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I.- APERSONAMIENTO.
Que, en ejercicio de mi derecho ciudadano y otros establecido en los numerales 20), 23),
14) de los artículos 2º y 139° de la Constitución Política del Estado, artículos 117º, 217,
218° y 220° del Texto Unico Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo
General , aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019, y Art. 106° del Decreto Supremo N°
004-2013-ED-Reglamentro de la Ley 29944-Ley de Reforma Magisterial, me apersono ante
su autoridad con la finalidad de interponer RECURSO DE APELACION CONTRA LA
RESOLUCION DIRECTORAL N° 03706, DE FECHA 17 DE SETIEMBRE DE 2021,
MEDIANTE LA CUAL SE ME IMPONE SANCIÓN DE CESE TEMPORAL SIN GOCE DE
REMUNERACIONES POR EL PERIODO DE TREINTA Y UN (31) DÍAS, esperando que
previa evaluación de los medios probatorios que se tiene en el expediente principal y los
argumentos que se esgrimen, por ser una cuestión de puro derecho y previo las diligencias
revoque la ilegal y desatinada decisión, DECLARANDO la nulidad ipso iure de la recurrida,
conforme a los fundamentos de hecho y de derecho que expongo:
Cabe señalar que, el criterio adoptado por el Tribunal, posteriormente, fue materializado con
las modificaciones realizadas al Reglamento de la Ley Nº 29944 - Ley de Reforma
Magisterial, introducidas por Decreto Supremo Nº 005-2017-MINEDU, particularmente lo
dispuesto en los artículos 96º, 107º y 213º del citado Reglamento.
Por lo que, se concluye que, para todo personal docente (nombrado o contratado), la
entidad puede recurrir a las faltas tipificadas en la Ley Nº 29944 o a las infracciones
previstas en la Ley Nº 27815 – Ley del Código de Ética de la Función Pública, aplicándose
las reglas sustantivas y procedimentales reguladas en la Ley Nº 29944 y su Reglamento.
Tercero.- Que, en el ejercicio de mi derecho de defensa mediante escrito signado con Doc.
N° 02559015/ Exp. N° 02088872, de fecha 03 de diciembre del 2020, presente ante la
UGEL-Huamanga , mi descargo a la Resoluciopn Directoral N° 03419 de fecha 16 de
octubre del 2020, a través del cual solicite se me exima de toda responsabilidad
administrativa y se archive los actuados dándose por concluido el Inicio del Procedimiento
Administrativo Disiciplinario, por no haber quebrantado los deberes funcionales de lealtad y
probidad, garantizando el principio constitucional de fidelidad a los intereses públicos a que
están obligados los funcionario y servidores.
Del mismo modo, el Tribunal Constitucional ha manifestado que “(...) el derecho de defensa
consiste en la facultad de toda persona de contar con el tiempo y los medios necesarios
para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos los administrativos, lo cual implica, entre
otras cosas, que sea informada con anticipación de las actuaciones iniciadas en su contra”
“Exp. Nº 0649-2002-AA/TC”.
Agrega el referido Tribunal que: “queda clara la pertinente extrapolación de la garantía del
derecho de defensa en el ámbito administrativo sancionador y con ello la exigencia de que al
momento del inicio del procedimiento sancionador se informe al sujeto pasivo de los cargos
que se dirigen en su contra, información que debe ser oportuna, cierta, explícita, precisa,
clara y expresa con descripción suficientemente detallada de los hechos considerados
punibles que se imputan, la infracción supuestamente cometida y la sanción a imponerse,
todo ello con el propósito de garantizar el derecho constitucional de defensa”.
Principio de legalidad.
Así, el principio de legalidad que el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 señala en el
numeral 1.1 del Artículo IV del Título Preliminar, además de ser un límite de la potestad
sancionadora del Estado, se constituye en una garantía de protección a los administrados
frente a las actuaciones arbitrarias de las autoridades administrativas; las cuales deben
actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho en el ámbito de las facultades que le
estén atribuidas y para los fines conferidos.
