BOLILLA 3: ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN Y TENENCIA

PTO 1.- MODOS DE ADQUISICIÓN. CAPACIDAD

Adquisición de una relación de poder es asumir el poder de disponer físicamente de la cosa
- comportándose como el titular de un DR, lo sea o no, como en el caso de la POSESION
- o, comportándose como representante del poseedor, como en el caso de la TENECIA.

Si la posesión es la conjunción de corpus y animus domini, y la tenencia solo de corpus, basta la

acreditación de estos elementos para tener por adquirida la relación de poder de que se trate.

ARTÍCULO 1922 del CCyCN.- Adquisición de poder. Para voluntariamente*: se lo exige para
adquirir una relación de poder sobre una cosa, ésta debe
diferenciar esas relaciones de poder
establecerse voluntariamente*:
de la yuxtaposición local
a. por sujeto capaz, excepto las personas menores de edad,
para quienes es suficiente que tengan diez años;

b. por medio de un:

- contacto con la cosa,
- de la posibilidad física de establecerlo,
- o cuando ella ingresa en el ámbito de custodia del adquirente.

En PRlNCIPIO el punto A exige un sujeto CAPAZ

La capacidad es la aptitud de una persona para ser titular de una relación jurídica y para ejercer por sí
mismo sus derechos y deberes.
Esta capacidad se desdobla en dos facetas:
ARTICULO 22 del CCyCN.- “Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.”

ARTICULO 23 del CCyCN.- “Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia
judicial.”

Luego incluye una EXCEPCIÓN: las personas menores de edad, para quienes es suficiente que tengan
diez años.

[ARTICULO 24 del CCyCN.- “Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en
la Sección 2ª de este Capítulo (se refiere “Persona menor de edad”);
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en esa decisión.”

ARTICULO 25 del CCyCN- “Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho años.
Este Código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años.”

ARTICULO 26 del CCyCN.- “Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona
menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales.

DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.

 No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.”]

La capacidad del menor de edad que cuenta con 10 años solamente le permite adquirir la posesión a
través de un modo UNILATERAL (Apropiación); no a través de la tradición, que en tanto modo
bilateral de adquisición, tiene como base un título suficiente.

Cuando hablamos de Adquisición Unilateral solo se exige discernimiento para que el hecho se
considere voluntario. Se presume que existe a partir de los 10 años.

Cuando nos referimos a la Adquisición Bilateral se exige PLENA CAPACIDAD.

De aquí resulta que las personas mencionadas en el art 24 del CCyCN no podrán por sí adquirir por
tradición. Pero si pueden adquirirla POR MEDIO de sus representantes

* En el caso de las Personas Jurídicas pueden adquirir una relación de poder por medio de sus
administradores (estos son sus representantes legales)

MODOS DE ADQUISICION

I) ADQUISICIÓN UNILATERAL DE LA POSESIÓN

Interviene una sola voluntad. Ella es la del adquirente que obra con independencia de toda otra
voluntad

 El CC distinguía a los modos unilaterales en:

 Apropiación: si se realizaba sobre cosas que nadie poseía
 Desposesión: sobre cosas que alguien posee, cuya posesión se obtiene sin su
consentimiento

 El CCyCN se refiere a ellos cuando dice en el art 1923 “La posesión se adquiere asimismo por el
apoderamiento de la cosa”
Según el Código comentado de Rivera Medina, el apoderamiento es un hecho voluntario, que
puede ser:
 Lícito, en el caso de la Apropiación
 Ilícito, en el caso de la desposesión (Posesión viciosa art. 1921 del CCyCN)

• POSESIÓN ADQUIRIDA POR APROPIACIÓN

La sustancia de la apropiación es la Aprehensión.
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DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.

