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PRÁCTICO
Derecho
• Teoría del Poder Constituyente.
• Supremacía Constitucional.
Realizar un informe detallando los conceptos principales de cada tema (Teoría del Poder Constituyente
/ Supremacía constitucional) – (páginas de la 45 a la 64 /Realizado de a dos). Realizarlo en formato
Word.
• En este capítulo vamos a narrar sobre el concepto del Poder Constituyente, sus clases, La Reforma
Constitucional (Concepto, Etapas y Procedimiento para la reforma), Las Reformas de la Constitución
Argentina)
Concepto: “El Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energía para constituir o dar constitución al
Estado, es decir para organizarlo". Según Bidart Campos, Existen 2 tipos de Poder Constituyente (Clases):
1. ORIGINARIO
2. DERIVADO
Concepto: Es aquel poder que ejerce el pueblo en la etapa fundacional del Estado para darle nacimiento y
establecer su estructura.
• Ejemplo: en nuestro país, el Poder Constituyente Originario se ejerció por única vez en vez en el año
1853, cuando se dictó la Constitución Nacional.
Titularidad: El Poder Constituyente Originario es ejercido por el pueblo.
• En nuestro país tuvo lugar en el año 1853 cuando los representantes de las provincias, reunidos en el
Congreso de Santa Fe, dieron nacimiento a nuestro Estado y a nuestra Constitución.
Limites: En principio, el Poder Constituyente Originario es ilimitado; ya que no existen normas superiores que
lo condicionen. Aunque deben tenerse en cuenta algunos elementos importantes.
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• Por ejemplo: para dictar la Constitución Nacional, el Poder Constituyente Originario de 1853 tuvo en
cuenta:
1. El valor justicia (derecho natural),
2. Los pactos preexistentes entre las provincias,
3. La realidad social del país.
1. Limite Formal: que hace referencia a la necesidad de convocar a un órgano especial para reformar la
Constitución. Esta limitación se observa en las constituciones rígidas, y no en las flexibles.
2. Limite Sustancial: se refiere principalmente a la prohibición de modificar los contenidos pétreos
(irreformables) de la Constitución.
Algunos autores niegan la existencia de dichos contenidos pétreos. Pero, la opinión mayoritaria es a favor de su
existencia (Bidart Campos). Suelen mencionar como contenidos pétreos: la forma de gobierno, la forma de
Estado y la adopción del culto católico apostólico romano.
Otro limite sustancial es el contenido de los tratados internacionales ratificados por el Estado, ya que la reforma
no puede contradecir lo que ellos establecen.
Además, en nuestro país, la Convención Reformadora tiene algunos otros límites como el temario fijado por el
Congreso y el plazo para reformar.
• Discusión sobre la Reforma de 1860. En el año 1853 se dictó nuestra Constitución Nacional. Esta
establecía la prohibición de su reforma por el término de 10 años. Aunque, en el año 1860, la
Constitución se reformo para que la Provincia de Buenos Aires ingrese a la Confederación. De ahí surge
que algunos autores (entre ellos Bidart Campos) hablan de "La Constitución de 1853/1860".
Ellos entienden que el Poder Constituyente Originario de 1853 quedó abierto, y terminó de ejercerse en 1860.
La opinión contraria sostiene que en 1860 se ejerció indebidamente el Poder Constituyente Derivado para
reformar la Constitución Nacional.
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Concepto: La "Reforma Constitucional" es la modificación de la Constitución a través del ejercicio del Poder
Constituyente Derivado. En nuestro país, dicho poder está a cargo de la Convención Reformadora.
• Articulo 30 de La Constitución: (los pasos a seguir para reformar la Constitución) "La Constitución
puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada
por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará
sino por una Convención convocada al efecto."
A partir de este articulo surgen varios aspectos fundamentales acerca de nuestra Constitución y su reforma:
1. La Rigidez: La Constitución Argentina es rígida, ya que su reforma se lleva a cabo mediante un
procedimiento especial, diferente al procedimiento que se utiliza para reformar las leyes comunes.Este
procedimiento especial se ve reflejado en el art. 30 cuando establece que la reforma debe ser efectuada
por una Convención que es convocada específicamente para reformar la Constitución.
2. Los Contenidos Pétreos: Contenidos de la Constitución que no pueden ser reformados.
• Ejemplo: forma democrática, forma federal, etc.
