Apuntes Seguridad Social Completos CLAUDIA

Derecho de la seguridad social
Tortuero Plaza
TEMA 1: CONCEPTO Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL
Cuando se crea un sistema de seguridad social se plantean lo siguiente:
- ¿A quién se protege?
 Unos consideran que se tiene que proteger a los que tienen mayor necesidad,
es decir, a los que tienen menos posibilidades económicas que son los
trabajadores por cuenta ajena.
 Otros piensan que hay que proteger a todos.
- ¿Qué hay que proteger?
 Unos consideran que hay que proteger el paro, la vejez y la muerte.
 Otros opinan que hay que proteger cualquier estado de necesidad.
- ¿Cómo financiar?
 Si solo se protege a algunos se financia a través de las aportaciones.
 Si se protege a todos se financia a través de los presupuestos porque estamos

creando un servicio público.
- ¿Cómo se va a organizar la protección?
 Si se protege a protege a los trabajadores por cuenta ajena, algunas

necesidades y por su financiación, creamos un sistema en el que la prestación
es proporcional y sustitutoria del salario que por esa situación van a percibir.
 Si se protege a todos las prestaciones son igualitarias.
- ¿Cómo se va a gestionar?
Se puede crear una gestión pública creando entes, también se puede otorgar a la
iniciativa privada o hacer una gestión mixta.
Esto constituye la caracterización de los dos grandes modelos de seguridad social del mundo,
que corresponden a la situación histórica, política, etc.
Los dos grandes modelos de seguridad social son:
- El primer sistema nace en Alemania a finales del siglo XIX y es creado por Bismark; este
sistema se llama continental o contributivo y decide intervenir en el sistema capital
para dar respuesta a los primeros movimientos obreros en cuyo núcleo se encuentra el
proletariado y a ellos se dirige el sistema.
Es un modelo de protección de carácter público y obligatorio que protege a los

trabajadores por cuenta ajena débiles, y sobre todo a la industria; se tipifica en leyes lo
que se protege y se financia a través de aportaciones de los trabajadores y
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empresarios y crea un sistema de prestaciones sustitutorias del salario que dejan de

percibir.
Como la prestación se calcula sobre la cotización y la cotización sobre el salario, la

prestación sustituye proporcionalmente al salario que dejan de percibir y esto permite
que cuando al trabajador le ocurre algo su estado de bienestar disminuya poco.
El sistema pretende que la prestación que recibe el trabajador no sea ajena a las
rentas sino proporcional y razonable.
Este sistema se diseñó con una gestión pública.
- El segundo sistema surge a mediados del siglo XX en Inglaterra, y como la situación es

diferente a la del sistema anterior también es diferente la caracterización.
Lord Belvich crea un nuevo sistema no pensando en el accidente sino en el estado de

necesidad que pueden tener todos los individuos.
Crea un sistema universal que se financia a través del sistema impositivo que otorga
prestaciones igualitarias, que tiene una gestión pública y que protege a todos los
ciudadanos por el hecho de serlo.
El sistema de Bismark tuvo un gran auge de expansión territorial (España, Austria, América,
etc.), sin embargo, cuando Belvich crea su modelo el impacto es menor porque todos los
países habían creado ya uno, pero aún así tiene mucha importancia su llamada universal
porque es el mayor logro ya que cubre a todos los ciudadanos.
Evolución:
Cada modelo tiene una gran ventaja y un gran inconveniente:
- Sistema de Bismark:
 Ventaja: es un sistema en el que las prestaciones son sustitutorias del salario

por lo que cualquier situación no impacta sobre el estado de bienestar.
 Inconveniente: protege solo a una parte de los ciudadanos.
Evoluciona buscando la universalidad: primero protege a todos los de la industria,

luego a todos los trabajadores por cuenta ajena y finalmente también a los
trabajadores por cuenta propia.
El cese se produce cuando el sistema incorpora a todos los que realizan una actividad
económica porque su estructura exige que tengan unas rentas salariales sobre las
cuales actúa todo el mecanismo de protección por lo que el sistema con sus reglas
nunca va a poder ser universal y los países han creado mecanismos complementarios
para abarcar a los ciudadanos.
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- Sistema universal:
 Ventaja: la universalidad.
 Inconveniente: al haber unas rentas mínimas se disminuye mucho el estado de

bienestar si le pasa algo al trabajador.
Evoluciona hacia la ventaja del otro sistema creando mecanismos complementarios a

la renta mínima que permitan al trabajador recibir protección proporcional al salario.
Por todo esto todos los sistemas han terminado siendo mixtos.
El sistema de España es mixto, ya que es:
- Contributivo: para todos los trabajadores por cuenta propia y ajena.
- No contributivo: para los ciudadanos que carecen de rentas.
Estos dos sistemas tienen un periodo de auge que coincide con el tiempo de esplendor que se
produce en Europa después de la II Guerra Mundial.
Este máximo desarrollo es múltiple no solo en el sentido de su perfeccionamiento sino

también por la incorporación de la seguridad social a todos los tratados internacionales y a
todas las constituciones, y también empieza a vincularse a los distintos ciclos económicos ya
que la seguridad social y las crisis están muy unidas ya que la seguridad social se ve afectada
por la crisis, de modo que la seguridad social se ha adaptado a la situación de crisis pero no ha
desaparecido.
Es importante responder ante la crisis con instrumentos para la crisis en vez de con reformas
estructurales que después de la crisis permanecen, aunque últimamente estemos
respondiendo con reformas estructurales.
Sistema financiero que tenemos que utilizar:
Es necesario un sistema financiero porque estamos otorgando prestaciones a corto plazo y

prestaciones de carácter vitalicio.
Hay dos grandes sistemas financieros:
- De capitalización: es un sistema de ahorro individual cuyo ahorro se lleva a los circuitos

financieros para obtener la rentabilidad posible para que cuando la situación se
produce tengas tus ahorros más la rentabilidad que hayas obtenido en el sistema
financiero.
Los problemas de este sistema son:
 La capitalización suena mal con lo que significa la seguridad social en términos

éticos.
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 Para que la capitalización funcione es necesario que el mercado funcione, por

lo que el elemento de garantía del mercado está fuera del sistema; está en el
mercado.
 La recuperación de las pérdidas tarda mucho en conseguirse.
La inmensa mayoría de los países en algún momento han utilizado este sistema,
y las expectativas históricas han sido malas por lo que se buscó otro sistema financiero
que es el de reparto.
- De reparto: cada uno con sus aportaciones soporta la protección de las generaciones
pasadas con el compromiso obligatorio de que las generaciones futuras soporten
nuestra protección.
Entabla un mecanismo de solidaridad obligatoria entre todas las generaciones; pero

además también se establece un mecanismo de solidaridad dentro de cada generación
individual y regional.
También este sistema contribuye a la redistribución de la riqueza, ya que la seguridad

social recauda de todos y luego distribuye.
En el sistema de reparto el elemento de garantía está en la comunidad que lo organiza, en la

población activa. El elemento de garantía está dentro del sistema, no está fuera, no está en el
mercado.
El sistema de capitalización tiene problemas cuando el mercado funciona mal, y el de reparto

también porque tiene su reflejo en el empleo.
Hay otros dos factores que afectan a los dos sistemas, pero en especial al de reparto:
- Demográfico
- La productividad
Todos estos factores tienen relación entre sí, pero hay que arreglarlos de formas distintas.
Cuando a mediados del siglo pasado se empiezan a crear y desarrollar los sistemas de
seguridad social se aplican sobre una pirámide tradicional de población: en la parte baja están
los que nacen, que se integran en la población activa a los 14-16 años, y en la de arriba los de
60-65 años.
En los últimos años esta pirámide se ha transformado y la tendencia es que la pirámide se

invierta, sobre todo en los países desarrollados ya que ha bajado la esperanza de vita tanto en
el nacimientos como en los 65 años.
Esto plantea problemas; el impacto del cambio demográfico es muy global ya que no solo
afecta a las pensiones sino también a todo lo demás.
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En el sistema de reparto hay dinero en circulación, es un sistema presupuestario; pueden

ocurrir 3 cosas al final del periodo económico anual:
- Resultado cero: los ingresos son iguales a los gastos.
- Déficit: los gastos son mayores que los ingresos.
- Superávit: los ingresos son mayores que los gastos.
En las capitulaciones se acumula dinero y ese dinero no es rescatable sino que se queda hasta
que el trabajador se muera, se jubile o le pase algo; y por tanto hay un crecimiento
exponencial y quien gestiona estos fondos no tiene responsabilidades prestacionales. Esto
significa que gestionar los sistemas de pensiones es un gran negocio.
Hay dos problemas en la pirámide de población:
- En la parte baja han bajado de forma muy rápida y agresiva las tasas de natalidad;
hemos pasado de un 2,3 a finales de los años 70 a un 1,1 en los años 90, siendo el país
más bajo en tasa de natalidad. Este es un factor que tiene muchos elementos
dependientes pero sobre el que hay que actuar.
Para que seamos siempre el mismo número de españoles tenemos que crecer al 2.
Las medidas que incentivan la natalidad lo hacen a medio o largo plazo y son muy
amplias y caras. Para que la natalidad crezca hay que tomar muchas medidas e
implicar a los hombres para que se igualen los roles.
- En la parte alta, el primer impacto es que hay un desajuste entre la edad de jubilación
y la esperanza de vida.
Hay un problema adicional con raíces históricas: desde hace más de 20 años se ha ido
considerando la expulsión temprana de los trabajadores de forma que a los 65 años
hay trabajando un porcentaje pequeño de la población.
Estamos agotando el sistema con gastos desde edades muy tempranas de jubilación,
de manera que la edad media de jubilación son los 63 años pero hay que tener en
cuenta que vienen del desempleo por lo que la edad media de jubilación es de 60 a 61
años. Con esto se incrementan los gastos del sistema; además nos plantea un
problema para hacer reformas en el sistema porque para que las reformas tengan
carácter macroeconómico los sujetos receptores tienen que ser muchos.
Hay que intervenir haciendo reformas en el mercado laboral y en la seguridad social. Hay que
actuar creando medidas que suban la tasa de natalidad y creando medidas de empleo para
cumplir lo que pide Europa. Hay que acercar la edad de jubilación a la espera de vida.
En los distintos países, en los últimos 40 años, ha habido dos tipos de actuaciones distintas:
- Europa: es quien inventó los sistemas de protección social y quien los ha exportado; no
ha sufrido grandes transformaciones sino reformas paramétricas que son ajustes
utilizando los propios elementos del sistema para acomodarlo, y en ese
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acomodamiento se ha producido una subida de la edad de jubilación de forma que la

nueva edad emblemática son 67 años.
Los países europeos han hecho esto en función de las distintas generaciones del "baby
boom"; los países han empezado a acomodar sus sistemas para estas generaciones.
También hemos cambiado los elementos estructurales: en lugar de calcular la pensión

sobre los últimos 10 años, en España lo hemos hecho sobre los últimos 25 y en otros
países sobre toda la vida.
- Latinoamérica: se han producido transformaciones más agresivas porque se lo han

impuesto las grandes organizaciones económicas internacionales como condición para
la renovación de los préstamos.
Existía un modelo que fue el primero que hizo la gran transformación al sustituir un
sistema de reparto por uno de capitalización: el chileno bajo la dictadura de Pinochet,
y este fue el que se trasladó al resto de los países.
Reformas han hecho todos los países bajo la hipótesis de las ventajas que las
organizaciones económicas internacionales planteaban del modelo de capitalización.
Estas transformaciones han dado un resultado muy malo: para que se pueda hacer
una calificación seria del modelo se necesita que pase una generación y el único país
que está a punto de que transcurra este plazo es Chile.
El sistema chileno tiene muchas dificultades: un 30 o 40% de la población activa no

puede acudir a las pensiones privadas por lo que tendrá que acudir a las pensiones
públicas asistenciales garantizadas por el Estado.
Otros países han tenido la explosión antes, por ejemplo Argentina que fue el primero
en hacerlo; una de las cosas que hizo Argentina fue invertir todos los fondos en deuda
pública y, cuando salieron de la situación de crisis decidieron nacionalizar el sistema
privado. Argentina con estas medidas está intentando reconstruir su antiguo sistema
de Seguridad social.
Otros países han establecido sistemas complementarios con mayor equilibrio entre lo
público y lo privado, por ejemplo Colombia.
Es muy difícil organizar sistemas cuando tienen un trabajo irregular que supera el 50%
como pasa con México y Colombia.
Nosotros hemos hecho una reforma importante en el año 2011 pero solo del sistema de
pensiones pero no hemos hecho nada con las políticas de empleo referidas a los trabajadores
de mayor edad.
Ahora hay en el Congreso una nueva reforma que ha salido del Informe del Comité de Expertos
que nombró en abril y lo que se pretende es incorporar un coeficiente de sostenibilidad, un
factor de equilibrio de forma que la esperanza de vida tenga presencia en las pensiones.
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Pero como queremos recaudar y gastar menos, con el coeficiente de sostenibilidad no

ahorramos y el gobierno ha puesto en marcha el índice de revalorización de las pensiones de
forma que, en vez de revalorizar como ahora de forma automática, con el IPC se han
congelado las pensiones; otros gobiernos han subido solo el 1% y ahora se ha planteado
desvincular la revalorización de las pensiones del IPC.
El tema de la revalorización de las pensionas es muy importante para el pensionista y es muy

costoso para el sistema porque a la pensión se le suma la revalorización del año, y al año
siguiente a ese resultado se le suma la revalorización y así sucesivamente, por ejemplo:
pensión + revalorización---700 + revaloración---750.
Es necesario buscar una fórmula que conecte el sistema de revalorización con los ingresos,
gastos, etc.
La fórmula que ha planteado el gobierno no es aceptada por ningún grupo político, ni los
sindicato ni los empresarios pero hay necesidad de ahorrar.
La reforma del 2011 la hicimos pensando en la tendencia de nuestra formación que llega hasta
2027 porque es el periodo en el que empezaran a entrar las generaciones más abultadas del
“baby boom”.
Evolución de nuestro sistema:
Hay tres periodos:
1900-1966:
La primera norma en materia de Seguridad Social que dictamos fue la Ley de Accidente de
Trabajo de 1900, y esta ley reunía todas las características de la ley alemana.
Un característica singular en la protección de los accidentes de trabajo es que durante este

periodo hasta el Texto Refundido de la Ley de Accidentes de Trabajo del 57, la Ley de
Accidentes de Trabajo tiene su propia autonomía aunque evoluciona, esto quiere decir que
cuando terminamos el periodo la materia sobre la que hay mayor construcción doctrinal y
jurisprudencial es el accidente de trabajo.
A partir de una sentencia del Tribunal Supremo de 1903 se incorporan las enfermedades
vinculadas al trabajo, que no tienen una incorporación completa hasta el 61.
Sobre los años 30y 40 aparece la regulación de las enfermedades típicas, por ejemplo la de los
obreros, la silicosis.
Las enfermedades profesionales tienen sus propias características singulares que exigen que el
legislador de una ordenación singular.
En 1908 creamos el Instituto Nacional de Previsión que tuvo la finalidad de estudiar los
mecanismos de protección genérica para los ciudadanos, crearlos y contribuir para su
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implantación y se empezaron a crear los distintos seguros sociales obligatorios que establecían
lo mecanismos de protección para situaciones concretas.
A partir de aquí se crearon todos los seguros sociales de distinto nivel que son:
- Seguro obligatorio de enfermedad.
- Maternidad
- Seguro obrero
El último que se creó fue el de desempleo. En los años 50 algunos se unificaron en el seguro de
invalidez.
Se creó el mutualismo laboral, que es una especie de seguridad social, conocido como
Montepinos. Había una mutualidad por cada parte de la economía lo que significaba que había
mutualidades ricas y pobres según el sector económico.
Esta situación es propia del nacimiento e inicio de todos los sistemas de seguridad social.
Este periodo acaba en el momento determinado en el que queremos tener un sistema único
de seguridad social con la Ley de Bases de 1963 que dio las bases de un sistema único, y esta
Ley de Bases se convirtió en el primer texto articulado de la Ley de Seguridad Social de 1966
que entró en vigor el 1 de Enero de 1967.
Transformar todos los sistemas en uno único provocó conflictos entre la gestión y los poderes
y hubo que hacer una primera reforma que fue la Ley de Financiación y Perfeccionamiento del
72 que determinó que la Ley de Seguridad Social y la Ley de Financiación y Perfeccionamiento
se refundieran en el primer Texto Refundido de la Ley de Seguridad Social de 1974 y, a partir
de aquí, no hemos vuelto a hacer una Ley de Seguridad Social; la siguiente refundición se hizo
en 1994 que es el Texto Refundido de la Ley General de Seguridad Social que hoy está en
vigor.
Nuestra Ley de Seguridad Social es un Texto Refundido por lo que el gobierno está sometido a
un mandato y la ley vigente es el resultado de un proceso de refundiciones que empieza en el
66.
1966-1978:
A partir de 1974 entramos en distintas vías de reforma y en el 78 aprobamos la Constitución

Española.
En la Constitución Española hay referencias a la Seguridad Social pero hay 2 preceptos

especialmente importantes:
- Artículo 41 que es uno de los principios rectores.
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- Título VIII donde se fijan las competencias del Estado y de las Comunidades
Autónomas.
El artículo 41CE establece que "Los poderes públicos mantendrán un régimen público de
Seguridad Social para todos los ciudadanos que garantice la asistencia y prestaciones sociales
suficientes ante situaciones de necesidad, especialmente en caso de desempleo. La asistencia y
prestaciones complementarias serán libres.”
Este artículo está haciendo un mandato a los poderes públicos de que mantengan el sistema
de protección social de carácter profesional contributivo birmarkiano, que protege riesgos y
otorga prestaciones sustitutorias de los salarios. Pero este sistema no protege a todos los
ciudadanos sino solo a los que realizan una actividad económica por cuenta propia y ajena,
pero la CE en el artículo 41 hace una llamada universal de que mantenga a todos los
ciudadanos.
La CE manda que mantenga con prestaciones suficientes, sobre todo en caso de desempleo y
esto se debe a que cuando se crea la Constitución nos encontramos ante la primera crisis
energética.
Hacemos un mandato a los poderes públicos para que creen un sistema público de protección
por lo que hay una garantía institucional que es la garantía del Estado.
La CE no diseña un modelo de seguridad social porque la Constitución no tiene que fijar los
modelos porque es el legislador ordinario el que tiene que decidir el modelo que quiere, pero
la constitución tiene que fijar parámetros o contenidos esenciales.
Los mecanismos estructurales es que existan dos niveles de protección de carácter público y
obligatorio y que se nutren de todos los Derechos Fundamentales de la CE. Estos dos niveles
son:
- Un nivel/pilar que proteja a todos los ciudadanos, posiblemente con las características
del modelo universal.
- Un nivel /pilar para todos los trabajadores por cuenta propia o por cuenta ajena que
realizan una actividad económica, que es el modelo profesional contributivo.
Pero la CE hace un inciso: si el ciudadano o trabajador no siente suficiente el sistema público se

abre la posibilidad de la asistencia o prestación complementaria por lo que habría un tercer
nivel fuera de la seguridad social de carácter libre, es decir, de carácter voluntario y no
garantizado por el Estado porque no es público.
El artículo 41CE diseña los elementos de 3 niveles de protección: dos de carácter público y
obligatorio y otro de carácter voluntario.
El título VIII CE recoge el reparto competencial: el artículo 149.1.17CE establece que "El Estado
tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: legislación básica y régimen
económico de la Seguridad Social, sin perjuicio de la ejecución de sus servicios por las
Comunidades Autónomas.”
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En la legislación básica están la ley y los reglamentos, por tanto la ordenación básica de la
seguridad social es competencia exclusiva del Estado para que todos los ciudadanos tengamos
los mismos derechos.
También es competencia exclusiva del Estado el régimen económico de la seguridad social por
lo que quien determina ingresos y gastos, quien recauda y quien paga es el propio Estado. Es
muy complicada la colaboración en materia económica.
El propio título VIII dice que las CCAA tendrán competencia en materia deservicios sociales y
asistencia social.
1978-Ahora:
Después del año 78 pusimos en marcha el texto constitucional y el legislador puso en marcha
el tercer pilar, el voluntario, que lo pueden gestionar tanto entidades lucrativas como no
lucrativas, pero el núcleo duro está en las lucrativas y planes y fondos de pensiones.
En 1990, con la Ley de prestaciones no contributivas se crea el pilar referido a todos los
ciudadanos, que es el primer pilar y es una modalidad no contributiva donde están todos los
ciudadanos y que se financia a través del sistema impositivo y que otorga prestaciones iguales
a todos.
Pasamos de tener un sistema contributivo a tener uno mixto, pero la parte más importante del
sistema es la contributiva porque nuestro origen es un sistema contributivo.
Fuera de la ley está el sistema complementario para quienes quieran tener más prestaciones
yendo a una entidad financiera para crear un plan de pensiones y buscar rentabilidad en el
mercado. Este nivel lleva a un sistema de capitalización porque es voluntario.
Hemos hecho una serie de reformas con dos elementos que nos singularizan en el ámbito
internacional:
- A mediados de los años 90 el PSOE perdía las elecciones y la rotación en el gobierno

era del PP que es un partido conservador europeo. Como se estaba iniciando un
planteamiento de crisis se iniciaron reformas en la Seguridad Social.
Desde el PSOE se pensó en llevar al Congreso algún documento que propiciara el pacto
de todos los partidos que empieza en el 94 y termina en el 95 con el Pacto de Toledo
que se aprobó por unanimidad de todos los partidos y su primera versión es solo un
compromiso político que tiene 3 partes:
 Historia de la Seguridad Social.
 Parte programática: defensa del sistema contributivo distribuido en 3 pilares y

apoyado por todos los políticos, y rechazo del sistema de capitalización por
considerarlo socialmente reprochable y económicamente inviable porque se
necesitaba 2,5 veces la riqueza nacional.
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 Pacto de reforma.
Se firma el Pacto de Toledo con carácter permanente y se pacta irlo renovando; la

parte programática ha ido variando y cada vez es más especialista con la realidad.
La evolución en los últimos 20 años en nuestro sistema siempre ha partido del Pacto
de Toledo.
- También, desde entonces, se ha buscado el acuerdo social por lo que todas las
reformas que se han producido desde el 97 hasta el 2011 se han basado en un acuerdo
con los interlocutores sociales. A partir de 2004 todas las reformas han sido por
acuerdo unánime.
Nuestros procesos de reforma se han sustentado en:
 Compromiso político.
 Acuerdo con los interlocutores sociales.
Hemos hecho muchas reformas desde el97 siendo la más destacada la del año 2011 ya
que no hemos legislado para hoy sino teniendo en cuenta el impacto demográfico que
se va a producir hasta el año 2027.
En este espacio hemos creado elementos de protección: protección de la maternidad,

mecanismos de protección en torno al embarazo, mecanismos de protección cuando
tienen un hijo con una enfermedad grave, mecanismos de protección a la familia, etc.
La última reforma es la del factor de sostenibilidad que tiene dos vertientes:
 Incorporar la esperanza de vida al cálculo de la pensión por jubilación.
 Un sistema de realización de pensiones.
TEMA 2: LO QUE CUBRE EL SISTEMA
El sistema es mixto por lo que tiene una parte contributiva y otra no contributiva. En la parte
no contributiva están todos los ciudadanos como sujetos protegidos teóricos. Características:
Carecer de rentas y a partir de aquí solo se protegen tres situaciones, tres estados de
necesidad:
- Vejez.
- Minusvalía.
- Protección familiar.
Estas son las únicas situaciones que se protegen.
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Este sistema funciona con sus propias reglas que son independientes al sistema profesional
contributivo. En el sistema profesional contributivo no se protegen estados de necesidad sino
riesgos tipificados, la anulación o disminución de las rentas profesionales que se reciben, por
ejemplo al perder el empleo se pierde el salario por lo que se protege al trabajador.
Este sistema protege la pérdida de los salarios de activo.
Lo que cubre el sistema contributivo son:
- Accidentes de trabajo.
- Enfermedad profesional.
- Enfermedad común.
- Accidente no laboral.
Estas cuatro dan lugar a la asistencia sanitaria.
- Riesgo durante el embarazo y la lactancia.
- Maternidad y paternidad.
- Desempleo.
- Jubilación.
- Protección a la familia.
Nuestro sistema de Seguridad Social prevé todos estos riesgos, los define y ordena los
mecanismos de protección que derivan de su situación.
Se puede producir una alteración de la salud que sea compatible con el trabajo en cuyo caso se
necesita prestación sanitario, por lo que el primer mecanismo es la asistencia sanitaria, por
ejemplo, si un trabajador se rompe la pierna necesita prestación sanitaria pero además no
puede trabajar por lo que necesita asistencia sanitaria y prestación económica y esto es una
contingencia que da lugar a prestación sanitaria y prestación económica. Sin embargo, si le
operan de la rodilla y no tiene cura la lesión y le impide seguir trabajando estamos ante otro
mecanismo de protección que es la incapacidad permanente.
Si se produce la muerte hay un mecanismo de protección por muerte y supervivencia cuyo