 DETERMINACIÓN DE LA APREHENSIÓN
Esta puede consistir en:
1. Contacto con la cosa
2. Posibilidad física de establecer el contacto
3. Cuando la cosa ingresa en el ámbito de custodia del adquirente

EJ. ARTICULO 1948 del CCyCN.- Caza. El animal salvaje o el domesticado que recupera su
libertad natural, pertenece al cazador cuando lo toma o cae en su trampa. Mientras el
cazador no desista de perseguir al animal que hirió tiene derecho a la presa, aunque otro la
tome o caiga en su trampa.
(1)En el caso de ser tomado muerto o vivo encontramos un supuesto de apropiación que
implica contacto físico material y directo.
(2) En cambio cuando cae en las trampas puestas por el cazador, el cazador puede estar a 1
km de distancia de la trampa, no sabe si quiera que el animal ha caído, pero el animal
trampeado ya no puede disponer de su libertad, y entonces va a quedar ahí hasta que vuelva
el cazador, entonces es un caso de posibilidad física de disponer de la cosa.
(3) La cosa ingresa en el ámbito de custodia del adquirente cuando…

COSAS QUE PUEDEN SER ADQUIRIDAS POR APROPIACIÓN

ARTICULO 1947 del CCyCN.- Apropiación. El dominio de las cosas muebles no registrables sin
dueño, se adquiere por apropiación.
a) son susceptibles de apropiación:
i) las cosas abandonadas;
ii) los animales que son el objeto de la caza y de la pesca;
iii) el agua pluvial que caiga en lugares públicos o corra por ellos.

• POSESIÓN POR APODERAMIENTO ILICITO (DESPOSESIÓN)

Se da respecto de las cosas que otro posee, pero sin su consentimiento. El anterior poseedor NO
hace entrega voluntaria de la cosa, es necesario un acto material de desposesión por parte del
adquirente:

1ER CASO: POSESIÓN VICIOSA

ARTICULO 1921 del CCyCN.- Posesión viciosa. La posesión de mala fe es viciosa cuando es de cosas
muebles adquiridas por hurto, estafa, o abuso de confianza; y cuando es de inmuebles, adquiridos
por violencia, clandestinidad, o abuso de confianza. Los vicios de la posesión son relativos
respecto de aquel contra quien se ejercen. En todos los casos, sea por el mismo que causa el vicio
o por sus agentes, sea contra el poseedor o sus representantes.

La doctrina reconoce un 2DO CASO: INTERVERSIÓN DEL TITULO

ARTICULO 1915 del CCyCN.- “Interversión. Nadie puede cambiar la especie de su relación de
poder, por su mera voluntad, o por el solo transcurso del tiempo. Se pierde la posesión cuando el
que tiene la cosa a nombre del poseedor manifiesta por actos exteriores la intención de privar al
poseedor de disponer de la cosa, y sus actos producen ese efecto.”

Este es también uno de los casos de pérdida de la posesión por perdida del elemento corpus –
visto desde el punto del anterior poseedor- que aquí lo vemos desde el lado de la adquisición
porque dos posesiones iguales de la misma naturaleza no pueden recaer sobre la misma cosa, una
se extingue y nace la otra, y además es un ejemplo de interversión del título o transmutación de la
causa (el que no era poseedor, se hace poseedor, y el que era poseedor, pierde la posesión que
tenía).
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DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.

II) ADQUISICION BILATERAL DE LAS RELACIONES DE PODER
En los modos bilaterales, la transmisión de la posesión se produce como consecuencia de la
intervención conjunta del actual poseedor, que consiente la transmisión de laposesión —de ahí
que se lo denomine tradens—, y del accipiens, que la acepta. En esecaso, la adquisición de la
posesión se puede verificar por tradición y también por los supuestos abreviados de ella referidos
en el art. 1923 CCyC: la traditio brevi manu y el constituto posesorio.

LA TRADICIÓN, ETIMOLOGIA. ANTECEDENTES HISTORICOS

Etimológicamente proviene del verbo tradere, que significa entregar, transmitir.

Antecedentes históricos
 Derecho Romano: La tradición requería la entrega material de la cosa por medio de
un contacto material con ella por parte del accipiens o poniéndola a disposición de
este
EJ: - paseo por el fundo realizado de común acuerdo (mostrándole que estaba libre
de otra posesión)
- Entrega de llaves de la caja donde la cosa se encuentra encerrada
- Entrega al adquirente de los títulos de propiedad de los esclavos
 Derecho Francés y germánico: La tradición se consideraba realizada por el sólo hecho
de que el tradens declarase que ponía la cosa a disposición del accipiens, a condición
de que tuviese la libre disposición de ella, no era necesario el contacto personal. Al
poseedor le bastaba para justificar la adquisición de la posesión la exhibición de su
título.
 Anterior artículo del CC: “La posesión se adquiere también por la tradición de las
cosas. Habrá tradición cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa
y la otra voluntariamente la recibiese” (art 2377 del C.C)

CONCEPTO.
ARTICULO 1923 del CCyCN.- “Modos de adquisición. Las relaciones de poder se adquieren por la
tradición…”

ARTICULO 1924 del CCyCN.- “Tradición. Hay tradición cuando una parte entrega una cosa a otra que
la recibe...”