Si leemos la primera parte del articulo 30, podríamos negar la existencia de dichos contenidos pétreos: "La
Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes..."
Ante esto, la mayor parte de la doctrina entiende que los contenidos pétreos pueden reformarse, siempre y
cuando no se altere su esencia. Bidart Campos sostiene que lo prohibido seria, por ejemplo:
• Reemplazar la democracia por el totalitarismo,
• Reemplazar el federalismo por el unitarismo,
• Sustituir la república por la monarquía,
• Suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad.
3. Las etapas y el procedimiento para la reforma: 2 etapas
1) Etapa de Iniciativa: es el momento en el que el Congreso declara la necesidad de reformar la
Constitución. Para que, procesada esta declaración, el articulo 30 exige el voto de las dos terceras
partes de los miembros del Congreso.
Los dos tercios deben computarse sobre el total de miembros, ya que cuando la Constitución
pretende que el quórum se calcule sobre los miembros presentes, incluye la palabra "presentes" y
en este articulo no la incluye. Además, se computa cada Cámara por separado (los 2/3 de la
Cámara de Diputados, y los 2/3 de la Cámara de Senadores).
También, el Congreso debe puntualizar los contenidos o artículos que necesitan ser reformados.
“Convención no queda obligada a introducir reformas en los puntos señalados por el Congreso.
Pero no puede excederse de estos puntos.
2) Etapa de Revisión: es el periodo en que se produce la reforma, y es llevado a cabo por la
Convención Reformadora.
En la Reforma constitucional (1994), los integrantes de la Convención fueron por elección
directa y bajo el mecanismo de representación proporcional “D, Hont”
La Convención, al momento de reformar tiene ciertos límites:
1. Los contenidos pétreos (no puede alterar su esencia).
2. No puede extenderse más allá de los puntos señalados por el Congreso.
3. El plazo para reformar. Este plazo es establecido por el Congreso, y su vencimiento provocaría la
disolución de la Convención.
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1. La Reforma de 1860: La Constitución de 1853 establecía la prohibición de reforma por 10 años. Sin
embargo, en 1860 la Constitución fue reformada. Esto genero grandes debates doctrinarios en cuanto a
la legitimidad de la Reforma.
Esta reforma fue una consecuencia directa del Pacto de San José de Flores (año 1859). En donde este
establecía que Buenos Aires se integraría a la Confederación Argentina, pero se reservaba el derecho de
revisar la Constitución de 1853 por una Convención Provincial, que esta reformo la Constitución, dando
origen a la reforma de 1860
• Modificaciones introducidas fueron las siguientes:
1) Se elimino la exigencia de que sólo el Senado podía iniciar las reformas constitucionales.
2) Se suprimió la prohibición de reformar la Constitución de 1853 durante el término de 10 años
(contados a partir de su juramento).
3) Se modificó el art. 3°, que declaraba a Buenos Aires como Capital de la República, y se
estableció que la Capital sería declarada por ley del Congreso.
4) Se incorporó el art. 33° referente a los "derechos implícitos".
5) Se estableció. que los derechos de exportación, a partir del año 1866, dejarían de ser nacionales.
2. Reforma de 1866: El Congreso de la Nación declaró la necesidad de reformar la Constitución a efectos
de restablecer los derechos de exportación. Una Convención Nacional reunida al efecto llevó a cabo la
Reforma, modificando los artículos 4° y 67 inciso 1° (ambos referidos a los derechos de exportación).
3. Reforma de 1898: Esta Reforma fue convocada por medio de la Ley 3507, que fijo los puntos a
modificar. Las reformas fueron 2:
• Se modificó el art. 37 respecto a la base de representación de los diputados. Se estableció que
dicha representación seria de 1 diputado cada 33.000 habitantes o fracción no menor de 16.500.
• Se modificó el art. 88, aumentando el número de ministros de cinco a ocho.
4. Reforma de 1949: Mediante el dictado de la Ley 13.233, del año 1948, se declaró la necesidad de
reformar la Constitución. En 1949 se produjo una nueva reforma constitucional, durante la presidencia
de Perón. Las modificaciones más importantes fueron las siguientes:
• Se autorizo la reelección del Presidente y Vicepresidente.
• Tanto el Presidente como el Vice serían elegidos por el voto del pueblo.
• Los Ministerios se elevaron a 20.