objeto de protección son aquellos que participaban de sus ingresos: cónyuge supérstite y los
hijos mediante la pensión de viudedad y orfandad.
El principio de la conjunta consideración de las contingencias protegidas consiste en que lo

importante no es el origen del riesgo sino la situación en la que quedamos. Este principio solo
se utiliza a nivel conceptual.
Los riesgos profesionales son los que se producen como consecuencia del trabajo y los riesgos
comunes los que se producen como consecuencia de la vida diaria, y nuestro sistema
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perfecciona la protección de los riesgos profesionales aunque es socialmente más relevante el

riesgo común.
Riesgo durante el embarazo y durante la lactancia:
La mujer está trabajando y en su centro de trabajo hay sustancias que pueden poner en riesgo
la vida de la madre, la del hijo o del recién nacido, y la solución es que la mujer deje de
trabajar.
Aparece una contingencia de la seguridad social que otorga una prestación económica que
sustituye al salario.
Maternidad y paternidad:
En esta materia nuestro ordenamiento jurídico ha avanzado mucho. Se trata de un espacio de

integración entre la norma laboral y la de seguridad social. Se trata de proteger un espacio en
el que la mujer tiene que recuperarse y cuidar del recién nacido (el padre también), se
suspende el trabajo y se otorgan prestaciones económicas sustitutorias del salario al padre y/o
a la madre.
En esta materia también se incluye la adopción.
Desempleo:
Tiene como función incorporar un sistema de políticas activas y pasivas.
La prestación por desempleo es la pasiva: cuando el trabajador pierde su empleo por causas
involuntarias y el Estado le da protección en dos secuencias hasta que encuentra trabajo:
- Prestación contributiva por desempleo: en función del dinero y tiempo.
- Cuando estamos en situación de desempleo estructural, cuando se acaba la prestación

contributiva damos subsidio adicional a los que tienen rentas.
Jubilación:
Es la contingencia más importante en cualquier sistema.
La jubilación la ordenamos en base a dos factores:
- Cumplimiento de una edad: puede ser fija o flexible, voluntaria u obligatoria.
- Cese en el trabajo: puede ser total o parcial.
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A partir de estos factores se estructura el sistema de jubilación.
Hay una jubilación ordinaria para todos los trabajadores y luego las hay distintas para algunos
trabajos como, por ejemplo, la minería.
Protección a la familia:
Esta es la modalidad no contributiva y en la contributiva.
Todas las prestaciones por hijos a cargo están en la modalidad no contributiva.
En la modalidad contributiva solo está el tiempo de excedencia por cuidado de hijos que se
cubre por la Seguridad Social dependiendo del tiempo que el trabajador este disfrutando de la
excedencia.
La excedencia por cuidado de hijos dura 3 años y la excedencia por cuidado de familiares solo
dura un año.
Estos dos pilares están regulados en la Ley General de Seguridad Social y el tercer pilar en
leyes mercantiles.
TEMA 3: ESTRUCTURAL DE LA SEGURIDAD SOCIL Y DEL SISTEMA
El Texto Refundido 1/1994, de 20 de julio, es la actual Ley General de la Seguridad Social.
La Ley General de Seguridad Social tiene tres títulos:
- Título Primero “Normas generales del sistema de la Seguridad Social”: es la exposición

de la estructura del sistema y de sus instrumentos de ordenación de carácter general.
El artículo 1 establece que “El derecho de los españoles a la Seguridad Social

establecido en el artículo 41 de la Constitución, se ajustará a lo dispuesto en la
presente Ley.”
El título abarca la estructura de la gestión del sistema, la distribución de competencias,

el ámbito objetivo y subjetivo de la ley y cuáles son los principios generales de las
prestaciones y las técnicas generales.
Este título primero es de aplicación universal porque pretende hacer la configuración

básica de todo el sistema.
En los primeros artículos dice quienes están dentro del sistema y fija cual es su
composición interna.
El sistema está compuesto de dos modalidades:
 No contributiva: que incluye a todos los ciudadanos.
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 Contributiva: que incluye a los trabajadores por cuenta propia y por cuenta
ajena que realicen una actividad económica.
Después estructura la protección de los trabajadores por cuenta propia y por cuenta
ajena, creando distintos regímenes porque en cada régimen hay colectivos distintos
que necesitan normas singulares de protección y, dentro de estos regímenes, hay uno
general que es el que se aplica a los trabajadores por cuenta ajena, mientras que el
régimen de autónomos se aplica a los de por cuenta propia. Posteriormente se creó un
régimen especial agrario que abarca a los trabajadores por cuenta propia y ajena; un
régimen especial para los trabajadores de la minería debido a la problemática de las
enfermedades profesionales; también se incorporó un régimen especial para los
trabajadores del mar que incluía a trabajadores por cuenta propia y por cuenta ajena;
etc.
Cuando empezamos la construcción de nuestro sistema el legislador abusó de la

creación de regímenes especiales y esto choca con los principios informadores del
título primero ya que uno de ellos es la unidad.
El legislador, a partir del año 86 y hasta el 95, eliminó regímenes especiales y los
integró donde correspondía con singularidades. Cuando las singularidades son muchas
se crean los sistemas especiales para integrarlos en el Régimen General, por ejemplo
los empleados del hogar.
Después de todo este proceso hoy solo quedan los siguientes regímenes:
 Régimen General: que incluye a todos los trabajadores de la industria,

comercio y servicios.
 Regímenes especiales: que son el del mar, los autónomos, la minería y el

carbón y el de estudiantes.
En los artículos 9 y 10 LGSS se ordena la estructura de la modalidad contributiva y hay

un régimen que es el de los funcionarios públicos civiles y militares; los funcionarios
tienen un régimen de Seguridad Social propio que tiene una composición dual:
 Las pensiones se ordenan a través de la Ley de Clases Pasivas del Estado que
ordena solo las pensiones de jubilación, invalidez y muerte, y que corren a
cargo del Estado.
 Complementariamente, para ordenar el resto de mecanismos de protección se

creó un sistema mutualista administrativo donde hay una mutualidad para los
funcionarios civiles (MUFACE), otra para los de la administración de justicia y
otra para los militares.
Cuando se crearon estas mutualidades se pensó que constituyeran un régimen

especial dentro de la Seguridad Social pero estos regímenes especiales nunca
se crearon.
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La LGSS dice que sus normas no son aplicables a los funcionarios y para que se
apliquen la ley tiene que decirlo expresamente.
Aunque aparezca listado como régimen especial los funcionarios públicos, civiles y
militares, no están en la LGSS sino en su propia ley, pero la tendencia a incorporar a los
funcionarios en el régimen de clases pasivas o en el general ha ido variando en función
de tendencias políticas.
Los funcionarios típicos (profesores, jueces, etc.) están todos en las clases pasivas y los
no típicos han ido a las clases pasivas o no en función de la tendencia política hasta
que se ha decidido que en el régimen de clases pasivas no entra nadie más por lo que
todos los funcionarios nuevos entran en el régimen general.
Los trabajadores por cuenta propia y por cuenta ajena están en la LGSS; y los por
cuenta ajena están en el Régimen General.
Tenemos el Régimen General y los regímenes especiales; hay una tendencia

unificadora en la que solo existen dos regímenes:
 Régimen General: para los trabajadores por cuenta ajena.
 Régimen especial: para los trabajadores por cuenta propia.
Los propios artículos 9 y 10 LGSS dan una serie de pautas que tienes una cierta lógica:
 En el Régimen General están los trabajadores por cuenta ajena de la industria y

servicios, y es donde están los mayores niveles de protección.
 La LGSS dice que los regímenes especiales se ordenarán con la máxima

homogeneidad al Régimen General salvando las singularidades; singularidades
que el Tribunal Constitucional reconoce.
El Régimen General está regulado en el Título Segundo de la LGSS y los especiales en

normas fuera de la LGSS, unas con rango de ley y otras reglamentarias.
En la búsqueda de la máxima homogeneidad la LGSS duce que preceptos se aplican a

todos los regímenes especiales y, en otras ocasiones, las normas que regulan los
regímenes especiales dicen que se aplica la LGSS.
- Título Segundo “Régimen General de la Seguridad Social”: nos encontramos con la

ordenación de todo el aparato protector.
- Título Tercero “Protección por desempleo”: el desempleo siempre se ha regulado en el

Título Segundo pero en 1980 el legislador decidió que lo importante en el desempleo
es que las políticas activas y las pasivas estén en la misma regulación legal, por lo que
creó una ley reguladores del desempleo y se creó un título tercero para el desempleo.
La protección no contributiva también está en la LGSS y es competencia exclusiva del Estado;

se regula en el Título Segundo porque es donde está el Régimen General.
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Tortuero Plaza
El título Primero fija cual es el ámbito de aplicación subjetiva de todo el sistema contributivo
en el artículo 7, y en el artículo 7.3LGSS se establece que “Asimismo, estarán comprendidos en
el campo de aplicación del sistema de la Seguridad Social, a efectos de las prestaciones de
modalidad no contributiva, todos los españoles residentes en territorio nacional.” Y en el
apartado 5 se establece que “Los hispanoamericanos, portugueses, brasileños, andorranos y
filipinos que residan en territorio español se equiparan a los españoles a efectos de lo dispuesto
en el número 3 de este artículo. Con respecto a los nacionales de otros países se estará a lo que
se disponga en los Tratados, Convenios, Acuerdos o Instrumentos ratificados, suscritos o
aprobados al efecto, o cuanto les fuera aplicable en virtud de reciprocidad tácita o
expresamente reconocida.” lo raro es que los portugueses son parte de la Unión Europea por
lo que rige el principio de libre circulación.
El sistema juega con un procedimiento positivo y negativo de delimitación de su ámbito de

cobertura: en el artículo 8LGSS se establece que “1. Las personas comprendidas en el campo de
aplicación del sistema de la Seguridad Social no podrán estar incluidas por el mismo trabajo,
con carácter obligatorio, en otros regímenes de previsión distintos de los que integran dicho
sistema.
2. Los sistemas de previsión obligatoria distintos de los regulados en esta Ley, que pudieran
tener constituidos determinados grupos profesionales, se integrarán en el Régimen General o
en los Regímenes Especiales, según proceda, siempre que resulte obligatoria la inclusión de los
grupos mencionados en el campo de aplicación de dichos Regímenes.”, por lo tanto, solo se
puede estar incluido en un régimen; en los casos de pluriempleo, consistentes en trabajar en
varias empresas dentro del Régimen General, y en los casos de pluriactividad, consistentes en
realizar más de una actividad pero para regímenes distintos, se puede estar en dos regímenes
distintos.
Temas estructurales:
- ¿Quién gestiona?
Nuestro sistema tiene una gestión pública que se efectúa a través de las entidades
gestoras de la Seguridad Social, cada una con sus competencias, y luego se admite o se
impone la colaboración de otras entidades y de los empresarios.
- ¿Quiénes son esas entidades?
 El Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS): gestiona prestaciones

económicas salvo el desempleo que lo gestiona el Servicio Público de Empleo
Estatal (SEPE) que no es una entidad gestora pero funciona como tal.
 El Instituto de Mayores y Servicios Sociales (INSERSO): gestiona toda la

asistencia social y todos los servicios sociales que son competencia del Estado.
 El Instituto Social de la Marina: gestiona solo el régimen de trabajadores del

mar.
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Tortuero Plaza
 Hay un servicio común a toda la Seguridad Social que es la Tesorería de la

Seguridad Social que es la que recauda todas las cotizaciones y paga todas las
prestaciones.
Como la tesorería es la que recauda, todo lo que es necesario para la

recaudación es competencia suya, por lo que no solo recauda y paga sino que
controla el patrimonio de la Seguridad social, etc.
 Tenemos entidades colaboradoras entre las que se encuentran las mutuas de

accidentes de trabajo y enfermedades profesionales: son asociaciones de
empresarios sin ánimo de lucro que gestionan aquellas materias en las que
colaborar con la Seguridad Social, es decir, riesgos profesionales, accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales. Los empresarios eligen entre estas
mutuas y el INSS.
También colaboran en la incapacidad temporal por contingencias comunes y

accidente laboral, y llevan la prestación de cese en el trabajo.
 Los empresarios: su colaboración es de dos tipos:
o Obligatoria: descontar la parte de cotización que el trabajador entrega

al sistema; cuando el trabajador está enfermo tiene que pagar la
prestación y luego descontarla de la Seguridad Social; etc.
o Voluntaria: hacer una programación de salud laboral, pudiendo

gestionar la capacidad temporal.
TEMA 4: COMO SE CONSTITUYE LA RELACIÓN JURÍDICA DE LA SEGURIDAD SOCIAL
Está regulada en el título primero: los artículos 12a 14LGSS afectan a todo el sistema y los
artículo 99 y 100LGSS se refieren al Régimen General. Estos preceptos tienen desarrollo en el
Reglamento 84/1996.
Cuando estamos en la modalidad no contributiva están incorporados todos los ciudadanos por
lo que no necesitamos entablar una relación jurídica singular entre el Estado y los ciudadanos.
Cuando estamos en la modalidad profesional contributiva sólo están incluidos los que realizan
una actividad económica por cuenta propia o por cuenta ajena, por lo que se necesita algún
mecanismo de relación jurídica que vincule al trabajador por cuenta propia y al trabajador por
cuenta ajena con la Seguridad Social.
Si son trabajadores por cuenta propia el trabajador entabla la relación de forma directa con la
Seguridad Social, pero cuando son por cuenta ajena no es una relación directa sino que hay
que instrumentarla de manera que vincule al empresario, al trabajador por cuenta ajena y a la
Seguridad Social. Esta relación viene determinada por una serie de actos de reconocimiento de
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Tortuero Plaza
derechos que se hace a través de distintas relaciones jurídicas; estas relaciones jurídicas se
pueden referir al empresario o al trabajador:
- Al empresario se refiere la inscripción.
- Al trabajador se refieren la afiliación, el alta y la baja.
Inscripción del empresario:
El empresario, antes de empezar sus actividades económicas, tiene que inscribirse en la

Seguridad Social.
Cuando el empresario se inscribe esa inscripción tiene carácter vitalicio mientras la empresa
existe.
Se identifica al empresario a través del número de inscripción y, en el momento de la

inscripción, la Seguridad Social le otorga una cuenta de cotización y el empresario tiene que
tomas dos decisiones:
- Quién va a cubrir los riesgos sociales: una mutua o el INSS.
- Quién cubre la incapacidad temporal por contingencias comunes: cuando hablamos de

riesgos profesionales la cobertura es completa; sin embargo, en la enfermedad común
y en el accidente no laboral la prestación es solo para la incapacidad temporal y, en
estos casos, la asistencia sanitaria la cubre el servicio público de salud pero la
prestación económica la paga la mutua.
El órgano competente de todas las relaciones jurídicas es la Tesorería General de la Seguridad

Social.
El empresario solicita la inscripción y aporta los documentos, y la Seguridad Social inscribe al

empresario, le otorga el número de identificación y una cuenta principal de cotización.
Afiliación:
Cuando el trabajador empieza a trabajar por primera vez en su vida, antes de que empiece a
trabajar, el empresario le tiene que afiliar siempre que el trabajador esté en el ámbito de
aplicación del artículo 7LGSS.
La afiliación es una relación jurídica abstracta que solo nos indica que la actividad que vamos a
desarrollar está dentro del sistema.
Como es una incorporación al sistema, la afiliación es única, vitalicia y personal.
Cuando se afilia a un trabajador al trabajador se leda un número de afiliación a la Seguridad

Social.
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El empresario puede incumplir y no afiliar al trabajador en cuyo caso hay distintas

posibilidades:
- Que el trabajador pida que se le afilie.
- Que lo solicite de oficio la Inspección de Trabajo.
- Que la Tesorería se entere y le afilie de oficio.
Alta:
No es una relación jurídica abstracta sino que es concreta. El empresario tiene que dar de alta
al trabajador en el régimen que corresponda a su actividad económica; el régimen en el que
hay que dar de alta al trabajador viene determinado por la actividad económica del
empresario.
El empresario le tiene que dar de alta antes de que empiece a trabajar y si incumple:
- El trabajador puede pedir el alta a la Tesorería si demuestra que trabaja para un

determinado empresario.
- Puede solicitar el alta de oficio la Inspección de Trabajo.
- Puede que la Tesorería se entere y le de de alta.
Cuando es la primera vez que trabajas la afiliación y el alta coinciden.
Baja:
Cuando el trabajador deja de prestar servicios para un empresario el empresario tiene la

obligación de darle de baja en la Seguridad Social.
La baja se puede dar en los 5 días siguientes y tiene carácter retroactivo al momento en que
dejó de trabajar
Si un empresario no da de baja al trabajador la Seguridad Social entiende que el trabajador

sigue trabajando y por tanto debe cotizaciones por lo que el empresario deberá demostrar
ante la Seguridad Social que el contrato se extinguió.
Las reglas son distintas en el alta y en la baja para evitar fraude: en el alta se exige al
empresario que de de alta antes de trabajar para evitar situaciones de fraude, pero el alta no
produce efectos jurídico hasta el día que empieza a trabajar. En la baja la Seguridad Social ya
sabe que etas trabajando por lo que no hay ese problema de fraude.
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Si el empresario incumple estas obligaciones hay penalizaciones ya que constituye una

infracción tipificada en la Ley de Infracciones y Sanciones que da lugar a una multa y también
puede constituir un delito del Código penal.
Si el trabajador está trabajando sin formalizar la relación jurídica y le pasa algo el empresario
puede tener que convertirse en el responsable de las prestaciones que hay que pagar.
El alta y la baja nos permiten identificar la vida laboral del trabajador.
TEMA 5: COTIZACIÓN A LA SEGURIDAD SOCIAL
Nuestro sistema es profesional contributivo y el medio de financiación son las aportaciones del
trabajador y del empresario que es lo que llamamos cotizaciones.
La cotización tiene una regulación estable en los artículos 15 y siguientes del título primero de
la LGSS para todo el sistema, y para el Régimen General en los artículos 103 a 112bis LGSS. Esta
normativa estable está desarrollada por el Reglamento de Cotización y Liquidación de las
deudas de la Seguridad Social.
Conjuntamente con esta normativa estable, hay otra normativa de carácter anual contenida en
las Leyes de Presupuestos Anuales que se desarrollan todos los años a través de una Orden del
Ministerio de Empleo que fija en la Ley de Presupuestos Generales del Estado las cuantías
genéricas que determinan la obligación de cotizar en todos los sistemas.
La regulación actual se encuentra en:
- La LGSS: en los Títulos Primero y Segundo.
- La Orden de Cotización.
- La Ley de Presupuestos Generales del Estado.
La cotización tiene carácter obligatorio para el trabajador y para el empresario (artículos 15 y

103LGSS). Esta obligación nace el mismo día en que se inicia la actividad del trabajador, se
mantiene mientras el trabajador presta su actividad y se extingue cuando cesa la actividad. Lo
normal es que el inicio esté vinculado con el alta y el cese con la baja.
El responsable del ingreso de la cotización es el empresario.
Todas las normas que ordenan la cotización son de derecho necesario, no son disponibles por
lo que cualquier pacto que altere lo que dice la ley es nulo.
La estructura de cotización es: tenemos una base de cotización sobre la que aplicamos un
porcentaje llamado tipo y esto nos da la cuota que es lo que tiene que pagar el empresario y/o
el trabajador.
La cotización a la Seguridad Social se estructura en tres bloques distintos:
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- Riesgos profesionales: que incluyen el accidente de trabajo y la enfermedad

profesional.
- Riesgos comunes.
- Materias de recaudación conjunta: donde se incluyen:
 El Fondo de Garantía Salarial.
 El desempleo.
 La formación continua.
Base de cotización:
El artículo 109 tiene dos partes:
- Una que identifica que es la base de cotización.
- Otra que nos dice que materias no son cotizables a la Seguridad Social.
La base de cotización está constituida por la remuneración total, cualquiera que sea su forma y
su denominación, que con carácter mensual tenga derecho a recibir el trabajador.
Da igual el mecanismo a través del cual se esté pagando siempre que se esté retribuyendo
tiempo de trabajo o de descanso considerado como de trabajo.
El ordenamiento jurídico presume que todo lo que recibe el trabajador es consecuencia del
trabajo que realiza.
Nulidad de pactos:
Se regula en el artículo 105LGSS.
Hay una doble vertiente:
- Es nulo todo pacto, individual o colectivo, a través del cual el trabajador asuma la
parte de cotización que le corresponde al empresario.
En la práctica se intentan buscar fórmulas en las cuales el empresario no está

dispuesto a pagar la cotización intentando cargar al trabajador con esa cuota y se
simulan relaciones distintas de la laboral.
- También es nulo todo pacto que pretenda alterar las bases de cotización: aquí
podemos hablar de un hábito y es que de la base de cotización quedan excluidos
algunos pagos que el empresario da al trabajador cuya naturaleza no es la de pagar el
trabajo, aunque puede ser que se incluya en la nómina pero por esto no tenemos que
cotizar.
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A veces se han utilizado estos pagos que no cotizan para retribuir el trabajo.
Ejemplo: salario base: 800€ + antigüedad: 150€ = 950€
950€ + prorrata de pagas extras (P.P.E.) = base de cotización.
Los porcentajes que el empresario tiene que pagar son sobre la base de cotización. A partir de
la base de cotización se calculan las bases reguladoras de todas las prestaciones por lo que a
los trabajadores no les viene bien que los empresarios bajen la base de cotización.
Los conceptos que no entran en la base de cotización tienen un límite para evitar fraude, es
decir, a partir de cierto límite si que se cotiza.
Exclusiones de la base de cotización:
Se regulan en el artículo 109.2LGSS, y son:
- Las dietas y las asignaciones que recibe el trabajador por gastos de viaje, locomoción o
pluses de transporte, hasta un límite.
- Las indemnizaciones por causa de fallecimiento, despido o traslados.
- Las horas extraordinarias cotizan para las contingencias profesionales pero no cotizan
para las contingencias comunes.
- Las mejoras que haya podido dar la empresa al empleado.
Base de cotización por contingencias comunes y base de cotización por contingencias

profesionales:
- La base de cotización por contingencias comunes la constituyen todas las

remuneraciones que recibe el trabajador más todas las percepciones con vencimiento
superior al mes dividido entre 12,y no se incluyen las horas extras.
Remuneración total + percepciones con vencimiento superior al mes /12 (- horas

extras)
De la remuneración total hay que coger todos los conceptos que suman y excluir las
horas extraordinarias y lo que no remunere el trabajo del trabajador.
Ejemplo:
 Salario base: 800€
 Antigüedad: 150€
 Plus Actividad: 100€
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 Horas extras: 100€
 Plus transporte: 50€
Las horas extras no se incluyen y el plus de transporte tampoco porque no remunera el

trabajo, por lo que la base de cotización sería:
(800 + 150 + 100) + percepción con vencimiento superior al mes * 2 (porque son dos
pagas extras) /12
Para saber lo que entra o no en la base de cotización hay que conocer la naturaleza, es
decir, si retribuye el trabajo o no.
Las percepciones con vencimiento superior al mes son aquellas que recibimos pero no
mensualmente, por ejemplo las pagas extras. Se cotiza cada mes por una sexta o
duodécima parte del importe de la paga porque van prorrateando mes ames en vez de
pagarlo el mes que lo recibimos, y esto se debe a que la base máxima de cotización son
3425€.
Si hay alguna percepción más que por convenio colectivo la empresa le pague al
trabajador con vencimiento superior al mes se incluye prorrateada.
La Seguridad Social tiene unas bases de cotización máximas porque son lasque
garantizan el funcionamiento del sistema. Por ejemplo, si mi base de cotización es de
6000€ solo tengo que cotizar por 3425€ y los 2575€ restantes quedan libres de
cotización.
Bases mínimas:
Hay diferencias entre la base de cotización por contingencias comunes y la base de

cotización por contingencias profesionales, y dentro de las bases de cotización por
contingencias comunes hay unas mínimas distintas dependiendo del grupo de
cotización.
Los grupos de la base de cotización por contingencias comunes son:
1- Licenciados, ingenieros y personal de alta dirección: el mínimo es de 1.051€ y el

máximo de 3.425€. Esto quiere decir que al menos tiene que cotizar por 1.051€ y como
máximo por 3.425€.
2- Peritos, ingenieros técnicos y ayudantes titulador: el mínimo es de 872€ y el máximo

de 3.425.
8 a 11- el grupo 11 es el de los trabajadores menores de 18 años; en todos estos

grupos la base de cotización está por días y la base de cotización mínima es de 25,10€
y la máxima es de 114€
3 a 7- la base de cotización mínima es de 753€ y la máxima de 3.425€
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Si tenemos una base de cotización inferior a la mínima al sumar todos los conceptos, el
empresario tiene que poner como base de cotización la mínima.
- La base de cotización por contingencias profesionales es igual que la base de

cotización por contingencias comunes pero incluyendo las horas extras: remuneración
total +percepciones con vencimiento no superior al mes/12 + horas extras.
Muchas veces la base de cotización por contingencias profesionales y la base de

cotización por contingencias comunes es igual porque muchos trabajos no tienen
horas extras.
De los importes de estas bases tenemos una base de cotización por contingencias
comunes y otra por contingencias profesionales.
Las contingencias profesionales tienen conexión directa con el trabajo por lo que el
empresario es quien debe asegurar las contingencias profesionales; si el trabajo es
para el empresario todo aquello que tenga relación directa tiene que ser el empresario
quien lo cotice.
Las contingencias comunes no están relacionadas directamente con el trabajo.
Tipos de cotización:
Los tipos de cotización están en la Ley de Presupuestos Generales del Estado; y los elementos
de cotización son:
- Por contingencias comunes: la empresa va a cotizar un 23,60 y el trabajador un 4,70.
- Por horas extras de fuerza mayor: la empresa cotiza un 12,00 y el trabajador un 2,00.
- Por horas extras: la empresa cotiza un 23,60 y el trabajador un 4,70.
- Desempleo:
 Si es el tipo general la empresa cotiza un 5,50 y el trabajador un 1,55.
 Si tenemos un contrato de duración determinada la empresa cotiza un 6,70 y

el trabajador un 1,60.
 Si tenemos un contrato de duración determinada a tiempo parcial la empresa

cotiza un 7,70 y el trabajador un 1,60
El desempleo tiene distintos tipos porque una persona indefinida tiene menos
posibilidades de que le despidan que uno de duración determinada y este menos que
uno de duración determinada y a tiempo parcial. Cuanto mayor riesgo existe mayores
la prima que se paga.
- Formación profesional: la empresa cotiza un 0,60 y el trabajador un 0,10.
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- FOGASA: el empresario cotiza un 0,20. El trabajador no paga nada porque el Fondo de

