Ley Aplicable

ART. 118. — La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de
constitución.
Actos Aislados
Se halla habilitada para realizar en el país actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de
representación permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país.
2) Fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e inscripción exigidas por esta ley para las sociedades
que se constituyan en la República.
3) Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo ella estará.
Si se tratare de una sucursal se determinará además el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales.
CONCORDANCIAS: LSC: Arts. 1º, 2º, 11, 21 a 26, 30, 31, 32, 39, 54, 59, 60, 99, 120, 122 a 124, 140, 183, 288, 386 inc. 1º. CC:
Art. 13, 14 inc. 2º; CN: Arts. 16, 17, 18, 20. LCQ: Art. 2º Inc. 2º. Ley 21.526: Art. 13. Ley 20.091: Arts. 30. Ley 22.315:
Arts. 7º y 8º. Ley 24.409: Arts. 1º, 5º y 7º. CCI: Arts. 2447 bis a decies . T. Montevideo 1889: Arts. 2º, 4º, 5º, 6º, 7º. T.
Montevideo 1940: Arts. 3º, 6º, 8º, 9º, 10. CIDIP II: Arts. 3º a 7º. CEDH: Arts. 1º, 6º y 14. IGJ Res. 7/2203; 8/2003 y 7/2005.

INDICE
1. RECONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD
A) LEY DE SOCIEDADES
B) CONVENCIONES INTERNACIONALES. LEX MERCATORIA
I. TRATADO DE MONTEVIDEO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL DE 1889
II. TRATADO DE MONTEVIDEO DE DERECHO COMERCIAL TERRESTRE INTERNACIONAL DE 1940
III. CIDIP II - CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES
IV. CONVENCIÓN DE LA HAYA SOBRE RECONOCIMIENTO DE LA PERSONERÍA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES, ASOCIACIONES Y
FUNDACIONES EXTRANJERAS DE 1956
V. LEX MERCATORIA
2. ACTOS AISLADOS
3. PARTICIPACIÓN EN JUICIO
4. EJERCICIO HABITUAL DEL OBJETO
5. ESTABLECIMIENTO EN ARGENTINA
6. REQUISITOS A CUMPLIR
A) ACREDITAR LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD CON ARREGLO A LAS LEYES DE SU PAÍS
B) FIJAR UN DOMICILIO EN LA REPÚBLICA
C) CUMPLIR CON LA PUBLICACIÓN E INSCRIPCIÓN EXIGIDAS POR ESTA LEY PARA LAS SOCIEDADES QUE SE CONSTITUYAN EN LA REPÚBLICA
D) JUSTIFICAR LA DECISIÓN DE CREAR DICHA REPRESENTACIÓN Y DESIGNAR LA PERSONA A CUYO CARGO ELLA ESTARÁ
E) ASIGNACIÓN DE CAPITAL A LA SUCURSAL
F) LLEVAR CONTABILIDAD SEPARADA Y SOMETERSE AL CONTRALOR CORRESPONDIENTE
7. EFECTOS DE LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS
A) IRREGULARIDAD
B) IRREGULARIDAD TERRITORIAL
C) INOPONIBILIDAD RELATIVA
D) INOPONIBILIDAD ABSOLUTA
E) NUESTRA OPINIÓN
8. LA CSJN Y EL CASO ROLYFAR S.A.
9. SOCIEDAD CONTROLANTE Y CONTROLADA. ARTS. 30, 31 Y 32 LS
10. SOCIEDAD ON-LINE
11. RESOLUCIONES DE LA IGJ. CRÍTICA
A) LA RES. 7/2005 DE LA IGJ
B) RESOLUCIÓN GENERAL Nº 8/2003
C) RESOLUCIÓN GENERAL Nº 12/2005
D) CRÍTICA
12. UNA MIRADA HACIA AFUERA. LA ÚLTIMA JURISPRUDENCIA EUROPEA EN LA MATERIA
13. ANTEPROYECTO DE REFORMA
 14. ANTEPROYECTO DE CÓDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
15. BIBLIOGRAFÍA

1. RECONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD

a) Ley de Sociedades
El reconocimiento genérico de la personalidad jurídica de las sociedades no constituidas en el país y con ello, la aptitud de éstas
de adquirir derechos y contraer obligaciones, encuentra el principio general de extraterritorialidad en las disposiciones del art. 34
CC. Este, a su vez, reconoce la calidad de persona jurídica a los establecimientos, corporaciones o asociaciones existentes en países
extranjeros y que existieron en ellos con iguales condiciones que los del art. 33 CC1378 .
En el Derecho Internacional privado existen distintos criterios de atribución de la norma aplicable en materia societaria: (i)
contrato y autonomía de la voluntad, (ii) nacionalidad de los socios y del directorio, (iii) sede social, e (iv) incorporación.

(i) Los que se basan en la noción de contrato y en la autonomía de la voluntad 1379 y que se subdividen en tres especies: (1) El
criterio que consagra la libertad de elegir libremente la nacionalidad de la sociedad, criticado por facilitar el fraude 1380 ; (2) El
criterio de la "incorporación", que ha adoptado la LS, y al que se le hacen las mismas críticas del anterior, en cuanto deja a la
autonomía de la voluntad de los socios la elección del lugar de constitución, pero por lo menos en este caso garantiza a los terceros
mayores seguridades ya que van a conocer el país de registración y en general los países no registran sociedades que no tengan
un mínimo de conexión con su jurisdicción y; (3) El criterio del lugar donde se localiza la sede social estatutaria, pasible de las
mismas críticas del primero.

