrayentes.
LA
4. º Por revocación del mandante, hecha re integra. Si el asunto estuviese ya empezado, la

revocación sirve para impedir su continuación; pero el mandante debe indemnizar al mandatario
los gastos anticipados y los daños sufridos.
FI
5.º Por renuncia del mandatario. Cuando éste la haga después de empezada la ejecución del
mandato (re non integra) y no exista justa causa para la renuncia, queda obligado a indemnizar
todos los daños que pueda experimentar el mandante.


Azcurra
OM
UNIDAD N° 17
CONTRATOS INNOMINADOS
El desarrollo del trafico jurídico determinó que los particulares celebrasen otras convenciones que
no encuadraban en ningún de los contratos aceptados por el derecho civil.
.C
Se trata de una nueva categoría de contratos llamados innominados no porque carezcan de
nombre, sino porque no encuadran en la nomina o listado de contratos del derecho civil romano.
DD
Para que haya contrato innominado era necesario una convención sinalagmática, es decir, que las
partes hubiesen acordado obligaciones a cargo de ambos, no para una sola de ellas. Esta
circunstancia hace que los contratos innominados se asemejen a los reales en el sentido de que
para que engendren obligaciones no basta el acuerdo de voluntades sino que es menester además
la entrega de una cosa o el cumplimiento de una prestación.
LA
Formulas clásicas
Los contratos innominados pueden reducirse a cuatros fórmulas:
- Doy para que des: A y B acuerdan que A entregará a B una cosa a cambio de otra de B. El
caso más significativo es la permuta, cambio de cosa por cosa.
FI
- Doy para que hagas: A y B acuerdan que A entregará a B una cosa y éste realizará a su
favor una actividad o servicio.
- Hago para que des: A y B acuerdan que A prestará un servicio a B, el cual le entregará a
cambio una cosa.
- Hago para que hagas: En esta última hipótesis A y B acuerdan un cambio de servicios.

Principales contratos innominados
 Permuta
La permuta es un contrato por el cual se recibe una cosa de otro, obligándose a dar otra en su
lugar.
Es el principal entre los contratos innominados, y toma la forma del contrato do ut des, teniendo
gran analogía con la compraventa; pero se distingue de ésta por la siguiente:

Azcurra
1.º El vendedor solamente está obligado a transferir la pacífica posesión de la cosa; los
permutantes, en cambio, están obligados a transmitirse recíprocamente la propiedad de las cosas
permutadas.
2.º En la permuta, la tradición de la cosa transfiere la propiedad al que la recibe, aunque éste se
abstuviera de dar en cambio lo prometido; en la compraventa, al contrario, el comprador
generalmente no adquiere la propiedad mientras no desembolse el precio.
3.º La permuta, como contrato innominado, comprende implícitamente la condición resolutoria
OM
tácita, garantizada por la condictio causa data, causa non secuta, para el caso de que la otra parte
no cumpla su obligación, mientras en la compraventa el incumplimiento del contrato no autoriza a
pedir la rescisión, dando derecho únicamente a obtener el resarcimiento de los daños.
4.º En la permuta se da una cosa para obtener otra, en la compraventa se da una cosa para
obtener dinero.
.C
5.º En derecho romano, la permuta, a diferencia de la compraventa, sólo se perfeccionaba
mediante la tradición.
6.º En la permuta no ha lugar a la rescisión por lesión.

DD
Aspectos de la permuta en común con la compraventa: Sin embargo, tiene de común con la
compraventa las reglas relativas a los vicios ocultos de la cosa transmitida, al periculum et
commodum que ya corren a cargo del acreedor desde antes del acto de la entrega, y a la evicción.
LA
 Contrato estimatorio
El contrato estimatorio es un contrato innominado, mediante el cual se da una cosa para venderla
por un precio determinado, entregando este precio al tradente o la restitución de la cosa si no
consigue venderla.
FI
 Precario
El precario es un contrato por el que una persona le cedía a otra, a ruego de esta, el uso de una
cosa para que la usara y la devolviera al primer requerimiento.

