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Estado
Concepto
El estado es una institución que se configura como una comunidad organizada con fines
superiores y permanentes. La institucionalización del estado constituye la culminación de un
proceso q se inicia en las principales ciudades italianas durante el siglo XV. Allí aparece la
expresión: organización jurídico- política de la comunidad q procura el bien común y su forma
de gobierno. El estado es la sociedad políticamente organizada. No puede haber sociedad sin
organización política; de manera q entre estado y sociedad no existe ninguna separación real.
el estado constituye una asociación política natural y necesaria para la perfección del hombre,
en búsqueda de un bien general, común, para todos. La característica esencial que distingue al
estado de otras comunidades en la concepción aristotélica es su “autarquía o autosuficiencia”,
en el sentido de q se haya integrado de tal forma que no precisa ni depende de otra
comunidad para la realización de sus fines.
Elementos
Se compone de:
Población: es el elemento humano, los habitantes que viven dentro del país. Esta
población es estable, y resulta ser el sujeto de las relaciones jurídicas dadas por el estado
Territorio: el territorio está delimitado geográficamente y está integrado por Suelo.
Subsuelo. Espacio aéreo. Mar continental. Mar argentino y plataforma submarina.
Poder o Imperium: es la fuerza q tiene el Estado para llevar a cabo sus objetivos
sociales. El poder puede ejercerse por ejemplo a través de una orden emanada de un órgano
competente y será legitima si el bien q se persigue es el bienestar social.
Gobierno: es el conjunto de órganos que ejercen el poder para cumplir las funciones
del estado.
Soberanía: Se refiere al ejercicio de la autoridad en un cierto territorio. Esta autoridad
recae en el pueblo, aunque la gente no realiza un ejercicio directo de la misma sino que delega
dicho poder en sus representantes.
Elemento Jurídico: la composición legislativa. El dictado de leyes que organizan el
estado.
Elemento Finalista: Es la finalidad que el estado persigue. El bien Común
Cada estado suele perseguir fines distintos. Por lo pronto podemos decir que persiguen el
bienestar general o el bien público temporal. El objetivo final debe admitirse que es el de
mejorar las condiciones de la propia vida humana, a través del bien común del pueblo.
Origen
Esencialmente, durante el estado de policía no había una división de funciones. El poder
concentraba todas las funciones estatales en una persona (Absolutismo). Las personas no eran
sujetos de derecho, eran objetos. No existía una relación jurídica diferencial entre el estado y
los particulares.
Recién cuando surge el estado de derecho aparece esta relación y surgen los derechos
subjetivos de los particulares frente al estado. Este estado de derecho se caracteriza por la
división de funciones, la sujeción del estado a la legalidad y el respeto por los derechos
individuales (el estado está sujeto a la ley).
Estos componentes son los que forman la relación jurídica administrativa entre el estado y los
particulares; sin embargo todavía en esta etapa no podemos hablar de un derecho
administrativo.
Montesquieu, partiendo de la hipótesis exacta de que todo hombre que tiene poder tiende a
abusar de él, concibió su famosa teoría de la separación de los poderes.2 Esta doctrina
propone que el poder contenga al poder, lo que se lograría dividiendo el poder estatal y
oponiendo las partes respectivas para que se frenen recíprocamente;3 esto a su vez se
consigue distribuyendo las funciones estatales entre diferentes órganos, constituidos por
personas físicas distintas. Cómo se realizará la distribución de funciones, es algo que se ha
solucionado de diferentes maneras en la Constitución de cada país; pero, en general, la
mayoría introdujo el principio de la separación de los poderes, tratando de seguir en sus líneas
generales la triple premisa mínima a que dio lugar la teoría de Montesquieu: Que aquel que
hace las leyes no sea el encargado de aplicarlas ni de ejecutarlas; que el que las ejecute no
pueda hacerlas ni juzgar sobre su aplicación; que el que juzgue no las haga ni las ejecute. Surge
así el germen de los conceptos de legislación, administración y justicia
Funciones del Estado
División de Poderes
El principio de la división de poderes establece: “es necesario dividir el poder estatal con el
propósito de controlar su ejercicio y garantizar los derechos de las personas, ya que el poder
tiende a concentrarse y desbordarse en perjuicio del ámbito de libertad y autonomía de las
personas.”
Las funciones del Estado pueden clasificarse desde un punto de vista material en:
Las tres funciones deben perseguir, primordialmente la realización del bien común y son
ejercidas por tres órganos. Según una primera aproximación, podría pensarse que cada una de
las funciones sería cumplida exclusiva y excluyentemente por el poder correlativo. Sin embargo
es un dato de la experiencia que para establecer su funcionamiento interior, cada uno de los
poderes, debe cuando menos ejercer función administrativa interior.