(ii) Los que se basan en la nacionalidad de los socios y del directorio1381 , se fundan en que detrás de la fachada de la sociedad
se encuentran las personas físicas que la integran; por lo que la nacionalidad de estas personas será la de la sociedad. Las críticas
a estos criterios de atribución son: (1) Cuando cambian los socios y los nuevos son de otra nacionalidad, cambia también la
nacionalidad de la sociedad; (2) Falla en los casos de sociedades con socios de distintas nacionalidades en igual proporción; (3) Es
insuficiente en los casos de sociedades anónimas con acciones al portador; (4) Exige al Juez labores de investigación complejas, ya
que debe ponerse a indagar sobre la nacionalidad de lo socios.
En realidad las personas jurídicas no tienen nacionalidad propiamente dicha 1382 , que es un atributo político que solamente las
personas físicas pueden tener1383 . Nuestro país se ha identificado con la tesis negatoria de la nacionalidad, registrándose tal
posición desde la recordada "Doctrina Irigoyen" ante la desestimación de una protesta del gobierno Inglés referida al cierre de la
sucursal del Banco de Londres en Rosario, considerado por aquellos días como injuria cometida por el gobierno de un país contra
los súbditos de otro1384 . El entonces canciller Bernardo de Irigoyen respondió que las personas jurídicas deben su existencia
exclusivamente a la ley del país que las autoriza y por consiguiente no hay en ellas nacionales ni extranjeras. La sociedad anónima
es una persona moral completamente distinta de los individuos que contribuyen a formarla y aunque sea constituida
exclusivamente por ciudadanos extranjeros, no tienen derecho a protección diplomática porque, lo que importa, como la palabra
lo indica, no tener nombre, responsabilidad ni nacionalidad individual comprometida. Lo que debe resolverse en realidad es la
cuestión técnica de qué ley va regular las consecuencias jurídicas de ciertas relaciones. En este último sentido debe entenderse la
"nacionalidad " de una sociedad.
(iii) Los que se basan en la sede social real1385 . Es una aplicación del principio del jus soli. Sostiene que el contrato social crea
una nueva persona jurídica, independiente de quienes la fundaron y cuya capacidad y derechos se rigen por la ley de su domicilio.
A su vez, el domicilio se puede fijar de acuerdo al lugar en que la sociedad tenga el centro de su explotación, o de acuerdo al lugar
donde funciona su dirección o administración principal. Las críticas que se formulan son: (a) Que estos criterios fallan en los casos
de sociedades que tienen iguales explotaciones en diferentes países; (b) Que la determinación de la sede social depende de
muchas circunstancias fácticas y ponderaciones, que varían de país en país, y que hacen que su interpretación no sea uniforme.
(iv) Nuestra ley societaria adopta el criterio de la "incorporación"1386 , al disponer la norma indirecta1387 del primer párrafo del
art. 118 LS como punto de conexión el "lugar de constitución"1388 para determinar la ley que regula todo lo referido a su existencia
y forma de las sociedades comerciales.1389 La definición de qué ha de entenderse jurídicamente por "constitución" debe extraerse
del mismo derecho del lugar de constitución, ya que el derecho que reglamenta es el derecho que define 1390 .
La ley del lugar de constitución de la sociedad es la de la jurisdicción donde la sociedad ha cumplido todas las formalidades de
constitución e inscripción1391 y que le otorgó o reconoció personería, que es algo distinto al lugar donde se celebró el acto
constitutivo. Puede ocurrir que se celebre el acto constitutivo en el país "A" y se presente a la inscripción en el país "B", que le
reconocerá la personería jurídica1392 . En caso de que la sociedad se haya reconstituido en un segundo país extranjero mediante
un nuevo registro, hay que estar a lo dispuesto por la legislación del segundo país de registro; y será este derecho el que determine
si el cambio de sede extinguió la personalidad o no en el país de la primera constitución1393 .
 El art. 118 LS nada prevé respecto de la capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero. Sin embargo, menciona el
contenido del acto constitutivo, que comprende el objeto de la sociedad. En las sociedades comerciales, el objeto es la medida de
la capacidad, por lo que ésta debe gobernarse por el mismo derecho de aquél 1394 .
En consecuencia será la ley del lugar de constitución de la sociedad la que regirá:
(1) El carácter de persona jurídica del ente, su existencia, y el momento a partir del cual debe ser considerado sujeto de
derecho1395 .
(2) El carácter comercial o civil de la sociedad1396 .
(3) Su capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones 1397 .
(4) Las formalidades que debe cumplir el acto constitutivo1398 .
(5) El régimen interno de funcionamiento de la sociedad: Competencias y facultades de los órganos 1399 ; régimen de toma de
decisiones de los mismos; derechos individuales de los socios; etc. 1400 .
(6) Relaciones de los socios entre sí1401 .
(7) Relaciones entre los socios y la sociedad1402 .
(8) Relaciones entre la sociedad y los terceros1403 ; así como los mecanismos y facultades para obligar a la sociedad frente a
terceros1404 .
(9) Alcances de las convenciones y términos del acto constitutivo.
(10) Obtención de las autorizaciones gubernamentales correspondientes1405 .
(11) Adecuación a los elementos típicos y respeto del tipo social, de existir éste 1406 .
(12) Consecuencias del incumplimiento de las normas y previsiones establecidas en la ley extranjera aplicables (vgr. ,
irregularidad)1407 .
(13) Disolución y liquidación de la sociedad1408 .
La prueba del contenido y vigencia del derecho extranjero, conforme al cual se constituyó la sociedad, corresponde a los
interesados, según el art. 13 del CC. Pero si los actos constitutivos constan en un instrumento público, debe presumirse que se
han cumplido los requisitos de las leyes extranjeras, y bastará su autenticación, legalización y traducción, siendo sobreabundante
acompañar el texto de dichas leyes1409 .
Estas normas se refieren al reconocimiento de la personalidad de la sociedad. Para la actuación de estas sociedades cuya
personalidad jurídica se reconoce, la LS exige diversos requisitos según la índole de la actividad que desee desplegar en el país la
sociedad extranjera. Estas exigencias irán aumentando cuanto más estable sea la actividad local.

b) Convenciones internacionales. Lex mercatoria

i. Tratado de Montevideo de Derecho Comercial Internacional de 18891410

Dispone que la forma del contrato, las relaciones entre los socios y entre la sociedad y terceros se regirá por la ley de su
domicilio comercial (art. 4º), o sea el asiento principal de sus negocios (art. 2º). Serán reconocidas de pleno derecho por todos los
Estados, y pueden ejercitar en ellos todos los derechos y acciones que les corresponden; pero para realizar actos comprendidos
en su objeto social, deben sujetarse a las normas del país donde pretenden realizarlos (art. 5º).
Las sucursales y agencias, por su parte, constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro, se consideran locales y
sujetas a la jurisdicción de las autoridades del lugar en que funcionan, en lo concerniente a las operaciones que practiquen
(art. 6º)1411 .
En cuanto a la jurisdicción, los jueces del país del domicilio legal, son competentes para conocer en las cuestiones entre los
socios o los terceros contra la sociedad; pero si una sociedad domiciliada en un Estado realiza operaciones en otro, que den lugar
a controversias judiciales, puede ser demandada ente los tribunales de este último (art. 7º)1412 .

ii. Tratado de Montevideo de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 19401413

 La existencia y capacidad de derecho de la sociedad se rige por la ley de su domicilio comercial (arts. 6º y 8º), que es el asiento
principal de los negocios (art. 3º).
Son reconocidas de pleno derecho en los otros Estados 1414 y tienen capacidad para efectuar actos de comercio y estar en juicio;
pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en su objeto deben sujetarse a las normas del Estado donde pretenden
realizarlos1415 . Los representantes de estas sociedades contraen con terceros las mismas responsabilidades que los
administradores de las sociedades locales1416 (art. 8º). Las sociedades de tipo desconocido, pueden ejercer actos en otro Estado,
ajustándose a sus disposiciones (art. 9º). Innova en este sentido respecto del Tratado de 1889, permitiendo a estas sociedades
ejercer actos de comercio1417 .

El acto constitutivo se rige, en cuanto a su contenido por la ley del domicilio comercial; en cuanto a su forma por la ley del lugar
de celebración y en cuanto a la publicidad, conforme lo determine cada Estado (art. 6º)1418 .
La emisión o negociación de acciones o títulos se rigen por la ley del Estado donde se realicen las emisiones o negociaciones
(art. 10º). El régimen de jurisdicción es igual al del Tratado de 1889 (supra § i).

iii. CIDIP II - Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles1419

La Convención Interamericana sobre conflictos leyes en materia de sociedades mercantiles de 1979 dispone que la existencia,
capacidad, funcionamiento y disolución de la sociedad se rige por la ley del lugar de constitución, que es la del Estado donde se
cumplan los requisitos de forma y fondo para la creación de las sociedades (art. 2º LS). De este modo, la conferencia
interamericana, sirviéndose de la metodología conflictualista clásica, regula todas las fases de la vida social 1420 .
Al momento de redactar la CIDIP II se tuvieron en cuenta los distintos sistemas de los que se nutren los diferentes
ordenamientos jurídicos de los Estados integrantes de la OEA1421 .
Las sociedades debidamente constituidas conforme las leyes de un Estado son reconocidas ipso iure por los restantes Estados,
pero en ningún caso la capacidad reconocida a las sociedades podrá ser mayor a la que la ley del Estado de reconocimiento otorgue
a las sociedades constituidas en este último (art. 3º). Se evita de esta manera un trato preferencial que perjudique a las sociedades
locales, obligando, de este modo, a los organismos de control de sociedades de los "Estados Parte" a estudiar en cada caso los
derechos de los países de constitución y funcionamiento. Si fueran estos organismos descentralizados, elaboran criterios
uniformes, posibilitando el normal y eficiente funcionamiento de la normativa interamericana 1422 .
El ejercicio directo o indirecto de actos comprendidos en el objeto social, está sujeto a la ley del Estado donde se realicen. La
misma ley se aplica a las relaciones de control que una sociedad ejerza sobre una sociedad constituida en otro Estado (art. 4º).
En caso de que una sociedad desee constituir una sede efectiva de su administración central en otro Estado, puede ser obligada
a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de este último (art. 5º). Debe destacarse la redacción de este artículo,
que plantea la potestad que tiene el Estado de obligar a la sociedad a cumplir los requisitos, no siendo de esta manera obligatorio
sino meramente facultativo1423.
Respecto de la jurisdicción, en cuanto se refiere al ejercicio directo o indirecto del objeto social en otro Estado, las sociedades
están sujetas a los órganos jurisdiccionales del Estado donde los realicen (art. 6º). Por último, la ley aplicable conforme la
Convención, puede ser no aplicada por el Estado que la considera manifiestamente contraria a su Orden Público
Internacional1424 (art. 7º).