Garantía Salarial cubre una circunstancia propiciada por el propio empresario, es decir,
tenemos el FOGASA cuando el empresario se declara en concurso de acreedores,
quiebra, etc. Como es algo que nace y termina en el empresario, la paga
exclusivamente el empresario.
El importe de las horas extras percibido es el que se multiplica por el porcentaje aplicable.
Muchas veces para un salario bruto de por ejemplo 1000€ al empresario le puede costar, por
ejemplo, 29,90 más la prima de accidentes de trabajo por enfermedad profesional que está en
torno a32,33 (prima más29,90), por lo que se queda en 1.320 aproximadamente.
Prima de accidente de trabajo por accidente profesional:
La Seguridad Social dice que las primas de accidente de trabajo se dividen por actividad y en
incapacidad temporal e incapacidad plena, muerte y supervivencia
I.T. I.M.S. Total
1- 1%
2- 4,5%
3- 2,20%
Esta prima se calcula sobre la base de cotización por contingencias profesionales y el

desempleo también; el FOGASA, la formación profesional y todas las demás se calculan sobre
la base de cotización por contingencias comunes.
Todas las cuotas resultantes de estos cálculos se tienen que ingresar a la Seguridad Social.
El sujeto obligado: es el trabajador de la parte que le corresponde y el empresario de la parte

que le corresponde.
El responsable es el empresario que es el que retiene la nómina mensualmente y la Seguridad

Social le obliga a que liquide el importe resultante, tanto de la parte del empresario como del
trabajador, en el periodo del mes siguiente al del cálculo de la cotización; tenemos ese mes
natural para hacer la recaudación y la liquidación.
El pago se hace con dos documentos que son:
-TC1
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-TC2
El TC2 es la relación nominal de trabajo en la cual informamos de los trabajadores que

tenemos, DNI, tipo de contrato y base de cotización.
El TC1 es la liquidación propiamente dicha; todas las cuentas aparecen aquí recogidas porque
es el documento con el que se va a pagar.
En la nómina del trabajador solo aparecen los porcentajes que tiene que pagar el trabajador.
Un mes es el plazo voluntario para el pago de las liquidaciones; en un mes presentamos el TC2
y la Seguridad Social nos manda el TC1ytenemos que hacer el ingreso, por ejemplo, si la
nomina es del 1 e Abril hay que hacerlo antes del 31 de Mayo.
A esto se le llama recaudación voluntaria y consiste en que el responsable del pago realiza el
pago en el periodo que la ley establece
Deberes del empresario:
- Presentar los documentos.
- Ingresar el pago.
No es el mismo el recargo del que incumple uno de estos deberes que el del que incumple los
dos.
Si el empresario no liquida en tiempo y forma se abre un periodo de recaudación ejecutiva. El

procedimiento de recaudación lo lleva a cabo la tesorería General de la Seguridad social (art.
18.1LGSS) y consiste en el ejercicio de la actividad administrativa tendente al cobro de los
créditos.
El marco regulador de la recaudación, tanto voluntaria como ejecutiva, son los artículos 18 a
37LGSS.
A partir del año 2001-2002 se estableció, primero la voluntariedad y luego la obligatoriedad,

de transmitir los documentos a través del sistema RED (Remisión Electrónica de Documentos).
El mecanismo de cotización y recaudación se ha simplificado porque es el sistema RED el que
capta los datos.
Si el pago se realiza fuera de plazo, aunque realizado en periodo voluntario, se produce la

apertura del procedimiento recaudatorio que consiste en que se abre un nuevo plazo
voluntario para poder llevar a cabo la liquidación y se divide en dos opciones:
- Reclamación de la deuda por la Tesorería.
- Apertura de un acta de liquidación realizada por la Inspección de Trabajo y Seguridad

Social.
Cuando se inicia este periodo aparece un recargo sobre la deuda de un20 a un 35% (art.27LGSS
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Tortuero Plaza
TEMA 6: CARACTERES COMUNES DE LA PRESTACIÓN
Cada prestación tiene un régimen jurídico particular pero todas tienen unas características
comunes.
El problema de nuestro sistema laboral y de Seguridad Social es que desde el punto de vista
del trabajo hay un y desempleo muy alto y se dan dos lógicas contrarias entre:
- Derecho del Trabajo: para emplear a todos hay que repartir el trabajo y una de las
fórmulas para ello es el trabajo a tiempo parcial, para que trabajadores que no tengan
acceso al trabajo puedan acceder trabajando unas horas flexibilizando el régimen de
tiempo parcial, el problema es que actualmente esto es más una decisión del
empresario que del trabajador ya que muchos de los trabajadores a tiempo parcial
querrían trabajar a tiempo completo.
- Seguridad Social: lo que quiere es que todo el mundo esté trabajando para estar
cotizando pero el derecho del trabajo no consigue esto. Lo que se hace es que haya
más años de cotización, más rigidez en los requisitos para acceder a una prestación,
etc.
En el futuro las mezclas de las lógicas del derecho del trabajo y de la Seguridad Social harán
que, como el mercado de trabajo no es capaz de que todo el mundo trabaje, haya muchas
lagunas de cotización y la mayoría de los trabajadores que accedan a una pensión de jubilación
no van a acceder al 100% de su base reguladora.
El legislador ha ido poniendo más requisitos para cotizar y si en el futuro no resulta suficiente
se introducirán más elementos correctores.
A pesar de su heterogeneidad, las prestaciones de Seguridad Social participan de unas

características comunes; se trata esencialmente de garantías de protección atendiendo a la
naturaleza social distributiva que ostentan las prestaciones del sistema. Nosotros tenemos un
sistema de Seguridad Social de reparto y la parte que se le quita al trabajador de su salario se
utiliza para atender las prestaciones de los demás.
De los caracteres comunes se ocupa principalmente el artículo 40LGSS y los caracteres son:
- Como regla general existe un principio de prohibición de retención, cesión,

compensación o descuento (art.40.1LGSS).
- Reglas de fiscalidad: las percepciones económicas derivadas de la acción protectora de

la Seguridad social estarán sujetas a tributación en los términos establecidos en las
normas reguladoras de cada empresa (at. 40.2LGSS).
- Gratuidad de informes y certificados facilitados por las administraciones públicas de

modo que no se podrá exigir ninguna tasa fiscal en cuantas certificaciones facilite la
Administración, por ejemplo el informe de vida laboral. Esto es una garantía también
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Tortuero Plaza
para el beneficiario porque así puede saber si la empresa en la que está trabajando le
ha dado de alta en la Seguridad Social.
- Garantías administrativas sancionadoras: se establece un sistema de infracciones y

sanciones en materia de seguridad Social. Las resoluciones relativas a sanciones que
impongan las entidades a los trabajadores y beneficiarios de prestaciones serán
recurribles ante los órganos jurisdiccionales del orden social.
Primero hay una fase administrativa en la que se impone la sanción; una vez que se
cierra la fase administrativa se abre la fase judicial por lo que son dos partes
procesales en el mismo nivel (Administración y trabajador) y el juez de lo social que es
el que resuelve.
Es necesario agotar la fase administrativa por lo que hay que recurrir ante la
Administración y luego se abriría la vía judicial.
- Garantías de seguridad financiera: el Fondo de Reserva de la Seguridad Social es un

apartado donde se incorporan recursos para atender necesidades específicamente
relacionadas con la Seguridad Social.
Este Fondo de Reserva de la Seguridad Social se crea en 2003 a través de la Ley

28/2003 y su gestión se efectúa por la Tesorería General de la Seguridad Social.
Los importes incluidos en este fondo se destinarán exclusivamente para financiar las
pensiones de carácter contributivo de la Seguridad Socias que más gastos necesarios
necesiten para su gestión.
Reglas sobre prescripción y caducidad del derecho a prestaciones:
El artículo 43.1LGSS establece que " El derecho al reconocimiento de las prestaciones

prescribirá a los cinco años, contados desde el día siguiente a aquel en que tenga lugar el
hecho causante de la prestación de que se trate, sin perjuicio de las excepciones que se
determinen en la presente Ley y de que los efectos de tal reconocimiento se produzcan a partir
de los tres meses anteriores a la fecha en que se presente la correspondiente solicitud.” Esta
regla establece que el derecho a las prestaciones tiene el límite de 5 años para pedirlo desde
que tenga el derecho; una vez que tenga el derecho empieza a computar el plazo de los 5
años.
Prima el principio de seguridad jurídica, es decir, tiene el derecho pero si no lo ejercita en el

plazo correspondiente lo pierde.
La suspensión y la interrupción son dos elementos correctores pero estos dos elementos
desde un punto de vista técnico no son exactamente lo mismo ya que:
- En la interrupción se empieza a computar el plazo de cero, es decir, se vuelve a

empezar a contar el plazo de 5 años.
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Tortuero Plaza
- En la suspensión se deja de contar el plazo pero se reanuda el cómputo.
Hay plazos de prescripción y de caducidad:
- Prescripción: las características son:
 Plazos largos.
 Los plazos se interrumpen no por cualquier acto sino por determinados actos.
 No es apreciable de oficio sino que solo es apreciable a instancia de parte.
- Caducidad: las características son:
 Plazos cortos, por ejemplo la acción de despido que son 20 días.
 Los plazos se suspenden.
 Se puede apreciar de oficio, es decir, si la otra parte no invoca la excepción de

caducidad el juez puede inadmitir la demanda apreciando de oficio la
caducidad.
El régimen previsto para la prescripción es más flexible para el beneficiario que el de

caducidad, mientras que el de caducidad es más exigente.
Reglas sobre reintegro de prestaciones indebidas:
El criterio general consiste en que los trabajadores y las demás personas que hayan percibido
indebidamente prestaciones de Seguridad Social vendrán obligados a reintegrar su importe.
Principio de indisponibilidad e irrenunciabilidad de derechos de la Seguridad Social:
El artículo 3LGSS formula el principio de irrenunciabilidad de modo categórico indicando que

será nulo todo pacto individual o colectivo por el cual el trabajador renuncie a los derechos
que le confieren las normas de Seguridad Social.
Este principio se debe poner en conexión con el artículo 3.5ET cuando establece que los
trabajadores no podrán disponer válidamente, antes o después de su adquisición, de los
derechos que tengan reconocidos por disposiciones legales de derecho necesario.
La ley otorga el derecho como beneficiario pero no da la capacidad de disponer de él.
Compatibilidad e incompatibilidad de las prestaciones:
Como principio general no existe en el derecho positivo un régimen jurídico general de

compatibilidad o incompatibilidad de las prestaciones económicas de la Seguridad Social.
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TEMA 7: IDENTIFICACIÓN DE CADA UNODE LOS RIESGOSQUE CUBRE EL SISTEMA
La LGSS define en forma positiva el accidente de trabajo y la enfermedad profesional en los

artículos 115 y 116, y en forma negativa o por exclusión la enfermedad común y el accidente
no laboral en el artículo 117.
El artículo 117LGSS establece que "1. Se considerará accidente no laboral el que, conforme a lo
establecido en el artículo 115, no tenga el carácter de accidente de trabajo.
2. Se considerará que constituyen enfermedad común las alteraciones de la salud que no

tengan la condición de accidentes de trabajo ni de enfermedades profesionales, conforme a lo
dispuesto, respectivamente, en los apartados 2.e), f) y g) del artículo 115 y en el artículo 116."
Estos dos conceptos de accidente no laboral y de enfermedad común han sido interpretados
por la jurisprudencia y han incluido conceptos que nos son de exclusión.
Accidente de trabajo y enfermedad profesional:
Son contingencias profesionales relacionadas con el trabajo, mientras que la enfermedad

común y el accidente no laboral son ajenos al trabajo.
Accidente de trabajo:
La primera norma de la historia de nuestra Seguridad Social es la Ley de Accidentes de Trabajo,

de 30 de enero de 1900, y esta norma cambió el sistema de responsabilidad tradicional del
Código civil, transformando la responsabilidad por culpa u omisión en responsabilidad
objetiva.
El concepto de accidente de trabajo que dio la Ley de 1900 es el mismo que tenemos en
nuestra LGSS. Sin embargo, el conjunto del precepto se ha ido completando por doctrina,
jurisprudencia y reformas legislativas, pero aun así el concepto del actual artículo 115LGSS es
prácticamente idéntico al de la Ley de 1900.
La estructura del artículo 115LGSS es:
- Se define con carácter general que es el accidente de trabajo.
- Se tipifican expresamente situaciones que se califican como accidentes de trabajo.
- Se establecen mecanismos de exclusión, situaciones que impiden la calificación de una

determinada situación como accidente de trabajo.
- Mecanismo de presunción: es una presunción iuris tantum por lo que admite prueba
en contrario.
El Estatuto de los Trabajadores, en su artículo 1, hace lo mismo para definir el trabajo por
cuenta ajena.
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Concepto general:
Se tiene por accidente de trabajo toda lesión corporal que el trabajador sufra con ocasión o
por consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena.
Se tienen que dar los siguientes elementos:
- Tiene que existir una lesión: el legislador en 1900 pensó en un hecho súbito provocado
por un agente externo que provoca una lesión de inmediato. Con el paso de los años a
este concepto de lesión se han incorporado todas las alteraciones físico psíquicas que
el trabajador padezca (infarto, depresión, etc.).
El concepto lesión es omnicomprensivo de cualquier alteración física o psíquica que el

trabajador padezca como consecuencia del trabajo.
- La lesión la tiene que padecer un trabajador por cuenta ajena en el ejercicio de su

función: con el paso de los años el accidente de trabajo se ha incorporado a la acción
protectora de otros colectivos distintos de los trabajadores por cuenta ajena, por
ejemplo a los trabajadores por cuenta propia; pero la LGSS sigue manteniendo el
concepto pensando en el trabajador por cuenta ajena por lo que para que un
accidente sea de trabajo en estos términos el trabajador que lo padezca tiene que ser
por cuenta ajena.
El legislador ha hecho una correcta utilización de la estructura protectora y en la LGSS

nos encontramos que la protección del accidente de trabajo se aplica a situaciones
distintas de las del artículo 115LGSS.
El artículo 115LGSS está en el título II de la LGSS.
- Tiene que existir un nexo causal entre lesión y trabajo: el nexo causal tiene que existir
siempre; si no hay nexo causal el accidente no es de trabajo.
Nuestra legislación en 1900 fue vanguardista porque utilizó dos nexos causales "con
ocasión" y "por consecuencia"; uno de ellos es un nexo causal directo y el otro es
indirecto.
"Por consecuencia" es una relación causa-efecto ya que entre lesión y trabajo hay una
relación directa de causa y efecto porque el trabajo ha sido la consecuencia de la
lesión.
Cosa distinta es la "ocasión" que significa que el trabajo no es la causa directa sino la
causa que hace que la situación de riesgo actué, por tanto el trabajo no es la causa
sino la ocasión, la causa de la causa.
La ocasión está distanciada de la causa pero es imprescindible para que la causa actúe;
la ocasión son todas las circunstancias que provocan que la causa se ponga en
funcionamiento.
Hay un nexo inmediato y directo y otro directo y mediato.
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La ocasionalidad ha hecho que muchos supuestos se califiquen como accidente de

trabajo.
Situaciones tipificadas como accidente de trabajo:
Los supuestos previstos en el artículo 115.2LGSS son situaciones que el legislador ha calificado
como accidente de trabajo; todo lo que hay en este precepto se considera que es accidente de
trabajo. Todos estos supuestos tienen una cierta lógica "lo que es causa de la causa es causa
del mal causado"
Los supuestos del artículo 115.2LGSS son:
- Las lesiones desconocidas o congénitas que aparezcan o se agraven como

consecuencia de un accidente típico se reputan accidente de trabajo, es decir, se
remiten al origen.
Se trata de una lesión que ya existe, que puede ser congénita o desconocida, y que se
agrava como consecuencia del accidente típico que sufre.
- Lesiones que tienen una etiología común que se producen como consecuencia del
tratamiento de las lesiones provocadas por un accidente típico. Estas enfermedades
que tienen naturaleza común se imputan al accidente de trabajo.
- Los que padezca el trabajador al ir o volver del trabajo; son los accidentes itinere: hay
muchas sentencias donde se debate cual es el itinerario, el medio de locomoción y el
lugar de entrada y de salida; las reglas generales son:
 El lugar de llegada y de partida es el domicilio del trabajador.
 El itinerario es el normal, el razonable que uno utilice para ir de un punto hasta

otro; esto no significa que no se pueda cambiar el itinerario si es razonable ya
que si las alternativas son razonables no se rompe la calificación de accidente
itinere. Los tribunales cada vez son más rígidos porque estamos imputando al
empresario el accidente por un tiempo y lugar que él no controla.
El itinerario admite suspensiones pero no interrupciones. La suspensión hace

que inmediatamente el itinerario continúe mientras que en la interrupción se
incorpora una nueva actividad ajena al itinerario.
 Medio de transporte: cualquiera razonable, es decir, que no incorpore un

elemento de riesgo desproporcionado.
- Los que sufra el trabajador con ocasión o como consecuencia del desempeño de
cargos electivos de carácter sindical, así como los ocurridos al ir o al volver del lugar en
que se ejerciten las funciones propias de dichos cargos.
- Los ocurridos con ocasión o por consecuencia de las tareas que, aun siendo distintas a
las de su categoría profesional, ejecute el trabajador en cumplimiento de las órdenes
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del empresario o espontáneamente en interés del buen funcionamiento de la

empresa.
- Los acaecidos en actos de salvamento y en otros de naturaleza análoga, cuando unos

y otros tengan conexión con el trabajo.
- Las consecuencias del accidente que resulten modificadas en su naturaleza, duración,

gravedad o terminación, por enfermedades intercurrentes, que constituyan
complicaciones derivadas del proceso patológico determinado por el accidente mismo
o tengan su origen en afecciones adquiridas en el nuevo medio en que se haya situado
el paciente para su curación.
Todos estos supuestos son supuestos que el artículo 115.2LGS reputa como accidente de
trabajo y que afectan al término lesión.
En los temas vinculados al trabajo hay todo un conjunto de supuestos que van a tener su
impacto en la calificación de la lesión, por ejemplo si un empresario le dice a un trabajador que
haga unas funciones que no son las suyas y le pasa algo sería accidente de trabajo. Son
cuestiones que rozan con causas de inclusión y de exclusión.
Supuestos de exclusión del accidente de trabajo:
Hay dos situaciones, que son la imprudencia profesional y la imprudencia temeraria, que
actúan como las dos caras de una moneda:
- Imprudencia profesional: no excluye la calificación del accidente de trabajo, es decir,

en base a un acto de imprudencia del trabajador la lesión no deja de ser accidente de
trabajo ya que si no fuese así el 90% de los accidentes de trabajo serían excluidos de la
calificación.
- Imprudencia temeraria: si la lesión es consecuencia de un acto de imprudencia

temeraria se expulsa de la calificación de accidente de trabajo ya que la imprudencia
temeraria impide la calificación como accidente de trabajo.
El acto de imprudencia temeraria es aquel en el que el individuo busca la situación de

riesgo sin que su comportamiento sea el común del resto de los individuos.
Hay veces que la conducta empieza siendo una imprudencia profesional y termina siendo una
imprudencia temeraria.
Tampoco impiden la calificación de accidente de trabajo los hechos dolosos del empresario,
del compañero de trabajo o de terceros, siempre que no tengan relación con el trabajo.
La responsabilidad civil o penal no impide que la lesión que se ha producido se considere

accidente de trabajo siempre que tenga que ver con el trabajo.
Puede ser que la lesión sea ajena al trabajo pero si es motivada por los espacios de convivencia
en el trabajo será el trabajo la causa que lo motive.
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Si la lesión es producida por terceros es accidente de trabajo o no en función de la relación que

haya con el trabajo ya que para que sea accidente de trabajo la vinculación con el trabajo tiene
que existir siempre.
El precepto que habla de la responsabilidad penal o civil del empresario, compañero o tercero
exige expresamente la vinculación con el trabajo, tal y como se deduce del artículo 115.1LGSS.
Los supuestos de exclusión del accidente de trabajo son (artículo 115.4LGSS):
- “Los que sean debidos a dolo o a imprudencia temeraria del trabajador accidentado”.
Los tribunales son muy restrictivos a la hora de calificar la actuación de un trabajador
como imprudencia temeraria.
Lo que puede ser una imprudencia profesional se puede convertir en una imprudencia
temeraria cuando surge un riesgo por parte del trabajador.
- “Los que sean debidos a fuerza mayor extraña al trabajo, entendiéndose por ésta la
que sea de tal naturaleza que ninguna relación guarde con el trabajo que se ejecutaba
al ocurrir el accidente.
En ningún caso se considerará fuerza mayor extraña al trabajo la insolación, el rayo y

otros fenómenos análogos de la naturaleza.”
La fuerza mayor evita la calificación del accidente de trabajo, y el propio precepto hace
referencia a los elementos de fuerza mayor, salvo que esté vinculada con el trabajo.
Los supuestos de la naturaleza que constituyen elementos de fuerza mayor excluyen o

no la calificación de accidente de trabajo dependiendo de si están vinculados con el
trabajo.
Presunción:
El artículo 115 se cierra con un mecanismo de presunción que establece que “Se presumirá,
salvo prueba en contrario, que son constitutivas de accidente de trabajo las lesiones que sufra
el trabajador durante el tiempo y en el lugar del trabajo.”. Es una presunción iuris tantum y,
como toda presunción, juega con dos elementos:
- Tiempo.
- Lugar.
Esto quiere decir que todo lo que le ocurra al trabajador en el tiempo y lugar de trabajo se
presume accidente de trabajo salvo que se demuestre lo contrario; para romper la presunción
hay que desconectar lesión y trabajo, es decir, que el tiempo y el lugar de trabajo se hayan
convertido en elementos anecdóticos.
Los espacios de tiempo y lugar establecen límites a la presunción, es decir, durante el