PACTOS
Pacto era el simple acuerdo de voluntades, carente de forma y que no reconocía ninguna de las
causas a las que la ley le reconocía el poder generador de obligaciones. Tales pactos podían ser
parte de un contrato, en cuyo caso se habla de pactos agregados a un contrato, o no serlo,
siendo designados en tal caso como pactos aislados. Estos en principio, no generaban
obligacones protegidas con una acción por lo que son llamados pactos desnudos. Sin embargo,
primero el pretor mediante su edicto y luego los emperadores por via de sus constituciones,
proveyeron a algunos pactos de acción para exigir su cumplimiento, los que son conocidos como

Azcurra
Pactos pretorianos y pactos legítimos respectivamente. Estos actos integran la categoría de

pactos vestidos, ya que están provistas de acción.
Pactos vestidos
- Pactos pretorianos
a. Juramento: convenio celebrado entre dos personas entre las cuales había una relación jurídica
controvertida y acordaban que para definirla se remitirían al juramento de la otra. Podía ser judicial
o extrajudicial.
OM
b. Constituto: por la cual una persona se comprometía a pagar, en la fecha determinada, la deuda
preexistente y relativa a cosas que se contaban, pesaban y medían.
c. Recepta:
.C
a. el receptum aribitri: era una convención por medio de la cual una persona se comprometía a
actuar como árbitro en la resolución de una controversia que mantenían otras dos.
b. El receptum argentarii: compromiso entre un banquero y su cliente, para que el banquero le

DD
pague a un tercero la deuda de su cliente.
c. El receptum nautarum, cauponum et stabularium: compromiso de responsabilidad del naviero,

posadero y dueño de un establo por las cosas bajo su custodia. c. El “receptum arbitrii” implicaba la
aceptación de actuar como árbitro en un conflicto. Si no cumplía y no actuaba el árbitro era pasible
de sanciones de multas o embargos.
LA
Pactos legítimos
a. Pacto de dote: la convención de constitución de dote no podía ser fuete de obligaciones salvo
que se hubiere incluido en un contrato formal.
FI
b. Pacto de donación: de la misma manera que la convención de dote, la de donación no era fuente
de obligaciones si no había sido comprendida en un contrato formal.
c. Pacto de compromiso: era un pacto por el cual dos personas se obligaban a confiar en la decisión
de una controversia a la decisión de uno o más árbitros designados por ellas.

Pactos agregados a un contrato
Los pactos agregados a un contrato constituían convenciones tendientes a modificar algún aspecto
del contrato, celebrados en el mismo momento (in continentii) o después (ex intervallo) para
agravar alguna obligación o para aligerarla.
- Pactos agregados a un contrato de buena fe : en época lejana, el pretor concedió la Exceptio

Pacti en favor de quien fuera demandado sin tener en cuenta el pacto celebrado. Si Hacían
más gravoso el contrato de buena fe y fueron celebrados in continentii, fueron considerados
como parte del contrato mismo, y por tanto, exigibles con la acción del contrato. Ej el del
comprador que se comprometió a respetar un arrendamiento de cosa vendida dispuesto por
el vendedor y del comprador que se comprometió a hacer una construcción como

Azcurra
complemento del precio. En cambio, los pactos que hacían más gravosa la obligación si
habían sido celebrados ex intervalo, carecían de efectos jurídicos, ya que o había medio
alguno de hacerlo cumplir.
- Pactos agregados a un contrato de derecho estricto : la jurisprudencia llegó a admitir que os
pactos agregados a un contrato de derecho estricto fuesen parte de él, y por tanto, dotados
de la misma obligatoriedad, cuando tenían por fin aligerar las obligaciones.
CUASI CONTRATOS
OM
- GESTION DE NEGOCIOS
Hay gestión de negocios cuando una persona (gestor) administra uno o varios negocios de otra
(dueño del negocio), sin que medie consentimiento de esta.
Requisitos
.C
1. Elemento de hecho: es menester la realización por parte del gestor de u acto o de una serie de
actos, que puedan ser materiales (como la reparación de una casa) o jurídicos (como la celebración
de un contrato).
DD
2. El gestor debe obrar espontáneamente y sin saberlo el Dominus, pues de lo contrario habría
mandato. La gestión de negocios puede coexistir con el mandato, cuando alguien manda a otro que
administrase los negocios de un tercero. Es posible, que el gestor actúe contra la voluntad del
dueño del negocio, pero en tal caso carece de acción para hacerse indemnizar, por los gastos
posteriores a la prohibición.
LA
3. El gestor debe obrar en interés del Dominus.
4. Debe haber en el gestor intención de crear una relación obligatoria, pues carece de acción si
obra animus donandi o por cumplir un deber de familia.
FI
Efectos
Obligaciones del gestor: el gestor está obligado:
1.º A terminar los negocios empezados, aun cuando el dominus fallezca durante la gestión de ellos.