iv. Convención de la Haya sobre Reconocimiento de la Personería Jurídica de las Sociedades, Asociaciones y Fundaciones extranjeras
de 1956
La Convención de la Haya sobre Reconocimiento de la Personería Jurídica de las sociedades, Asociaciones y Fundaciones
extranjeras de 1956, cuya entrada en vigor está prevista después de la quinta ratificación, habiéndola ratificado hasta ahora la
República Argentina (ley. 24.409), Bélgica, Francia y Holanda, dispone en su art. 1º que "la personería jurídica adquirida por una
sociedad... en virtud de la Legislación del Estado contratante en el que han sido cumplidas las formalidades de registro o de
publicidad y en el que se encuentra su sede estatutaria, será reconocida de pleno derecho en los otros países contratantes... La
personalidad jurídica adquirida sin las formalidades de registro o de publicidad será reconocida de pleno derecho, bajo las mismas
condiciones, si la sociedad... hubiera sido constituida de conformidad con la legislación que la rige".
Este reconocimiento ipso iure de la personalidad debe comprender como mínimo el reconocimiento de la capacidad para estar
en juicio, poseer bienes1425 y concluir contratos (art. 1º). El reconocimiento de la personería jurídica implica la capacidad que le
atribuya la ley en virtud de la cual ésta ha sido adquirida. Podrán ser denegados los derechos que la ley del Estado de
reconocimiento no concede a las sociedades de tipo equivalente (art. 5º). El establecimiento y el ejercicio permanente de la
actividad social se regirán por las leyes del Estado de reconocimiento 1426 (art. 7º).
v. Lex Mercatoria
Se puede conceptualizar la lex mercatoria1427 como al conjunto de usos del derecho internacional elevados al rango de
"sistemas"1428 o bien a un orden jurídico distinto y diferente al derecho nacional, bautizado sistema transnacional o nacional 1429 ,
que constituye un derecho sustantivo o de fondo aplicable a una relación internacional sin pasar por el filtro del método
conflictual1430 .
Su objetivo es el de regular uniformemente, más allá de las unidades políticas de cada Estado, las relaciones comerciales que
se generan en la unidad económica de los mercados1431 .
Sus principales fuentes son los convenios de leyes uniformes o estatales, así como las sentencias arbitrales que recaen sobre
las relaciones de comercio internacional, siendo un derecho experimental y espontáneo 1432 que surge como modo de intervención
dentro de la solución de las relaciones económicas internacionales.
En materia de sociedades comerciales, se consideran principios incorporados a la lex mercatoria1433 :
(1) Reconocimiento de sociedades extranjeras: se reconoce la existencia de las sociedades extranjeras 1434 .
(2) Inoponibilidad de la personalidad jurídica. Principio del "piercing the corporate veil"1435 : Se aplica en casos de clara
infracapitalización y de confusión de las áreas corporativas y financieras, especialmente en casos de control total de una sociedad
sobre los negocios y finanzas de su subsidiaria1436 .
(3) Sucesión de hecho de sociedades: en caso de sucesión de facto entre sociedades, las obligaciones de la sociedad que se
extingue continúan en cabeza de su sucesora1437 .
(4) Responsabilidad de los fundadores: los fundadores son responsables por las deudas contraídas en la etapa constitutiva 1438 .

2. ACTOS AISLADOS
El sistema adoptado por la LS es el de la extraterritorialidad parcial, punto medio entre el territorialismo puro 1439 , dañoso para
las inversiones y el extraterritorialismo extremo, perjudicial para las empresas locales ya que permite a las sociedades extranjeras
competir desventajosamente con las nacionales al poder evadir los controles a los que están sujetas estas últimas 1440 .
El sistema de la extraterritorialidad parcial distingue dos categorías de actos: (1) Los que la persona jurídica realiza por ser tal,
aquellos a través de los cuales se manifiesta su capacidad genérica o potencial ; y (2) Los actos que tienden a alcanzar el fin u
objeto para el cual se ha constituido y que configuran la llamada capacidad específica1441 .
El ejercicio de los actos que exteriorizan la capacidad genérica o potencial, no requiere que la sociedad se someta a la ley
Argentina1442 . Bastará que los representantes de la sociedad justifiquen que ésta existe y lo prueben con los documentos
correspondientes1443 . En cambio, cuando la sociedad pretenda ejercer su capacidad específica, además de acreditar su existencia
y forma de acuerdo a las leyes del país de constitución, deberá someterse a las leyes Argentinas, porque se trata del país dónde
la sociedad pretende actuar1444 .
Para distinguir cuándo la sociedad ejerce actos que exteriorizan su capacidad específica, nuestra ley adopta el
criterio cualitativo-cuantitativo , al exigir el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social 1445 (infra § 4). También
reputa la LS que la sociedad está ejerciendo su capacidad específica cuando pretenda instalar sucursal, asiento o cualquier otra
especie de representación permanente (infra § 5), constituir sociedad en la República, cuando no lo hace con fines meramente
especulativos (art. 123 LS), fijar su sede social en nuestro país (art. 124 LS), o cuando su principal objeto esté destinado a cumplirse
en territorio argentino (art. 124 LS)1446 .
La calidad de aislado o no de un acto se trata de una cuestión a determinar en cada caso concreto 1447 , sin que puedan
establecerse reglas rígidas ni sistemas dogmáticos 1448 . Es indiferente el número de repeticiones del acto por sí solo1449 ya que
debe tenerse en cuenta su contenido y relación con el objeto social, así como los efectos que producirá 1450 . Asimismo, no es
imprescindible que se trate de actos de comercio1451 y el término debe interpretarse con criterio restrictivo1452 .
Debe distinguirse la capacidad de la sociedad para efectuar un determinado acto y las formalidades a cumplir para realizarlo
en territorio argentino. La capacidad de la sociedad para realizar los actos aislados en nuestro país está determinada por su ley
personal1453 (art. 118 1º párr. LS), que es la que rige su objeto, sin perjuicio de que el segundo párrafo del artículo permita a la
sociedad realizar en nuestro territorio, sin necesidad de formalidad alguna 1454 , el acto para el que es capaz conforme la lex
societatis1455 .
De acuerdo a lo anterior, la sociedad no puede actuar en la Argentina ultra vires secundum lex societatis ; pero aún así el acto
puede igualmente llegar a ser válido por aplicación del favor negotium patriae1456 , si la incapacidad que impone a la sociedad su
ley personal no le es impuesta también por la ley argentina 1457 .
A los fines de realizar los actos aislados, la sociedad puede nombrar un apoderado 1458 , lo que se coordina con lo dispuesto por
el art. 122 LS, a cuyo comentario remitimos.
 En un breve análisis casuístico, se ha dicho en un antiguo plenario de la Cámara Nacional Civil1459que la adquisición de
inmuebles en el país no es un acto aislado 1460 ,
1461
aunque la práctica y doctrina posterior ha ido en contra a dicho plenario .
También se ha dicho que la presentación en un concurso o licitación pública puede ser calificada como acto aislado; pero si la
sociedad extranjera resulta adjudicataria deberá cumplir con lo dispuesto por el tercer párrafo del art. 118 LS1462 .
El caso del mutuo1463 lo veremos al analizar el fallo de la CSJN en la causa Rolyfar S.A. (Ver infra § 8).

3. PARTICIPACIÓN EN JUICIO
Este reconocimiento implica la capacidad para actuar, como actor1464 o demandado1465 , en un proceso judicial y se reconoce a
todas las sociedades constituidas en el extranjero y por cualquier especie de actuación que se trate 1466 , sin necesidad de que la
sociedad extranjera previamente se inscriba en el RPC 1467 , ya que lo que se encuentra en juego es el derecho de defensa en
juicio1468 (art. 18 CN, art. 8 de la Convención Americana de Derechos Humanos).
El primer antecedente jurisprudencial citado es el fallo de la CSJN in re: "Potosí S.A. c. Cóccaro Abel F.- Recurso de Hecho
deducido por tercerista en la causa Corporación El Hatillo" del 31/7/1963, Fallos: 256:2631469 , en donde se le reconoció el derecho
de estar en juicio a una sociedad venezolana que interpuso una tercería de dominio para defender bienes de su propiedad en el
país, con fundamento en la garantía constitucional de la defensa en juicio. La doctrina del fallo "Potosí" fue receptada por el
art. 118 LS1470 .

4. EJERCICIO HABITUAL DEL OBJETO

En este punto, la LS se enrola en el criterio cualitativo-cuantitativo (Ver supra § 2). Debe tratarse de una actuación permanente
y no ocasional, continuada y no interrumpida 1471 del objeto social1472 ; o sea del ejercicio permanente de actos que tienden a
alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido la sociedad y que configuran la capacidad específica de la
sociedad1473 (Ver supra § 2). A diferencia del acto aislado, el término debe interpretarse con criterio amplio, por lo que en caso de
duda sobre la existencia o no de la habitualidad permanente debe entenderse que sí existe 1474 .