desplazamiento no hay presunción ya que:
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- El tiempo empieza con la jornada laboral pero durante el tiempo de descanso no hay
presunción
- El lugar es el de trabajo: por ejemplo durante el tiempo que se está en el vestuario no

hay presunción.
Los espacios de tiempo y lugar están demarcados.
La presunción libera al trabajador de la carga de la prueba porque si no existiera este precepto

el trabajador tendría que probar que la lesión se ha producido en tiempo y en lugar y motivada
por el trabajo.
Como la presunción juega con parámetros de tiempo y lugar tiene una versión positiva y una
negativa, es decir, lo que ocurre dentro del trabajo se presume que es accidente de trabajo
pero lo que ocurre fuera se presume que no es accidente de trabajo.
Se ha producido una evolución de la jurisprudencia entre el itinere y el lugar de trabajo: se dice

que los accidentes típicos que se producen durante el itinerario para llegar al trabajo son
accidentes de trabajo; en el resto de las lesiones hay que demostrar la vinculación con el
trabajo.
Enfermedad profesional:
Está regulada en el artículo 116LGSS y es también un riesgo de carácter profesional porque

está vinculada al trabajo.
Partimos de un concepto de enfermedad profesional extremadamente rígido porque la

relación es causa-efecto; la lesión tiene que estar provocada única y directamente por la
enfermedad profesional.
El artículo 116LGSS establece que "Se entenderá por enfermedad profesional la contraída a
consecuencia del trabajo ejecutado por cuenta ajena en las actividades que se especifiquen
en el cuadro que se apruebe por las disposiciones de aplicación y desarrollo de esta Ley, y que
esté provocada por la acción de los elementos o sustancias que en dicho cuadro se indiquen
para cada enfermedad profesional.
En tales disposiciones se establecerá el procedimiento que haya de observarse para la inclusión

en dicho cuadro de nuevas enfermedades profesionales que se estime deban ser incorporadas
al mismo. Dicho procedimiento comprenderá, en todo caso, como trámite preceptivo, el
informe del Ministerio de Sanidad y Consumo."; estos son los elementos de rigidez.
Nuestro ordenamiento jurídico funciona con un cuadro de enfermedades profesionales en el

que aparecen 3 elementos:
- Identificación de la enfermedad.
- Identificación de los elementos o sustancias que la provocan.
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- Actividades económicas donde se producen esas enfermedades.
Para que técnica y jurídicamente sean enfermedades profesionales se tienen que dar los tres
elementos ,esto se debe a que la enfermedad profesional para ser calificada como tal necesita
reiteración para hacer estudios clínicos y determinar que una determinada sustancia produce
esos tipos de enfermedades.
Es necesario demostrar que los componentes funcionan porque la enfermedad profesional

lleva implícita una serie de mecanismos de responsabilidad para el empresario, la entidad
aseguradora, etc.; por este motivo el artículo 116LGSS no permite la analogía.
Estamos hablando de lesiones originadas por el trabajo, a las cuales aplicamos un mecanismo
conceptual muy rígido.
El artículo 115.2.e LGSS establece que "Tendrán la consideración de accidentes de trabajo: las
enfermedades, no incluidas en el artículo siguiente, que contraiga el trabajador con motivo de
la realización de su trabajo, siempre que se pruebe que la enfermedad tuvo por causa exclusiva
la ejecución del mismo. ", por lo tanto si una enfermedad ha sido motivada de forma exclusiva
por el trabajo y falta uno de los elementos para calificarla como enfermedad profesional se
califica como accidente de trabajo, por lo que se pone en situación de equilibrio el mecanismo
de protección.
Las enfermedades profesionales están contempladas en todos los ordenamientos jurídicos por
su singularidad, y también están contempladas en la estructura de la Unión Europea.
La singularidad que tienen las listas de enfermedades profesionales de la Unión Europea es

que hay dos listas:
- Enfermedades consolidadas: no hay duda sobre su calificación como enfermedad

profesional.
- Enfermedades que están en estudio: se supone que son enfermedades profesionales

pero todavía no se han consolidado todos los estudios necesarios; cuando se
consolidan los estudios pasan a la otra lista.
España, en el 2006, moderniza el sistema de enfermedades profesionales y construye las listas

en paralelo a las europeas de forma que tenemos dos listas:
- Enfermedades incondicionales.
- Enfermedades en estudio.
Nuestra lista 1 está en conexión con la lista 1 de la Unión Europea, de modo que cuando la
Unión Europea integra un enfermedad de la lista 2 a la 1 nosotros también lo hacemos por lo
que tiene la ventaja de que sobre las enfermedades de la Unión Europea están trabajando los
27 estados de la Unión Europea por lo que los avances que se producen en otros países
también se producen en España.
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Hay muchos países que juegan con la analogía de forma que si la enfermedad profesional no
está listada pero sedan unos determinados requisitos se aplica la analogía para calificar como
enfermedad profesional.
La enfermedad profesional necesita todo un aparato de protección singular porque la

enfermedad profesional tiene peculiaridades que no existen en el resto de los riesgos, por lo
que el ordenamiento jurídico da un tratamiento determinado en función de sus
peculiaridades.
Cuando el trabajador no tiene antecedentes de enfermedad profesional, lo primero que

tenemos que hacer ante el diagnóstico es separar al trabajador del ambiente de riesgo para
ver qué es lo que tiene y si está conectado con la actividad.
Otra peculiaridad es que puede estar expuesto al riesgo ahora pero la enfermedad profesional
puede tardar en aparecer o no aparecer nunca. El ordenamiento jurídico tiene que dar
respuesta a esto porque en el accidente de trabajo esto no pasa.
Tan generalizadas están estas singularidades que en la Unión Europea hay unos reglamentos
de coordinación de todos los sistemas que no regulan sino que dan reglas de coordinación.
Estas singularidades no solo hacen que nuestro ordenamiento jurídico haya respondido
creando mecanismos singulares de protección sino que también ha intervenido la Unión
Europea.
Las especialidades de la enfermedad profesional abren un abanico único de protección que

consiste en:
- Periodo de observación: está regulado en el artículo 128LGSS dentro de la estructura

de la incapacidad temporal.
Para que la incapacidad temporal se produzca es necesario que exista un efecto

incapacitante.
Una de las características de la enfermedad profesional es su vinculación al ambiente

de riesgo.
El legislador creo el periodo de observación para que cuando existan sospechas de que
el trabajador puede tener una enfermedad profesional el facultativo establezca la baja
médica con la finalidad de alejarle del ambiente de riesgo, someterle a observación e
identificar si existe la enfermedad profesional y someterle a tratamiento.
Con el paso del tiempo el periodo de observación se ha desnaturalizado un poco

porque el periodo de observación tiene una duración de seis meses que puede ser
prorrogada por otros seis, por lo que es muy largo.
- Traslado de puesto de trabajo: si efectivamente la enfermedad que el trabajador

padece es diagnosticada como enfermedad profesional el trabajador no puede volver
a estar en contacto con las sustancias o elementos originarios, lo que exige una figura
especial que es el traslado de puesto de trabajo.
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Aunque el trabajador se haya curado el empresario tiene la obligación de trasladarle a

un puesto exento de riesgos.
Puede ocurrir que el empresario no tenga ningún puesto vacante exento de riesgo, en
cuyo caso se abren unos periodos de protección a cargo del empresario o de la entidad
aseguradora, el contrato de trabajo se extinguirá y el trabajador pasaría a desempleo
siendo desempleado ex lege.
- Presunción en los supuestos de muerte: el ordenamiento jurídico en general y el

ordenamiento social siempre utilizan presunciones iuris tantum con una excepción que
es esta ya que la presunción en los supuestos de muerte es una presunción iuris et de
iure.
El artículo 172.2LGSS establece que "Se reputarán de derecho muertos a consecuencia

de accidente de trabajo o de enfermedad profesional quienes tengan reconocida por
tales contingencias una incapacidad permanente absoluta para todo trabajo o la
condición de gran inválido.
Si no se da el supuesto previsto en el párrafo anterior, deberá probarse que la muerte

ha sido debida al accidente de trabajo o a la enfermedad profesional, siempre que el
fallecimiento haya ocurrido dentro de los cinco años siguientes a la fecha del accidente;
en caso de enfermedad profesional se admitirá tal prueba, cualquiera que sea el
tiempo transcurrido.", por lo tanto si tiene una invalidez absoluta, muera por la causa
que muera, se considerará muerte a consecuencia de accidente de trabajo o de
enfermedad profesional porque es la que otorga una protección máxima y para que se
traslade a los causahabientes hay que hacer esta ficción jurídica.
También existe una singularidad cuando no hay ningún grado de invalidez en cuanto al
tiempo que se permite vincular la enfermedad profesional con la muerte: en el
accidente de trabajo existe un plazo de 5 años en los que se puede probar la conexión
y a partir de ese plazo no se puede probar; en la enfermedad profesional se mantiene
abierta siempre esta posibilidad de probar que la causa de la muerte está vinculada al
riesgo profesional contado durante el tiempo de trabajo; esta posibilidad está prevista
para la silicosis per por analogía se puede extender a otras.
- Sistema especial de cálculo en las pensiones de incapacidad permanente: la pensión

de invalidez se calcula a elección del trabajador sobre una de estas dos opciones:
 El salario que el trabajador reciba en función del trabajo que esté realizando
en el momento en que se declare inválido, es decir, el sueldo real.
 El salario que esté en convenio colectivo vigente, que se establezca para el

trabajo que hizo en el momento en que aparece la invalidez.
Puede ocurrir que el trabajador deje de trabajar en eso y trabaje en otra cosa, en cuyo
caso se compararán los salarios y se le otorgará el más alto.
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Estas son las peculiaridades de la enfermedad profesional en el entendimiento de que

solo son aplicables a las enfermedades profesionales que lo son desde una óptica
técnico jurídica.
- Reconocimientos médicos previos y periódicos: cuando una empresa realiza una

actividad donde se generan enfermedades profesionales, el ordenamiento jurídico
(LGSS y Ley de Prevención de Riesgos Laborales) impone al empresario hacer
reconocimientos médicos previos a la contratación con la finalidad de ver si el
trabajador es apto para realizar un trabajo generador de riesgos profesionales, de
modo que si sale como no apto no se le puede contratar.
Tanto el empresario como la aseguradora tienen la obligación de realizar

reconocimientos médicos periódicos de forma que al menor síntoma de enfermedad
profesional el trabajador sea alejado del ambiente de riesgo.
Una de las singularidades que tiene el riesgo profesional (accidente de trabajo y enfermedad
profesional) es que está conectado con las medidas de prevención. El empresario y el
trabajador tienen que cumplir una serie de medidas de prevención.
La LGSS prevé una figura muy singular que es el recargo por falta de medidas que es una
institución antiquísima y que, aunque ha variado, se mantiene. Está recogida en el artículo
123LGSS que establece que "1. Todas las prestaciones económicas que tengan su causa en
accidente de trabajo o enfermedad profesional se aumentarán, según la gravedad de la falta,
de un 30 a un 50 por 100, cuando la lesión se produzca por máquinas, artefactos o en
instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan de los dispositivos de precaución
reglamentarios, los tengan inutilizados o en malas condiciones, o cuando no se hayan
observado las medidas generales o particulares de seguridad e higiene en el trabajo, o las
elementales de salubridad o las de adecuación personal a cada trabajo, habida cuenta de sus
características y de la edad, sexo y demás condiciones del trabajador.
2. La responsabilidad del pago del recargo establecido en el apartado anterior recaerá

directamente sobre el empresario infractor y no podrá ser objeto de seguro alguno, siendo nulo
de pleno derecho cualquier pacto o contrato que se realice para cubrirla, compensarla o
transmitirla.
3. La responsabilidad que regula este artículo es independiente y compatible con las de todo
orden, incluso penal, que puedan derivarse de la infracción.".
Solo se da cuando hay accidente de trabajo o enfermedad profesional y se da para todas las
prestaciones económicas de incapacidad temporal e incapacidad permanente, muerte y
supervivencia que tengan su causa en un accidente de trabajo o enfermedad profesional.
El recargo es entre un 30 y un 50% según la gravedad de la falta.
Los elementos que se tienen que dar para que se produzca el recargo son:
- Tiene que existir un accidente de trabajo o una enfermedad profesional.
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- Tiene que existir un incumplimiento por parte del empresario, que a modo
ejemplificativo da el artículo, y es un incumplimiento sobre materias que tengan que
ver con la salud laboral; un incumplimiento de reglas genéricas y específicas de
prevención.
- Conexión entre el accidente y el incumplimiento: no es necesaria una estricta relación

causa-efecto pero si es necesaria una relación directa entre el accidente y el
incumplimiento.
Como los incumplimientos, en función de la Ley de Infracciones y Sanciones admiten

graduación, el incumplimiento puede ser leve, grave o muy grave, y la graduación se refleja en
el incremento de la prestación ya que a mayor gravedad del incumplimiento vinculado al
accidente de trabajo mayor será el recargo de las prestaciones.
El incumplimiento es del empresario por lo que sancionamos al empresario; las sanciones que
se imponen al empresario van al Fondo Público pero aquí el beneficiario del recargo es el
trabajador accidentado por lo que es una sanción con naturaleza jurídica singular. Se sanciona
al empresario dos veces:
- Por realizar una infracción de la Ley de Infracciones y Sanciones y esto va al Fondo

Público.
- Con el recargo que va al trabajador.
Esto tiene dos finalidades:
- Sancionadora para el empresario.
- Compensatoria para el trabajador.
El recargo es compatible con cualquier otra sanción e indemnización.
Como es una sanción, el legislador ha previsto que no pueda ser asegurable; esto plantea
muchos problemas porque en otros países sí es asegurable por lo que el empresario que tiene
la actividad limítrofe con otros países de la Unión Europea donde si es asegurable puede
realizar algún tipo de maniobra jurídica.
Como se aplica el recargo:
Se aplica el recargo sobre todas las prestaciones (IT e IMS).
Hay un procedimiento cuando se produce el accidente de trabajo ya que el empresario tiene

que realizar un parte de accidente y, en los accidentes que hay cierta gravedad, una copia es
para la Inspección de Trabajo para que esta decida si se han producido los controles necesarios
y levante un acta.
En otras ocasiones puede tomar la iniciativa el trabajador o sus causahabientes para que la
Administración actúe y se dicte una resolución en función de la gravedad.
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Cuando el recargo afecta a pensiones es necesario que el empresario capitalice en la Tesorería

General de la Seguridad Social el recargo. Por ejemplo, si al trabajador le dan una pensión de
invalidez de 1000€ y al empresario le ponen un recargo del 50€, el trabajador recibe 1500€. La
Tesorería es la que mes a mes paga al trabajador su pensión más el recargo.
Capitalizar consiste en que en función de la edad del trabajador, en el momento en que

empieza el recargo, y de la esperanza de vida hay un sistema de cálculo para ver cuánto dinero
tiene que depositar el empresario en la Tesorería. En los supuestos de prestaciones
temporales el empresario paga directamente al trabajador.
El no aseguramiento tiene una función punitiva disuasoria pero esto plantea el problema de
que el empresario puede ser insolvente o puede hacer operaciones jurídicas para ser
insolvente, en cuyo caso el sujeto perjudicado es el trabajador. El objeto del aseguramiento es
proteger los intereses del trabajador.
Como el artículo 123.2LGSS establece que “La responsabilidad del pago del recargo establecido
en el apartado anterior recaerá directamente sobre el empresario infractor y no podrá ser
objeto de seguro alguno, siendo nulo de pleno derecho cualquier pacto o contrato que se
realice para cubrirla, compensarla o transmitirla.” el recargo no es disponible y como está
prohibido por el ordenamiento jurídico, cualquier pacto que altere esto es contrario a la ley y,
por tanto, nulo
TEMA 8: INCAPACIDAD TEMPORAL
Cuando cualquiera de los riesgos se convierte en siniestro y provoca una alteración de la salud
que le impide al trabajador trabajar temporalmente surgen dos mecanismos prestacionales:
- Uno sanitario que pretende la recuperación del trabajador.
- Uno económico que pretende compensar la pérdida del salario.
Esto lo organiza la Seguridad Social a través de una contingencia que es la incapacidad

temporal regulada en el artículo 128 LGSS.
El artículo 128.1 LGSS establece que “1. Tendrán la consideración de situaciones determinantes
de incapacidad temporal:
a) Las debidas a enfermedad común o profesional y accidente, sea o no de trabajo,

mientras el trabajador reciba asistencia sanitaria de la Seguridad Social y esté
impedido para el trabajo, con una duración máxima de trescientos sesenta y cinco días,
prorrogables por otros ciento ochenta días cuando se presuma que durante ellos puede
el trabajador ser dado de alta médica por curación (…)
b) Los períodos de observación por enfermedad profesional en los que se prescriba la baja
en el trabajo durante los mismos, con una duración máxima de seis meses,
prorrogables por otros seis cuando se estime necesario para el estudio y diagnóstico de
la enfermedad”
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Hay una conjunta consideración de las contingencias.
Las características de la incapacidad temporal son:
- Tiene que existir una alteración de la salud en su sentido más amplio, es decir, un
desequilibrio físico o psíquico del estado de salud del trabajador.
- Esa alteración tiene que provocar un efecto incapacitante, es decir, impedir al

trabajador realizar las funciones esenciales de su trabajo o impedirle ejercitar la
profesión en función de las condiciones de la misma.
Esto significa que es necesario hacer una valoración médico legal, es decir, valorar la
alteración de la salud y el efecto incapacitante, y para lo segundo es necesario valorar
todas las características de la actividad que realiza.
La jurisprudencia ha dicho que entre lesión y efecto incapacitante debe existir una
necesaria correlación, lo que significa que además de una relación causa-efecto se
admite la existencia de medidas terapéuticas interpuestas.
- La temporalidad: está fijada en la propia ley. La LGSS establece el tiempo máximo que
se puede estar en incapacidad temporal.
El principio de la conjunta consideración de las contingencias actúa solo en el concepto.
Los requisitos que se exigen al trabajador para ser beneficiario de la protección son:
- De carácter general: se da para todas las prestaciones y consiste en que el trabajador

esté afiliado, en alta o en situación asimilada.
- De carácter particular: consiste en la exigencia o no de un periodo previo de

cotización:
 Cuando el riesgo es accidente de trabajo, accidente no laboral o enfermedad

profesional no se exige periodo previo por lo que desde el primer día de
trabajo el trabajador está protegido.
 Cuando el origen es enfermedad común si se exige un periodo previo ya que el

trabajador tiene que acreditar 180 días de cotización en los últimos 5 años.
Dinámica de la protección:
Cuando nace:
Depende de cuál sea el riesgo originario:
 Si es accidente de trabajo o enfermedad profesional nace la prestación a partir del día

siguiente. El día del accidente no se recibe prestación ya que al ser el día que está
trabajando no recibe salario.
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 Si es enfermedad común o accidente no laboral la protección nace a partir del cuarto

día y los tres primeros días no hay protección, salvo que a través del convenio
colectivo se hayan establecido mejoras de las prestaciones en las que el empresario
asume el pago de esos tres primeros días. Es una medida antiabusiva que pretende
evitar las enfermedades o lesiones de corta duración.
Duración:
La duración máxima es igual para todos los riesgos: hay una duración inicial de 365 días que
admite dos prórrogas:
- Una primera prórroga de 180 días.
- Una segunda prórroga de otros 180 días.
La ordenación jurídica de cada uno de estos dos periodos tiene un régimen jurídico totalmente
distinto.
Extinción:
La razón más general es cuando el proceso incapacitante ha terminado, es decir, cuando

causas alta por curación; otras causas de extinción son:
- Que haya terminado el proceso curativo pero haya lesiones que se han consolidado y
afectan a la capacidad para trabajar, en cuyo caso se pasa a la incapacidad
permanente.
- Muerte.
- Jubilación.
- Negativa injustificada a someterse a mecanismos de control.
La duración de la incapacidad temporal:
Es de 365 días más dos prórrogas de 180 días; en esta duración inicial se computan los tiempos
de periodo de observación y de recaída; el tema de la recaída ha sido controvertido y el TS ha
establecido un criterio: la baja vuelve a contar desde nuevo si está más de 6 meses y causa alta
y luego vuelve a haber baja por lo que nos encontramos ante un nuevo proceso; sin embargo,
si causa baja otra vez sin que pasen 6 meses varia:
- Si es la misma patología es recaída
- si es distinta patología es proceso nuevo.
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Contenido:
Tiene una base reguladora a la que se aplica un porcentaje. En la incapacidad temporal la base
reguladora depende de si el riesgo es:
- Enfermedad común o accidente no laboral: es la base de cotización del mes anterior

dividido entre 30.
- Accidente de trabajo o enfermedad profesional: es la base menos las horas extras de

ese mes dividido entre 30 más las horas extras del año anterior dividido por 365 días.
La idea es que la prestación haya sido la misma; se igualan las horas extraordinarias ya que te
quitan las que se hayan hecho en el mes y se igualan con las que has hecho en el año.
Sobre esta base reguladora se aplica el porcentaje correspondiente:
- En accidente de trabajo y enfermedad profesional el porcentaje es siempre el 75% de

la base y desde el primer día.
- En los riesgos comunes:
 del día 1 al 4 nada
 del 4 al 15 el 60% a cargo del empresario
 del 16 al 20 el 60% a cargo de la Seguridad Social
 a partir del 21 es el 75% a cargo de la Seguridad Social
Estamos en presencia de medidas antiabsentistas para evitar las enfermedades de

corta duración.
Mecanismos de gestión, control y pago:
Distinguimos entre las prestaciones de riesgos profesionales y las comunes:
- Prestaciones de carácter profesional: las mutuas de accidente de trabajo proporcionan

la asistencia sanitaria y la económica, por lo tanto las dos prestaciones las proporciona
la misma entidad.
- contingencias comunes: la sanitaria las presta el servicio público de salud y la

económica el INSS o la mutua, a elección del empresario.
Esto quiere decir que las prestaciones por contingencias comunes tienen dos cabezas: el
servicio público de salud y la entidad gestora o colaboradora; mientras que en las
profesionales siempre lo da la mutua.
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Esto ha complicado siempre mucho la gestión en las contingencias comunes porque nos
encontramos con unos facultativos que prestan la asistencia médica pero no pagan y unas
entidades que pagan pero no controlan.
Esto ha supuesto muchas reformas en las que el INSS ha ido asumiendo competencias en
materia de control, en unas igualándose con el servicio público de salud y en otras
quitándoselas.
Los mecanismos de control
Tienen carácter público y lo ejercitan los facultativos del servicio público de salud o de la
mutua dependiendo de cuál sea el riesgo original; estos mecanismo se ejercitan a través de la
expedición de los partes médicos de confirmación, de baja y de alta, dependiendo de si el
riesgo es común o profesional.
Si es un riesgo profesional los partes los emite el facultativo de la mutua de accidentes de

trabajo. Para los riesgos comunes, que es donde se puede producir más utilización indebida de
la contingencia, a partir del momento de la baja médica hay dos mecanismos de control:
- Inspección del servicio público de salud.
- INSS: puede llamar en cualquier momento para decir que se ha curado y expedir el alta
médica.
Esta estructura es así durante los primeros 365 días, es decir, durante este tiempo los
facultativos pueden llamar en cualquier momento al trabajador.
A partir de los 365 días quien asume todas las competencias es el INSS; el INSS llama cuando el
trabajador ha cumplido los 365 días y pueden ocurrir 3 cosas:
- Que dé el alta por estar curado.
- Que diga que no se ha recuperado del todo y se abre la primera prorroga de 180 días.
- Que sus lesiones sean definitivas y le mande a la incapacidad permanente.
Si le da de alta el trabajador puede recurrir ese alta en un procedimiento administrativo; este

procedimiento lo resuelve el INSS confirmando o no el alta.
Si le dan la prorroga cuando la prorroga se acabe el INSS vuelve a llamar y se pueden dar 3
alternativas:
- Que se haya curado y le dé el alta medica
- Que se abra la segunda prórroga si puede mejorar
- Que pase a invalidez permanente.
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Cuando termina la segunda prórroga solo cabe el alta médica o la calificación como invalidez
permanente.
Hay 3 procedimientos:
- Durante los primeros 365 días la inspección médica del servicio público de salud puede
llamar en cualquier momento al trabajador y darle el alta médica y, lo mismo los
facultativos del INSS.
Cuando acaban los 365 días todas las competencias las asume el INSS.
En los supuestos en los que los facultativos de INSS expiden el alta médica el art
128LGSS crea un sistema de disconformidad del trabajador que le permite impugnar el
alta médica.
La impugnación provoca la suspensión del alta y la continuidad en el pago de la