De modo más específico y preciso, el numeral 1 del artículo 248º del Texto Único Ordenado
de la Ley Nº 274444, se refiere al principio de legalidad en el ejercicio de la potestad
sancionadora administrativa, indicando de forma concreta, que solo por norma con rango de
ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y las consecuencias
administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un administrado.
El incumplimiento del deber de motivación del acto administrativo comprende dos supuestos
principales: la carencia absoluta de motivación y la existencia de una motivación insuficiente
o parcial. En el segundo caso, por tratarse de un vicio no trascendente, prevalece la
conservación del acto a la que hace referencia el artículo 14º del TUO de la Ley Nº 2744442.
En el primero, al no encontrarse incluido en dicho supuesto, el efecto es la nulidad de pleno
derecho del acto administrativo, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 2 del
artículo 10º de la misma norma Corresponde, entonces, determinar en cuál de las
categorías reseñadas se encuadra la motivación que sustenta el acto administrativo
impugnado.
Constituye una exigencia o condición impuesta para la vigencia efectiva del principio de
legalidad, presupuesto ineludible de todo Estado de derecho. A ello, se debe añadir la
estrecha vinculación que existe entre la actividad administrativa y los derechos de las
personas. Es indiscutible que la exigencia de motivación suficiente de sus actos es una
garantía de razonabilidad y no arbitrariedad de la decisión administrativa.
POR TANTO:
A Usted, Señora Directora se sirva admitir a
trámite la presente y se eleve los actuados a la instancia superior conforme a Ley.
………………………………….
JENY SUAREZ CASTAÑEDA
Exp. N° 1688353-2019
Ampliación de 5 días hábiles para la presentación de
descargo.
YENNY SUAREZ CASTAÑEDA, identificado con DNI. Nº 21524755, con domicilio real Jr. Huscar
S/N Querobamba - Sucre, referencia frente al Taller PANDO, con Celular N° 999619596, Correo
Electornico jaliza87@hotmail.com, y domicilio procesal en el Jr. 9 de diciembre Nº 333 Int. “I”, de
esta ciudad, Celular N° 994415899, correo wnavarrito@hotmail.com en ejercicio de mis derechos
ciudadanos y otros establecido por los numerales 20, 23 y 14 de los Artículos 2º y 139º de la
Constitución Política del Estado, dentro del plazo de ley y al amparo del Art. 100° del Decreto
Supremo N° 004-2013-ED-Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, solicito la prórroga de
cinco (05) días hábiles para la presentación de descargo.
Segundo.- Que, el acto administrativo citado en el numeral precedente se me notificó el día jueves
19 de noviembre del año en curso a fin de cumplir con lo estipulado en el artículo 100º del Decreto
Supremo Nº 004-2013-ED-Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, recurro a su Despacho a fin
de solicitar la ampliación en forma excepcional de cinco (05) días hábiles para la presentación de los
descargos, en vista que vengo recopilando los documentos sustentatorios.
POR TANTO:
…….………………………..….
YENNY SUAREZ CASTAÑEDA
Exp. N° 1688353-2019
SUMILLA: Descargo a Instauracion de Proceso
Administrativo Disciplinario mediante Resolucion
Directoral N° 03425.
I.- APERSONAMIENTO:
Que, en ejercicio de mis derechos ciudadanos establecidos en los artículos 2º numeral 23), 139º
numeral 14) de la Constitución Política del Estado, dentro del plazo de ley y al amparo a lo
establecido en el Articulo 100° del Decreto Supremo Nº 004-2013-ED 040 - Reglamento de la Ley N°
29944- Ley de Reforma Magisterial, absuelvo a trámite el Descargo contra los cargos imputados en la
Resolucion Directoral N° 03419, de fecha 16 de octubre de 2020.