5. ESTABLECIMIENTO EN ARGENTINA
Una de las formas de manifestarse la capacidad específica (supra § 2) de la sociedad constituida en el extranjero es mediante
el establecimiento de una representación permanente, sea mediante una sucursal, un asiento u otro tipo de ellas.
Una sucursal1475 se caracteriza por ser una mera descentralización administrativa de la matriz sin independencia jurídica;1476 no
constituye una persona jurídica distinta de la casa matriz 1477 , por lo que no tiene patrimonio propio (aunque en ciertos casos se
les pueda asignar un capital de giro), ni es un centro de imputación diferenciado de derechos y obligaciones 1478 . Tiene cierta
autonomía y organización funcional, encabezada por un representante legal de la sociedad.
La agencia es una simple representación u oficina administrativa. El agente se ocupa de promover la actividad de la sociedad,
procurándole clientela y concretando contrataciones para su comitente; es un intermediario entre la sociedad y sus clientes1479 .

Cualquier otro tipo de establecimiento permanente , interpretado el término con su sentido amplio, de la sociedad en el país,
queda comprendido en la norma.

Estos conceptos deben distinguirse de la filial , que se caracteriza por ser una persona jurídica distinta de su matriz, con lo que
se constituye en un centro de imputación diferenciado 1480 , con su propia autonomía patrimonial y organización propia1481 . Este
supuesto se halla contemplado en el art. 123 LS1482 .

6. REQUISITOS A CUMPLIR
Las sociedades que deseen ejercitar habitualmente actos comprendidos en su objeto social (supra § 4) o establecer una
representación permanente (supra § 5), en el territorio del país, deberán cumplir con los requisitos dispuestos por el art. 118, 3º
párr. LS1483 , en consonancia cabe resaltar que en la tarea de verificación del cumplimiento de los mismos, el organismo de
contralor posee amplias facultades de investigación1484 .
a) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país
A tales fines deberá acompañar el instrumento del acto constitutivo, como de sus reformas, legalizado 1485 y, de corresponder,
con traducción al castellano visada por la autoridad consular argentina. Respecto de la traducción, una alternativa de práctica es
la de hacer traducir la documentación al castellano en la Argentina, con visado de la autoridad consular competente en Argentina
del país de constitución.
Deberá acompañarse también una certificación de las autoridades del país de origen de que la sociedad se encuentra
debidamente constituida de acuerdo a las leyes del mismo, con las mismas formalidades indicadas en el párrafo anterior.
También, de existir, deberán acompañarse con las mismas formalidades, las resoluciones sociales que establezcan limitaciones
especiales al actuar de la sociedad en el territorio de la República1486 .

b) Fijar un domicilio en la República

En este caso debe complementarse el domicilio con la sede (ver art. 11 LS). En la resolución social que disponga la constitución
de la representación permanente o el ejercicio habitual del objeto deberá indicarse el domicilio de la sociedad1487 , o sea la
jurisdicción a la cual la sociedad se somete en cumplimiento del art. 118 LS.
La resolución social podrá también indicar la ciudad, calle y número (sede ) donde tendrá su asiento la representación local de
la sociedad extranjera1488 . De no hacerlo la resolución social, la podrá fijar posteriormente el representante local 1489 . Se tratará
de un domicilio especial para la ejecución de las obligaciones contraídas por los agentes locales de la sociedad 1490 .

c) Cumplir con la publicación e inscripción exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la República
La sociedad deberá inscribir el contrato social1491 y demás documentos en el RPC y en el Registro Nacional de Sociedades por
Acciones, de corresponder1492 . No resulta necesario protocolizar los instrumentos cuya inscripción se solicita 1493 .

d) Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo ella estará
No significa que deba justificarse el mérito y oportunidad de establecer en Argentina la representación permanente 1494 , sino
que basta con acreditar la resolución social del órgano competente de acuerdo a la ley del lugar de constitución, mediante la cual
se decide establecer en la República la representación permanente que se trate.
La persona a cargo a la que se refiere el artículo es el factor que representará los intereses de la sociedad en el país 1495 . Por
aplicación analógica del art. 60 LS, deberá también inscribirse y publicarse toda cesación y nuevo nombramiento del
representante1496 .

e) Asignación de capital a la sucursal

Esta obligación legal existe únicamente en los casos en que las leyes especiales así lo dispongan. Ello ocurre con las entidades
financieras1497 , las entidades aseguradoras1498 y las entidades de ahorro previo1499 .
Es la disposición de parte del patrimonio, en fondos o bienes, de la casa matriz, para destinarlo a la apertura de una sucursal u
otra representación permanente en el país, y sus variaciones en más o en menos 1500 . Se trata de la asignación de activos de la
sociedad matriz para que la sucursal pueda operar su giro en el país; de una garantía en cabeza de la sucursal para asumir las
contrataciones que, dentro del objeto social, celebre su representante en su nombre 1501 .
Este patrimonio reviste importancia:
(a) Desde el punto de vista negocial, representará una mayor seguridad para los terceros que contraten con la sociedad y una
garantía de que existirá suficiente respaldo patrimonial en el país para hacer frente a las obligaciones que la sociedad contraiga
en nuestro territorio mediante la actividad de su sucursal.
(b) Desde el punto de vista concursal, podrá abrirse el concurso o declararse la quiebra en el país de una sociedad extranjera,
siempre que existan bienes en el territorio nacional (art. 2º inc. 2º LCQ).
(c) Desde el punto de vista impositivo, sirve para distinguir las utilidades que se generen en el país con el aporte que efectúen
las sociedades extranjeras1502 .
 El término capital que menciona el artículo no se trata del capital como atributo de la sociedad1503 , ya que como hemos visto
más arriba (supra § 5) la sucursal no es una persona jurídica distinta de la de su casa matriz, por lo que no implica ningún tipo de
limitación de responsabilidad para la sociedad matriz, la que sin perjuicio del patrimonio afectado en el país, seguirá respondiendo
ilimitadamente por las deudas que contraiga mediante su sucursal 1504 .
El asignado debe acreditarse contablemente y comprobarse, en lo que la autoridad de control debe poner la misma rigurosidad
que para la comprobación de la integración del capital de las sociedades constituidas en el país 1505 .
La asignación debe ser efectiva y puede materializarse mediante: (i) el envío de remesas de la casa matriz o (ii) la asignación a
la sucursal de bienes debidamente valuados y que cumplan con los recaudos del art. 39 LS1506 . Toda variación de este patrimonio,
sea su aumento o disminución, deberá disponerse por resolución del órgano social competente de la matriz y acreditarse mediante
certificación contable, una vez inscripta la sucursal, atento al exigencia de contabilidad separada que impone el art. 120 LS1507 . La
evolución de este patrimonio debe reflejarse en el balance anual que debe presentar la sucursal y al momento de la cancelación
de la sucursal del RPC debe constar también en el balance final.
Nada obsta, de hecho es muy común que así sea, a que la sociedad extranjera, fuera de los casos exigidos por la ley,
decida voluntariamente asignar un capital de giro a su representación local.

f) Llevar contabilidad separada y someterse al contralor correspondiente

Al respecto, nos remitimos al comentario del art. 120 LS.

7. EFECTOS DE LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS

Se discute sobre cuál es la situación de la sociedad extranjera que no cumple con los requisitos formales del título anterior.
Podemos identificar cuatro posturas:

a) Irregularidad
La sociedad constituida en el extranjero no inscripta en la República es una sociedad irregular y queda sometida al régimen de
los arts. 21 a 26 LS1508 y, por ende, resultan aplicables los arts. 23 y 59 LS, que determinan la responsabilidad solidaria e ilimitada
de los representantes sociales.1509
La crítica a esta postura sostiene que desconoce lo dispuesto por el primer párrafo del art. 118 LS, en cuanto dispone que la
existencia de la sociedad se rige por la ley del lugar de su constitución, que es la que en definitiva tiene que decir si una sociedad
es regular o no1510 . Implicaría además que cualquiera de los socios podría exigir la disolución de la sociedad, que cualquiera de
ellos podría representarla, y que todos los socios, inclusive por ejemplo, el tenedor de una acción de una enorme multinacional
que ni si quiera conoce el nombre de los directores, serían responsables solidaria e ilimitadamente por las obligaciones que
contrajera la sociedad en el país1511 .