prestación hasta que se resuelve y cuando se resuelve el INSS dice si el alta está bien
dada o sino, en cuyo caso se abriría la prórroga.
Cuando se crea un procedimiento administrativo se crea para que los ciudadanos lo

utilicen y estos lo pueden utilizar correctamente o incorrectamente; lo que ha ocurrido
es que muchos trabajador impugnan el alta médica y esto ha provocado un aumento
del tiempo de duración ya que mientras dura el procedimiento se sigue cobrando la
prestación.
- De siempre se ha planteado que las mutuas en los riesgos profesionales dan altas
prematuras y una vieja reclamación de los sindicatos era establecer algún sistema para
controlar las altas médicas establecidas por las mutuas, hasta que en el 2007 el
legislador delega en el gobierno la creación de un procedimiento de impugnación de
las altas médicas en los riesgos profesionales.
El gobierno en un decreto posterior crea un proceso de impugnación en el que

establece que, si por ejemplo le dan de alta el 1 de marzo de 2013 y el trabajador
impugna se abre un procedimiento que acaba el 25 de marzo de2013; si el INSS
confirma el alta médica establecida tiene carácter retroactivo por lo que el trabajador
tendría que devolver las prestaciones.
Si el trabajador tiene razón se anula el alta médica pero si no tiene razón tiene efectos
retroactivos desde que se dictó el alta médica.
Ocurre que los partes de alta, confirmación y baja son los que determinan la
suspensión del contrato de trabajo (art 45ET).
El trabajador no tiene capacidad de controlar el tiempo por lo que no puede entrar a

trabajar, por ejemplo, el día 25 con efectos del día 1. Como el trabajador no ha ido a
trabajar el empresario le despide porque faltar 10 días sin justificación, el convenio
colectivo establece que es falta muy grave.
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Tortuero Plaza
- El tercer procedimiento: con alguna frecuencia si al trabajador le ocurre algo va al

médico de la mutua para que te diga si es accidente de trabajo y si no lo es te tienes
que ir al servicio público de salud y viceversa. También puede ocurrir que la mutua le
dé un tratamiento por accidente de trabajo pero este accidente implique enfermedad
común, por lo que cuando la mutua le da el alta tiene que ir al servicio público para la
enfermedad común. Se ha creado un procedimiento que es el de calificación de la
contingencia para que el INSS diga si es accidente de trabajo o enfermedad común,
con todo lo que deriva de esa decisión.
Pago de la prestación:
La fórmula de pago es sencilla: quien paga la prestación es el empresario que lo que hace es
anticiparlo y paga al trabajador la prestación al mismo tiempo y en misma forma que el salario
y esto se llama pago delegado porque al mes siguiente descuenta de las cotizaciones lo que ha
pagado por incapacidad temporal.
Se obliga al empresario a anticipar la prestación para descontarla al mes siguiente.
TEMA 9: INVALIDEZ PERMANENTE
Está regulada en el titulo II de la LGSS en los artículos 136 y siguientes; en estos artículos se
regula la invalidez contributiva y la no contributiva.
El objeto de protección es distinto de la incapacidad temporal, nos encontramos con un

trabajador que tuvo unas lesiones cualquiera que sea el riesgo y esas lesiones se consolidan y
afectan a la capacidad del trabajador para trabajar en su profesión o en otra.
La protección suele ser una pensión de carácter vitalicio que compensa que el trabajador no
pueda volver a trabajar en su profesión o en ninguna otra y el que una tercera persona le
tenga que ayudar a realizar los actos esenciales de la vida.
Esto plantea la dificultad de determinar cuál es el sistema de calificación de la incapacidad

laboral que vamos a utilizar. Nuestro sistema siempre ha utilizado un sistema de calificación de
carácter profesional, es decir, hay lesiones y capacidad para trabajar y este sistema obliga a
que haya un abanico de grados de incapacidad, unos afectaran de forma parcial y otros de
forma absoluta y estos grados vienen impuestos por el sistema de calificación.
Hay dos puntos de referencia: profesión habitual del trabajador y todas las profesiones.
Este sistema de calificación suele incorporar elementos de sobreprotección o de

infraprotección porque las tipologías de las profesiones varían con el paso del tiempo.
Hay otro problema de calificación: la identificación de la profesión, ya que hay profesiones con
un contenido obligacional muy estricto y disperso mientras que otras tienen un contenido
obligacional concreto.
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Tortuero Plaza
Si el contenido es concreto es fácil de calificar pero cuando es muy amplio el sistema de

calificación es muy complejo y por eso produce infraprotección o sobreprotección.
Cuando el sistema se diseñó normalmente había una coincidencia entre la formación y la

profesión, desde las estructuras más elementales a las más amplias ya que desde espacios
prácticos o teóricos la evolución del individuo hacía que coincidiese la formación con la
profesión pero ahora esto no siempre es así.
Todos estos elementos hacen que el sistema de calificación sea más difícil de aplicar lo que
implica que a un trabajador, por ejemplo se le puede reconocer una pensión vitalicia como
mecanismo de sobreprotección y a otro no, como infraproteccion.
El art 136 establece el concepto de IP estableciendo que "1. En la modalidad contributiva, es

invalidez la situación del trabajador que, después de haber estado sometido al tratamiento
prescrito y de haber sido dado de alta médicamente, presenta reducciones anatómicas o
funcionales graves, susceptibles de determinación objetiva y previsiblemente definitivas, que
disminuyan o anulen su capacidad laboral. No obstará a tal calificación la posibilidad de
recuperación de la capacidad laboral del inválido, si dicha posibilidad se estima médicamente
como incierta o a largo plazo.
Las reducciones anatómicas o funcionales existentes en la fecha de la afiliación del interesado

en la Seguridad Social no impedirán la calificación de la situación de incapacidad permanente,
cuando se trate de personas minusválidas y con posterioridad a la afiliación tales reducciones
se hayan agravado, provocando por sí mismas o por concurrencia con nuevas lesiones o
patologías una disminución o anulación de la capacidad laboral que tenía el interesado en el
momento de su afiliación.
No obstante lo establecido en el párrafo anterior, no será necesaria el alta médica para la

valoración de la incapacidad permanente en los casos en que concurran secuelas definitivas.
También tendrá la consideración de incapacidad permanente, en el grado que se califique, la

situación de incapacidad que subsista después de extinguida la incapacidad temporal por el
transcurso del plazo máximo de duración señalado para la misma en el apartado a)
del número 1 del artículo 128, salvo en el supuesto previsto en el segundo párrafo del número 2
del artículo 131 bis, en el cual no se accederá a la situación de incapacidad permanente hasta
tanto no se proceda a la correspondiente calificación.
2. En la modalidad no contributiva, podrán ser constitutivas de invalidez las deficiencias,

previsiblemente permanentes, de carácter físico o psíquico, congénitas o no, que anulen o
modifiquen la capacidad física, psíquica o sensorial de quienes las padecen.
3. La incapacidad permanente habrá de derivarse de la situación de incapacidad temporal,

salvo que afecte a quienes carezcan de protección en cuanto a dicha incapacidad temporal,
bien por encontrarse en una situación asimilada a la de alta, de conformidad con lo previsto en
el artículo 125, que no la comprenda, bien en los supuestos de asimilación a trabajadores por
cuenta ajena, en los que se dé la misma circunstancia, de acuerdo con lo previsto en
el número 2 del artículo 114 de esta Ley, bien en los casos de acceso a la incapacidad
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permanente desde la situación de no alta, a tenor de lo establecido en el número 3 del artículo

138."
Normalmente hay un proceso previo en el que las lesiones tienen que ser presumiblemente
definitivas, objetivables y afectar a la capacidad para trabajar.
Hay 3 grados de incapacidad permanente:
- Incapacidad permanente parcial para la profesión habitual: las lesiones provocan una
disminución del rendimiento de más del 33% pero sin impedir el desarrollo de la
profesión.
- Incapacidad permanente total para la profesión habitual: cuando las lesiones impiden
el ejercicio de tu profesión habitual.
- Incapacidad permanente absoluta: las lesiones impiden realizar cualquier profesión y

oficio.
Junto a estos 3 grados hay dos subgrados:
- Incapacidad permanente total cualificada
- Gran invalidez
En los 3 primeros grados solo se utilizan los elementos de calificación profesional, es decir,
lesiones y capacidad para trabaja, mientras que en estos dos hay elementos diferenciales:
- Incapacidad permanente total cualificada: usamos la edad, si tiene más de 55 años

pasa a la incapacidad permanente temporal cualificada, esto esta predeterminando y
compensando las dificultades de encontrar un empleo compatible
- Gran invalidez: se valora la posibilidad o no de autonomía del inválido: si tiene

autonomía debida es el grado de invalidez que le corresponda, si no tiene autonomía
de vida aparece la gran invalidez que tiene una compensación económica adicional.
Requisitos
Los requisitos son:
- Trabajador afiliado, en alta o situación asimilada.
- Particulares: si es accidente de trabajo, enfermedad profesional o accidente no laboral

no se exige periodo de cotización previa; si es enfermedad común se exige un periodo
de cotización previo que varía en función de la edad del trabajador (art 138):
 Si tiene menos de 31 años se le pide un periodo de cotización reducido.
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 Si tiene más de 31 años se le pide otro periodo de cotización que va creciendo

con la edad. Hay una especie de tarifa que va desde los 31 a los 40 y algo que
es siempre la misma tarifa y a partir de los 40 y algo empieza a crecer.
Contenido de la prestación:
Igual que en la incapacidad temporal hay una base reguladora y un porcentaje aplicable.
La base reguladora depende de que sea:
- Contingencias comunes: la base reguladora es el cociente de dividir los últimos 96

meses de cotización entre 112. 96 son 8 años y cada año cotizamos por 14 meses
porque hay dos pagas extraordinarias 112 = 96 +16 que es 8 x 2, por lo que están
comprendidas las pagas extras.
- Riesgos profesionales: la media de los salarios del año anterior al accidente
Como se cuantifica la prestación:
La incapacidad permanente parcial es de 24 meses, es una pensión
La incapacidad permanente total es una pensión vitalicia del 55% de la base reguladora
La incapacidad permanente total cualificada es una pensión del 55% más un 20% de la
cualificación por lo que es del 75%, pero si el trabajador encuentra una profesión compatible
se quita el 20%.
La incapacidad permanente absoluta es el 100% de la base reguladora
La gran invalidez es el 100% más un complemento para la ayuda de la tercera persona.
Procedimiento de calificación:
Es un procedimiento administrativo que se desarrolla en el
INSS. Las distintas fases son:
El inicio del procedimiento normalmente será a iniciativa del facultativo que está tratando al
trabajador, pero el facultativo puede no poner en marcha el procedimiento, en cuyo caso lo
puede iniciar el trabajador o la inspección de trabajo, pero no está legitimado para iniciarlo el
empresario.
La documentación clínica y administrativa que pone en marcha el proceso se remite al INSS y

en el INSS hay un órgano multifuncional, que es el equipo de valoración de incapacidades (EVI).
El EVI realiza una propuesta en la que puede utilizar la documentación clínica que se ha
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aportado, también puede llamar al trabajador, o si tiene dudas puede pedir dictámenes
complementarios a otros servicios públicos.
Con esta documentación emite un informe donde dice cuales son las lesiones que tiene y el
director provincial del INSS dicta una resolución administrativa en la que dice quien es el
trabajador, tiempo de cotización, etc. y, además, dice cuales son las lesiones y dará la
calificación, fijará la pensión y dirá cual es el sujeto responsable (INSS mutua o empresario). En
esta misma resolución se fijarán los plazos de revisión y se dirá cual es la vía de impugnación y
lo primero es el agotamiento de la vía administrativa previa y luego la demanda ante la
jurisdicción social.
La revisión se puede dar por 3 causas:
- Agravación
- Mejoría
- Error en el diagnostico: se puede plantear la revisión en cualquier momento.
En los supuestos de agravación o mejoría si no trabajas se tiene que plantear la revisión en el

plazo que ha fijado la resolución.
Se solicita por agravación cuando las lesiones se hayan agravado teniendo en cuenta que para
que la agravación tenga efectos jurídicos es necesario subir de grado, es decir, por ejemplo hay
que pasar de ser inválido total para tu trabajo a inválido absoluto para cualquier trabajo
porque entre estas dos no hay ningún nivel intermedio.
Cuando es por mejoría tiene que ser de tal relevancia que salte de grado, por ejemplo de
inválido absoluto a inválido total para la profesión.
Para que la revisión tenga efectos jurídicos es necesario que la agravación o mejoría cambie la
calificación.
La revisión la puede pedir el trabajador, el facultativo o la inspección.
El procedimiento es: se remite al INSS y el equipo de valoración llama al trabajador, evalúa y el

INSS dicta resolución sobre cuáles son los efectos jurídicos del cambio de grado o si no se
produce ese cambio de grado. Primero se agota la vía administrativa y luego se demanda ante
la jurisdicción.
TEMA 10: MATERNIDAD Y PATERNIDAD
Maternidad:
La prestación por maternidad sustituye el salario dejado de percibir por la trabajadora o el

trabajador con motivo de un parto, adopción o acogimiento, ya sea definitivo o simple.
La prestación por maternidad tiene una peculiaridad, hasta hace 20 años estaba dentro de
incapacidad temporal; pero obviamente tiene que ser una contingencia distinta en la medida
en que en la maternidad no existe incapacidad para el trabajo en la mayor parte del tiempo;
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Tortuero Plaza
solo en el caso de parto, se le obliga a disfrutar de un periodo necesario para reponerse, de 6

semanas. La maternidad no es tanto que el trabajador este incapacitado para trabajar como
una protección especial a la figura.,
Se articula a través de 4 prestaciones:
- maternidad.
- Paternidad.
- riesgo durante el embarazo.
- riesgo durante la lactancia.
La maternidad está protegida porque es una figura que juega en principio en contra de la
carrera profesional de las mujeres; el hecho de que la gestión biológica sea tarea exclusiva de
la mujer hace que en ocasiones la mujer sea discriminada por este motivo.
Las figuras de protección a la maternidad estaban haciendo que algunos empresarios no

quisieran contratar a mujeres. Si la mujer hace una utilización inadecuada de la protección no
sería discriminación ya que si el empresario la despide sin saber que está embarazada la mujer
no puede alegar una discriminación del artículo 14CE.
La maternidad supone una suspensión del trabajo, que se llama descanso por maternidad, e
implica una doble vertiente:
- Laboral.
- Seguridad Social.
Régimen jurídico:
- Arts. 133 bis a 133 septies LGSS
- RD 295/2009 de 6 marzo.
- Art. 48 ET y art. 49.a) y b) EBEP.
Situaciones protegidas:
- La maternidad y los embarazos con duración superior a 180 días: esto se debe a que
los mecanismos de protección entran en juego con el parto, pero el parto puede ser
prematuro y en este caso se cubre a partir de los 180 días. Por ejemplo, si hay un
aborto a los 4 meses no se cubre.
- Adopción nacional o internacional: se distingue entre nacional o internacional porque

el hecho de que una persona viaje a un país a tratar de adoptar supone una serie de
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trámites que hace que la distribución de la prestación de maternidad sea peculiar;

asimismo, los padres tiene que estar en el espacio en el que está ubicado el bebé
durante un tiempo.
- El acogimiento familiar, tanto preadoptivo como permanente o siempre que este

último tenga una duración superior a 1 año, y aunque sean provisionales:
 Preadoptivo: es el tiempo anterior a la adopción y la adopción, en si misma,

también da derecho al disfrute de la maternidad.
 Permanente o simple: la simple es temporal y consiste en que a los padres se

les quite la tutela de un niño y pase a la Comunidad Autónoma, yendo a una
casa de acogida, pero se entiendo que el niño va a estar mejor con una familia
no definitiva en tanto en cuanto se encuentra una familia permanente.
- La tutela sobre menores por personas físicas sobre menor por designación de persona
física, cuando el tutor sea un familiar que, de acuerdo con la legislación civil, no pueda
adoptar el menor.
Durante los periodos de descanso que en tales situaciones se disfruten de acuerdo con el
dispuesto en el ET y EBEP.
Periodo de descanso o cese:
El periodo genérico es de 16 semanas que se disfrutarán de forma ininterrumpida; este

periodo se verá incrementado en 2 semanas más por cada hijo a partir del segundo, es decir
parto múltiple, adopción múltiple, o acogimiento múltiple.
El periodo se ampliará en 2 semanas más en el supuesto de discapacitado o dependencia del

hijo menor o acogido.
Periodo de descanso/suspensión (art.48.4 ET)
Distribución del permiso:
Las 16 semanas son ininterrumpidas y están en torno a la figura del parto pero hay distintas
fórmulas:
En torno a la fecha de parto o de la resolución de adopción o de acogimiento, la trabajadora

puede elegir las fechas de descanso de maternidad con el único límite de que las 6 semanas
siguientes al parto son de descanso obligatorio para la madre; este límite de 6 semanas
siempre es indisponibles, mientras que las otras 10 semanas se distribuyen como la madre
quiera en el caso del parto ya que es la titular del derecho, en el caso de acogimiento o
adopción se hace lo que ambos padres decidan
En el caso de parto, si la mujer quiere disfrutar de unas semanas antes del parto puede hacerlo
pero teniendo en cuenta que la fecha del parto no es fija; esto en la práctica actual casi no se
da porque las mujeres que no pueden trabajar antes del parto se dan de baja por incapacidad
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temporal; el criterio que siguen los médicos para dar de baja por incapacidad temporal es que
la mujer tenga que hacer un número elevado de kilómetros para desplazarse de su casa al
trabajo, esto se debe a que el estado físico de la trabajadora no está acorde con el que
necesita.
Las 16 semanas se pueden distribuir a opción de la interesada siempre que sea de forma
ininterrumpida y que si es parto se respeten las 6 semanas siguientes al parto.
Por quién se pueden disfrutar:
- En el caso de parto: la madre disfrutará las 6 semanas obligatorias y las otras 10 las
disfrutarán la madre o el padre.
- En el caso de adopción o acogimiento: la madre o el padre.
Fallecimiento de la madre:
En caso de fallecimiento de la madre, con independencia de que esta realizara o no algún

trabajo, el otro progenitor podrá hacer uso de la totalidad, o en su caso, de la parte restante
del periodo de suspensión, computando desde la fecha del parto, y sin que se descuente del
mismo la parte que la madre hubiera podido disfrutar con posterioridad al parto.
Fallecimiento de hijo:
El periodo de suspensión no se verá reducido, salvo que una vez finalizadas las seis semanas
de descanso obligatorio, la madre solicitara reincorporarse a su puesto de trabajo.
Opción por distribución del permiso (art. 48.4 ET):
Sin perjuicio de las 6 semanas inmediatamente posteriores al parto de descanso obligatorio

para la madre, en el caso de que ambos progenitores trabajen, la madre al iniciarse el periodo
de descanso por maternidad, podrá optar por que el otro progenitor disfrute de una parte
determinada e ininterrumpida del periodo de descanso posterior al parto bien de forma
simultánea o sucesiva con el de la madre.
El otro progenitor podrá seguir haciendo uno del periodo de suspensión por maternidad
inicialmente decidido, aunque en el omento previsto para la reincorporación de la madre al
trabajo, esta se encentre en situación de incapacidad temporal
Supuesto en el que la madre no tiene derecho a suspensión: cuando a pesar d cumplir los
requisitos generales del 124.1 SS el trabajador tiene que estar afiliado, en alta en el caso de
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Tortuero Plaza
que la madre no cumpla los requisitos de cotización, no tiene derecho a la suspensión. El otro
progenitor tendrá derecho a suspender su contrato de trabajo por el periodo que hubiese
correspondido a la madre.
Descanso por adopción o acogimiento (art. 48.4 ET):
La suspensión tendrá una duración de 16 semanas ininterrumpidas, ampliables en el supuesto

de adopción o acogimiento múltiple en 2 semanas por cada menor a partir del segundo.
La suspensión tendrá efectos, a elección del trabajador bien a partir de la resolución judicial
por la que se constituye la adopción, bien a partir de la decisión administrativa o judicial de
acogimiento, provisional o definitiva, sin que en ningún caso un mismo menos pueda dar
derecho a varios periodos de suspensión.
En el caso de que ambos progenitores trabajen, se distribuye a opción de los interesados que
podrá disfrutarlo de forma simultánea o sucesiva siempre con periodos ininterrumpidos y con
los límites señalados.
Límite del disfrute:
En caso de disfrute simultaneo de periodos de descanso, la suma de los mismos no podrá

exceder de las 16 semanas previstas o de las que correspondan en caso de parto, adopción o
acogimiento múltiples.
En el supuesto de discapacidad del hijo o menos adoptado o acogido, la suspensión del

contrato tendrá una duración adicional de 2 semanas. En el caso de que ambos progenitores
trabajen, este periodo adicional se distribuirá a opción de los interesados que podrán
disfrutarlo de forma simultánea o sucesiva y siempre de forma sucesiva.
Permiso y descanso (48.4 ET):
Los periodos de descanso se pueden disfrutar a tiempo completo o a tiempo parcial, en el

régimen previsto de trabajo, previo acuerdo entre los empresarios y los trabajadores
afectados, en los términos que reglamentariamente se determinen.
Adopción internacional: en los casos de adopción internacional, cuando sea necesario el

desplazamiento previo a los progenitores al país de origen del adoptado, el periodo de
suspensión, podrá iniciarse hasta 4 semanas antes de la resolución por que se constituye la
adopción.
Requisitos del subsidio contributivo:
Afiliación, alta o a situación asimilada: 124.1 SS
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Las situaciones asimiladas al alta son:
- Situación de desempleo total por el que se perciba esta prestación de nivel

contributivo.
- El mes siguiente al cese del cargo público o cese en el ejercicio de cargo público
representativo de funciones sindicales de ámbito provincial, autonómico o estatal que
dio lugar a la situación de excedencia forzosa o situación equivalente, durante el que
debe solicitarse el reingreso al trabajo.
- El traslado del trabajador por la empresa fuera del territorio nacional.
- Para los colectivos de artistas y profesionales taurinos, los días que resulten de
cotizados por aplicación de las normas que regulan su cotización, los cuales tendrán la
consideración de días cotizados y en situación de alta, aunque no se correspondan con
la prestación de servicios.
- El periodo correspondiente a vacaciones retribuidas que no hayan sido disfrutadas con

anterioridad a la finalización del contrato.
- Huelga legal y cierre patronal (alta especial).
- Los periodos considerados como de cotización efectiva respecto de las trabajadoras

que sean víctimas de la violencia de género.
Periodo de cotización acreditado:
Varía en función de la edad que tenga el trabajador en la fecha del parto o en la fecha de la
decisión administrativa o judicial de acogimiento o de la resolución judicial por la que se
constituya la adopción.
- Si tiene menos de 21 años de edad no requiere periodo mínimo previo de cotización.
- Si tiene cumplidos los 21 años y es menor de 26, el periodo de cotización exigido será
de 90 días cotizados dentro de los siete años inmediatamente anteriores al momento
del inicio del descanso, se considerará cumplido el requisito si alternativamente, el
trabajador acredita 180 días a lo largo de su vida laboral con anterioridad a esa última
fecha.
- Si tiene cumplidos los 26 años el periodo mínimo de cotización exigido será de 180 días
dentro de los 7 años inmediatamente anteriores al momento del inicio del descanso.
Se considerara acreditado este requisito si alternativamente, el trabajador acredita
365 días cotizados a lo largo de su vida laboral con anterioridad a dicha fecha.
Cuantía:
La prestación contributiva por maternidad consistirá en un subsidio equivalente al 100% de la

base reguladora correspondiente.
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En el caso de parto múltiple y de adopción o acogimiento de más de un menor, realizados de