2.º A emplear la diligencia de un buen padre de familia.
3.º A rendir cuenta de la gestión y restituir al dominus todo lo recibido por cuenta de éste, con sus
frutos e intereses.
Para obtener el cumplimiento de estas obligaciones, el dueño tiene la actio negotiorum gestorum
directa.
Obligaciones del "dominus", dueño del negocio
El dueño de negocio está obligado:
1.º A librar al gerente de todas las obligaciones contraídas en el desempeño de la gestión.

Azcurra
2.º A reembolsarse de todas las impensas necesarias y útiles hechas por razón de la misma.
La acción correspondiente al gerente es la actio negotiorum gestorum contraria.
La gestión ratificada vale, respecto al dominus negotii, como si desde su origen se hubiesen
realizado en virtud de su mandato
Actio funeraria
OM
Quien realizaba los gastos necesarios para dar sepultura a un difunto, si hubiera procedido con
intención de gestionar un negocio ajena, no movido por razones de piedad y sin que mediara
mandato, podía ejercitar esta acción creada por el pretor para que le fueran reintegrados dichos
gastos.
La acción era similar a la de la gestión de negocios.
.C
Se interponía contra quien había sido encargado por el testador o contra su heredero testamentario
o legítimo. Los gastos funerarios se deducían siempre de la herencia y eran preferentes a otras
deudas.
DD
Tutela y curatela
Cuando se trataba de infante menor el tutor no se limitaba s completar su incapacidad

concediéndole su auctoritas, como ocurría con el infante mayor, sino que actuaba mediante la
Gestio. Es decir, que administraba los negocios del impúber o pupilo como si fueran propios,
convirtiéndose el mismo y no su representado en propietario, acreedor y deudor. Lo mismo ocurría
LA
en el caso de la curatela del demente.
Aunque no había contrato entre el pupilo o demente y su tutor o curador, éstos eran gestores de
los negocios de su pupilo o demente con los consiguientes derechos y obligaciones.
Comunidad incidental
FI
Cuando varias personas resultan copropietarias de una o más cosas sin que medie contrato en tal
sentido, es decir cuando se encuentran en estado de comunidad incidental, surgen entre ellas
obligaciones que se consideran nacidas cuasi contrato.

En el estado de comunidad incidental se da una situación similar a la de la sociedad, resultando las

mismas obligaciones para todos los comuneros: una de ellas surge del estado de indivisión , y se da
necesariamente, y las otras pueden o no darse.
La obligación que existe necesariamente es la de dividir la cosa común cuando cualquiera de los
copropietarios lo pida.
La partición podía lograrse de manera amistosa extrajudicialmente o en virtud de sentencia judicial

dictada en el correspondiente juicio divisorio. A este efecto, debía echarse mano a:
- LA ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO (acción de división de comunes): Si se trataba de propietarios

pro-indivisos de una o varias cosas determinadas.

Azcurra
- LA ACTIO FAMILIAE ERCISCUNDAE (acción de división de herencia): Si se trataba de una sucesión

indivisa entre coherederos. Aparte de la obligación principal de dividir, podía nacer de la indivisión
otras obligaciones accesorias:
1.- La obligación del comunero que ha percibido la totalidad de los frutos o productos de la cosa en
común, de rendir cuentas a los demás comuneros.
2.-La de cada uno de los comuneros de indemnizar a los demás por los gastos necesarios o útiles
realizados en interés común.
OM
3.- La de reparar el perjuicio causado a los demás por su dolo o por su culpa al gestionar los
negocios comunes.
Enriquecimiento sin causa
Se entiende al incremento patrimonial fundado en una causa no reconocida por el Derecho que
determina una consiguiente disminución del patrimonio de otro y sin asentimiento del
.C
empobrecido. Era considerado por los antiguos romanos, el enriquecimiento sin causa, como un
caso responsabilidad civil nacida como obligacional cuasicontractual. La equidad hacía necesaria la
repetición de lo abonado, sin causa para equiparar ambos patrimonios a una situación justa (poseer
cada uno lo que le corresponde). Es uno de los principios generales del Derecho.
DD
Se analizaba si era de buena o mala fe. Si era de buena fe sólo se exigía que se reembolsara el
monto del enriquecido, si era de mala fe, hasta los prejuicios que hubiere causado al legítimo
propietario.
El Derecho romano distingue cuatro casos principales de enriquecimiento injusto provocado por
LA
negocios jurídicos entre las partes. Se hallan representados estos cuatro grupos típicos por otras
tantas figuras de acciones diferentes. Los nombres dados a éstas provienen de la jurisprudencia
bizantina, lo cual explica que no aparezcan en los escritos de los juristas clásicos. Se hallan fijados
en las rúbricas de los títulos IV a XII del libro 12 del Dig. A continuación estudiamos esos cuatro
casos típicos, que distinguiremos con el nombre de las correspondientes acciones de
enriquecimiento que los sancionan:
FI
- Condictio ob causam datorum o causa data non secuta
Presupone la existencia de un dare ob causam; es decir, de una adjudicación patrimonial,