b) Irregularidad territorial
La sociedad solamente será considerada irregular en el tramo de su actuación en la República 1512 , por lo cual podrá estar en
juicio y ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados por intermedio de cualquier socio1513 .
La crítica es que al permitir a cualquiera de los socios representar a la sociedad, se estaría contradiciendo lo dispuesto por el
art. 118 LS primera parte, ya que es algo que corresponde decidir a la lex societatis1514 .

c) Inoponibilidad relativa
Esta es la posición sostenida por MANÓVIL1515 , quien se funda en los siguientes argumentos: (a) En nuestra legislación no existe
sanción específica para el incumplimiento de la obligación registral de los arts. 118 y 123; (b) La sanción del art. 288 no fue
receptada en la LS, que la derogó lisa y llanamente; (c) El régimen de irregularidad de la LS sólo es aplicable a defectos en la
constitución, nunca a episodios sobrevinientes; (d) La regularidad de las sociedades constituidas en el extranjero se rige por la ley
de su lugar de constitución; (e) Las sanciones, como la irregularidad, no se aplican en forma extensiva ni analógica.
 Concluye entonces el autor que a falta de sanción específica para el incumplimiento de esas inscripciones, la única consecuencia
que válidamente puede predicarse en nuestro derecho es la común de todo el régimen de registración no cumplida: la
inoponibilidad en nuestro país a terceros de la existencia de la sociedad, salvo prueba específica producida por la misma.
La crítica a esta postura sostiene que en la mayoría de los supuestos en que actúa la sociedad extranjera no inscripta, su
existencia se justifica mediante la documentación pertinente, por lo cual cabe estimar que los supuestos de inoponibilidad posibles
de considerar casi no existirían, provocando en general una suerte de complacencia satisfactiva del ordenamiento jurídico
territorial1516 .

d) Inoponibilidad absoluta
Esta es la posición de Nissen, quien sostiene la imposibilidad de invocar la existencia de la sociedad en la República, incluida la
falta de legitimación de la sociedad para reclamar los derechos y obligaciones emergentes de los contratos celebrados por ella, al
ser el art. 118 LS el límite local del orden público al principio de la extraterritorialidad 1517 .
Se critica esta postura por ser extremadamente rigurosa. De hecho es más gravosa que la irregularidad, ya que en este último
caso la sociedad podría al menos ejercer ante los tribunales los derechos adquiridos en los contratos celebrados (art. 23 LS)1518 .

e) Nuestra opinión
Compartimos las críticas a las opiniones que sostienen la irregularidad de la sociedad extranjera.
También nos parece excesiva la doctrina de la inoponibilidad absoluta de la sociedad ya que la encontramos lesiva del derecho
de propiedad y de defensa en juicio. Negar a la sociedad extranjera el reclamo judicial de sus derechos adquiridos
contractualmente por la mera circunstancia de no haberse inscripto es como admitir que alguien se niegue cumplir una obligación
porque el acreedor no tiene cédula de identidad o no se ha inscripto en algún registro 1519 . Por otro lado va en sentido contrario
del criterio del resto de nuestras normas de derecho internacional privado, las que en ningún caso desconocen la legitimación
para estar en juicio de la sociedad extranjera (supra § 1.b).
Es cierto que se trata de una cuestión a la que nuestro derecho no le da una respuesta expresa1520 .
A nuestro juicio, el problema debe encuadrarse dentro de los siguientes criterios:
(i) Siempre la sociedad puede estar en juicio.
(ii) En el ámbito de las relaciones intrasocietarias los socios podrán oponer sus derechos frente a la sociedad en la República,
como si se tratara de una sociedad en formación.
(iii) Respecto de terceros :
a) La sociedad está autorizada a realizar sus inscripciones impositivas. De hecho así funciona el sistema en la actualidad, pues
para autorizar la inscripción prevista en la norma en comentario, es preciso acreditar la inscripción ante la AFIP.
b) Nunca se podrá desconocer la personería y la posibilidad de ejecutar los contratos celebrados por la sociedad, ya que se
desconocerían los derechos constitucionales de igualdad, propiedad y de defensa en juicio.
c) En casos análogos, la ley de sociedades amplía la responsabilidad personal de los actuantes, sin consagrar la irregularidad de
la sociedad: cuando la sociedad continúa funcionando normalmente a pesar de la causal de disolución (art. 99 LS); cuando la
sociedad en comandita no cumple con los plazos del art. 140 LS; cuando los fundadores o fundadores se excedan durante el
período fundacional (art. 183 LS).
d) Quienes actúan en nombre de la sociedad en el país, están sometidos a las pautas de conducta y diligencia del art. 59 LS,
por lo que deben saber de la obligación de la inscripción 1521 .
e) En consecuencia, los administradores, representantes, apoderados o quienes actúen en el país a nombre de la sociedad
extranjera, son responsables solidaria e ilimitadamente con la sociedad por las obligaciones generadas 1522 .
f) Este es, por otro lado, el criterio que sigue el anteproyecto de reforma de la LS (ver infra §12), aunque no es idéntico.
(iv) Se trata en definitiva del cumplimiento de una forma por lo que: quien contrata con la sociedad está al tanto de su situación
y no puede después invocar nada en su contra.

8. LA CSJN Y EL CASO ROLYFAR S.A.

 Resulta ilustrativo un reciente fallo de nuestra CSJN en la causa Rolyfar S.A.1523 , en la que el cesionario de una sociedad
extranjera no inscripta en el país inició la ejecución de un mutuo hipotecario. El demandado opuso excepción de falta de
legitimación del ejecutante como cesionario de una sociedad que actuó sin estar autorizada en el país, sosteniendo que tal acto
no era aislado. El Juez de primera instancia hizo lugar a la demanda, la que luego fue revocada por la Cámara de Apelaciones.
Finalmente, la CSJN anuló el fallo de la Cámara1524 .
Si bien el máximo Tribunal ha resuelto la cuestión echando mano exclusivamente a normas procesales 1525 y evitó profundizar
la cuestión desde el punto de vista del derecho de fondo 1526 , el tema Rolyfar despierta sus interrogantes1527 , en cuanto a que el
fallo de la Cámara de apelaciones era criticable desde diversos puntos de vista:
(i) Desde lo societario, la exigencia de registración no es condición para el ejercicio de derechos; así se ha dicho que1528 : "... el
Registro de Comercio se basa en un régimen de responsabilidades y no es regulador de las actividades de los ciudadanos; ellos,
nacionales o extranjeros, pueden actuar válidamente sin estar registrados... ". El fallo de la Cámara, en cambio, habría permitido
no devolver un mutuo no hecho por un comerciante de hecho o por una sociedad irregular, en tanto no se encuentran inscriptos
en el RPC1529 .
(ii)Desde elderecho privado, si al deudor no le importó la condición de su acreedor al tomar el dinero del mutuo y no negó la
deuda, es insostenible impedir al acreedor exigir judicialmente la devolución de lo que prestó so pretexto de que no cumplió con
una registración.
(iii) Desde el derecho constitucional , la CN garantiza la propiedad, el acceso a la justicia y la igualdad entre nacionales y
extranjeros (arts. 16, 17, 18 y 20 CN), indistintamente a personas físicas y jurídicas. A su vez, conceder un derecho pero negar la
posibilidad de reclamar su tutela a los Tribunales es lo mismo que no concederlo, de tal guisa los derechos y el acceso a la justicia
se encuentran estrechamente ligados: de negarse el acceso a la justicia se estaría distorsionando indirectamente los derechos
mismos.
Este último razonamiento ha sido el criterio rector de la CSJN en la causaPotosí(supra§ 3), es el que inspira nuestro derecho
internacional privado convencional1530y se desprende de nuestra constitución. También es el criterio adoptado por la legislación
europea (arts. 1, 14 y 6 de la Convención Europea de Derechos del Hombre y arts. 1 y 5 de su Protocolo Adicional) y sus tribunales
(Corte de Casación Francesa, 8/7/03 in re:"SA Banque Internationale pour le comerse et l'industrie de la Guinée c. SARL Gregory
International", JCP 2004 II-10-111)1531.