Es necesaria la concurrencia de:

1.- La voluntad del transmitente y del adquirente
2.- La entrega de la cosa: acto material que pone al adquirente en la POSIBILIDAD FÍSICA de disponer
y actuar sobre la cosa (≠ DATIO REI (O ENTREGA EFECTIVA)

NATURALEZA JURIDICA: acto jurídico bilateral

ARTICULO 259 del CCyCN.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.

[ARTICULO 260 del CCyCN.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.]

FUNCIONES:
- Es Modo Bilateral de adquisición de las relaciones de poder

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 - Es Modo suficiente para transmitir o constituir DR que se ejercen por la posesión (1892
del CCyCN)
Conviene recordar el art. 750 CCyCN, al regular sobre las obligaciones de dar cosa cierta
para constituir derechos reales, expresa: ”El acreedor no adquiere ningún derecho real
sobre la cosa antes de la tradición, excepto disposición legal en contrario”.

FORMA DE LLEVAR A CABO LA TRADICION.

- Formas exigidas con relación al acto

ARTICULO 1924 del CCyCN.- “Tradición... Debe consistir en la realización de actos materiales de, por
lo menos, una de las partes, que otorguen un poder de hecho sobre la cosa, los que no se suplen, con
relación a terceros, por la mera declaración del que entrega de darla a quien la recibe, o de éste de
recibirla.”

Conserva la regla de la entrega material y efectiva. Pero con relación a terceros la mera declaración
del que entrega o recibe la cosa, es insuficiente. Se precisa, por tanto, de otra prueba corroborante
de la realización del traspaso.

- Formas exigidas con relación al objeto

El 1925 CCyCN establece otras formas de verificar el requisito traditivo, cubriendo así distintos
supuestos que ya estaban regulados de una forma más casuística en la anterior legislación.

ARTICULO 1925 del CCyCN.- Otras formas de tradición. También se considera hecha la tradición de
cosas muebles, por la entrega de conocimientos, cartas de porte, facturas u otros documentos de
conformidad con las reglas respectivas, sin oposición alguna, y si son remitidas por cuenta y orden de
otro, cuando el remitente las entrega a quien debe transportarlas, si el adquirente aprueba el envío.

Engloba:
- Tradición de cosas muebles no presentes
- Tradición de cosas muebles entre personas no presentes

*•Un supuesto que no se menciona es la entrega de llaves para el caso en el que la cosa estuviere en
caja, almacén o edificio cerrado, siendo suficiente tradición la entrega de la llave del lugar donde la
cosa se hallara guardada.
Para algunos era considerado tradición simbólica.
[La tradición simbólica consiste en actos que, sin representar una entrega real y efectiva, significan,
por su carácter inequívoco, la entrega voluntaria de la cosa por el que la transmite y la recepción y
aceptación voluntaria por el que la adquiere.}
La cátedra considera que no hay nada simbólico, sino que la tradición es real, porque hay una
posibilidad física real de disponer de la cosa desde el momento en que se entrega la llave, es lo
mismo que si hubiera entregado la cosa.

Si bien nada dice el CCyC respecto de ”llaves”, se verifican los ”actos materiales” que otorgan poder
de hecho sobre la cosa.

RELACION DE PODER VACUA

ARTICULO 1926 del CCyCN:.- Relación de poder vacua. Para adquirir por tradición la posesión o la
tenencia, la cosa debe estar libre de toda relación excluyente, y no debe mediar oposición alguna.

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Para tener por satisfecho el acto traditivo, el CCyC exige una relación de poder vacua. Esto es libre de
personas y/o cosas que evidencien una ocupación preexistente y continua, realizada sin oposición
alguna.

Es consecuencia la prohibición del art. 1913 del CCyCN.- Concurrencia. No pueden concurrir sobre
una cosa varias relaciones de poder de la misma especie que se excluyan entre sí.