Por todo lo dicho anteriormente corresponde afirmar que los tres poderes ejercen las tres
funciones materiales, en mayor o menor medida. Los poderes poseen potestades propias,
originaria y esenciales y ejercen potestades ajenas y concurrentes o de excepción.
El principio de división de poderes puede definirse: cada poder conservar un núcleo esencial
no reductible de facultades propias de carácter exclusivo y excluyente e indelegable (el P.L.
legisla; el P. J: juzga y el P. E: ejecuta) y a su vez, avanza sobre competencias de los otros
poderes con ciertos matices. Los poderes del estado solo pueden hacer aquello que les está
expresamente permitido. Ningún poder puede arrogarse más facultades que las que le fueron
expresamente conferidas.
En el Derecho Argentino la C.N. distingue tres poderes ejercidos por tres órganos diferentes.
En nuestra organización constitucional los titulares de las funciones del poder son:
Función legislativa a cargo de dos órganos colegiados (las cámaras del congreso)
Función administrativa a cargo del PE es decir del presidente de la Nación y
Función jurisdiccional está a cargo de cada uno de los jueces de la republica
Derecho Administrativo
Concepto
El Derecho Administrativo es una rama de la ciencia jurídica que tiene como objeto de
estudio a la organización y la actividad de la administración pública, en sus relaciones
internas y para con los ciudadanos
Es parte del Derecho Público, y es un conocimiento autónomo de las otras ramas del derecho,
porque cuenta con principios y reglas específicas. Por un lado reconoce ciertos privilegios a
favor del Estado (por ejemplo, el régimen de los bienes de dominio público, las limitaciones al
dominio privado, las ventajas procesales, etc.) por el otro, establece restricciones especiales
sobre el Estado. Finalmente, también comprende un conjunto de derechos y garantías a favor
de las personas en sus vínculos con el Estado.
Legalidad: Este principio nos indica que la administración pública debe subordinar su actuación
al ordenamiento jurídico.
Subsidiariedad: Este principio nos indica que el Estado podrá intervenir cuando esté en juego
el bien común y siempre que la iniciativa privada no tenga soluciones o sean insuficientes. Es
decir que no adopta ninguno de los extremos: que el Estado intervenga en todo o que
directamente no intervenga.
Función Administrativa
De la misma manera que las otras funciones del Estado, la administrativa puede apreciarse
desde el punto de vista formal y desde el punto de vista material.
Con el criterio formal, la función administrativa se define como la actividad que el Estado
realiza por medio del Poder Ejecutivo, es decir, en relación con la finalidad que el Estado
persigue al realizarla, y desde el punto de vista material, es la concreción fáctica de la función
por cualquier órgano que la ejerza.
Procedimiento Administrativo
Serie, secuencia o sucesión de actos, que dirigida a la satisfacción directa e inmediata del bien
común o interés público, constituye el elemento ordenador, regulador, y sistematizador del
desenvolvimiento de la función administrativa del Estado. Conjunto de formas jurídicamente
reguladas, cumplidas por los órganos que tienen el ejercicio de la función administrativa, para
emitir actos a la satisfacción directa e inmediata del bien común o interés público.
Discrecional: Puede definirse como una modalidad de ejercicio que el ordenamiento jurídico
expresa que implícitamente confiere a quien desempeña la Función Administrativa para que
mediante una apreciación subjetiva del interés público comprometido, complete
creativamente el ordenamiento en su concentración práctica, seleccionando una alternativa
entre varias, igualmente válidas para el derecho.
a) Reglas técnicas, uniformes o tolerables que son aceptadas por el ordenamiento jurídico
pasando a formar parte del bloque de lo reglado o vinculado.
b) Discrecionalidad que se individualiza en la valoración subjetiva y la posibilidad de elegir
dentro de la juridicidad.
La discrecionalidad también surge de la norma, tiene base normativa, es la propia norma la que
le da el marco de libertad y opciones para que elija una de esas opciones. Ante tal caso, le
corresponde tal, tal, o tal, pueden ser elegidas cualquiera, pero obligatoriamente tiene que
tener un fundamento, una motivación, la administración tiene que motivar esa decisión,
fundamentarla, explicar las razones que permiten llegar a esa conclusión, y porque se rechazan
las otras opciones. Este fundamente debe estar dado por Oportunidad mérito y conveniencia,
cuando el ejecutivo ejerce la discrecionalidad la fundamenta a partir de eso. Porque entendió
que era lo más oportuno, lo más conveniente. ¿En qué consiste el criterio de oportunidad o
mérito? Entendemos que el concepto de oportunidad o mérito es el modo en que el Ejecutivo
decide interpretar y rellenar el concepto de interés público en el marco del caso concreto —ya
definido por el legislador en términos más abstractos a través del bloque de legalidad—.