9. SOCIEDAD CONTROLANTE Y CONTROLADA. ARTS. 30, 31 Y 32 LS

El art. 30 LS establece una limitación a la capacidad de las sociedades por acciones, las que únicamente pueden formar parte
de sociedades de la misma especie. La capacidad o incapacidad de una sociedad se rige por la ley de su lugar de constitución
(supra § 1.a); entonces, prima facie , aplicando lo dispuesto por la primera parte del art. 118 LS, al tratarse de una cuestión de
capacidad, el art. 30 LS no sería aplicable a las sociedades constituidas en el extranjero, las que se regirían al respecto por la ley
de su lugar de constitución.
Se plantea entonces la cuestión de la aplicabilidad del art. 30 LS a las sociedades constituidas en el extranjero, que dio lugar a
un debate en nuestra doctrina1532 . El tema fue finalmente resuelto por la jurisprudencia en el caso Inval S.R.L.1533 .
El fallo distingue entre capacidad activa y pasiva para participar en otra sociedad, cada una de las cuales se rige por la ley
personal de la sociedad. El art. 30 LS regula la capacidad activa de una sociedad para participar en otra, no existiendo norma
alguna que regule la capacidad pasiva de una sociedad para ser participada por otra, ni motivos para interpretar extensivamente
el art. 30 LS, que impone una incapacidad.
El fallo de la Cámara confirma entonces nuestro razonamiento1534 del primer párrafo de este título: "... la inaplicabilidad del
art. 30 resulta específicamente del ámbito de validez material de la norma que sólo alcanza a las sociedades por acciones
participantes y sujetas al derecho argentino... La incapacidad del art. 30 no alcanza a sociedades... constituidas en el extranjero...".
Aclara además el fallo que la norma del art. 30 LS no constituye una norma de policía de aplicación exclusiva en el derecho
internacional privado argentino ni tampoco expresa un principio fundamental que afecte el espíritu del derecho societario
argentino en los términos del art. 14 inc. 2º CC1535 . Se trata solamente de una norma coactiva del derecho interno.
En efecto, hemos visto al comentar el art. 30 LS que la finalidad esencial de esta norma es impedir la elusión de los controles
al funcionamiento de las sociedades anónimas 1536 . Sin embargo, una sociedad extranjera, aún aplicándole el art. 30 LS, no podrá
ser alcanzada por el sistema de fiscalización externa con el alcance de los arts. 7º u 8º de la ley 22.315, sino que debería limitarse
a dar cumplimiento a lo requerido por el art. 123 LS. En tal sentido entonces la Cámara concluyó que: "...La razón fundante de la
limitación establecida por el art. 30... radica en que sociedades sometidas a control externo por su tipo no se evadan del mismo a
través de participaciones" ... y que esta razón legal es "...inexistente con respecto a las sociedades constituidas en el extranjero,
cualquiera fuera su tipo".
Existe doctrina en contrario1537 que cita jurisprudencia a su favor1538 , pero de la lectura del fallo citado se puede concluir que
el mismo nada tiene que ver con el tema que tratamos sino que trata un caso de aplicación de art. 386 inc. h LS.
 En cuanto al art. 31 LS, tiene por objeto tutelar a los accionistas de la sociedad partícipe1539 , impidiendo que la sociedad cambie
o desnaturalice en la práctica su objeto o burle la ley. La limitación del quantum de la participación constituye una limitación a la
capacidad activa para participar en la otra sociedad, por lo que cabe el mismo razonamiento que hemos hecho respecto del art. 30
LS: la sociedad extranjera se va a regir por la ley de su lugar de constitución y el art. 31 LS no le es aplicable1540 . Tampoco puede
invocarse el interés público para su aplicación ya que la tutela de los accionistas de la sociedad constituida en el extranjero es
ajena al interés del legislador argentino1541 .
El art. 32 LS, en cambio, sí es aplicable a las sociedades constituidas en el extranjero. En efecto, el art. 32 es una norma coactiva
de derecho interno pero que se exporta a la sociedad extranjera dada la reciprocidad de las participaciones que presupone la
aplicación del artículo. Además, dado que la norma tiene por objeto la tutela de la integridad del capital social y la protección de
los terceros que contraten con la sociedad1542 , existen también motivos de interés público para extender la aplicación del art. 32
LS a las sociedades constituidas en el extranjero1543 .

10. SOCIEDAD ON-LINE

Un interesante supuesto es el de la sociedad extranjera, cuyo objeto son las ventason-liney que celebra habitualmente ventas
vía Internet, desde su página web radicada en el extranjero, desde dónde también remite las mercaderías, con clientes situados
en el territorio nacional. Entendemos que en este caso no se aplican ninguno de los arts. 118 a 124 LS ya que se trata, conforme
nuestro derecho internacional privado, de un contrato entre ausentes 1544. En este supuesto, la sociedad no actúa en territorio
argentino sino a la distancia1545.

11. RESOLUCIONES DE LA IGJ. CRÍTICA

a) La Res. 7/2005 de la IGJ

En el ámbito de la Capital Federal, la Inspección General de Justicia dictó recientemente la resolución general Nº 7 del año 2003
referida a las sociedades constituidas en el extranjero, que fueron complementadas por las 9/03 y 22/04. Estas resoluciones están
contenidas en la res. 7/2005 que recopila todas las normas vigentes en sede administrativa de la IGJ. Finalmente fueron
complementadas por la res. general 12/20051546 (infra § c).
El art. 188 de la res. 7/05 se refiere a los Requisitos a cumplir por las sociedades extranjeras que solicitan su inscripción en la
Argentina , tiene como objetivo evitar la actuación de sociedades constituidas en el extranjero in fraudem legis1547 , con su sede o
principal objeto en el país (art. 124 LS).
Fija los requisitos que deben cumplir las sociedades extranjeras que deseen actuar habitualmente en el país 1548 . A tales fines
deben acreditar que fuera del país: (a) Tienen otra representación permanente o; (b) Tienen participaciones en otras sociedades
que califiquen como activos no corrientes o; (c) Son titulares de activos fijos en su lugar de origen. La IGJ denegará la inscripción
a las sociedades que no cumplan con alguno de los extremos 1549 . Las representaciones permanentes en el país, además deberán
acreditar que la principal actividad de la sociedad se desarrolla en el exterior, mediante certificación contable de los activos
situados fuera de la República o mediante otros elementos que sean suficientes a tales fines. Son los mismos requisitos que debe
cumplir el representante de la sociedad inscripta en los términos del art. 123 LS1550 .
Si la IGJ concluyese que la sociedad: (a) carece de activos en el exterior o; (b) que sus activos no corrientes sitos en el exterior
carecen comparativamente de significación respecto de los que tiene en el país o de la magnitud de sus operaciones en Argentina
o; (c) tiene en el país el centro efectivo de dirección o administración general de la sociedad; podrá requerir a la sociedad que
adecue a las disposiciones de la LS sus estatutos o contratos, conforme lo dispuesto por el art. 124 LS; bajo apercibimiento de
requerir judicialmente la cancelación de la inscripción de la sociedad y su liquidación de corresponder1551 .

b) Resolución General Nº 8/2003

Esta resolución, instituye un registro de actos aislados1552 . Procura verificar que la calificación de actos "aislados" o similar
atribuida a determinadas operaciones por sociedades extranjeras, se ajuste a la realidad. Busca combatir, entre otros, la
legitimación de activos de origen ilícito, la evasión o elusión tributaria mediante la planificación fiscal internacional, la trasgresión
de normas indisponibles en materia de derecho de familia y sucesorio, la limitación de la responsabilidad patrimonial, etc. 1553 .
 Además sostiene que la calificación de "aislado" de un acto no puede quedar librada a la manifestación de las partes en el acto
que se trate ni a las resultas de la actividad de las partes en controversias judiciales, toda vez que, en caso de que esa calificación
no fuera veraz, se frustraría el régimen legal instituido para las sociedades constituidas en el extranjero.
El registro se referirá a los inmuebles inscriptos en el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, pero con la
intención de extenderlo a operaciones relativas a otros bienes y a otras jurisdicciones1554 .
A los fines del registro, la IGJ "cruzará" información con el registro inmobiliario, AFIP, bancos y otras instituciones o la recabará
directamente de inspecciones in situ o requerimientos a los representantes de las sociedades o terceros.
De esta manera le será posible a la IGJ determinar si la actuación de la sociedad en el territorio del país es aislada (art. 118 1º
parte LS), habitual (art. 118 2º parte LS) o principal (art. 124 LS). En caso de que a criterio de la IGJ la actuación de la sociedad no
sea aislada, emplazará a la misma para que cumpla con la inscripción del art. 118 o se adecue a nuestra ley societaria conforme el
art. 124 LS, según sea el caso, bajo apercibimiento de solicitar judicialmente la liquidación y disolución de la sociedad cuando
correspondiere1555 .