forma simultánea, se concederá un subsidio especial por cada hijo o menor acogido, a partir
del segundo, igual al que corresponda percibir por el primero, durante el periodo de 6
semanas, inmediatamente posteriores al parto, o, cuando se trate de adopción, acogimiento a
partir de la decisión administrativa o judicial de acogimiento o de la resolución judicial por la
que se constituye la adopción.
Base reguladora:
Es el resultado de dividir la base de cotización por contingencias comunes del mes anterior al
de la fecha de inicio del periodo de descanso por maternidad, por el número de días a que
dicha cotización se refiere. No obstante, durante el disfrute de los periodos de descanso en
régimen de jornada a tiempo parcial, la base reguladora se reducirá en proporción inversa a la
reducción que haya experimentado la jornada laboral.
En caso de trabajadores a tiempo parcial, la base reguladora será el resultado de dividir la

suma de las bases de cotización acreditadas en la empresa durante los 12 meses
inmediatamente anterior a la fecha de la suspensión de la suspensión laboral, entre 365. De
ser menor la antigüedad del trabajador de la empresa, la base reguladora será el resultado de
dividir la suma de las bases de cotización acreditadas entre el número de días que
correspondan. La prestación se abonara durante todos los días que el trabajador permanezca
en situación de descanso por maternidad. 133 quater.
Extinción:
El derecho a subsidio por maternidad se extingue por las siguientes causas:
- Cuando el descanso se disfrutado exclusivamente por uno de los progenitores o

acogedores pro la reincorporación voluntaria al trabajo del beneficiario del subsidio
con anterioridad al cumplimiento del plazo máximo de duración del mencionado
periodo de descanso.
- En el supuesto de disfrute sucesivo o simultaneo por ambos progenitores, adoptantes

o acogedores, por la reincorporación voluntaria al trabajo de uno de ellos o de ambos
con anterioridad al cumplimento de los plazos máximos de duración de los periodos de
descanso correspondientes. En este caso, la parte que restase para completarlos
incrementara la duración del subsidio que tuviera derecho el otro beneficiario.
- Por el fallecimiento del beneficiario salvo que pueda continuar el disfrute el otro
sobreviviente.
- Por adquirir el beneficiario la condición de pensionista de jubilación o por incapacidad

permanente sin perjuicio del periodo de descanso oportuno.
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Denegación, anulación o suspensión:
- Cuando el beneficiario hubiera actuado fraudulentamente para obtener o conservar la

prestación.
- Cuando el beneficiario trabaje por cuenta propia o ajena durante los periodos
correspondientes de descanso, salvo el percepción de un subsidio por maternidad en
régimen de jornada a tiempo parcial.
Gestión y documentación:
La gestión le corresponde al INSS que realiza el pago del subsidio, sin que quepa formula
alguna de colaboración en la gestión por parte de las empresas.
El pago del subsidio se realizara por periodos vencidos. El subsidio especial, en caso de parto
múltiple, será abonado en un solo pago al término del periodo de 6 semanas posteriores s al
parto y en los supuestos de adopción o acogimiento múltiples, al término de las 6 semanas
inmediatamente posteriores a la decisión administrativa o judicial de acogimiento o de la
resolución judicial por al que se constituye la adopción.
El facultativo del servicio público de salud expedirá un certificado.
Maternidad y desempleo:
Cuando el trabajador se encuentre en situación de maternidad y durante la misma se extinga

su contrato, seguirá percibiendo la prestación por maternidad hasta que se extinga dicha
situación, pasando entonces a la situación legal e desempleo y a percibir si reúne los requisitos
necesarios, la correspondiente prestación. En este caso no se descontara del periodo de
percepción de la prestación por desempleo de nivel contributivo el tiempo que hubiera
permanecido en situación de maternidad.
Cuando el trabajador este percibiendo la prestación por desempleo total u pase a la situación
de maternidad percibirá la prestación por esta última contingencia en la cuantía que
corresponda, gestionada directamente por la entidad gestora, suspendiéndose la prestación
por desempleo. Una vez extinguida la prestación por desempleo, la maternidad, se reanudara
la prestación por desempleo por la duración que restaba por percibir y por la cuantía que
correspondía en el momento de la suspensión.
Maternidad no contributiva:
Está recogida en el artículo 133 sexies y septies.
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Supuesto de hecho:
Es el mismo caso de la maternidad normal pero la madre no cumple con los requisitos de
cotización; una madre ante un parto tiene una situación de desprotección si no cumple los
requisitos y por eso se abre este espacio de maternidad no contributiva que tiene menor
protección pero suspende el contrato de trabajo durante 6 semanas, es decir, 42 días para que
la trabajadora pueda dejar de asistir al trabajo y sustituir su salario por la prestación.
Cuantía:
El importe es el 100 por 100 del IPREM que está valorado en 540 euros mensuales que hay que
dividir entre 30 para saber cuál es el IPREM diario y lo multiplicaríamos por 42 días. Se le da
una prestación durante las seis semanas.
Si la madre tiene una base de cotización inferior a 540 entre 30 se aplicaría la base de
cotización de la trabajadora y se dividiría la base de cotización de la trabajadora entre 30 y lo
multiplicamos por 42.
Se cobra en una sola vez y a periodo vencido.
Durante esta situación también continúa la cotización tanto del empresario como del
trabajador por lo que se deduce el importe a recibir las cuotas que tenga que pagar.
Hay periodos en que a los 42 días se suman otros 14 días:
- Cuando el bebe nace en familia numerosa
- Familia monoparental
- Cuando se convierte en familia numerosa
- Parto múltiple
- Cuando o la madre o el bebe padezcan una discapacidad igual o superior al 65%.
Causas de extinción:
- Transcurso del plazo establecido por la prestación.
- Fallecimiento de la beneficiaria.
- Porque se le reconozca una incapacidad permanente a la trabajadora.
Gestión:
El INSS lleva a cabo la gestión.
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Hay un requisito común a todas las prestaciones de maternidad que es que la prestación se
inicia a instancia del trabajador.
Hay un modelo formalizado y aportamos el informe médico del parto y el certificado de

empresa que dice cual es la cotización del último mes anterior a la baja.
Paternidad:
Se incluye en la ley 3/2007, por lo que hasta el año 2007 en España no se había establecido un
servicio de paternidad
Esta ley de 2007 reconocía el disfrute de unos días por paternidad, concretamente 13 días, y
esta prestación es distinta de la de los empleados públicos ya que los privados tienen 2+13
días.
El ET decía que cando un trabajador se convertía en padre se le daban dos días a cargo del
empresario, es decir, se le daba un permiso retribuido que paga el empresario.
En el año 2007, a partir de esos 2 días se crea una prestación por paternidad que se traduce en
una suspensión del contrato de trabajo de 13 días con prestación de la Seguridad Social.
El trabajador en empresa privada tiene 2 días a cargo de la empresa y 13 días a cargo de la

seguridad social por lo que esos dos días se le dan nada más nacer el niño; los otros 13 días el
trabajador no va a trabajar pero el pago del salario corre a cargo de la seguridad social, y el
trabajador puede elegir esos días a lo largo de las 16 semanas que dura la prestación de
maternidad o inmediatamente después.
Siempre que esté vigente el servicio de maternidad, el padre puede compatibilizar este con el
de paternidad, incluso la ley permite que empiece inmediatamente después.
Respecto a los empleados públicos: los dos días que pagaba el empresario los paga el Estado la
CCA etc., y en este caso tanto los dos días como los 13 corren a cargo de la entidad y esto
implica que solo los puede disfrutar desde el momento de alumbramiento.
Empleado de empresa privada: 13 + 2
días Empleado público: 15 días
La ley preveía que a lo largo de 6 años el permiso de paternidad iba a ir in crescendo hasta
alcanzar las 4 semanas; sin embargo, las circunstancias de crisis hicieron poco recomendable la
ampliación de ese plazo.
La disposición adicional actual dice que esto ocurrirá a partir del 1 de enero de 2014.
Supuestos protegidos:
- Nacimiento
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- Adopción
- Acogimiento, tanto preadoptivo como permanente, con el matiz de que tiene que
durar como mínimo un año.
Beneficiarios:
Los requisitos son:
- Afiliación y alta (art 124.1 LGSS)

- Periodo de cotización, que en este caso, y a diferencia de la maternidad, tiene una
doble posibilidad:
 cotización de 180 días dentro de los últimos 7 años.
 tener acreditados 360 días a lo largo de la vida laboral del trabajador.
Vale con que se dé una de las dos posibilidades.
En el caso de parto el permiso de paternidad solo lo puede solicitar el progenitor que no ha

dado a luz. En el de acogimiento o adopción tiene que haber acuerdo entre los dos porque
están en la misma situación, a no ser que uno íntegramente haya disfrutado la maternidad en
cuyo caso al otro le corresponde la paternidad. En el caso de un solo progenitor solo hay
maternidad.
Se puede disfrutar a tiempo parcial si hay acuerdo entre empresario y trabajador; en este caso
se aumenta el periodo de disfrute en proporción a la reducción de la jornada y se paga el
salario en la proporción en que se trabaja, y se disminuye la prestación en función del salario.
Cuantía:
Es el 100 por 100 de la base reguladora y la base reguladora es la base de cotización por
contingencias comunes del mes anterior al inicio de disfrute de la paternidad entre 30.
Si es a tiempo parcial es el sumatorio de los 365 días entre 365 que da como resultado la base
reguladora diaria.
Duración:
13 días naturales ininterrumpidos ampliables en 2 días por cada hijo partiendo del segundo en
caso de parto múltiple.
Los 15 días naturales ininterrumpidos según el EBEP también son ampliables en el caso de
parto múltiple.
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La duración es de 20 días si el nacimiento, adopción o acogimiento se produce en una familia

numerosa o si con la llegada de ese miembro se convierte en numerosa.
Si falleciese el niño en caso de parto antes del disfrute del permiso de paternidad no hay lugar
al disfrute; si fallece durante el disfrute no interrumpe el derecho a prestación.
Gestión:
Le corresponde al INSS mediante solicitud y el padre deberá llevar el informe médico del parto
o la resolución administrativa o judicial en caso de adopción o acogimiento. Se solicita a través
de un modelo formalizado.
Puede ser extinguida, suspendida o anulada la prestación en el caso de actuación fraudulenta,

y también en el caso de que el padre este trabajando en otro trabajo ya sea por cuenta propia
o por cuenta ajena.
Riesgo durante el embarazo:
Es una prestación que está regulada en los art 134 y 135 LGSS y se desarrolla por Real Decreto.
Que se protege:
Hay una suspensión del contrato de traba estipulada en el ET que viene relacionada con una
solicitud del art 26 de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales del año 95 que dice que las
trabajadoras embarazadas tienen ciertos riesgos al estar en contacto con determinadas
sustancias, por lo que lo que hace la ley es pedir a la ordenamiento laboral y de Seguridad
Social que proteja el embarazo.
Esta medida nace para proteger a una trabajadora embarazada y la Ley de Prevención de
Riesgos Laborales establece que si la trabajadora embarazada está en contacto con
determinados agentes nocivos para su salud el empresario le tiene que llevar a un puesto
compatible con el embarazo y si no hay ese puesto es cuando entra en juego la prestación de
la Seguridad Social para sustituir el salario que deja de percibir.
Si la trabajadora embarazada tiene cualquier problema de salud no es riesgo durante el

embarazo sino que para que sea riesgo durante el embarazo tiene que estar vinculado con el
trabajo, es decir, que la trabajadora por su situación no pueda prestar ese trabajo. Es la
incompatibilidad con el trabajo lo que genera esta prestación.
Beneficiarias:
Son las embarazadas.
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Requisitos:
- Afiliación y alta
- Como es una contingencia profesional no se requiere periodo previo de cotización.
Prestación económica:
El 100 por 100 de la base reguladora en orden a la base de cotización por contingencias
profesionales del mes anterior, dividido por 30 y multiplicado por cada día que la trabajadora
permanezca en situación de riesgo.
Duración:
Se inicia el día que se produce la suspensión del contrato de trabajo.
Como es contingencia profesional lo abona el INSS o la mutua en función de a quien haya

elegido la empresa para hacerse cargo de esta prestación.
Finaliza el día anterior a aquel en el que se inicia la suspensión del contrato de trabajo por
maternidad.
También puede finalizar por la reincorporación de la trabajadora porque ese trabajo ya no sea
incompatible o porque le hayan encontrado un puesto compatible.
Causas de extinción, suspensión o denegación:
La realización de un trabajo por cuenta propia o ajena, salvo cuando hay pluriempleo, y la
actuación fraudulenta para obtener o conservar el derecho a la prestación pueden dar lugar a
la anulación o suspensión del derecho a la prestación.
La extinción del contrato de trabajo provoca la extinción de la prestación.
Las causas de extinción son:
- porque se inicia el permiso de maternidad.
- si hay un puesto compatible en la empresa y la trabajadora se reincorpora.
- por extinción del contrato de trabajo por las causas legalmente establecidas.
- Interrupción del embarazo.
- Por el fallecimiento de la beneficiaria.
Gestión y reconocimiento:
Compete a la entidad gestora o mutua que se encarga de las contingencias profesionales.
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Tramitación:
Requiere un informe de un medico diciendo que la trabajadora esta embarazado y para qué
fecha tiene previsto el parto. Después la empresa debe acreditar el riesgo mediante un
informe en el que se establezcan las condiciones del trabajo y porqué considera que está en
riesgo.
Se trasladan los documentos a la entidad gestora que estimara o desestimara la prestación.
Riesgo durante la lactancia natural:
Situaciones protegidas:
El nuevo artículo 135 bis LGSS incluye como situación protegida el período de suspensión de
contrato de trabajo previsto para evitar el riesgo que pueda generarse a la mujer durante la
lactancia natural de un menor de nueve meses.
El presupuesto de tal situación es el mismo que el previsto para riesgo durante el embarazo:
que no pueda producirse el cambio de puesto exigible al empleador por no ser técnica u
objetivamente posible, o no pueda exigirse en términos razonables por motivos justificados.
Beneficiarias:
Las mujeres que se encuentren en período de lactancia natural de un menor de nueve meses.
Requisitos:
- Afiliación y alta
- Como es una contingencia profesional no se requiere periodo previo de cotización.
Prestación económica:
El 100 por 100 de la base reguladora en orden a la base de cotización por contingencias
profesionales del mes anterior, dividido por 30 y multiplicado por cada día que la trabajadora
permanezca en situación de riesgo.
Duración:
Se inicia el día que se produce la suspensión del contrato de trabajo.
Como es contingencia profesional lo abona el INSS o la mutua en función de a quien haya

elegido la empresa para hacerse cargo de esta prestación.
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Finaliza el día anterior a aquel en el que se inicia la suspensión del contrato de trabajo por
maternidad.
También puede finalizar por la reincorporación de la trabajadora porque ese trabajo ya no sea
incompatible o porque le hayan encontrado un puesto compatible.
Causas de extinción, suspensión o denegación:
La realización de un trabajo por cuenta propia o ajena, salvo cuando hay pluriempleo, y la
actuación fraudulenta para obtener o conservar la prestación son causas de suspensión o
anulación del derecho a la prestación
La extinción del contrato de trabajo provoca la extinción de la prestación.
Las causas de extinción son:
- porque se inicia el permiso de maternidad.
- cumplimiento por el hijo de los nueve meses de edad.
- si hay un puesto compatible en la empresa y la trabajadora se reincorpora.
- por extinción del contrato de trabajo por las causas legalmente establecidas.
- Interrupción de la lactancia natural
- Por el fallecimiento de la beneficiaria.
Gestión y reconocimiento:
Compete a la entidad gestora o mutua que se encarga de las contingencias
profesionales. Tramitación:
Es necesario que se verifique por sujetos especializados que concurren los requisitos exigidos
para la situación protegida, existencia de riesgo e imposibilidad del cambio de puesto
compatible con la salud de la trabajadora.
A la certificación médica acreditativa de que el puesto de trabajo adoptado sigue presentando

riesgo para la salud de la madre y/o para el lactante, hay que añadir la certificación que deben
expedir los servicios médicos del INSS o de la mutua.
Prestación económica por cuidado de un menor afectado por cáncer u otra enfermedad
grave:
Se regula en el artículo 135 quater.
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Situación protegida:
Se protege, mediante una reducción de la jornada, al progenitor, adoptante o acogedor de

carácter preadoptivo o permanente, para el cuidado del menor durante el tiempo que dure el
tratamiento continuado de la enfermedad.
También se protege la reducción salarial que conlleva esta reducción de la jornada.
Se trata de situaciones en que se asume el cuidado directo, continuo y permanente de un

menor que se encuentre afectado por cáncer (tumores malignos, melanomas y carcinomas), o
por cualquier otra enfermedad grave, que requiera ingreso hospitalario de larga duración. Para
acreditar esta situación se requiere Informe del Servicio Público de Salud que corresponda, en
el que se dejará constancia del diagnóstico y la necesidad de tratamiento del tipo exigido por
la norma.
En consecuencia, el hecho causante de la prestación viene determinado por dos parámetros:
- Nacimiento de la situación protegida.
- Certificación médica de la necesidad del cuidado y asistencia directa al menor por

parte de sus progenitores, adoptantes, acogedores o tutores.
Beneficiarios:
Tanto los trabajadores por cuenta ajena como por cuenta propia que tenga a cargo el menor y
que, como consecuencia de la situación de enfermedad del mismo, reduzcan la jornada de
trabajo en los términos previstos en la legislación laboral.
Para que proceda la prestación es necesario que, de estar el menor bajo la custodia, adopción
y acogimiento de los dos progenitores, ambos trabajes bajo formas retribuidas. La
concurrencia en ambos progenitores, adoptantes o acogedores de los requisitos para disfrutar
del derecho no determina que ambos puedan ejercerlo, si no que el derecho a percibir la
prestación sólo se puede reconocer a uno de ellos.
Requisitos:
Los requisitos de acceso son de dos tipos:
- Genéricos: estar afiliado, en alta o en situación asimilada; y acreditar un período de

cotización previa, que varía en función de la edad de la madre o del otro progenitor:
 Si tiene menos de 21 años de edad no requiere periodo mínimo previo de
cotización.
 Si tiene cumplidos los 21 años y es menor de 26, el periodo de cotización

exigido será de 90 días cotizados dentro de los siete años inmediatamente
anteriores al momento del inicio del descanso, se considerará cumplido el
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requisito si alternativamente, el trabajador acredita 180 días a lo largo de su

vida laboral con anterioridad a esa última fecha.
 Si tiene cumplidos los 26 años el periodo mínimo de cotización exigido será de

180 días dentro de los 7 años inmediatamente anteriores al momento del
inicio del descanso. Se considerara acreditado este requisito si
alternativamente, el trabajador acredita 365 días cotizados a lo largo de su
vida laboral con anterioridad a dicha fecha.
- Específicos: que la reducción de la jornada sea al menos del 50% y se dedique al

cuidado del menor de modo efectivo.
Cuantía:
La prestación económica consistirá en un subsidio equivalente al 100% de la base reguladora

equivalente a la establecida para la prestación de incapacidad temporal, derivada de
contingencias profesionales, y en proporción a la reducción que experimente la jornada de
trabajo.
Duración de la prestación económica:
Para su fijación habrá que esperar a la concreción que haga la norma reglamentaria. Pero, en
todo caso, la prestación deberá prolongarse durante el período de hospitalización del menor o
mientras perdura la necesidad de cuidados, aunque sean domiciliarios, de aquél, conforme a lo
que se haya certificado por los correspondientes servicios médicos. En cualquier caso, la
duración debe ser temporal.
Dinámica:
A esta prestación se le aplica la regulación prevista para el subsidio por maternidad en orden a
los supuestos de pérdida o suspensión del derecho, así como una causa específica de
extinción: informe médico en el que se certifique que ha cesado la necesidad del cuidado
directo y continuado, del hijo o del menor acogido por parte del beneficio, y en todo caso,
cuando cumpla los dieciocho años.
Gestión:
Puede llevarla a cabo la entidad gestora o las mutuas.
TEMA 11: JUBILACIÓN
La jubilación es la columna vertebral de cualquier sistema de prestaciones de seguridad social

por cuestiones cuantitativas y cualitativas.
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A la jubilación llega la mayoría de la población activa; una vez que llegamos a la jubilación la
esperanza de vida hace que el trabajador disfrute durante bastante tiempo la prestación.
La jubilación es el reflejo económico de la vida laboral del trabajador por la cotización, por
cómo se calculan las prestaciones. Con la nueva ley también reflejará el impacto de la
esperanza de vida.
Para ordenarla se suelen usar 2 elementos:
- la edad
- el cese en la actividad
Si utilizáramos la edad nos daríamos cuenta de que todos los ordenamientos abren una gama
de posibilidades o de instrumentos jubilatorios que juegan con la edad. Hay una edad genérica
que puede ser igual o distinta para hombres y mujeres aunque la tendencia es que sea igual. La
edad puede ser rígida o flexible y puede tener carácter voluntario o forzoso. La edad también
se utiliza como instrumento de fomento del empleo reduciendo la edad de jubilación para
sustituir trabajadores; también se utilizan edades más tempranas para demostrar el impacto
físico: la incapacidad del trabajador o el tipo de actividad.
Si utilizamos el cese en el trabajo también se abre un abanico de posibilidades: puede ser total
(se deja absolutamente de trabajar) o parcial (se deja de trabajar parcialmente recibiendo una
jubilación parcial).
El hecho del cese en el trabajo no impide que el trabajador pueda otra vez trabajar, o bien a
tiempo completo con suspensión de la pensión, o bien a tiempo parcial.
Hay una jubilación general y luego toda una variedad de jubilaciones.
Nosotros tenemos una ordenación muy complicada; la última reforma que se ha hecho es la
Ley 27/2011 que fue modificada por un Real Decreto Ley de 2013 que la suspendió.
La ley de 2011 entró en vigor el 1 de enero de 2013, pero ante las circunstancias que se
estaban produciendo se suspendieron, desde el 1 de enero de 2013 hasta el 1 de abril de 2013,
las prestaciones de jubilación anticipada y jubilación parcial, y estas materias fueron reguladas
por el Real Decreto Ley de 2013 que entró en vigor el 1 de abril de 2013.
Ante el crecimiento de las jubilaciones anticipadas se suspendió su entrada en vigor e

igualmente ocurrió con las jubilaciones parciales, por lo que en el Real Decreto Ley se dio una
regulación más restrictiva.
La ley del 2011 incorporó una serie de reformas paramétricas: modificó la edad de jubilación,
el cálculo de la base reguladora y el cálculo de la cuantía; las modificaciones que hizo son
paramétricas porque son los lindes con los que ordenamos la jubilación. La ley proyectó todas
estas reformas entre el 2022 y el 2027.
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Esta forma de ordenar es muy propia de la seguridad social: se pretende que el impacto de las
reformas no sea muy agresivo y por eso se proyecta en el tiempo para que las reformas vayan
incorporándose poco a poco (por ejemplo: cada año se aumenta la edad de jubilación un mes).
Por primera vez en nuestra historia se tuvieron en consideración los incrementos de la tasa de
jubilación que va a producir la llegada a la jubilación de las generaciones del “baby boom”. En
nuestro país las generaciones con más tasa de natalidad se produjeron a mediados de los años
60 por lo que se pretendía que todas las medidas estuvieran en vigor cuando esas
generaciones llegasen a la edad de jubilación.
La edad, los porcentajes aplicables y la forma de calcular la base reguladora cambian todos los
años por lo que la ordenación es compleja porque cada año hasta el 2027 vamos a tener reglas
nuevas.
Cuando se hace una reforma el legislador suele respetar la situación de aquellos trabajadores
que están en condiciones de acceder a la jubilación por lo que se establece una regla
transitoria por la que se les aplica el régimen anterior. Esto ha incorporado un elemento de
complejidad mayor porque se les aplican a algunos trabajadores las normas reguladoras que
había antes de la reforma; el elemento de complicación que incorpora es que todo lo anterior
va a seguir vigente hasta el año 2019 que es la fecha límite que el gobierno puso en el Real
Decreto Ley.
El régimen vigente es el siguiente:
Requisitos generales:
Es necesario que el trabajador esté afiliado, en alta o en situación asimilada
Requisitos particulares:
El trabajador tiene que cumplir un período mínimo de cotización de 15 años; esto no se ha

modificado.
Si no se tienen 15 años de cotización no se puede acceder a la prestación.
Estos 15 años se distribuyen en lo que llamamos el período de cotización genérico que son 13
años y el período de cotización específico que son 2 años.
Los 13 años se pueden acreditar a lo largo de toda la vida laboral mientras que los 2 hay que
acreditarlos en los últimos 15 años.
Estos 15 años se exigen en días y son de cotización efectiva por lo que no se computan las
pagas extraordinarias. Hay que acreditar 15 años de cotización día a día.
Las pagas extraordinarias solo no se computan en las prestaciones de jubilación y desempleo

porque se exige cotización efectiva; en las demás prestaciones si se computan.
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La jubilación ordinaria:
Reunido el período mínimo de cotización, la edad ordinaria de jubilación son los 65 años que
van creciendo hasta el año 2027 que se transformará en 67 años. En el año 2013 la edad de
jubilación será de 65 años y un mes, en el 2014 de 65 y dos meses, etc.
Conjuntamente con esta edad general se incorporó una jubilación que pretende premiar a
quienes tiene una larga carrera de forma que quienes en el 2027 tengan 38 años y 6 meses de
cotización se podrán jubilar con 65 años. También para esto se abre un período transitorio: en
el año 2013 se establecen 35 años y 3 meses de cotización para jubilarte a los 65 años, pero
aquí no se nota porque solo hay un mes de diferencia para jubilarse pero en el 2027 sí se
notará porque hay dos años de diferencia.
Por lo tanto, la edad de jubilación ordinaria para todos los trabajadores es de 65 años y un
mes, que en el 2027 será de 67 años; y la edad de jubilación por tiempo de cotización es de 65
años que en el 2027 también será de 65 años. Este mecanismo intenta premiar a quienes
hayan realizado un alto esfuerzo contributivo.
Posibilidades de anticipar esta edad de jubilación:
Podemos anticiparla porque seamos titulares de un derecho histórico que es haber

pertenecido al sistema de mutualismo laboral antes del 1 de enero de 1967.
Salvo que se realicen trabajos tóxicos o peligrosos, el coste de todas las jubilaciones
anticipadas lo asume el trabajador ya que se aplica un coeficiente reductor.
En el caso de mutualistas el coeficiente reductor era del 8%. Esta jubilación anticipada como
derecho histórico se incorporó a la primera Ley de Seguridad Social y se ha mantenido en
todas las legislaciones, incluso hay una especie de pacto no escrito en virtud del cual esta
jubilación anticipada se mantiene tal cual en todas las reformas.
Esta jubilación para los mutualistas que durará mientras haya trabajadores que trabajaron
antes del 1 de enero del 67, tiene una ordenación singular: si la extinción del contrato se
establece por causa ajena a la voluntad del trabajador y, además, el trabajador acredita 30
años de cotización se abre un abanico que va entre el 6 y el 7 y medio de coeficiente reductor
dependiendo de cuál sea el tiempo de cotización que tengas. Esto significa que la causa
motivadora de la extinción tiene que ser ajena a la voluntad del trabajador y por lo tanto es el
empresario el que determina si la causa extintiva es voluntaria o involuntaria, por lo que estas
modalidades jubilatorias se convierten en un instrumento de gestión de recursos humanos lo
que significa que se permite al empresario extinguir contratos asumiendo el coste la seguridad
social.
Otra jubilación anticipada con una larga trayectoria en nuestro ordenamiento jurídico es la
jubilación temprana por razones de incapacidad o por la realización de trabajos tóxicos,
peligrosos o insalubres.
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Tortuero Plaza
Para los colectivos a los que afecta es una jubilación ordinaria; estos colectivos son
trabajadores con una discapacidad del 65% o con una enfermedad que les acorta la esperanza
de vida; para ellos su jubilación ordinaria es la que determina su condición.
En función del tiempo que ha prestado su actividad como trabajador incapacitado se le aplican
unos coeficientes reductores.
Entre el resto de los colectivos (ferroviarios, trabajadores del mar, bomberos, policía vasca,
etc.) se fija un porcentaje por cada año que ha efectuado un trabajo peligroso en su vida y se
suman los porcentajes marcados; cuando lo sumamos lo multiplicamos por 65 años y nos sale
la edad de jubilación. En todos estos colectivos se establece un suelo, el último es de 52 años,
es decir, nadie se puede jubilar por debajo de esa edad. En algunos trabajos se establece una
edad fija dependiendo de los años de cotización. En los trabajos del mar los coeficientes están
en función del tonelaje del barco.
Se han creado nuevas jubilaciones que se han regulado en la ley 27, concretamente 2
jubilaciones anticipadas:
- jubilación anticipada por cierre de empresa
- jubilación anticipada de carácter estrictamente voluntario
En ambas se aplican coeficientes reductores. Estas dos están reguladas en el art 161 bis nº2.
En la jubilación anticipada por cese en el trabajo por causa no imputable al trabajador los
requisitos son:
- Edad: se vincula la edad con la progresión de la edad genérica de jubilación y la edad

será 4 años antes de la edad ordinaria que exista en cada momento.
- Acreditar un período mínimo de cotización de 33 años.
- Haber estado inscrito en la oficina de empleo al menos 6 meses.
El segundo elemento es la causa motivadora de la extinción y el art 161 bis 2 señala las causas:
que el cese que haya sido producido como consecuencia de la restructuración de la actividad
empresarial, despido colectivo, despido objetivo, muerte o incapacidad; también se aplica a las
mujeres que han tenido que extinguir su contrato como consecuencia de violencia degenero.
Este precepto es una formula indirecta de reducir las indemnizaciones por
desempleo. En la jubilación voluntaria los requisitos son:
- Tener cumplida una edad que sea inferior en dos años, como máximo, a la edad
ordinaria de jubilación, sin que a estos efectos resulten de aplicación los coeficientes
reductores a que se refiere el apartado anterior.
- Acreditar un período mínimo de cotización efectiva de 35 años, sin que, a tales

efectos, se tenga en cuenta la parte proporcional por pagas extraordinarias. A estos
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Tortuero Plaza
exclusivos efectos, solo se computará el período de prestación del servicio militar

obligatorio o de la prestación social sustitutoria, con el límite máximo de un año.
- Una vez acreditados los requisitos generales y específicos de dicha modalidad de

jubilación, el importe de la pensión a percibir ha de resultar superior a la cuantía de la
pensión mínima que correspondería al interesado por su situación familiar al
cumplimiento de los 65 años de edad. En caso contrario, no se podrá acceder
a esta fórmula de jubilación anticipada.
La pensión será objeto de reducción mediante la aplicación, por cada trimestre o fracción de
trimestre que, en el momento del hecho causante, le falte al trabajador para cumplir la edad
ordinaria de jubilación.
A los exclusivos efectos de determinar dicha edad legal de jubilación, se considerará como tal
la que le hubiera correspondido al trabajador de haber seguido cotizando durante el plazo
comprendido entre la fecha del hecho causante y el cumplimiento de la edad ordinaria de
jubilación.
Contenido de la prestación de jubilación:
Como todas las prestaciones, la pensión de jubilación se calcula fijando una base reguladora
que hasta el año 2022 es el promedio de 15 años y luego será de 25 años.
En el año 2014 la formula es la suma de los últimos 204 meses de cotización entre 238.
En el año 2022 será el promedio de los últimos 300 meses de cotización entre 350.
Siempre los últimos 24 meses se toman por su valor nominal, es decir, por lo que realmente se
ha cotizado sin actualizaciones y el resto de meses se actualizan por el diferencial del IPC.
No son válidas las subidas de cotización que no estén justificadas ya que se entienden que son
fraudulentas.
En el cálculo de la base reguladora pueden existir lagunas, es decir, meses en los que el
trabajador no ha cotizado porque no ha podido trabajar. Los primeros 48 meses de laguna se
rellenan con la base mínima de cotización vigente en cada momento y el resto con el 50% de la
base; esto se hace para evitar que si hay meses que el trabajador no ha podido trabajar la base
reguladora no baje mucho.
Sobre la base reguladora se aplica un porcentaje que es el que nos da la pensión. Hasta ahora
el porcentaje se fijaba en función de los años de cotización.
Cuando se computan años se plantea el problema de cómo se computan las fracciones

inferiores al año y se ha establecido un sistema de fijación de los coeficientes por meses en
una fórmula que tiene una evolución progresiva hasta el 2027.
Antes, con 15 años todo el mundo tenía derecho al 50% de la base reguladora y luego había
tramos en que los años valían un 3% y otros tramos en los que valía un 2%, de forma que al
sumar todos los porcentajes con 35 años se obtenía el 100%.
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Tortuero Plaza
En el año 2014 cada mes del 1 al 163 vale 0,21 y los 83 restantes el 0,19, de tal manera que
para llegar al 100 por 100 de la pensión se necesitan 35 años y medio.
En el año 2027 se necesitan 37 años para llegar al 100 x 100 de la cotización y cada período del
1 al 148 son 0,19 y los meses restantes son 0,18.
Haciendo el cálculo a la base reguladora se le aplica el porcentaje aplicable en función de los

años o meses que se ha cotizado a la seguridad social; aplicando el porcentaje a la base
reguladora obtenemos la pensión que corresponde al trabajador.
Una vez que se calcula la pensión le aplicamos el coeficiente de sostenibilidad (c.s), a partir de
2019, y esa es la pensión que el trabajador recibe:
BR por el % nos da X y a X se le aplica un % de la esperanza de vida (c.s.) y eso nos da la

pensión.
Sobre este resultado se aplican situaciones singulares en función del tipo de jubilación:
- Que el trabajador se haya jubilado antes de la edad: se aplica un coeficiente reductor

una vez que se ha calculado la pensión.
- Que se pierda el trabajo por causa ajena a la voluntad.
- Jubilado por crisis.
A todo esto se le aplican coeficientes reductores que están en función de la edad de jubilación
y del número de años que se anticipen, se aplican una vez que hemos calculado la fórmula.
Hay otra hipótesis: que se haya seguido trabajando por encima de la edad ordinaria de
jubilación, lo que se hacía era incrementar el valor de cada año que se trabaja para incentivar,
de forma que:
- vale un 2 hasta los 35 años
- entre 35 y 37 cada año vale un 2,75
- a partir de los 37 vale un 4
Este es un porcentaje adicional al que te corresponde por tu tiempo de cotización.
Por ejemplo, tengo 38 años de cotización y el año nuevo de cotización (el que se corresponde
con los 68 años de edad) vale lo que vale la lista general más un 4%.
El problema es que no se pueden establecer pensiones por encima del tope que se fija en los
presupuestos, por lo que si tiene muchos años de cotización y se llega a la pensión máxima que
fija la Ley de Presupuestos no se contabilizaría el año de más.
Por eso se crea un tope de cotización que es de 2.000 y la incentivación se crea manteniendo
los porcentajes de forma que si se supera el techo de los presupuestos generales se aplica el
techo del tope máximo de cotización.
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Tortuero Plaza
Jubilación parcial:
Un trabajador a tiempo completo y a una edad determinada y previa a la edad de jubilación

transforma su contrato por uno a tiempo parcial que se complementa con una pensión por
jubilación parcial anticipada; y el empresario tiene que contratar a otro trabajador a través de
un contrato de relevo.
Las organizaciones internacionales han dicho que la jubilación debe ordenarse de forma que el
tránsito de la situación de activo a la de pasivo no sea rígido sino progresivo porque la
jubilación tiene un impacto psicológico para el trabajador. Esta figura pretende que ese
tránsito sea progresivo de forma que se cambie la jornada, a determinada edad, por una
inferior.
Para el trabajador que lo hace no tiene impacto económico para la jubilación ya que si por
ejemplo reduce el 50% se le compensa con la pensión de jubilación ese 50% que ha reducido,
ya que entre el tiempo de trabajo y la pensión de jubilación parcial se tiene que obtener el
100% del tiempo.
Es un elemento de compensación desde el punto de vista del empleo ya que el tiempo que el
trabajador libere, el empresario tiene que contratar a otro de forma que la suma del contrato
de relevo y el trabajo parcial tiene que dar el 100%. Se suele establecer que el trabajador
antiguo oriente al otro mediante el período de formación.
La realidad es que desde mediados de los 80 hasta el 2004 o 2005 el legislador hizo muchas
reformas pero seguía sin usarse esto por los empresarios; hasta que en un momento
determinado se empezó a utilizar y los empresarios se dieron cuenta de que servía para
rejuvenecer la plantilla a cargo de la Seguridad Social, por lo que el legislador empezó a tomar
medidas restrictivas para evitar la proliferación del uso.
El tiempo de mayor incentivación de la figura se hizo con la mayor reducción del trabajo a
tiempo parcial, es decir, un máximo de jornada del 25 % y un mínimo del 15%, y los
empresarios elegían el15%. La rentabilidad era que se pagaba al trabajador el 15% del salario y
a cambio se contrataba a un trabajador joven. La carga de esta figura la soporta el sistema de
seguridad social, ya que el 85% de la pensión la paga la seguridad social.
En base a que esta figura no cumplía los objetivos y costaba mucho dinero, el legislador
endureció las reglas:
- Edad: la edad en que se puede hacer esta transformación son los 61 años, que ira
evolucionando igual que evoluciona la edad general.
En el año 2014 la edad serán 61 años y 2 meses.
- Que el trabajador que va a transformar tenga un alto período de cotización: hoy es de

33 años y 3 meses y en el 2027 será de 36 años y 6 meses.
- Que el trabajador que transforma tenga una antigüedad en la empresa de 6 años.
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Tortuero Plaza
- La reducción de la jornada será entre el 25 y el 50%.
- El contrato de relevo tiene que tener como mínimo el tiempo que el trabajador ha
liberado hasta el máximo de cotización. Este contrato ha dado problemas de forma
que ahora se ha dado una correlación entre la cotización de los dos trabajadores.
Como hay que redistribuir los costes, el trabajador a tiempo parcial y su empresario tienen que
pagar a la seguridad social sus cotizaciones por la jornada teórica que tenía antes.
Con todos estos elementos lo que va a ocurrir es que esta figura se deje de utilizar.
Incompatibilidades y compatibilidades:
La jubilación es incompatible con el trabajo, por cuenta propia o ajena, del pensionista lo cual
no significa que exista prohibición de trabajar ya que el pensionista puede volver a trabajar
pero tiene que pedir la suspensión de la pensión y cuando deja de trabajar vuelve a pedir la
pensión y se contabilizan los años que ha trabajado.
Jubilación flexible:
El trabajador jubilado puede volver a trabajar a tiempo parcial, en cuyo caso la pensión se
reducirá en forma inversamente proporcional al trabajo parcial.
Cuando deje de trabajar se vuelve a calcular la pensión en su totalidad, teniendo en cuenta

que si el trabajador se jubiló anticipadamente y vuelve a trabajar después de la edad de
jubilación cada año que trabaje recupera el porcentaje que le quitaron por cada año
anticipado, más lo de cada año, más un porcentaje si vuelve a trabajar después de los 65 años.
La pensión de jubilación se pude compatibilizar hasta un 50% con el trabajo por cuenta propia
o por cuenta ajena siempre que tenga la edad ordinaria y la pensión sea del 100%.
TEMA 12: MUERTE Y SUPERVIVENCIA
Procede de los años 30 o 40 pero la seguridad social ha ido integrando reformas y decisiones
de TC que la han ido modulando, por ejemplo, la pensión de viudedad para la viuda
históricamente ha estado pensada sólo para las mujeres hasta que en los años 80 el TC dijo
que era inconstitucional y ahora también es para los hombres.
Además estaba pensada solo para el matrimonio pero a partir de la ley del divorcio se incluye
para separación, el divorcio y la nulidad.
Estaba pensada solo para parejas de distinto sexo pero al cambiar el Código civil también se
aplica a personas del mismo sexo.
La única reforma propia que ha hecho el sistema fue en el 2007, incorporando la protección a
las parejas de hecho.
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Tortuero Plaza
La ordenación de la muerte y supervivencia es extremadamente compleja por todos los

integrantes citados.
La pensión de viudedad siempre está en el centro del debate porque algunos países de la UE
han suprimido esta pensión; en estos países la tasa de incorporación de la mujer al mercado
laboral es casi de un 90%, por lo que la eliminación de la pensión no tiene mucho impacto
social.
En España llevamos tiempo viendo si desaparece o no la pensión, y cuando se hizo la Comisión

del factor de sostenibilidad se planteo suprimirlo. El problema de la supresión es que habría
que crear una pensión asistencial para los que se queden viudos y carezcan de rentas además,
aquí la tasa de introducción al mercado laboral de la mujer es de 55%, los gastos familiares no
son tan altos y tiene arraigo histórico.
Nunca se ha hecho una reforma íntegra de esta prestación.
En la muerte y supervivencia tenemos por un lado al sujeto causante que será el trabajador o
el pensionista, y a los causahabientes que son el cónyuge supérstite o la pareja de hecho, los
hijos cualquiera que sea su filiación (matrimonial o extramatrimonial) y otros familiares que
convivan y dependan económicamente del causante.
Esto quiere decir que el causante que es el que está dentro del sistema de seguridad social
tiene que cumplir unos requisitos (estar afiliado, en alta, cotizaciones...) y a los causahabientes
se les exigen cosas ajenas a la estructura de la seguridad social (por ejemplo, que este casado).
Tenemos un solo causante y podemos tener una pluralidad de beneficiarios; como tenemos un
solo causante tenemos una sola base reguladora que sale de las cotizaciones del causante y
esta base reguladora la distribuimos entre todos los beneficiarios de forma que la suma de las
prestaciones de todos los beneficiarios nunca puede superar el 100% de la base reguladora. Da
igual el número de beneficiarios que haya, pero entre todos no se puede superar el 100%.
La naturaleza jurídica de la protección de muerte y supervivencia es compensar y otorgar

protección ante la existencia de un riesgo predeterminado cuyo estado de necesidad se vive
por la pérdida de las rentas del causante que previamente se compartían.
Este es el estado de necesidad que la seguridad social cubre teniendo en cuenta que esto no es
un tema sucesorio sino que el trabajador fallece y los beneficiarios tiene un derecho directo y
propio respecto de la seguridad social; prueba de ello es que la LGSS no tiene porqué respetar
el orden de llamamiento que establece el Código civil en materia de sucesiones.
Aparato protector:
Hay una parte común cualquiera que sea el riesgo originario que es el subsidio por defunción,
la pensión de viudedad a favor del cónyuge, la pensión de orfandad y las pensiones en favor de
familiares.
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Además, cuando el riesgo es accidente de trabajo o enfermedad profesional aparece un

mecanismo de indemnizaciones, unas a favor del cónyuge supérstite y otras a favor de los
hijos, que se suman a las anteriores.
La ordenación está contenida en los art.171 y ss. LGSS.
Viudedad:
Hecho causante:
Es el fallecimiento del trabajador.
Al fallecimiento se asimilan aquellos supuestos de desaparición en circunstancias que hagan

presumir la muerte siempre que el trabajador no aparezca en un plazo de 90 días; se tiene que
tratar de un accidente laboral o común con tal gravedad que haga presumir la muerte; si este
precepto no existiese tendríamos que pedir la declaración de fallecimiento del Código civil, y
en este caso los causahabientes recibirían la protección cuando acabase el proceso. La
seguridad social presume la muerte para evitar esto.
En los supuestos de invalidez absoluta y gran invalidez se presumía que la muerte se imputaba
a la enfermedad o al accidente.
Quién puede ser el causante:
Un trabajador en activo, entendiendo por esto todas las situaciones en las que se puede estar
(trabajando, paro, incapacidad temporal...) o se puede ser pensionista.
Requisitos:
Los requisitos del causante dependen de si el trabajador está en activo o es pensionista:
- Si es pensionista no se le exige ningún requisito porque el trabajador ya está en el

sistema y por lo tanto ya acreditó los requisitos.
- Si está en activo hay que distinguir entre que el riesgo originario sea:
 Accidente de trabajo, accidente no laboral o enfermedad profesional: no hace

falta periodo previo de cotización.
 Enfermedad común: se requiere un periodo de cotización de 500 días.
Además tiene que estar afiliado, en alta o situación asimilada ya sea enfermedad
profesional, enfermedad común, accidente de trabajo o accidente no laboral.
Requisitos de los causahabientes:
Cónyuge supérstite: para la pensión de viudedad los titulares pueden ser el cónyuge que ha
contraído matrimonio; los divorciados como consecuencia de divorcio o de nulidad (los
excónyuges); y las parejas de hecho debidamente formalizadas:
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- En el matrimonio basta con acreditar que eres cónyuge para ser titular de la pensión.
- En el supuesto de separación o divorcio, el excónyuge tiene que ser titular de una

pensión compensatoria y tiene que haber sido formalmente fiel al causante.
En los supuestos de nulidad se exige que se haya percibido la indemnización prevista

en el Código civil.
Tanto en la separación como en el divorcio es necesario no haberse casado ni haber

establecido formalmente pareja de hecho, además de haber percibido la
indemnización compensatoria.
- Parejas de hecho: en el sistema español no hay una ley general de parejas de hecho,
por lo que cuando en el 2007se incorporó la muerte y supervivencia a las parejas de
hecho se tuvo que definir qué es una pareja de hecho, y la ley de 2007 definió a las
parejas de hecho a los efectos exclusivos de la pensión de viudedad, por lo que los
requisitos exigidos son válidos solo para la pensión de viudedad de la seguridad social.
Quiénes pueden constituir una pareja de hecho:
El art 174.3.penúltimo párrafo dice que “se considerará pareja de hecho la constituida,
con análoga relación de afectividad a la conyugal, por quienes, no hallándose
impedidos para contraer matrimonio, no tengan vínculo matrimonial con otra persona
y acrediten, mediante el correspondiente certificado de empadronamiento, una
convivencia estable y notoria con carácter inmediato al fallecimiento del causante y
con una duración ininterrumpida no inferior a cinco años. La existencia de pareja de
hecho se acreditará mediante certificación de la inscripción en alguno de los registros
específicos existentes en las comunidades autónomas o ayuntamientos del lugar de
residencia o mediante documento público en el que conste la constitución de dicha
pareja. Tanto la mencionada inscripción como la formalización del correspondiente
documento público deberán haberse producido con una antelación mínima de dos años
con respecto a la fecha del fallecimiento del causante.”
Por tanto, pueden constituir la pareja de hecho formal:
 quienes no se hayan impedidos para contraer matrimonio.
 quienes no tengan un vínculo matrimonial vivo con otra persona.
 que exista una análoga relación de afectividad como la conyugal: esta relación
de afectividad tiene que ser pública y notoria y con una determinada duración.
Tiene que haber una convivencia pública y notoria: esto se constata por el
empadronamiento o similares.
Cómo se constituye una pareja de hecho:
Se constituye por medios formales: o inscribiéndose en el Registro de parejas de hecho

o a través de documento público. La constitución formal no es sustituible, por eso se
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dan las dos opciones; esto se debe a que la constitución de la pareja se tiene que ver
hacia el exterior y estos dos medios son los que permiten que se consiga esa finalidad.
En estas condiciones se constituye la pareja de hecho.
Con la opción de la pareja de hecho formalizada dejamos fuera de la prestación a

todas las parejas de hecho no formalizadas, y estas últimas siguen sin tener
protección.
A las parejas de hecho todavía se les exige un requisito más: la dependencia

económica del causante, que en el matrimonio no se exige. Esto significa que el
cónyuge supérstite tiene que demostrar que dependía económicamente del causante.
Esto podría ser inconstitucional porque en el nivel contributivo no se cubren estados
de necesidad y, además, se está vulnerando el principio de igualdad porque se trata
distinto al cónyuge y a la pareja de hecho.
Esto son los 3 tipos de situaciones que permiten la pensión de viudedad: matrimonio;
separación, divorcio o nulidad; y pareja de hecho.
Contenido económico de la prestación:
Tenemos una base reguladora donde tenemos que distinguir la situación del trabajador y el
riesgo original:
- El trabajador puede estar en activo y morir por:
 Accidente de trabajo: la base de cotización es el salario del último año anterior

al accidente dividido entre 12.
 Accidente no laboral: dividir 24 meses elegidos por el beneficiario dentro de

los últimos 15 años entre 28.
- Si es pensionista la base reguladora es la que sirvió para calcular la pensión con las
actualizaciones que se hayan producido hasta la fecha de la muerte.
Cuantía de la pensión de viudedad:
Es el 52% de la base reguladora que puede elevarse hasta el 70% en determinados supuestos:
si es el único ingreso, si tiene cargas familiares y si se dan distintos supuestos asistenciales.
Cuando tenemos varios beneficiarios (excónyuges que no han contraído matrimonio), la

pensión se distribuye en función del tiempo de convivencia reservando siempre para el
cónyuge el 40%. Esta es una solución que ha dado el legislador porque la distribución es muy
complicada.
Por ejemplo: el 2 de febrero del 80 se casa, el 2 de febrero del 90 se divorcia, el 2 de febrero