Los derechos y garantías de los particulares frente al Estado: artículos 14,14 bis, 16, 17,18, 19,
28(tarifa posible de ser pagada: servicio público, justo, razonable y eficiente. Que no sea
confiscatorio del salario en su carácter alimentario. Teoría brasileña: que no sea arbitrario. Ley
48, reserva del caso federal para llegar a la Corte, para cuestiones arbitrarias), 42 y 43
(derechos consumidores).
por un lado, los PRINCIPIOS de aquel informan todo el régimen del DA sancionador, y por el
otro, recurrimos al derecho procesal penal en los casos no previstos por medio del instituto de
la analogía.
Mientras el derecho penal sustantivo tiene por principal fin la prevención y represión de la
delincuencia considerada como violación del orden jurídico general lo que tipifica al derecho
penal administrativo es a esencia administrativa del precepto que contiene la sanción, tal como
ocurre con las contravenciones de policía y las infracciones tributarias.
El ilícito penal administrativo no es un delito de daño. Dentro del campo de las sanciones de
sustancia represiva resulta necesario distinguir la sanción disciplinaria de la penal
administrativa.
Por lo común la aplicación de las normas del derecho procesal al derecho administrativo ha
de realizarse utilizando la técnica de la analogía.
Administración Publica
Concepto
Inevitablemente tenemos que definir a la ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, es una idea salida de la
Constitución destinada a la aplicación de recursos del Estado para la consecución de los
intereses generales, en ejercicio de unas potestades que le confiere el ordenamiento jurídico
con límites precisos. En la Argentina, la Administración Pública no es un sujeto de derecho, el
sujeto de derecho es el Estado. Pero, es el vínculo más cercano y directo entre el poder del
estado y los ciudadanos.
En la administración pública se dan todas las características que son propias de una institución,
es decir, persigue fines q pertenecen al bien común, con interés público, realizar los fines
públicos (objeto del derecho administrativo)
Se halla compuesta por un grupo humano q concurre a una actuación comunitaria, el cual se
rige por un estatuto especifico, que no se aplica a los integrantes del gobierno; una tarea
perdurable, ya q sus miembros están destinados a seguir en sus funciones, aun cuando falte el
gobierno, pero no por ello la administración deja de estar subordinada a este último.
La administración pública es la actividad permanente, concreta y practica del Estado que tiende
a la satisfacción inmediata de las necesidades del grupo social y de los individuos q lo integran.
Esta actividad es continua, y se ocupa del presente, mientras q la legislación se ocupa del
futuro, la justicia del pasado y ambas son discontinuas. La administración pública está
compuesta por órganos y entes estatales.
Esta posee libertad absoluta, siempre que ejerce su actividad lo hace limitada por el
ordenamiento jurídico. Estos límites (legales) a la actividad de la administración surgen de:
Principios
Principio de legalidad
Es un principio fundamental del Derecho Público conforme al cual todo ejercicio de potestades
debe sustentarse en normas jurídicas que determinen un órgano competente y un conjunto de
materias que caen bajo su jurisdicción. Por esta razón se dice que el principio de legalidad
asegura la seguridad jurídica.
se refiere al principio de legalidad como “una consecuencia de la noción general de Estado de
Derecho y establece una relación que algunos autores denominan auto vinculación: sujeción
de las autoridades a sus propias normas”.
Además de consecuencia, constituye el pilar fundamental del Estado de Derecho y quien más
directamente lo garantiza, siendo en gran medida los otros principios, sus subordinados
lógicos, pues sin esta legalidad no podrían funcionar. La consecuencia fundamental del
principio de la legalidad es la nulidad o anulabilidad de los actos contrarios a la legalidad.
Debiendo el acto:
Principio de Subsidiariedad
Es un principio político cuyo objetivo es la descentralización de la toma de decisiones. El
principio de subsidiariedad pretende que la decisión administrativa esté a cargo de la unidad
colectiva más pequeña en una determinada sociedad. Las leyes de descentralización se basan
en este principio, que amplía de forma considerable el poder de las autoridades locales y
regionales.
Según el principio de subsidiariedad, el poder central que detenta el Estado debe conceder
iniciativas a los poderes regionales y locales, con el objeto de que los ciudadanos participen en
las decisiones que conciernen a su vida cotidiana. En el aspecto antropológico, este principio
considera al hombre como persona que tiende a realizarse plenamente en diversos medios -
familia, barrio, ciudad, asociaciones- y no como individuo desarraigado y ajeno a los problemas
de la colectividad. De este modo, las sociedades son subsidiarias respecto a la persona y/o
público es subsidiario respecto a lo privado.