II.- PETITORIO:
Que, invocando interés y legitimidad para obrar, como pretensión principal solicito se me exima de
toda responsabilidad administrativa y se archive los actuados dándose por concluido el procedimiento
administrativo Disiciplinario, por no haberse quebrantado los deberes funcionales de lealtad y
probidad, garantizando el principio Constitucional de fidelidad a los interés públicos a que están
obligados los funcionarios y servidores, a mérito de los fundamentos de hecho que paso a exponer:
Otras garantías del debido procedimiento, y en especial cuando se está frente al ejercicio de la potestad
sancionadora, son la sujeción a los principios de legalidad y tipicidad, recogidos en los numerales 1 y
4 del artículo 248º del TUO de la Ley Nº 27444. El primero prescribe que solo por norma con rango
de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las
consecuencias administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un administrado, las
que en ningún caso habilitarán a disponer la privación de libertad. El segundo, que solo constituyen
conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con
rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las
disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar
las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas
legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por
norma reglamentaria.
Segundo.- Asimismo, resulta pertinente precisar que el propio Tribunal Constitucional ha establecido
una distinción entre el principio de legalidad en sentido estricto y el subprincipio de tipicidad o
taxatividad, relacionado con la observancia del mandato de determinación de las normas
sancionadoras. Así, el citado Tribunal señala que, “(...) se vulnera el principio de legalidad en sentido
estricto si una persona es condenada o sancionada por un delito o infracción no prevista expresamente
en una norma con rango de ley. Por otro lado, se vulnera el subprincipio de tipicidad o taxatividad
cuando, pese a que la infracción o delito está prevista en una norma con rango de ley, la descripción de
la conducta punible no cumple con estándares mínimos de precisión”.
Por otro lado, respecto a la aplicación supletoria de las disposiciones del TUO de la Ley Nº 27444 al
régimen disciplinario de la Ley Nº 29944 – Ley de Reforma Magisterial, el Tribunal ha considerado en
los fundamentos 19 y 20 de la Resolución de Sala Plena Nº 003-2019-SERVIR/TSC, que “(...) si bien
existe en el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 un reconocimiento a la especialidad de la
normativa sobre potestad disciplinaria, dicha ley general es factible de ser aplicada de manera
supletoria a los procedimientos administrativos sancionadores disciplinarios en tanto que sus
disposiciones no resulten contrarias a lo dispuesto en la ley especial que regula el régimen
disciplinario ni establezca condiciones menos favorables”. Asimismo, se indica que “(...) el propio
reglamento de la Ley Nº 29944 hace remisión expresa en diferentes artículos a la aplicación de la Ley
Nº 27444 (que debe entenderse al Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444), como el artículo 102º
que señala que son de aplicación al procedimiento administrativo disciplinario los principios de la
potestad sancionadora establecidos en la mencionada ley general”.
Sobre el principio de tipicidad en materia disciplinaria establecido en el numeral 4 del artículo 248º
del TUO de la Ley Nº 274449 , es posible afirmar que es un límite concreto a la potestad sancionadora
administrativa y que su alcance se extiende a todos los procedimientos sancionadores, en los que están
incluidos los procedimientos especiales y disciplinarios. 18. Así, este principio exige la presencia de
tres aspectos, a efectos de determinar la existencia de una conducta sancionable administrativamente:
conductas sancionables.
Que, las autoridades del procedimiento realicen una correcta operación de subsunción, expresando así
los fundamentos por los que razonablemente el hecho imputado se adecua al supuesto previsto como
falta; que configure cada uno de los elementos que contiene la falta. Como es lógico, la descripción
legal deberá concordar con el hecho que se atribuye al servidor.
Por otro lado, el Tribunal ha señalado que existe una estrecha relación entre el principio de tipicidad y
el derecho de defensa, en tanto que su observancia permite el respeto al debido procedimiento. Así, en
los fundamentos 22 y 23 de la Resolución de Sala Plena Nº 001-2019-SERVIR/ TSC se ha indicado
que: “(...) los órganos competentes en el procedimiento disciplinario deben describir de manera
suficientemente clara y precisa, tanto al momento de iniciar un procedimiento administrativo
disciplinario como al momento de resolver la imposición de una sanción, cuál es la falta prevista en la
Ley que es objeto de imputación (y cuando fuere el caso, precisar la disposición reglamentaria que la
complementa), cuál es la conducta atribuida al imputado que configura la falta que se le imputa, cuáles
son los hechos que con base en el principio de causalidad configuran la conducta pasible de sanción;
indicando además de manera precisa, clara y expresa cuáles son las normas o disposiciones, vigentes
en el momento en que se produjo la falta, que sirven de fundamento jurídico para la imputación.