encaminada contractualmente a un resultado futuro –tal es, por ejemplo, la constitución de dote,

hecha en la creencia de que X se casará con Y–. Si luego resulta que no se produce el resultado
perseguido, el enriquecimiento carece de base suficiente, y el perdidoso, para reclamar que se le
devuelva aquello en que el otro se enriqueció, dispone de la condictio ob causam datorum, que
recibe también el nombre de condictio causa data causa non secuta. Se le da el nombre de
condictio causa finita –nombre puramente doctrinal– cuando se creyó permanente el resultado
perseguido por la adjudicación, y, después de algún tiempo, desaparece. Por ejemplo: entrego en
concepto de anticipo, para gastos futuros, una suma a mi mandatario, el cual rescinde el contrato
al año siguiente, después de haber gastado la mitad de aquel dinero. Para reclamar lo restante
dispongo de la actio mandati, y, además, de la condictio causa finita. Análogo a éste es el caso de
revocación de donaciones por ingratitud; el acto causal –convenio de donación– caduca, y el
donante se halla asistido de la condictio causa finita.

Azcurra
- Condictio indebiti
Se concede se paga por error una deuda en realidad inexistente; al que sufre el error le compete,
para reclamar la restitución de lo pagado, esta condictio. La acción puede ejercitarse, no sólo
cuando no existe ipso iure la deuda saldada, sino también en caso de inexistencia ope exceptionis,
siempre que la excepción sea perentoria y no deje subsistente una obligación natural –como ocurre
con la exceptio basada en el senadoconsulto Macedoniano–. Pero ha de mediar siempre error, que
el demandante está llamado a probar. El pago hecho a sabiendas de que la deuda saldada no
existe, no puede reclamarse; porque se considera jurídicamente como una donación. En el fondo, la
OM
condictio indebiti es una modalidad especial de la condictio ob causam datorum, a la que, por razón
de su gran frecuencia, se asigna nombre especial; en efecto, el que paga una deuda persigue
siempre determinado fin, que es imposible alcanzar, naturalmente, si la tal deuda no existe.
- Condictio ob turpem causam
La condictio ob turpem causam se basa en una entrega de bienes cuya aceptación entraña una
inmoralidad –como acontece, verbigracia, en el rescate exigido por un bandolero que tiene
.C
secuestrada a una persona–. Aun cuando se logre el resultado apetecido –por ejemplo, la libertad
del prisionero–, el que hace la entrega se halla asistido de la condictio ob turpem causam, para
reclamar su devolución, siempre que el hecho de entregar lo exigido o solicitado no constituya a su
vez un acto contrario a las buenas costumbres –como cuando se alquila un espadachín, por
DD
ejemplo, o se soborna a un empleado–
- Condictio ob injustam causam
Se concede esta acción cuando la entrega de una cosa en virtud de un acto jurídico no persigue
fines inmorales, pero sí reprobados por el Derecho –por ejemplo, el pago de intereses usurarios–.
LA
Análoga a ésta es la condictio furtiva: el ladrón se lucra injustamente, a costa del que la perdió, con
la posesión de la cosa robada (5).
- Condictio sine causa
Además de estas cuatro condictiones, que se dan cuando el enriquecimiento tiene su base en un
FI
negocio jurídico, existe la condictio sine causa. Es el nombre que lleva al frente un breve título del
Digesto: D. 12, 7. No está claramente acotado, sin embargo, el campo de acción de esta condictio,
y el contenido del título a que nos referimos denota palmariamente que las ideas de los
compiladores sobre el particular no eran muy precisas; así se comprende que presenten como
modalidades de esta acción algunos casos de condictio indebiti y ob causam datorum. Esta