ACTOS POSESORIOS
ARTICULO 1928 del CCyCN:.- Actos posesorios. Constituyen actos posesorios sobre la cosa los
siguientes: su cultura, percepción de frutos, amojonamiento o impresión de signos materiales,
mejora, exclusión de terceros y, en general, su apoderamiento por cualquier modo que se obtenga.

Los actos posesorios son aquellos que exteriorizan el ejercicio de la posesión. Exigen, por tanto, ser
realizados por el poseedor o, por una persona que lo represente —como el tenedor (art. 1910
CCyCN) —; y como la posesión es la conjunción de corpus y animus domini —extremo este último
que, por su carácter subjetivo, suele ser de difícil comprobación—, surge como inevitable la cuestión
relativa a la prueba.
Para la acreditación del animus domini, el CCyCN sienta una serie de presunciones, a fin de facilitar la
prueba de la posesión.
Es preciso hacer las siguientes observaciones:
1. La norma no distingue entre cosas muebles e inmuebles;
2. La enunciación de actos a los que se califica de ”posesorios” es meramente enunciativa, tal
como resulta de la referencia ”… y, en general, su apoderamiento por cualquier modo que se
obtenga”, lo que es indicativo de que, fuera de los casos expresamente mencionados, puede
haber otros similares (por ejemplo, el cercar un inmueble, realizar obras de forestación, etc.);
y
3. la presunción, que se consagra es iuris tantum y, por ello, puede ser rebatida por prueba que
demuestre que la relación de poder implicada en el caso es la tenencia, y no la posesión.

PTO 2.- TRANSMISION DE LA POSESIÓN POR EL SOLO ACUERDO DE VOLUNTADES: TRADITIO BREVI
MANU Y CONSTITUTO POSESORIO

La adquisición es bilateral pero NO hay tradición.

El art 1923 expresa que no es necesaria la tradición cuando:
1. la cosa es tenida a nombre del propietario, y éste pasa la posesión a quien la tenía a su
nombre (TRADITIO BREVI MANU)
2. o cuando el que la poseía a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro,
quien la adquiere desde que el tenedor queda notificado de la identidad del nuevo poseedor
3. cuando el poseedor la transfiere a otro, reservándose la tenencia y constituyéndose en
representante del nuevo poseedor (CONSTITUTO POSESORIO)

PTO 3.- ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN Y DE LA TENENCIA POR VÍA JUDICIAL

La autoridad judicial, al ordenar que una persona sea puesta en posesión de una finca, se supone que
obra en nombre del anterior poseedor o cuando procede a firmar una escritura en nombre de un
vendedor condenado a escriturar (caso del boleto de compraventa?)

El fundamento se encuentra en el Titulo XIII “Acciones posesorias y acciones reales”, Capítulo I

“Defensas de la posesión y la tenencia”.

DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.

ARTICULO 2239.- Acción para adquirir la posesión o la tenencia. Un título válido no da la posesión o
tenencia misma, sino un derecho a requerir el poder sobre la cosa. El que no tiene sino un derecho a
la posesión o a la tenencia no puede tomarla; debe demandarla por las vías legales.

Art 2240 del CCyCN: “Nadie puede mantener o recuperar la posesión o la tenencia de propia
autoridad…”

PTO4.- CONSERVACION Y PÉRDIDA DE LA POSESION Y DE LA TENECIA.

ARTICULO 1929 del CCyCN.- Conservación. La relación de poder se conserva hasta su extinción,
aunque su ejercicio esté impedido por alguna causa transitoria.

Una vez adquirida la relación de poder, no es imprescindible estar siempre en contacto material con
la cosa, ni ejercer permanentemente actos posesorios sobre ella, sino que es suficiente con la
intención o ánimo de conservarla.
Incluso la relación se mantiene, no obstante su ejercicio se encuentre impedido, por ejemplo, por
haberse extraviado la cosa que es su objeto, siempre y cuando ese impedimento obedezca a una
causa transitoria. Obviamente, si la causa que impide el ejercicio de la relación de poder no es
transitoria sino definitiva (por ejemplo, el objeto que se ha caído al fondo del mar), aquella se pierde.