Adicionalmente, debe considerarse que, “Así lo reconoce el Tribunal Constitucional al sostener que:
“(...) queda clara la pertinente extrapolación de la garantía del derecho de defensa en el ámbito
administrativo sancionador y con ello la exigencia de que al momento del inicio del procedimiento
sancionador se informe al sujeto pasivo de los cargos que se dirigen en su contra, información que
debe ser oportuna, cierta, explícita, precisa, clara y expresa con descripción suficientemente detallada
de los hechos considerados punibles que se imputan, la infracción supuestamente cometida y la
sanción a imponerse, todo ello con el propósito de garantizar el derecho constitucional de defensa”
Cuarto.- Ahora bien, en ejercicio de mi derecho de defensa debo manifestar que la Ley Nº 29944
precisa que los profesores contratados no están dentro de la Carrera Pública Magisterial, debe tenerse
en cuenta que dicha ley no solo regula la Carrera Pública Magisterial, sino que como establece el
artículo 1º de la misma: (…) tiene por objeto normar las relaciones entre el Estado y los profesores que
prestan servicios en las instituciones y programas educativos públicos de educación básica y técnico
productiva y en las instancias de gestión educativa descentralizada. De modo que al no hacer
distinción entre profesores nombrados o quienes hayan ingresado a la carrera pública magisterial, y
profesores contratados, puede inferirse que su objeto es regular de manera general la relación de
ambos grupos de profesores con el Estado. Así pues, el mismo artículo 1º señala que: “Regula sus
deberes y derechos, la formación continua, la Carrera Pública Magisterial, la evaluación, el proceso
disciplinario, las remuneraciones y los estímulos e incentivos”.
Dicho esto, observamos que el artículo 43º de la Ley Nº 29944 prescribe lo siguiente: “Los profesores
que se desempeñan en las áreas señaladas en el artículo 12 de la presente Ley, que transgredan los
principios, deberes, obligaciones y prohibiciones, incurren en responsabilidad administrativa y son
pasibles de sanciones según la +gravedad de la falta y la jerarquía del servidor o funcionario”.
Así tenemos que, una de estas áreas de desempeño laboral es la de Gestión Pedagógica, que
comprende “tanto a los profesores que ejercen funciones de enseñanza en el aula y actividades
curriculares complementarias al interior de la institución educativa y en la comunidad, como a los que
desempeñan cargos jerárquicos en orientación y consejería estudiantil, jefatura, asesoría, formación
entre pares, coordinación de programas no escolarizados de educación inicial y coordinación
académica en las áreas de formación establecidas en el plan curricular”.
En consecuencia, para el caso de los docentes contratados, la Entidad debe recurrir a las faltas
tipificadas en la Ley Nº 29944 o a las infracciones previstas en la Ley Nº 27815, bajo las reglas
procedimentales reguladas en la Ley Nº 29944 y su Reglamento.
1.- Artículo IV, Principios del Procedimiento administrativo, establecidas en la Ley Nº 27444 Ley del
Procedimiento administrativo General y sub numerales siguientes:
Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución,
la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.
Principio de razonabilidad, que establece lo siguiente: “Las decisiones de la autoridad
administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan
restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los límites de la facultad atribuida y
manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los fines públicos que deba tutelar, +a
fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de su cometido”.
Principio de presunción de veracidad, que prescribe lo siguiente: “En la tramitación del
procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los
administrados en la forma prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos
afirman. Esta presunción admite prueba en contrario”.
Numeral 4, del artículo 230º de la Ley Nº 27444, relacionado a los principios de la potestad
sancionadora administrativa, indica que el principio de tipicidad, “Sólo constituyen conductas
sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley
mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones
reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas
o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo
los casos en que la ley permita tipificar por vía reglamentaria”.
POR LO EXPUESTO: