“Año de la Unidad, la Paz y el Desarrollo”

INFORME Nº -2023-MDH/OAJ

A :
Gerente Municipal.

DE :
Oficina de Asesoría Jurídica.

ASUNTO : Aplicación de Negoción Colectiva 2022

REFERENCIA : Expediente Administrativo Nº0057-2023

FECHA : Pisco, 20 de Enero del 2022

PRIMERO: En atención al expediente de la referencia de fecha 09 de Enero del

2023, promovido por el Sindicato de Obreros Municipales de la Municipalidad
Distrital de Humay – SOM HUMAY, donde solicitan el cumplimiento de lo
establecido en el Acta de solución de Negociación Colectiva, realizado entre
la Municipalidad Distrital de Humay y el Sindicato de Obreros de la
Municipalidad Distrital de Humay, de fecha 22 d Abril del 2022.

SEGUNDO: Que, Bajo este contexto, es de señalar que los Gobiernos Locales
gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia. La Autonomía que la Constitución Política del Perú establece para
las municipalidades radica en la facultad de ejercer actos de gobierno,
administrativos y de administración, con sujeción al ordenamiento jurídico,
conforme lo establece el Art II del Título Preliminar de la Ley Orgánica de
Municipalidades Nº 27972, en concordancia con el Art. 194º de la Constitución
Política del Perú, modificada por la Ley Nº 28607.

TERCERO: Que, el administrado recurrente sustenta su pedido en la Negociación

Colectiva de fecha 22 de Abril del 2022, entre la Municipalidad Provincial de
Pisco y el Sindicato de Obreros Municipales, siendo los siguientes puntos:
PUNTO N°01 INCREMENTO DE REMUNERACIONES.- “ La Municipalidad Distrital de
Humay otorgará un incremento de veinte soles (S/.20.00) diarios por concepto
de COSTO de VIDA, a los servidores Obreros Municipales afiliados al Sindicato
“SON HUMAY”, dicho beneficio se aplicará a partir de enero del 2022, en forma
permanente. En cumplimiento a la Ley N°31188 (…)” HUBO ACUERDO CONCLIADO POR
EL MONTO DE s/.300.00 MENSUALES POR CONCEPTO DE COSTO DE VIDA A PARTIR DEL
2022; Así mismo en el Punto N°02 .- SEPELIO Y LUTO.- “La Municipalidad
Distrital de Humay otorgará un subsidio a los Obreros Municipales
Sindicalizados por fallecimiento del trabajador para gastos de sepelio y
capilla ardiente por un monto máximo de S/.5,000.00, dicho beneficio se
otorgará a un familiar directo y por única vez previa sustentación de gastos
con boleta y/o facturas del servicio prestado. Así mismo, dicho beneficio se
otorgará cuando fenezca un familiar directo del trabajador como conyuge, hijo
y/o padres, dicho beneficio se aplicará en forma permanente. (…)” HUBO ACUERDO
EL MONTO POR CONCEPTO DE SEPELIO Y LUTO SERÁ POR LA SUMA DE S/.1,500.00 SOLES,
POR FALLECIMIENTO DE TRABAJADOR, FALLECIMIENTO DE PADRES, CONYUGES Y/O
CONVIVIENTES DEBIDAMENTE ACREDITADOS CON LAS FORMALIDADES LEGALES, ES DE
APLICACIÓN IMEDIATA. Punto N°07.- BONIFICACIONES EXTRAORDINARIAS.- La
Municipalidad Distrital de Humay otorgará una bonificación extraordinaria a
cada servidor obrero sindicalizado por fechas festivas tales como: 1° de mayo
“Día del Trabajador”, 25 de junio (Aniversario del Distrito de Humay) y 5 de
noviembre (Día del Obrero Municipal – Día de la Escoba),dicha bonificación
será por un monto del 50% de un sueldo mínimo vital (deberá ser reajustable)
por cada fecha festiva y se aplicará en forma permanente en nuestra planilla
de remuneraciones (…) HUBO ACUERDO EN LOS SIGUIENTES TÉRMINOS: A) OTORGAR
S/.100.00 SOLES POR EL DÍA DEL TRABAJADOR (1 DE MAYO), SOLO PARA LOS OBREROS
SINDICALIZADOS PARA LO CUAL EL SOM – HUMAY, HARÁ LLEGAR LA RELACIÓN DE LOS
AFILIADOS A LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL. B) OTORGAR S/.200.00 SOLES POR EL DÍA
DEL TRABAJADOR MUNICIPAL (5 DE NOVIEMBRE) PARA LOS 25 OBREROS MUNICIPALES
REGISTRADOS EN LA MUNICIPALIDAD DITRITAL DE HUMAY.