Es dinámico: Sus normas deben adaptarse a las constantes transformaciones que se producen
en la sociedad, en donde pueden surgir situaciones de emergencia que el derecho debe
resolver rápidamente (para satisfacer el interés público). Es por eso que el derecho
administrativo dicta normas que regulan la emergencia administrativa, económica, previsional,
social, judicial, etc.
Es organizacional: Responde al orden y regulación de cada uno de los diferentes entes: nación,
provincias, municipios, etc.
Régimen Exorbitante
El régimen jurídico exorbitante está constituido por las normas de derecho
administrativo, que son reglas especiales, imposibles de ser aplicadas en la órbita del derecho
privado porque la exceden. Por lo cual nace el derecho administrativo para solucionar ciertos
problemas. Algunas reglas pueden ser: las que regulan la responsabilidad estatal, las que
regulan las condiciones de los funcionarios, a los bienes afectados a la prestación de servicios,
entre otras. Para ejercer sus funciones el ordenamiento le confiere a la Administración
potestades o prerrogativas.
El régimen administrativo posee una nota peculiar. Su contenido se integra con una gama de
potestades jurídicas a favor del Estado (se denominan prerrogativas de poder público). A su
vez, para compensar el poder estatal y armonizar los derechos individuales con los
intereses públicos (lograr un equilibrio), se instituye a favor de los particulares una serie de
garantías. El régimen exorbitante está compuesto por: Prerrogativas del Estado: Facultades que
dan legitimidad a los actos y a la actividad desarrollada por la Administración.
Corresponde distinguir las prerrogativas de la Administración Pública del poder, en tanto que
causa formal del Estado
El poder caracteriza al Estado como tal, es decir, como el principio ordenador de los miembros
que integran el cuerpo social, cuya finalidad es la realización del bien común. El poder es la
causa formal del Estado, ya que es de la esencia de este último actuar como síntesis
ordenadora de la sociedad, mientras que el bien común es su causa final, ya que el poder de
orden sólo se justifica en tanto que orientado al bien común y su distribución y realización en el
bien personal de cada individuo. Es, entonces, un principio político que se realiza a través de
medios jurídicos y materiales.
En términos generales, poder y potestad son conceptos que expresan una idéntica realidad. Si
alguna distinción quiere hacerse, puede decirse que, mientras el poder es un principio político
ontológico (es la causa formal del Estado), la potestad es el modo concreto de ejercer ese
poder: ordenar, reglamentar, juzgar, condenar, sancionar, etcétera. En cambio, la prerrogativa
constituye un instrumento técnico (jurídico) por el que se ejerce el poder o potestad. A través
de estas prerrogativas, el poder cobra vida en la relación jurídica administrativa; por eso su
estudio interesa al derecho administrativo e integra el modelo caracterizado como régimen
exorbitante. El Derecho Administrativo se trata de un régimen jurídico exorbitante, es decir, de
soluciones inaplicables en el derecho privado pues trascienden su ámbito.
Este régimen exorbitante está compuesto por: Prerrogativas estatales. Son todos aquellos
poderes o facultades especiales usadas para satisfacer el bien común.
Régimen privilegiado de sus bienes. Cualquiera que sea su naturaleza –bienes de dominio
público o los llamados del dominio privado –los bienes de la Administración Pública gozan de
un régimen jurídico privilegiado con relación a los que son de propiedad de los administrados.
Potestades
las potestades administrativas son los medios jurídicos con los cuales dispone la administración
pública para desarrollar su actividad y cumplir sus funciones
Clasificación.
Las potestades administrativas se clasifican en:
Potestades reglamentarias.
Potestades imperativas.
Potestades ejecutivas.
Potestades jurisdiccionales.
Potestades sancionadoras
Potestades reglamentarias.
La potestad reglamentaria es aquella potestad que posee el Poder Ejecutivo de manifestar su
voluntad a través de reglamentos.
se clasifican en:
Reglamento de ejecución.
Reglamentos autónomos.
Reglamentos delegados.
Reglamento de necesidad y urgencia
Los límites a la actividad o potestad reglamentaria, si bien debe aplicarse según cada tipo de
reglamento, existen límites de orden general para todos los tipos de reglamentos, que son:
Potestad imperativa.
La potestad imperativa es la facultad que tiene la Administración de dar órdenes y de obligar a
su cumplimiento; esta facultad es la expresión más directa del principio de autoridad en el
ejercicio del Poder Ejecutivo.