c) Resolución General Nº 12/2005

El 28/12/05 se ha dictado la Res. Gral. 12/05 (B.O. 30/12/05) en la que se regula la acreditación del objeto desarrollado
principalmente fuera de la República Argentina por parte de sociedades extranjeras y la identificación de sus socios (art. 1º). Se
formarán legajos informativos con los elementos que las sociedades consideren relevantes. A tal fin, publicidad comercial
efectuada fuera de la República, información relativa a negocios, proyectos o inversiones publicadas en revistas especializadas o
en secciones de economía y negocios de periódicos de circulación internacional y llegada a la República, extractos certificados
notarialmente de páginas web, u otros elementos (art. 2º)1556 .

d) Crítica
Si bien compartimos los fines morales y ejemplificativos que evidentemente llevaron al dictado de esta normativa, criticamos
jurídicamente a las mismas porque:
(a) Exceden las facultades del órgano que las emite. Regulan materias (por ejemplo la creación de un registro público por la
res. 8/05), que son competencia del Poder Legislativo y no de un órgano administrador dependiente del Ejecutivo.
(b) Se excede también en sus potestades exigiendo reglamentariamente a las sociedades extranjeras mayores requisitos que
los exigidos en cada caso por la LS, con lo que viola lo dispuesto por el art. 128 CN.
(c) Resultan en muchos aspectos atentatorias de los arts. 16, 17, 19 y 20 de la CN y tratados internacionales ratificados. El
derecho a la propiedad asegurado por la Constitución Nacional en su art. 17, así como el de igualdad (arts. 16 y 20 CN), el de
reserva legal (art. 19 CN) y el de legítima defensa (art. 18 CN), asegurados en múltiples tratados internacionales ratificados por
nuestro país, que protegen a la persona física y jurídica nacional como extranjera, convierten en inconstitucional cualquier acto
administrativo que los limite indebidamente alterándolos reglamentariamente (art. 128 CN).
Otra crítica que hacemos al régimen reglamentario de la Inspección es que marcha contra la realidad económica globalizada,
en la que las empresas transnacionales son las principales actoras, debiendo los Estados facilitar su desenvolvimiento 1557 ,
beneficioso para el desarrollo del país y no entorpecerlo generando un ámbito de incertidumbre jurídica 1558 y un tratamiento
nacional no uniforme para un mismo fenómeno jurídico.
Es cierto que es muy difundido en nuestro país el uso por ciudadanos nacionales de sociedades constituidas en el extranjero
para eludir indebidamente responsabilidades generadas en el país. No desconocemos la realidad y de ninguna manera justificamos
el empleo del instituto societario como medio para defraudar y eludir responsabilidades, en vez de como una herramienta para
la organización de la actividad empresaria y el legítimo fraccionamiento del patrimonio.
En consecuencia, el fraude y el uso abusivo de los institutos deben combatirse echando mano a las normas sancionatorias con
que ya contamos (el art. 54 3º párr. LS por ejemplo), o bien sancionando otras nuevas, pero no mediante la sanción y legitimación
de facto de normas administrativas reñidas con la Constitución Nacional y con la ley de fondo que deberían reglamentar y ayudar
a aplicar.
En el título siguiente describimos la manera en que resuelven estos mismos problemas en otros países.

12. UNA MIRADA HACIA AFUERA. LA ÚLTIMA JURISPRUDENCIA EUROPEA EN LA MATERIA

 El Tribunal de Justicia Europeo, el 9 de Marzo de 1999 dictó sentencia en la causa Centros Ltd. contra Erhvervs - og
Selskabsstyrelsen. - Petición de decisión prejudicial: Højesteret - Dinamarca"1559 . Se trataba de un litigio entre "Centros Ltd." (en
lo sucesivo, "Centros"), "private limited company" inscrita el 18 de mayo de 1992 en el Registro de Inglaterra y del País de Gales,
y el Erhvervs - og Selskabsstyrelsen (Dirección General de Comercio y Sociedades, el equivalente a nuestra IGJ), dependiente del
Ministerio de Comercio danés, con motivo de la denegación por parte de dicha Administración de la inscripción en Dinamarca de
una sucursal de "Centros".
"Centros" es una sociedad constituida en el Reino Unido y que nunca ejerció ninguna actividad desde su creación en la
jurisdicción británica. Dado que la legislación del Reino Unido no somete a las sociedades de responsabilidad limitada a ninguna
exigencia con respecto a la constitución y al desembolso de un capital social mínimo, el capital social de Centros, que asciende a
100 UKL, no fue desembolsado ni puesto a disposición de la sociedad. Dicho capital está dividido en dos participaciones sociales
que pertenecientes a nacionales daneses residentes en Dinamarca.
Con arreglo al Derecho danés, Centros , en tanto que "private limited company", se considera una sociedad de responsabilidad
limitada extranjera. Las normas relativas a la inscripción de sucursales (filialer ) de tales sociedades están establecidas en la
"anpartsselskabslov " (ley de sociedades de responsabilidad limitada), que dispone en su art. 117 que las sociedades de
responsabilidad limitada y las sociedades con forma jurídica análoga extranjeras que estén domiciliadas en un Estado miembro de
las Comunidades Europeas podrán ejercer actividades en Dinamarca mediante una sucursal".
Al solicitar "Centros" la inscripción de una sucursal en Dinamarca, el Erhvervs- og Selskabsstyrelsen denegó la inscripción
basándose, en especial, en que Centros , que no ejerce ninguna actividad comercial en el Reino Unido, pretendía, en realidad,
constituir en Dinamarca no una sucursal sino un establecimiento principal, eludiendo las normas nacionales relativas, en
particular, al desembolso de un capital mínimo establecido en 200.000 DKR por la Ley Nº 886 de 21 de diciembre de 1991.
"Centros" atacó esta decisión, y la de los distintos tribunales superiores daneses, argumentando que cumplía los requisitos que
la Ley de sociedades de responsabilidad limitada exige para inscribir una sucursal de una sociedad extranjera. Dado que fue
constituida legalmente en el Reino Unido, esgrimía su derecho a establecer una sucursal en Dinamarca en virtud de lo dispuesto
en el art. 52 en relación con el art. 58 del Tratado. El hecho de no haber ejercido ninguna actividad desde su creación en el Reino
Unido no afectaba su derecho de libertad de establecimiento.
Erhvervs- og Selskabsstyrelsen por su lado argumentaba en su defensa que la denegación de la inscripción no es contraria a los
arts. 52 y 58 del Tratado CE ya que la creación de la sucursal en Dinamarca se presentaba como un medio de eludir las normas
nacionales relativas a la constitución y desembolso de un capital social mínimo. La denegación de la inscripción está justificada,
además, por la necesidad de proteger a los acreedores públicos o privados y a los otros contratantes, y, también, por la necesidad
de luchar contra las quiebras fraudulentas.
De esta manera, la cuestión sometida a decisión del Tribunal supremo europeo fue la siguiente: "¿Es compatible con el art. 52,
en relación con los arts. 56 y 58 del Tratado CE, denegar la inscripción de una sucursal de una sociedad que tiene su domicilio
social en otro Estado miembro y que, con un capital social de 100 UKL (aproximadamente 1.000 DKR), fue constituida legalmente
y existe de conformidad con la legislación de dicho Estado miembro, cuando la referida sociedad no ejerce, ella misma, ninguna
actividad comercial, pero se crea dicha sucursal con la finalidad de ejercer toda su actividad en el país en el que tal sucursal se
establezca, y cuando cabe considerar que el método utilizado pretende evitar la constitución de una sociedad en este último
Estado miembro para eludir la obligación de desembolsar una cantidad mínima de 200.000 DKR (actualmente 125.000 DKR) en
concepto de capital social?"
La resolución del Tribunal, favorable a Centros , fue contundente. Fundamentó su decisión en que el Tratado de la CE se opone
a que un Estado miembro deniegue la inscripción de una sucursal de una sociedad constituida de conformidad con la legislación
de otro Estado miembro, en el que tiene su domicilio social sin ejercer en él ninguna actividad comercial, cuando la sucursal está
destinada a permitir que la sociedad controvertida ejerza toda su actividad en el Estado en que dicha sucursal se encontrará
establecida, evitando que se cree en éste una sociedad y eludiendo así la aplicación de las normas sobre constitución de
sociedades, que son más rigurosas en él en materia de desembolso de un capital social mínimo. En efecto, puesto que el derecho
a constituir una sociedad de conformidad con la legislación de un Estado miembro y a crear sucursales en otros Estados miembros
es inherente al ejercicio, dentro de un mercado único, de la libertad de establecimiento garantizada por el Tratado, el hecho de
que un nacional de un Estado miembro que quiere crear una sociedad elija constituirla en otro Estado miembro cuyas normas de
Derecho de sociedades le parezcan las menos rigurosas y abra sucursales en otros Estados miembros no puede constituir por sí
solo un uso abusivo del Derecho de establecimiento.
No obstante, esta interpretación no excluye que las autoridades del Estado miembro afectado puedan adoptar cualquier
medida apropiada para prevenir o sancionar fraudes, ya sea con relación a la propia sociedad, en su caso en cooperación con el
Estado miembro en el que se encuentre establecida, ya sea con respecto a los socios con relación a los cuales se haya demostrado
que en realidad lo que pretenden, mediante la constitución de una sociedad, es eludir sus obligaciones para con los acreedores
privados o públicos establecidos en el territorio del Estado miembro afectado.
No desconocemos que se trata de un caso entre partes de dos Estados que pertenecen a una misma comunidad económica,
por lo que no es trasladable directamente a nuestra realidad. Sin embargo nos puede servir de buena pauta de referencia sobre
hacia dónde marchan las cosas en el mundo. Esta síntesis, y la lectura detenida del fallo in extenso 1560 , cosa que recomendamos
pero que no transcribimos aquí por una cuestión de espacio, nos hace pensar que nos dirigimos por el camino equivocado.
13. ANTEPROYECTO DE REFORMA
Artículo 118. — Ley aplicable. — La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia, forma, validez
intrínseca, atribución de personalidad jurídica, finalidad, capacidad, funcionamiento, disolución, derechos y obligaciones de
los socios, por las leyes del lugar de constitución.
Se halla habilitada para realizar en el país actos jurídicos y estar en juicio.
Ejercicio del comercio. Para instalar establecimiento en la República, debe:
1) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes del lugar de su constitución;
2) Fijar un domicilio en la jurisdicción donde se establezca, que tendrá los efectos dispuestos en el art. 11, inc. 2;
3) Designar la persona que las representa;
4) Cumplir con la publicidad y registración exigidas por esta ley a las sociedades que se constituyan en la República.
Tipo desconocido. La sociedad constituida en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la República,
cumplirá las formalidades que se determinen por la autoridad a cargo de la inscripción, con sujeción al criterio de la
razonable analogía.
Artículo 119. — Efectos del incumplimiento. — El incumplimiento de los requisitos establecidos en el art. 118 torna
inoponible el contrato o estatuto a los terceros con relación a los actos cumplidos en la República.
Mientras subsista el incumplimiento no podrá ejercer contra terceros derechos fundados en hechos o actos realizados en
la República. Por esos actos o hechos que precedan a la inscripción responden solidariamente quienes hayan actuado en
nombre de la sociedad.
El anteproyecto sigue manteniendo el criterio de la incorporación como punto de conexión y aclara las dudas sobre las materias
que rige la ley de constitución, en consonancia con los criterios mayoritarios de la doctrina y jurisprudencia (supra § 1).
Simplifica, a nuestro entender, la terminología. La sociedad extranjera, por el solo hecho de su reconocimiento podrá ejercer
en el país actos jurídicos y estar en juicio. Solamente estará obligada a inscribirse si desea establecerse en la República. La postura
de la Comisión Redactora refuerza nuestras críticas al rigorismo de la IGJ (supra § 11.d).
Respecto de la sociedad de tipo desconocido, se abandona el criterio del máximo rigor por el de la razonable analogía.
Los efectos de la falta de inscripción son la inoponibilidad del contrato a terceros respecto de actos cumplidos en la República
y la imposibilidad de ejercer contra terceros derechos fundados en la actuación en la República. Por esos hechos son responsables
solidariamente quienes hayan actuado en nombre de la sociedad.
La sanción de responsabilidad de quienes actuaron en nombre de la sociedad nos parece la adecuada, como hemos visto más
arriba (supra § 7.e), pero le extendemos las mismas críticas allí formuladas al impedir a la sociedad estar en juicio para reclamar
sus derechos.