condictio sine causa se empleaba en el Derecho común como acción general de enriquecimiento,
singularmente para no dejar sin protección aquellos casos que no encajaban en ninguna de las
otras categorías y solían ser comúnmente producidos por acto unilateral de una de las partes o por
caso fortuito, verbigracia un "dare" –una entrega–, cuya causa jurídica resulta frustrada: así,
cuando una persona entrega cierta cantidad en concepto de préstamo, y el que la recibe la acepta
creyéndola regalada; en tales circunstancias, no nace la acción de mutuo, sino una condictio sine
causa, para exigir la devolución de lo entregado, con lo que la segunda de las partes, sin
fundamento alguno, se lucra. Y lo mismo cuando el mutuante entrega dinero ajeno, cuya propiedad
no puede adquirir por la tradición, sino por el hecho del consumo, la persona que lo recibe. En el
Derecho clásico, que desconoce en absoluto el nombre de esta acción, no parece que debieran

Azcurra
darse con mucha frecuencia tales casos, puesto que, cuando ocurrían, solía acudirse a las acciones
supletorias concedidas por el pretor –actiones in factum o rei vindicatio utilis–.
OM
.C
DD
LA
FI


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DERECHO ROMANO Abog.

A. DERECHO ROMANO. CONCEPTO, IMPORTANCIA. MÉTODOS DE ESTUDIO

Derecho Romano. Concepto

La importancia del Derecho Romano es múltiple:

4. El derecho romano es la base de muchos sistemas jurídicos modernos occidentales.

5. El código argentino ha tomado directa o indirectamente gran parte de su contenido del

6. El derecho romano es todavía fuente incomparable para la formación de los juristas y

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2. Método Sistemático: mediante este método estudiamos cada institución integralmente

Historia Interna y Externa

- Historia Externa: analiza la evolución de las fuentes del derecho.

- “de lo bueno”, aquí la definición trasciende el ámbito de lo estrictamente jurídico para

Principios fundamentales del Derecho

Según Ulpiano son tres:

1. “Vivir Honestamente”: no es un principio jurídico exclusivamente sino más bien es moral,

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Papiniano La ley es el precepto común, decreto de hombres prudentes,

“corrección de errores que por voluntad o ignorancia se cometen”,

Gayo Ley es lo que el pueblo manda y establece

Diversas son las clasificaciones que se han realizado de las leyes:

Eran aquellas dictadas por el rey o

Según quienes las sancionan

Son las leyes romanas por

Aquellas que solo

Aquellas que son simplemente

C. División Romana del Derecho

- Derecho Público y Privado

- Derecho Natural, de Gentes y Civil

Derecho Civil es el que cada pueblo constituye para sí.

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- Derecho Civil y Honorario

- Derechos Reales y Personales

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Cuando Rómulo y Remo se enteraron de la verdadera historia de su nacimiento, mataron a Amulio

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último rey etrusco, Tarquino el Soberbio.

LOS 7 REYES DE ROMA

1. ROMULO (latino): a este se le atribuyen:

 la organización política de la Ciudad,

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 estableció las bases del Comicio, la Asamblea Popular.

 la organización de la religión romana, organizo el culto público,

3. TULIO HOSTILIO (latino), fue el tercer rey romano

 es un rey bárbaro, salvaje y guerrero, a quien se le atribuye haber destruido la Ciudad de

 Continuó la ampliación territorial de Roma hacia el mar y fundó la ciudad-puerto de Ostia en

 Según la tradición fue el primero en promover obras públicas.

 Una extraordinaria obra pública, refaccionó las murallas

 Desecó los pantanos del Tíber.

 La reestructuración de la asamblea popular, los comicios, que fueron organizados no ya en

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Los órganos de la constitución monárquica son tres:

Es el más importante de los órganos.

Es el órgano consultivo del rey. Brindaba su aprobación a las resoluciones de la asamblea de

Fue el tercer órgano de la Monarquía. Existieron varios tipos:

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Está estructurado sobre la base de tres tribus:

 los Ramnenses, agrupaban a ciudadanos latinos, su nombre habría derivado de Rómulo),

Centurias de Caballeros, los más ricos y de Infantes (pedites), lo más pobres.

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a) Patricios: eran descendientes de los “Patres” fundadores de la Ciudad. Era la clase

únicos que votaban.

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ORGANIZACIÓN POLITICA DEL ESTADO REPUBLICANO

Durante este periodo se adoptaron algunas instituciones de la monarquía y se crearon otras.