Los actos de mando pueden ser de oficio o a petición de parte interesada; pero en ambos casos
la Administración valora la situación existente y adopta la resolución que juzgue conveniente.
La forma de los actos de mando puede ser verbal o escrita, rigiendo en principio la
forma escrita, dejando para la forma verbal los actos simples o de apremiante urgencia
Potestad ejecutiva.
La potestad ejecutiva se manifiesta a través del obrar de la administración. Es una potestad
ejecutiva en sentido estricto, productora de la serie de actos que realiza la
administración en ejercicio concreto de su obrar general. La potestad de gestión es aquella
que realiza en el ejercicio de sus funciones la Administración Pública, teniendo como objeto
el normal desarrollo de su actividad. Es el conjunto de acciones llevadas a cabo en el obrar
administrativo
Potestad jurisdiccional.
La potestad jurisdiccional en sentido estricto implica el poder de la Administración
de decidir en un caso concreto, lo que es derecho según la legislación vigente
La administración jurisdiccional es aquella que decide las cuestiones promovidas por
los administrados (recursos, reclamaciones, etc.). en estos casos los órganos o
funcionarios de la Administración ejercen facultades judiciales
El órgano ejecutivo está facultado para ejercer una actividad semejante a la jurisdiccional,
como por ejemplo cuando decide sobre recursos o reclamaciones administrativas, o
cuando aplica sanciones administrativas contravencionales o disciplinarias (AFIP,
Prefectura Marítima, Ministerio de Trabajo, Tribunales Militares) o cuando resuelve
controversias entre los prestadores de servicios privatizados y los consumidores o usuarios
de ese servicio o terceros (Entes Nacionales Reguladores), dejando a salvo que
siempre se trata de jurisdicción administrativa y no judicial
Potestad sancionadora.
La potestad sancionadora de la administración es la atribución que le compete a esta para
imponer correcciones a los ciudadanos o administrados, por acción de estas contrarias a lo
ordenado por la Administración; y sanciones disciplinarias a los funcionarios o empleados
por faltas en el ejercicio de su cargo
La potestad sancionadora de tipo correctivo es de carácter externo, es decir que surte efectos
desde la Administración hacia los administrados.
La potestad sancionadora de tipo disciplinaria es de carácter interno, es decir que rige hacia
dentro de la Administración regulando situaciones entre la Administración y sus agentes
Competencias
Es el cúmulo de atribuciones que un órgano legítimamente puede ejercer (art. 18 CN,
principio de legalidad).
La competencia es la suma de potestades que surge del ordenamiento jurídico, esto es, la
aptitud de los poderes públicos para obrar y cumplir así con sus fines.
Es decir, necesariamente la ley, concepto que debe ser entendido en sentido amplio como
sinónimo de ordenamiento jurídico (constitución, ley, ordenamiento) debe autorizar al Estado
para actuar. Por su parte, la ley de procedimientos administrativos (19.549), establece que “la
competencia de los órganos administrativos será la que resulte, según los casos de la
constitución nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia” y
agrega que el ejercicio de las competencias es obligatorio e improrrogable (art. 3)
Teorías
• TEORIA DE COMPETENCIA EXPRESA: es la que surge de la letra de la ley o reglamento en
términos genéricos. (CN – Ley de procedimiento administrativo art 3 – Ley de ministerios
donde está la competencia de cada ministro, etc.)
• CITERIO O PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD: tomada en sus orígenes del derecho francés, que
dice que tenemos que definir el objeto y finalidad del órgano que estemos hablando, que sería
como un límite para la actuación del órgano, entonces dentro de ese límite seria la finalidad del
órgano, el objeto del órgano, dentro de él tiene permitido todo. ¿Por qué dice esto? Porque
partimos de una concepción criterio distinto al derecho privado, nosotros podemos hacer todo
menos lo prohibido, en el caso del órgano estatal solo puede hacerse aquello EXPRESAMENTE
PERMITIDO. Invierte el principio del derecho privado.
El problema que se da, es que a veces la normas no establecen todas las competencias que
tiene el órgano, sino que hay que hacer una interpretación del caso concreto, (por ejemplo en
el caso ángel estrada para establecer si estos entes reguladores eran competentes o no).