14. ANTEPROYECTO DE CÓDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La res. 191/2002 del Ministerio de Justicia de la Nación dispuso la creación de una Comisión de Estudio y Elaboración del
Proyecto de Ley de Derecho Internacional Privado con el objeto de elaborar y proponer un proyecto de ley que regule la materia.
Respecto del tema que nos interesa, la Comisión elaboró los siguientes artículos:
Artículo 52. — Personas jurídicas de derecho privado y sociedades. — Las personas jurídicas de derecho privado y las
sociedades, aunque no sean personas jurídicas, se rigen en cuanto a su existencia, forma, validez intrínseca, atribución de
personalidad jurídica, finalidad, capacidad, funcionamiento y disolución por el derecho del lugar de constitución.
Por el mismo derecho se rigen los derechos y las obligaciones de los miembros o socios.
Artículo 54. — Sociedades. Establecimiento en el país. —Para instalar establecimiento en el país, las sociedades
constituidas en el extranjero deben acreditar su existencia de acuerdo con la ley del lugar de constitución, fijar un domicilio
en la República, designar la persona que las representa y cumplir con la publicación y registración ante la autoridad
pertinente.
Si se trata de sociedades comerciales, deben cumplir con la publicación e inscripción exigidas para las sociedades de tipo
similar que se constituyen en la República...
Las sociedades constituidas en el extranjero que no tengan establecimiento en la República, se hallan habilitadas para
realizar en el país actos jurídicos y para comparecer en juicio sin que sea necesaria registración o publicidad.
 Artículo 55. — Efectos de la falta de inscripción. —El incumplimiento por una sociedad comercial de la publicidad e
inscripción establecidas en el art. 54 hace inoponible el contenido del contrato o del estatuto social a los terceros
domiciliados o residentes en la República por los actos realizados en ésta, a menos que el tercero haya conocido aquéllos o
que, de acuerdo a las circunstancias del caso, haya debido conocerlos.
La inoponibilidad establecida en el párrafo precedente hace imputables los actos a quien haya actuado invocando hacerlo
por la sociedad comercial no inscripta. Hasta que cumpla con la inscripción, ésta no podrá ejercer derechos contra terceros,
salvo que pruebe que el tercero haya conocido el contenido del contrato o del estatuto social o que, de acuerdo a las
circunstancias del caso, haya debido conocerlos.
Respecto del art. 52, nos encontramos ante una norma de conflicto que remite en cuanto su "existencia, forma, validez
intrínseca, atribución de personalidad jurídica, etc." al derecho de su lugar de constitución, al igual que nuestro 118 actual, siendo
el del proyecto citado mucho más amplio, comprendiendo, a su vez, a los derechos y obligaciones de los socios 1561 .
En cuanto su ámbito material de aplicación, abarca no solo a las sociedades comerciales, como lo hace nuestro 118 actual, sino
a todas las personas jurídicas de derecho privado, por lo que las asociaciones y fundaciones están comprendidas en el artículo.
Como a las que no poseen personalidad jurídica, quedando incluidas en su redacción las sociedades no regularmente constituidas,
entre otras1562 .
El art. 54 se refiere al establecimiento en el país de las sociedades inscriptas en el exterior, debiendo para ello, acreditar su
existencia de acuerdo con la ley del lugar de constitución, así como actualmente lo establece el art. 118 LS. Es de resaltar que el
proyecto solo habla de establecimiento, no haciendo referencia alguna a las figuras que menciona la LS actual, como son las
agencias, sucursales, filiales, etc. De lo que cabe suponer a que el término es abarcativo de las representaciones permanentes que
no menciona1563 .
Elimina, a nuestro entender el artículo, las exigencias vigentes en el art. 118 actual, de la determinación del capital social si se
llegara a establecer en el país, así como el requisito de justificar la decisión de crear la representación en Argentina 1564 .
Diferencia, asimismo el proyecto, a las sociedades según sean comerciales o no, estipulando para las primeras cumplir con la
publicación e inscripción respectiva, si el tipo societario de la extranjera fuera similar al de uno de los permitidos por la LS. Respecto
de las sociedades de tipo desconocido remitimos al análisis del art. 119 LS.
A diferencia de los arts. 52 y 54, el art. 55 del proyecto "contempla dos normas materiales"1565 , estableciendo los efectos de
la falta de la inscripción. Dicho artículo se hace eco de la posición adoptada por el 118, ter párr. vigente, la tesis de la inoponibilidad
relativa expuesta1566 .

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