Sobre este extremo, es preciso indicar, que mediante Decreto Supremo N°008-
2022-PCM – Decreto Supremo que aprueba Lineamientos para la Implementación de
la Ley N°31188 – Ley de Negociación Colectiva en el Sector Estatal, se
estableció ciertos lineamientos para aplicar en lo dispuesto en la Ley
n°21188, en el marco del respecto a los derecho reconocidos en los artículo 28
y 42 de la Constitución Política el Perú, así como lo señalado en el Convenio
98 y en el Convenio 151 de la Organización Internacional del Trabajo, por lo
que en su Artículo 13°, se estableció un requisito esencial para la
suscripción de las Negociaciones colectivas como es el de la GARANTÍA DE
VIABILIDAD PRESUPUESTAL, señalando en el Numeral 13.3 que “EN LA NEGOCIACIÓN
COLECTIVA EN EL NIVEL DESCENTRALIZADO, PARA QUE LOS REPRESENTANTES DE LA PARTE
EMPLEADORA GARANTICEN LA VIABILIDAD PRESUPUESTAL, SE REQUIERE QUE CUENTEN CON
UN INFORME DE LA ENTIDAD ELABORADO POR LA OFICINA DE PRESUPUESTO EN
COORDINACIÓN CON LA OFICINA DE ADMINISTRACIÓN O LAS QUE HAGAN SUS VECES EN EL
PLIEGO, EN DONSE SE DETALLE EL COSTO DE LA IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO DE
CONVENIO COLECTIVO Y SU DISPONIBILIDAD PRESUPUESTAL. EN EL CASO DE LA
NEGOCIACIÓN COLECTIVA EN EL NIVEL DESCENTRALIZADO EN EL AMBITO SECTORIAL SE
REQUIERE UN INFORME ELBORADO POR EL MINISTERIO RECTOR DEL SECTOR QUE PRESIDE
LA REPRESENTACIÓN EMPLEADORA; Y, EN EL CASO DE LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA EN EL
NIVEL DESCENTRALIZADO EN EL AMBITO TERRITORIAL, SE REQUIERE UN INFORME
ELABORADO POR LA ENTIDAD QUE PRESUDE LA COMISIÓN.”

Ahora bien, se ha establecido claramente que la para llevar a

cabo la negociación colectiva se requiere de un Informe
elaborado por el Ministerio de Económica y Finanzas, a efectos
de que garantice la Viabilidad Presupuestal, sin embargo, la
Municipalidad Distrital de Humay, no ha cumplido con el
requisito previo establecido en el D. S. N°008-2022-PCM, como es
el de Oficiar al Ministerio de Economía y Finanzas a efectos de
que remita el Informe de Viabilidad Presupuestal, conforme de
advierte en el Informe emitido por la Jefa de la Unidad de
Planeamiento y Presupuesto. En consecuencia, se advierte que se
ha contravenido el principio de legalidad contenido en el
artículo IV numeral 1.1. del Título Preliminar de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, es un
principio fundamental del derecho público, una regla de oro, por
la que todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas
jurídicas, de tal manera que los sujetos de derecho público sólo
pueden hacer aquello que le sea expresamente citado por la ley.
Agregado a ello, respecto al Punto N°03 VACANTE POR SUPLENCIA .- La
Municipalidad Distrital de Humay aplicará la VACANTE POR SUPLENCIA, al momento
de fallecer el trabajdor obrero municipal sindicalizado su plaza de trabajo
vacante y presupuestada será ocupada por su conyuge o hijo del titular (…) EN
SESIÓN DEL 29 DE MARZO DEL 2022, NO HUBO ACUERDO; LUEGO FUE RECONSIDERADA POR
PARTE DEL SOM HUMAY EL DÍA 19 DE ABRIL DEL 2022 LLEGANDOSE AL SIGUIENTE
ACUERDO: “LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE HUMAY, EN CASO DE FALLECIMIENTO DEL
TRABAJADOR OBRERO MUNICIPAL, CONTRATARÁ POR ÚNICA VEZ Y PRO EL PLAZO
IMPRORROGABLE DE TRES MESES, AL CONYUGE O CONVIVIENTE, O A UN HIJO DEL
FALLECIDO” APLICACIÓN INMEDIATA. Sobre este extremo nos debemos de remitir
a lo establecido en el artículo 37º de la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley
Nº 27972 establece que “Los funcionarios y empleados de las Municipalidades se
sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración pública,
conforme a la ley. Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades
son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada,
D.L. Nº 728, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho
régimen”.