TIPOS DE COMPETENCIAS
I. Según la materia Esto significa que las atribuciones se distribuyen según temas
específicos, es decir, según la naturaleza del acto y se aplica el principio de especialidad, ej., la
competencia en materia de salud la tiene el ministro de salud, en materia de educación la tiene
el ministro de educación, etc. Hay competencia en razón de la materia cuando:
a. El órgano administrativo realiza un acto que corresponde al órgano judicial (como
resolver un litigio entre partes con carácter definitivo), o legislativo (como dar una concesión
sin una ley que la autorice); o
b. Cuando una autoridad administrativa, dentro de su misma esfera, realiza un acto que
es competencia en razón de la materia de otra autoridad también administrativa (ej., el
Ministerio de Justicia tiene competencia en todo lo que haga a los servicios penitenciarios, el
Ministerio de Economía tiene competencia en todo lo que haga a la gestión financiera de la
Administración Pública)
II. Según el grado El grado es la posición que ocupa una autoridad dentro de una
organización de tipo jerárquico (relación mediante poderes de subordinación), esto significa
que las atribuciones se distribuyen según la jerarquía. Las autoridades de la administración
forman una pirámide en donde en su punta se ubica la autoridad de máxima jerarquía y luego,
en forma escalonada van bajando de rango las demás autoridades hasta llegar a la base de
dicha pirámide. Ej., los ministros, son competentes para designar, cada uno de ellos, a los
empleados de su ministerio. La competencia en razón del grado puede ser centralizada
(cuando se le da exclusivamente a los órganos superiores o centrales de un ente),
desconcentrada (cuando dentro del mismo entre se dan porciones de competencia a órganos
inferiores) o descentralizada (cuando la competencia se le da a un nuevo ente separado de la
administración central, con personalidad jurídica propia e integrado por órganos propios).
III. Según el territorio Esto significa que las atribuciones se distribuyen según zonas
geográficas determinadas, es decir, según el lugar. Ej.: puede ser nacional, provincial,
municipal, y también sectores pequeños como distritos. Es así que, por ejemplo, dos provincias
pueden tener la misma competencia en razón de la materia, pero distinta competencia en
razón del lugar.
IV. Según el tiempo Esto significa que las atribuciones se distribuyen según el período que
dura. Si bien en general la competencia es permanente (el órgano puede ejercer en cualquier
momento las atribuciones que le dieron), en algunos casos es competencia es temporaria (el
órgano ejerce la atribución sólo por un tiempo determinado, como por ejemplo, la atribución
de declarar el Estado de sitio cuando el Congreso esté en receso).
Contralor
Sistemas de Control del Sector Publico Nacional
Una primera distinción que debe realizarse radica en identificar quién es el sujeto encargado de
controlar externamente. En este sentido, no puede soslayarse que el artículo 85 de la
Constitución Nacional atribuye a la citada Auditoría General el carácter de entidad revisora de
la actividad de la Administración Pública, empero, quien ejerce la titularidad por imperio de la
manda constitucional es el Poder Legislativo, quien deberá sustentar su examen y opinión
sobre los aspectos patrimoniales, financieros, económicos y operativos en los dictámenes de
dicha institución. De modo que el control externo corresponde al Poder Legislativo, quien
podrá utilizar las herramientas legales que su propia competencia le atribuye – dictado de
normas de carácter general– para enderezar la marcha en cuestiones vinculadas a otro de los
poderes –aunque ello suponga una diferencia en el modo de ejercer la función ejecutiva y en el
de “hacer política”–
Cabe señalar que el control interno impone una evaluación anterior y posterior a la emisión de
la actividad administrativa, resultando el control externo únicamente sobre la actividad
posterior de aquella actividad por imperio del artículo 117 de la LAF
Fuentes
Concepto
Tradicionalmente se distinguen las fuentes formales de las fuentes materiales del derecho. Las
primeras serían aquellas que directamente pasan a constituir el derecho aplicable, y las
segundas las que promueven u originan en sentido social-político a las primeras.
Fuentes en sentido formal serían así la Constitución, las leyes, los reglamentos y la
jurisprudencia; fuentes en sentido material u “orígenes,” los hechos sociales, doctrinas y
costumbres.
Clasificación
Constitución Nacional
La ley
Decretos (REGLAMENTOS)
Otros Reglamentos
La jurisprudencia
La doctrina
La Costumbre
El texto de los Tratados no se refiere al derecho administrativo de modo directo; sin embargo,
las reglas secundarias (informes, opiniones consultivas, sentencias) abarcan capítulos propios y
específicos de nuestra especialidad (por ejemplo, el acto administrativo; la discrecionalidad
estatal; el procedimiento administrativo; las sanciones administrativas; la expropiación; la
responsabilidad del Estado y los derechos sociales, entre otros).
el derecho administrativo es local, y que por lo tanto las leyes administrativas de la Nación sólo
rigen para ella misma, y que cada Provincia se dicta sus propias leyes de obras públicas, leyes
relativas a la función pública, leyes de procedimiento administrativo y de derecho procesal
administrativo, leyes de organización administrativa, entidades autárquicas, empresas del
Estado, etc.