INTERPRETACIÓN DOCTRINARIA.
SAVIGNY: Partiendo de la base de que la posesión exige el concurso de los dos elementos, esta se
conserva mientras ambos elementos permanezcan reunidos. Pero se pierde desde que uno
desaparece, y con más razón si faltan los dos.

IHERING: toma en cuenta la exteriorización del derecho de propiedad: debe ser de acuerdo al
destino económico de la cosa, a la forma regular bajo la cual el propietario tiene el hábito de servirse
de ellas. (Recordar el ejemplo sobre materiales de construcción; diamante abandonado en el campo)
Critica: Implícitamente se puede llegar a la pérdida de Posesión por el sólo hecho de que el
propietario abandone el cuidado y explotación o cultivo económico de la cosa.

CONSERVACIÓN: PRESUNCIÓN DE CONTINUIDAD

ARTICULO 1930 del CCyCN.- Presunción de continuidad. Se presume, a menos que exista prueba en
contrario, que el sujeto actual de la posesión o de la tenencia que prueba haberla ejercitado
anteriormente, la mantuvo durante el tiempo intermedio.

Esta norma que no registra antecedentes en el Código Civil, tiene por objeto superar las dificultades
que en los hechos implicaba para el poseedor la prueba de la posesión durante el tiempo necesario
para la usucapión. A tales efectos, basta con la prueba de una posesión inicial y una posesión actual
para, acreditados esos extremos, se presuma que también se la ha mantenido durante el tiempo
intermedio.
Lo mismo sucede respecto de la conservación de la tenencia, puede interesar en supuestos en los
que deban liquidarse créditos por la retención de la cosa o deba contestarse a quién pertenecen los
frutos de un bien que se restituye.
Es de destacar que la presunción que se consagra es iuris tantum, por lo que cabe admitir la prueba
de la falta de continuidad de la relación de poder.

DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.

CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN POR INTERMEDIO DE UN REPRESENTANTE.

Puede conservarse a través de un representante que tiene la cosa A NOMBRE del poseedor (puede
ser un representante necesario como un curador; o puede ser un tenedor)

PTO5. PERDIDA DE LA POSESIÓN Y DE LA TENENCIA: DISTINTOS SUPUESTOS.

ARTICULO 1931 del CCyCN.- Extinción. La posesión y la tenencia se extinguen cuando se pierde el
poder de hecho sobre la cosa.
En particular, hay extinción cuando:
a) se extingue la cosa;
b) otro priva al sujeto de la cosa;
c) el sujeto se encuentra en la imposibilidad física perdurable de ejercer la posesión o la tenencia;
d) desaparece la probabilidad razonable de hallar la cosa perdida;
e) el sujeto hace abandono expreso y voluntario de la cosa.

 Pérdida del elemento Material (CORPUS)

- Extinción de la cosa (desaparición del sustrato sobre el cual se ejerce la relación
de poder). Quedan comprendidos la destrucción de la cosa y la muerte de la cosa
animada.
- Otro priva al sujeto de la cosa (La desposesión es a la vez un caso de pérdida, y
de adquisición). Este otro adquiere una posesión viciosa
- El sujeto se encuentra en la imposibilidad física de ejercer actos posesorios en la
cosa. La cosa se encuentra ubicada en un lugar inaccesible (por ejemplo, cosa
que cae en el fondo del mar o en un pozo de una profundidad tal que no sea
posible extraerla)
- Desaparece la probabilidad razonable de hallar la cosa perdida/Extravío
definitivo (si hubiera esperanzas, la posesión o tenencia se conservan, según así
lo establece el art. 1929 CCyCN)

 Pérdida del elemento ANIMUS

- En el caso de haber sido desposeído, y no ejercitar las acciones para recobrar la
cosa
- Muerte del poseedor
- Traditio Brevi Manu
- Constituto Posesorio

 Pérdida por pérdida de CORPUS y ANIMUS

- Tradición
- El sujeto hace abandono expreso y voluntario de la cosa (renuncia a continuar
poseyéndola o teniéndola, pero no en favor de una persona determinada, sino
habilitando a que cualquier persona la tome.)

[En el caso de la muerte del poseedor, se pierde para éste. Los herederos “continúan en la posesión
de lo que el causante era poseedor” (art. 2280 CCyC).]

DERECHOS REALES. Unidad 3. IBARRA MANSILLA A.