del 95 se casa, el 2 de febrero del 2000 se divorcia, el 2 de febrero del 2005 se casa, el 2 de
febrero de 2007 se divorcia, el 2 de febrero de 2010 se casa y el 3 de marzo de 2010 se muere;
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se haría una regla de 3 ya que del 2 de febrero del 80 al 3 de marzo de 2010 es el 100% de la
pensión, y a cada matrimonio hay que darle una pensión en función de la convivencia.
Esto ha dado problemas porque entre que un individuo se divorcia y se vuelve a casar hay
tiempos muertos y se planteaba la duda de a quién correspondían estos tiempos muertos. El
TS dio la solución de que el titular de la pensión es el último por lo que le damos el 100% y le
restamos los tiempos de convivencia de los excónyuges, por lo que los tiempos muertos se los
estamos dando al último.
Si uno de los excónyuges se ha vuelto a casar a ese no se le da nada por lo que se beneficia al
último cónyuge que será el que reciba esa parte.
Si está divorciado del último cónyuge, no hay cónyuge supérstite por lo que cada excónyuge
tendría derecho al tiempo proporcional a la convivencia, no correspondiéndole a ninguno los
tiempos muertos.
En la última reforma de 2007 el legislador da otra solución: al último se le garantiza el 40% de

la pensión para evitar que el último se pueda quedar con poca pensión. Por lo tanto se le da
prestación a los excónyuges pero garantizo que el ultimo recibe un 40% así que solo se puede
distribuir entre los demás el 60%.
Se está protegiendo el estado de necesidad que se produce como consecuencia de la pérdida

de las rentas del causante.
Dependiendo de cuál sea el supuesto de hecho la regla será más o menos efectiva.
Causas de extinción:
Si se convive con alguien pero sin formalizar no se extinguiría la pensión de viudedad del
antiguo matrimonio, pero si lo formalizas si se extinguiría ya que se abren puertas de futuro
para recibir la pensión de viudedad del nuevo cónyuge si se muere.
Cuando el ordenamiento jurídico no está bien ordenado puede llegar a impactar sobre las
partes más íntimas del individuo, por lo que el legislador decidió fijar una serie d supuestos en
los que el matrimonio o la pareja de hecho no extingue la pensión:
- ser mayor de 65 años
- aquellos que tengan un alto grado de discapacidad.
- ser pobre, es decir, que la pensión sea la única o principal fuente de ingresos. En este
caso el legislador está pensando en el patrimonio de los hijos.
En los supuestos en los que se den estas condiciones la pensión no se extingue aunque el
excónyuge se vuelva a casar; esto quiere decir que los que no cumplan estos requisitos tiene
que decidir entre casarse y perder la pensión o no casarse.
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La no extinción significa que a la muerte puede crear un nuevo estado de viudedad, en cuyo
caso se puede optar entre cualquiera de las dos pensiones.
Reglas de compatibilidades e incompatibilidad:
La pensión de viudedad es la única pensión que es compatible con las rentas del trabajo y con
todas las prestaciones sustitutorias de estas rentas.
Cuando hablamos de pensiones es compatible con el límite que fija cada año la ley de
Presupuestos.
Orfandad:
Los huérfanos tienen dispensa de la acreditación del periodo de cotización que se exige al
causante.
Son titulares de la pensión todos los hijos del causante, cualquiera que sea la naturaleza de su
filiación. Antes se discriminaba por razón de la naturaleza de la filiación al hijo
extramatrimonial, y esto se planteó ante el TC que dijo que era inviable que el
extramatrimonial no recibiese pensión ya que se le estaba discriminando por la posición
jurídica de su madre, ya que si la madre no está casada ella tampoco va a recibir pensión. Por
lo tanto se termina decidiendo que se trata al extramatrimonial con la misma protección.
Existe un límite de edad (art. 175 LGSS):
Tiene que ser menos de 21 años pero se amplía cuando:
- Eres huérfano absoluto de padre o de madre.
- Cuando el huérfano trabaje y gane menos del salario mínimo interprofesional o

cuando no trabaje.
En estos casos se amplía la edad a 25 años.
En el supuesto de que el huérfano esté estudiando y cumpla los 25 años durante el curso se
mantiene hasta que termine el curso.
Como consecuencias de las rentas profesionales entre los 21 y 25 años la pensión no se

extingue sino que se suspende, por lo que se reactiva cuando deja de recibir rentas del trabajo.
Reglas de compatibilidad e incompatibilidad:
La pensión de orfandad es compatible con la pensión de orfandad, es decir, se pueden tener

dos pensiones de orfandad en el caso de que fallezcan los dos padres.
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Tortuero Plaza
Sin embargo, solo se puede generar una pensión de viudedad porque cónyuge supérstite solo
hay uno. En el caso de que fallezcan los dos sólo habría una pensión de viudedad.
La pensión de orfandad es compatible antes de los 21 años con el salario y con la invalidez, por
lo que al cumplir los 21 la de orfandad desaparece.
La cuantía es del 20% teniendo en cuenta que entre la pensión de viudedad y la de orfandad
no pueden superar el 100%, por lo que como la pensión de viudedad es del 52% el 48%
restante se divide como pensión de orfandad a partes iguales entre todos los hijos; y cada vez
que uno de los hijos salga del derecho se vuelve a calcular, pero hay que tener en cuenta que
no se puede cobrar más del 20%.
Cuando eres huérfano absoluto a lo que se tiene de pensión de orfandad se le suma el 52%,
por lo que sí solo hay un huérfano se cobra el 20% mas el 52%, y si son dos el 20% más la
mitad del 52%.
En el año 2007 el legislador establece que si como consecuencia de enfermedad común se

muere uno de los cónyuges antes de que pase un año de matrimonio no hay pensión vitalicia
sino temporal, esto se hace para evitar los matrimonios de conveniencia excesivamente
agresivos. Durante dos años se recibe la pensión de viudedad pero a los dos años se extingue.
Pensión a favor de los familiares:
Supuesto de hecho protegido:
La supervivencia de otros familiares determina el derecho de prestaciones (pensiones o

subsidios) a favor de los mismos cuando, por depender económicamente del sujeto causante,
quedasen en situación de necesidad al fallecimiento de éste.
Beneficiarios:
Con carácter residual y en todo caso subsidiario, se prevé el reconocimiento de ciertas

prestaciones a favor de un significativo número de familiares del sujeto causante. Para ello se
exige que los beneficiarios reúnan ciertos requisitos, comunes unos para todos ellos y otros
específicos.
Los requisitos generales son:
- Que acrediten que convivían con el sujeto causante, aunque no estén a su cuidado, y a
sus expensas, al menos con dos años de antelación a la muerte de aquél.
- No han de ser beneficiarios de otra pensión pública, ni quedar familiares con

obligación y posibilidad real de prestarles alimentos.
- Deben carecer de medios de subsistencia, lo que se interpreta como la ausencia de

ingresos por encima de un cierto límite.
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Junto a estos requisitos comunes, la normativa vigente exige un conjunto de requisitos

específicos atendiendo a cada relación de parentesco con el causante:
- Los nietos y hermanos del sujeto causante. Los requisitos son:
 Que sean menores de dieciocho años, salvo que estén incapacitados, en cuyo
caso no hay límite de edad, o que no dispongan de ingresos derivados del
trabajo, por cuenta ajena o propia, superiores al 75 por 100 del salario mínimo
interprofesional en cómputo anual, en cuyo caso podrán ser mayores de
dieciocho años pero menores de veintidós que sean huérfanos absolutos. Se
asimila a esta situación el abandono por parte de ambos progenitores.
- Los hijos o hermanos del sujeto causante titular de pensión contributiva de

incapacidad o jubilación, siempre que los beneficiarios:
 Sean mayores de 45 años, con independencia de su estado civil.
 Que se hayan dedicado de modo prolongado al cuidado del sujeto causante. A

falta de precisión normativa de este concepto jurídico indeterminado se
entiende que tal período debe ser de al menos dos años, que es el período
exigido con carácter general para causar estas prestaciones.
- La madre y abuelas del causante, cualquiera que sea su edad y estado civil, incluso
casada, siempre que el marido esté incapacitado de modo permanente y absoluto,
esto es, para todo tipo de trabajo.
- El padre y abuelos del causante, siempre que hayan cumplido 60 años o estén
incapacitados para todo tipo de trabajo, Esta diferencia de trato para el varón,
explicable por la realidad social existente en el tiempo que vio nacer la norma que
regula esta prestación, no parece que tenga mucha razón de ser en nuestros días. Sin
embargo, los Tribunales no se han atrevido a declarar su eventual carácter
discriminatorio, aunque llamen a su ponderación actualizada.
Contenido de la prestación:
La cuantía de la pensión a favor de familiares se calcula aplicando a la base reguladora del

causante el porcentaje del 20%, siendo también de aplicación el límite del 100% de la base
reguladora.
Dinámica de la protección:
El nacimiento del derecho a estas prestaciones y su dinámica se regula de modo análogo a las
pensiones de viudedad y orfandad. Asimismo, las causas de extinción son concurrentes, sin
perjuicio del reconocimiento de algunas matizaciones atendiendo al sujeto que resulte
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Tortuero Plaza
beneficiario: para los nietos y los hermanos del sujeto causante se remite a la pensión de
orfandad, para el caso de ascendientes se reduce a contraer matrimonio y al fallecimiento.
Respecto a la duración, cuando se trata no de la pensión sino del subsidio temporal una causa
extintiva será la del agotamiento del período de duración fijado como máximo.
TEMA 13: DESEMPLEO
La prestación por desempleo está regulada en los artículos 203 a 219 LGSS, en los cuales se
especifican las características de los 2 niveles de protección. Estos niveles aparecen en el art
204:
- Hay un primer nivel que es la protección por desempleo del nivel contributivo.
- Hay una prestación asistencial en la que no son necesarios los requisitos del nivel
contributivo.
La renta activa de inserción es otra de las opciones de protección del desempleo, y también las
políticas de desempleo.
Supuesto de hecho:
El primer presupuesto necesario es estar en situación legal de desempleo, que es esa situación
en la que se encuentran quienes queriendo y pudiendo trabajar ven finalizado su contrato o
reducida su jornada.
Puede que a través del proceso del artículo 47ET se haga una reducción del 10 al 70% de la
jornada laboral; esta reducción de jornada está protegida por la prestación de desempleo.
Se deben de cumplir unas condiciones para estar en desempleo:
- Voluntad y disponibilidad del trabajador para llevar a cabo un trabajo: se plasma a

través del compromiso de disponibilidad que consiste en que no podemos rechazar un
empleo. Hay criterios por los cuales nos podemos negar a aceptar una oferta de
empleo y estas causas tienen que ver con el tiempo y dinero que tengo que dedicar al
trabajo.
Incluso si el gasto que tengo que hacer supera un determinado porcentaje de lo que
recibo como contraprestación se puede rechazar la oferta de empleo.
- Aptitud para trabajar: una persona que por el motivo que sea (está jubilado, en
incapacidad permanente...) no está en condiciones de realizar un trabajo no tiene esta
aptitud.
- Haber sido despedido, haber finalizado el contrato o haber visto reducida la jornada
conforme al artículo 47ET
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Es la unión de estos 3 requisitos la que motiva el hecho necesario para tener derecho a la
prestación.
Hay desempleo total y parcial:
- Total: cuando te despiden o se extingue el contrato.
- Parcial: cuando el trabajador haya visto reducida su jornada entre un 10 y un 70%; a

partir de la fecha en que se reduce la jornada se cobra por desempleo el porcentaje
que corresponda a la reducción.
Esto es distinto de una situación que tuvo lugar con la llegada de la crisis: se despidió a
trabajadores, cobrándose el desempleo y a veces llegaba una oferta de empleo a
tiempo parcial que era rechazada porque suponía un menor salario. El gobierno abrió
una posibilidad para compatibilizar el desempleo con el trabajo a tiempo parcial de
forma que entre los dos se cobraba el 100%.
Personas protegidas por la prestación:
En el artículo 205 LGSS se habla de esas personas, siendo las más significativas:
- Trabajadores contratados por cuenta ajena en el régimen general de la Seguridad

Social.
- También están incluidos los trabajadores agrarios por cuenta ajena, los de la minería y
los trabajadores del mar.
- Los autónomos tienen una prestación denominada por cese de actividad siempre que
hayan cotizado por ella.
- Los liberados en prisión con penas superiores a 6 meses con determinadas

condiciones.
- Los emigrantes retornados a España cuando el país del que provengan no esté dentro
del espacio económico de la Unión Europea o no tengan convenio con España.
- En el año 2012 se establece que también tienen derecho los concejales, alcaldes y
cargos representativos.
Acción protectora:
Se divide en un nivel contributivo y en un nivel asistencial.
No debemos olvidar que también consiste la acción protectora en todas las acciones
formativas, de reciclaje profesional, etc. ya que son fórmulas que intentan ayudar al trabajador
para que se reincorpore al puesto de trabajo; esto son las políticas activas.
En el nivel contributivo nos dan la prestación económica por desempleo, ya sea este total o
parcial, y hay una prestación conexa que es que el Servicio Público de empleo estatal paga las
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cuotas como si fuese el empresario a la Seguridad Social, por lo que durante el desempleo
contributivo estamos cotizando a la Seguridad Social ya que de la prestación se le descuenta
un importe y el Servicio Público paga a la Seguridad Social.
Esta cotización no incluye el desempleo, contingencias profesionales ni formación profesional.

Si cotiza a efecto de la jubilación.
La prestación es el subsidio por desempleo, es decir, la cantidad económica que procede

pagar.
Solamente se cotiza a la jubilación para los trabajadores mayores de 55 años que estén
recibiendo este subsidio porque se considera que estas personas tienen dificultades de
reincorporarse. Si está en el nivel asistencial no cotiza.
La asistencia sanitaria es para los dos niveles.
(Hasta aquí es común para el nivel contributivo y no contributivo)
Nivel contributivo:
Personas en situación legal de desempleo:
Las causas que hacen que una persona se encuentre en esta situación son:
- La principal es la extinción del contrato de trabajado ya sea porque se cumple la obra o

servicio o por despido, sea del tipo que sea el despido, incluido el procedente.
- También es causa la fecha de cumplimiento estipulada en el contrato.
- Ante un incumplimiento del empresario el trabajador puede rescindir la relación de

trabajo de forma unilateral, y esto también da lugar a la situación legal de desempleo.
Requisitos de acceso a la prestación:
Todas las prestaciones tienen unos requisitos específicos y unos generales.
Los generales son los del art 124 LGSS que son la afiliación y el alta del trabajador hasta el
momento en que se da el supuesto de hecho.
Los requisitos específicos son:
- Un período mínimo de cotización.
- Estar en situación legal de desempleo.
- Cumplimentar el servicio de actividad.
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- No haber cumplido la edad de jubilación ya que si se tiene esa edad se recibe la

prestación de jubilación en vez de la de desempleo, siempre que se tenga acreditado
el periodo mínimo de cotización para recibir la prestación de jubilación. Si no se
cumplen los requisitos de jubilación y necesita seguir trabajando para dar lugar a
recibir ese derecho, si se le otorga la pensión de desempleo.
Hay que estar inscrito como demandante de empleo y sellar cada 3 meses la tarjeta del paro
para recibir la prestación y otros beneficios.
El periodo mínimo de cotización son 360 días (art 210LGSS); estos 360 días tienen que estar
contenidos en los últimos 6 años anteriores a la fecha de inicio de la situación legal de
desempleo.
En caso de incumplimiento del empresario entra en funcionamiento el principio de

automaticidad de las prestaciones de forma que se le da la prestación y la entidad gestora va
contra la empresa.
Por 360 días cotizados se tiene derecho a 120 días de prestación.
El art 210 LGSS establece una tabla en la cual se establece el periodo de cotización y los días de
prestación:
- De 360 a 539 días de cotización se tiene derecho a 120 días de prestación.
- Desde los 540 hasta los 719 se tiene derecho a 180 días de prestación.
- El máximo son 2.160 días de cotización que dan derecho a 720 días de prestación.
De 180 días en 180 días bajamos de escalón respecto a los días cotizados; los días de
prestación van de 60 en 60 en cada escalón.
El máximo son 6 años y 720 días de prestación
Cuantía de la prestación:
Lo primero es hallar lavase reguladora.
Al desempleo se cotiza por las contingencias profesionales, por lo que la base reguladora es el
sumatorio de la base de cotización de contingencias profesionales de los últimos 180 días
restando las horas extras y esto lo dividimos entre 180 días, por lo que obtenemos el importe
de la base reguladora diaria de la prestación.
Ese importe que nos da lo multiplicamos por:
- el 70% desde el día 1 al 180.
- el 50% desde el día 181 al 720.
Multiplicada la base reguladora por el porcentaje obtenemos la cuantía que se cobra por día.
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Tortuero Plaza
Hay unas cuantías máximas y mínimas:
Si el resultado está por encima del tope máximo se aplica el tope máximo y si está por debajo
del tope mínimo se aplica el mínimo.
El máximo es el 175% del IPREM (indicador público de rentas de efectos múltiples).El IPREM
son 532,51 y se establece en los presupuestos generales.
Este máximo es para el caso de personas que no tengan hijos a cargo; si tienen un hijo a cargo
la cuantía máxima será el 200% del IPREM y si tiene dos o más hijos a cargo la cuantía máxima
será del 225% del IPREM.
Las cuantías mínimas: si el trabajador no tiene hijos a cargo es del 80% del IPREM, y si tiene 1 o
más hijos a cargo la cuantía mínima es el 107% del IPREM.
El IPREM está incrementado en un sexto, es decir, se divide 532 entre 6 y al resultado se le

suma 532, y a esto es a lo que se le aplica el 200%, el 225%, el 80%, etc.
La solicitud se hace ante la entidad gestora en el plazo de 15 días desde que se produce la
situación legal de desempleo.
Si transcurren esos 15 días sin que se solicite, tenemos el mismo derecho pero los días que
trascurran hasta la solicitud se descontarán de los días a los que tengo derecho
Extinción y suspensión:
Se regulan en los artículos 212 y 213 LGSS.
La extinción es por el agotamiento de los días de prestación o bien por algún tipo de sanción
por incumplimiento de los requisitos.
Se extingue por contratos por cuenta ajena superiores a 12meses o por cuenta propia,
superiores a 24 meses.
Otro motivo de extinción es el cumplimiento de la edad ordinaria de jubilación.
Nivel asistencial:
Los beneficiarios del nivel asistencial del subsidio por desempleo son personas que están en
situación legal de desempleo o bien tienen una situación en la cual no cumplan con el período
mínimo de cotización y siempre que las rentas familiares no superen el 75% del salario mínimo
interprofesional.
Al margen de esta doble circunstancia va a haber derecho al subsidio de desempleo cuando se

den algunas de estas situaciones (art 215):
- Agotamiento del nivel contributivo de desempleo y tener cargas familiares.
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Tortuero Plaza
- Agotamiento del nivel contributivo de desempleo y no tener cargas familiares pero ser
mayor de 45 años.
- Españoles retornados.
- Liberados en prisión
- Personas paradas y con rentas inferiores al 75% del SMI y que no hayan cubierto ese
periodo necesario de cotización para tener derecho al nivel contributivo: dependerá el
nivel asistencial de las circunstancias, cargas familiares y periodo cotizado.
- Los trabajadores que estén en situación legal de desempleo una vez que tengan 55
años, siempre que hayan cotizado 6 años como mínimo al desempleo y tengan todos
los requisitos para acceder a la jubilación excepto la edad; estos trabajadores tienen
derecho a este subsidio hasta que cumplan la edad de jubilación.
Duración:
Desde los 6 meses a los 30 meses o hasta que cumpla la edad de jubilación, aunque hay una
serie de baremos:
- La cuantía del subsidio es del 80% del IPREM para los trabajadores q no tengan familiar
a cargo
- Si tiene dos familiares a cargo será del 107% del IPREM
- Si tiene 3 o más será del 133% del
IPREM Aquí el IPREM no se incrementa en un
sexto.
Durante el tiempo en el que el trabajador recibe el subsidio sólo se cotiza por los mayores de
55 años y sólo para la jubilación.
Nacimiento y dinámica:
Nace el día siguiente al que se cumple un mes sin oferta.
Se solicita en los 15 días siguientes al momento en que da lugar a la situación de desempleo.
Los motivos de extinción y suspensión son los mismos que el nivel contributivo.

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Derecho de la seguridad social

TEMA 1: CONCEPTO Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL

Cuando se crea un sistema de seguridad social se plantean lo siguiente:

 Otros piensan que hay que proteger a todos.

- ¿Qué hay que proteger?

 Unos consideran que hay que proteger el paro, la vejez y la muerte.

 Otros opinan que hay que proteger cualquier estado de necesidad.

 Si solo se protege a algunos se financia a través de las aportaciones.

 Si se protege a todos se financia a través de los presupuestos porque estamos

- ¿Cómo se va a organizar la protección?

 Si se protege a protege a los trabajadores por cuenta ajena, algunas

 Si se protege a todos las prestaciones son igualitarias.

Los dos grandes modelos de seguridad social son:

Es un modelo de protección de carácter público y obligatorio que protege a los

empresarios y crea un sistema de prestaciones sustitutorias del salario que dejan de

Como la prestación se calcula sobre la cotización y la cotización sobre el salario, la

Este sistema se diseñó con una gestión pública.

- El segundo sistema surge a mediados del siglo XX en Inglaterra, y como la situación es

Lord Belvich crea un nuevo sistema no pensando en el accidente sino en el estado de

Cada modelo tiene una gran ventaja y un gran inconveniente:

 Ventaja: es un sistema en el que las prestaciones son sustitutorias del salario

 Inconveniente: protege solo a una parte de los ciudadanos.

Evoluciona buscando la universalidad: primero protege a todos los de la industria,

 Inconveniente: al haber unas rentas mínimas se disminuye mucho el estado de

Evoluciona hacia la ventaja del otro sistema creando mecanismos complementarios a

El sistema de España es mixto, ya que es:

- Contributivo: para todos los trabajadores por cuenta propia y ajena.

- No contributivo: para los ciudadanos que carecen de rentas.

Este máximo desarrollo es múltiple no solo en el sentido de su perfeccionamiento sino

Sistema financiero que tenemos que utilizar:

Es necesario un sistema financiero porque estamos otorgando prestaciones a corto plazo y

Hay dos grandes sistemas financieros:

- De capitalización: es un sistema de ahorro individual cuyo ahorro se lleva a los circuitos

Los problemas de este sistema son:

 La capitalización suena mal con lo que significa la seguridad social en términos

 Para que la capitalización funcione es necesario que el mercado funcione, por

 La recuperación de las pérdidas tarda mucho en conseguirse.

Entabla un mecanismo de solidaridad obligatoria entre todas las generaciones; pero

También este sistema contribuye a la redistribución de la riqueza, ya que la seguridad

En el sistema de reparto el elemento de garantía está en la comunidad que lo organiza, en la

El sistema de capitalización tiene problemas cuando el mercado funciona mal, y el de reparto

En los últimos años esta pirámide se ha transformado y la tendencia es que la pirámide se

En el sistema de reparto hay dinero en circulación, es un sistema presupuestario; pueden

- Resultado cero: los ingresos son iguales a los gastos.

- Déficit: los gastos son mayores que los ingresos.

- Superávit: los ingresos son mayores que los gastos.

Hay dos problemas en la pirámide de población:

acomodamiento se ha producido una subida de la edad de jubilación de forma que la

También hemos cambiado los elementos estructurales: en lugar de calcular la pensión

- Latinoamérica: se han producido transformaciones más agresivas porque se lo han

El sistema chileno tiene muchas dificultades: un 30 o 40% de la población activa no

Pero como queremos recaudar y gastar menos, con el coeficiente de sostenibilidad no

El tema de la revalorización de las pensionas es muy importante para el pensionista y es muy

Evolución de nuestro sistema:

Hay tres periodos:

Un característica singular en la protección de los accidentes de trabajo es que durante este

- Seguro obligatorio de enfermedad.

A partir de 1974 entramos en distintas vías de reforma y en el 78 aprobamos la Constitución

En la Constitución Española hay referencias a la Seguridad Social pero hay 2 preceptos

- Artículo 41 que es uno de los principios rectores.

Pero la CE hace un inciso: si el ciudadano o trabajador no siente suficiente el sistema público se

- A mediados de los años 90 el PSOE perdía las elecciones y la rotación en el gobierno

 Historia de la Seguridad Social.