Las leyes se pueden clasificar en primer lugar según emanen del Congreso de la Nación o de las
legislaturas provinciales; las primeras pueden subclasificarse en
a) leyes locales: Las leyes locales del Congreso de la Nación son aquellas que éste dicta en
su carácter de legislatura local, es decir, para la Capital Federal. son siempre exclusivamente
aquellas que están comprendidas en ese ámbito territorial. Es importante señalar que todo lo
que hace al derecho administrativo es por regla general local: y
b) leyes nacionales: Las leyes nacionales del Congreso de la Nación se caracterizan porque
son de aplicación en todo el territorio de la Nación; se subclasifican en leyes de derecho común
y leyes de derecho federal, y esta subclasificación está concebida en razón de la materia o
contenido de tales leyes
1º) leyes de derecho común: las previstas por ejemplo en el art. 67, inc. 11 de la
Constitución argentina: El Código Civil, el Código Penal, el Código de Comercio, etc. Estas leyes
se caracterizan porque son aplicadas por los jueces locales, es decir, por los jueces de la
respectiva provincia en que la cuestión se produzca y
2º) leyes de derecho federal: son aquellas que hacen a la existencia y al
funcionamiento de los poderes del Estado nacional, tales como las leyes de ciudadanía, servicio
militar obligatorio, elecciones nacionales, etc. Estas leyes, a diferencia de las de derecho
común, son aplicadas por los jueces federales, es decir, los jueces del Estado nacional, aunque
los casos de que se trate se produzcan en el territorio de las provincias.
Es la principal fuente del derecho y, en especial, del Administrado. Comprende otras fuentes,
tales como los tratados, las leyes y los reglamentos. El texto constitucional comprende las
funciones estatales, el principio de legalidad, las situaciones jurídicas objetivas y el modelo
sobre organización estatal. El análisis del DA no puede prescindir de los principio y cláusulas
constitucionales; el texto constitucional es el principal instrumento d interpretación
Decretos
el reglamento es la fuente cuantitativamente más importante, dado que la mayor parte de las
disposiciones del derecho administrativo se encuentran contenidas no en la Constitución ni en
las leyes, sino en los reglamentos emanados de la administración.
a) De ejecución,
b) “delegados” o de integración,
c) de necesidad y urgencia,
d) autónomos
Decreto de ejecución
Decreto delegado
el Congreso no puede delegar en forma amplia sus facultades al Poder Ejecutivo, sino que
sólo puede permitirle fijar ciertas normas dentro de un marco legal prefijado por el legislador
En efecto, los casos en que se admite como válida la atribución de facultades reglamentarias
al Poder Ejecutivo, se refieren invariablemente a las leyes que establecen ellas mismas un
determinado principio jurídico, dejando al administrador tan solo el completar, interpretar o
integrar ese principio, sea precisando su concepto, sea determinando las circunstancias de
hecho a que deberá ser aplicado
por ejemplo, la ley de accidentes de trabajo, 9688, establece que la enfermedad profesional se
considera accidente de trabajo (principio legal), pero faculta al Poder Ejecutivo a reglamentar
qué son “enfermedades profesionales,” a los efectos de la ley
Otros Reglamentos
La competencia de los órganos inferiores de dictar normas reglamentarias no es originaria sino
derivada a través de ciertas técnicas (tal es el caso de la desconcentración o delegación del
poder reglamentario por el Poder Legislativo o el presidente.
Es decir, la potestad de dictar normas de ejecución que compete, en principio y por disposición
constitucional al presidente y al jefe de Gabinete, puede ejercerse por sí o trasladarse a los
órganos inferiores
En relación con los entes autárquicos (sujetos con personalidad jurídica que son parte de la
estructura del Poder Ejecutivo, por caso, los entes reguladores de los servicios públicos y la
AFIP), el criterio a seguir es el mismo. Sin embargo, el legislador sí puede recortar el poder
reglamentario del presidente.
1. Cuando el propio texto constitucional reconoce el carácter autónomo del ente por
sus notas de especialidad;
2. Cuando el legislador traspasa ese poder al ente.
Jurisprudencia
Son las interpretaciones reiteradamente concordantes del orden jurídico positivo hechas por
órganos jurisdiccionales
El juez al aplicar una norma general crea una nueva norma, no ya general, sino individual, la
que aporta un “plus” al ordenamiento jurídico; pero la jurisprudencia no es la suma ni la
repetición de esas normas individuales,22 sino tan sólo del sentido que esa norma individual
ha dado a la norma general; no se trata de que el juez cree normas de derecho, sino de que
precise el sentido de la norma general ya existente. Pero como todas las reglas de derecho son
lo suficiente abstractas como para poder ser interpretadas de diferentes maneras, resulta que
la norma se amplía o se restringe en su significado efectivo (es decir, en el significado en el cual
tiene aplicación imperativa) según sea la interpretación que le den los jueces
La doctrina
Ciertos autores entienden que el criterio doctrinal (es decir, las ideas de los estudiosos del
Derecho) constituyen una fuente “indirecta” porque si bien no tienen base en el orden positivo
—y por tanto, no son fuente del ordenamiento jurídico— sí contribuyen a crear el derecho.