QUINTO: Que, nuestra Constitución Política del Estado en su Art. 26 establece

que en la relación laboral, han de respetarse los principios de igualdad de
oportunidades sin discriminación; en tal sentido ningún pacto puede socavar
estos principios constitucionales, siendo puntuales no se puede pactar
contrario a la ley; siendo así, y para el caso pactar en ventaja sobre los
demás ciudadanos que podrían acceder a la administración. Empero a través del
procedimiento o forma adoptada en el Pacto Colectivo que se haga mención, crea
una situación de derechos sucesorios de puestos de trabajo, cual herencia, que
sin duda es ilegal, por cuanto el convenio que se pretende ejecutar resulta
inejecutables, por lo que en el tiempo generará la siguiente situación: las
plazas serán ocupadas solo por los hijos de los trabajadores Municipales, por
lo que no existe derecho de propiedad sobre los puestos de trabajo, que
pasaran de una generación a otra en donde laborarían solamente familiares; por
lo que si se aplicara el convenio habría credo una nueva condición para
accederá a un puesto de trabajo.

SEXTO: Que, como se ha venido sosteniendo el convenio demandado se encuentra

fuera del marco de la Constitución actual y las Leyes, de los derechos
humanos, por lo que todo ciudadano tiene derecho al acceso en condiciones
generales de igualdad a las funciones públicas de su país, asimismo los pactos
internacionales de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Americana de
los Derechos Humanos, los mismos que reglamentan el ejercicio y los derechos y
oportunidades.

SETIMO: Que, de conformidad con la Tercera Disposición Transitoria de la Ley

Nº 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto establece que: “en
la Administración Publica, en materia de personal, se tomara en cuenta lo
siguiente: a) El ingreso de personal solo se efectúa cuando se cuenta con la
plaza presupuestada. Las acciones que contravengan el presente numeral serán
nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario de
la entidad que autorizo tales actos como de su titular…”, del mismo modo la
Ley Nº 31366 - Ley de Presupuesto del Sector Publico para ejercicio Fiscal del
año 2022, en su Art. 8 inciso 8.1 dispone en las MEDIDAS EN MATERIA DE
PERSONAL: ..”Queda prohibido el ingreso de personal por servicios personales y
el nombramiento, salvo supuestos contemplados en el citado artículo inciso F)
La contratación para el reemplazo por cese de personal o para suplencia
temporal de los servidores del sector público(…).

OCTAVO: Que, haciendo un estudio de los hechos y la pretensión de la

administrada, se puede colegir, que conforme lo viene sosteniendo de manera
uniforme las diversas doctrinas y jurisprudencias; así como la Constitución
Política del Estado, en cuanto a que ningún acto jurídico celebrado en contra
de las leyes es válido, contrario a ello deviene en nulo de pleno derecho;
siendo así, el petitorio de ingreso a la Administración Publica sustentado en
el Pacto Colectivo del 15 de julio de 1991, resulta inamparable, por cuanto,
para ingresar a la Administración Publica tiene que hacerse necesaria y
obligatoriamente a una plaza vacante y debidamente presupuestada, conforme lo
dispuesto en el D. Leg. Nº 276 y su Reglamento el D. S. Nº 005-90-PCM y de la
Ley Marco del Empleo Público, Ley Nº 28175, la misma que glosa en su Art. 5.-
Acceso al Empleo Público: “El acceso al empleo público se realiza mediante
concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y
capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”.

En mérito de lo expuesto, esta Gerencia de Asesoría Jurídica es de OPINION,

que dicho pacto colectivo que establece el ingreso de un hijo a realizar
labores de naturaleza permanente para remplazar a su padre por muerte, ES NULO
DE PLENO DERECHO; por cuanto esta contraviniendo las leyes en lo que respecta
al ingreso del personal razón por la cual debe declararse IMPROCEDENTE lo
solicitado por la administrada recurrente TEODOLINDA YANE SCHULTZ BECERRA.

Sin otro en particular.

Atentamente.