Costumbre
La costumbre surge como fuente de derecho cuando hay el convencimiento popular abonado
por una práctica y un cumplimiento usual, de que una regla determinada de conducta humana
es una norma jurídica. Pero la costumbre no puede ser admitida como fuente de derecho
administrativo a menos que una ley expresamente la autorice, pues las constituciones
prohíben generalmente que nadie sea obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo
que ella no prohíbe.
A pesar de que una costumbre o práctica administrativa tenga observancia usual y exista el
convencimiento de que constituye una norma jurídica de tipo imperativo, la misma carece de
todo valor como fuente de derecho administrativo; lo que no quita qué si la administración
tenía facultades concedidas por la ley para imponer una norma idéntica a la que surge le la
costumbre, ella sea válida: Pero ello surge de la ley misma y no de la costumbre, por ende la
costumbre puede ser aceptada como fuente únicamente en cuanto contenga la creación de
derechos para los administrados frente a la administración
Principios
Los principios del Derecho Administrativo
Acto administrativo
La administración pública es el ejercicio de una potestad administrativa que crea,
reconoce, modifica transmite o extingue una situación jurídica subjetiva y su finalidad es la
satisfacción del interés general. “Es una manifestación unilateral y externa de voluntad, que
expresa una decisión de una autoridad administrativa competente, en ejercicio de la potestad
publica. Esta decisión crea, reconoce, modifica, transmite, declara o extingue
derechos u obligaciones, es generalmente ejecutivo y se propone satisfacer el interés
general
Acto de administración es el acto de naturaleza sub legal, son las leyes o reglamentos que se
establecen como se dictan esos actos, es decir se establecen por esa vía los
procedimientos.
Acto de gobierno: comprende todos los demás actos del Poder ejecutivo que no sean de
carácter administrativo pero que si tienen impacto jurídico sobre terceros. La comprensión de
la naturaleza y aplicación de los actos de la administración nacional nos ayuda asaber no solo
cuáles son nuestras obligaciones, sino también nuestros derechos como ciudadanos. Además
una perspectiva general nos permite apreciar la subjetividad del derecho que tiene
especial preponderancia en la administración nacional. El espíritu del derecho no radica tanto
en los hechos como en la expresión de las voluntades de los órganos
Acto de gobierno es el acto de ejecución directa de la constitución, cuya potestad para dictar
ese acto debe estar reglada, determinada, establecida en la propia constitución
Acto de administración acto de naturaleza sub legal, son las leyes o reglamentos que se
establecen como se dictan esos actos, es decir se establecen por esa vía los
procedimientos.
Organizacion administrativa
Es el conjunto de normas relativas a la estructura tecnica-juridica de la administracion publica:
su composicion, funcionamiento, atribuciones, principios y limites.
Sus entes y organos tienen asignadas funciones especificas y las formas de organizarse son:
centralizada, descentralizada, desconcentrada. Conjunto de normas que regulan las
atribuciones, composicion y el funcionamiento de un aparato administrativo. Tiene como
finalidad escensial que el trabajo y las relaciones se llevan a cabo ordenadamente y para
lograrla surgen diversos principios juridicos, puede haber relaciones de coordinacion, de
subordinacion, entre organos y entre entes
Teoría del órgano
La teoría del órgano es una ficción jurídica que parte de considerar al Estado como un
organismo y a las personas físicas (funcionarios) que lo componen como sus órganos, de modo
tal que las acciones de sus directores, administradores o dependientes procedieran de la
misma voluntad del Estado, dado que funcionarios (órganos) y Estado serían parte de una
misma estructura. Es decir que la acción de los órganos no es imputada individualmente al
funcionario que la llevó adelante sino a la estructura organizativa misma, es decir al Estado
como persona jurídica autónoma. Esta teoría surgió para solucionar el problema de determinar
de qué manera se imputa esa voluntad del órgano al ente de modo tal que produzca los efectos
deseados (Gordillo, 2013)
No hay una doble personalidad del Estado, sino que está es única (derecho publico), y lo que
hay es una doble esfera de actuación tanto en el derecho publico como en el derecho privado