• Los Diputados se elegirían por voto directo y durarían 6 años.
• Se incorporaron una serie de derechos sociales, como ser: derechos del trabajador, de la familia,
de la ancianidad, etc.
• Se estableció la función social de la propiedad, el capital y la actividad privada, “Es importante
aclarar que esta Reforma tuvo vigencia sólo durante siete años, ya que en 1956 fue derogada”.
5. Reforma de 1957: En el año 1955 se produjo una Revolución que derrocó a Perón. De esa revolución
surge un Gobierno Provisional que deroga expresamente la Reforma de 1949, y declara la necesidad de
reformar la Constitución Nacional. Se introdujo 2 importantes reformas:
• Agrego el art. 14 bis, referente a los "derechos sociales" o "económicos-sociales"
• Mediante un agregado al art. 67 inc. 11 (actual 75 inc. 12) facultó al Congreso Nacional a dictar
el Código del Trabajo y Seguridad Social. Cabe recordar que esta reforma fue cuestionada por no
seguir los mecanismos previstos por el artículo 30; el Congreso se encontraba disuelto.
6. Reforma de 1972: En el año 1972, la Junta Militar declaró la necesidad de reforma. Se dictó un cuerpo
normativo denominado "Estatuto Fundamental. Este modifico la parte orgánica de la Constitución en
varios artículos. Sus modificaciones se referían a:
• Plazos para los mandatos.
• Forma de elección de Presidente y Senadores.
Esta reforma no cumplió con lo establecido por el art.30, ya que tanto la necesidad de reforma como la
reforma misma fueron realizadas por la Junta Militar.
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Carácter "transitorio" del Estatuto: Lo más llamativo del Estatuto fue su artículo 4º. Este articulo
disponía que la reforma seria transitoria, ya que tendría vigencia hasta 1977. Pero si una Convención no
decidía acerca de su incorporación o derogación antes de Agosto de 1976, su vigencia seria prolongada
hasta 1981.
El Golpe de Estado de 1976 derogó esta reforma, y las elecciones de 1983 se rigieron a través del viejo
texto constitucional.
Golpe de Estado de 1976: En Marzo de 1976 asumió un gobierno que estuvo integrado por las Fuerzas
Armadas. La Constitución Nacional dejó de regir, ya que dejó de funcionar el Congreso. También tanto
el Presidente como las autoridades nacionales y provinciales serian designados en la forma que
establecieran los militares, y no en la forma establecida por la Constitución.
También se afectó el principio de supremacía de la Constitución, porque estableció un orden de jerarquía
en el que las Normas Básicas del Gobierno de Facto estaban por encima de nuestra ley fundamental.
Durante este gobierno, la Constitución tendría vigencia siempre que no se opusiera a las "Normas
Básicas"
A fines de 1993 se celebró el "Pacto de Olivos" entre los lideres políticos del Partido Justicialista y de la Unión
Cívica Radical.Este manifestaba la intención de realizar una reforma a la Constitución.
Por medio de este acuerdo se fija el "Núcleo de Coincidencias Básicas" que (a través de 13 Ítems) establece el
temario y contenido que debería tener la reforma.
En 1993, el Congreso sancionó la Ley 24.309, que declaraba la necesidad de reformar la Constitución. Esta ley
se basó en el Pacto de Olivos, y le dio forma legislativa al "Núcleo de Coincidencias Básicas"
• "Núcleo de Coincidencias Básicas" conjunto de 13 ítems que establece, en forma precisa e
inmodificable, el sentido de cada una de las reformas que él establece.
• "Temas Habilitados": Estas eran cuestiones sobre las cuales se le dio libertad a la Convención para fijar
el alcance de su reforma.
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9. Incorporación de la Iniciativa y la Consulta Popular como formas de democracia semi directa (arts. 39 y
40).
10. Establecimiento del Defensor del Pueblo.
11. Consagración del Ministerio Público como órgano extrapoder.
12. Preservación del Medio Ambiente (art. 41).
13. Derechos del Consumidor y del Usuario (art. 42).
14. Forma de integrar Tratados Internacionales y forma de darles jerarquía.
15. Consagración expresa del Hábeas Corpus y del Amparo (art. 43).
• Aclaración: Estas no son todas las modificaciones, sino las más trascendentes.
• Cláusula Cerrojo: Se denomina casi al hecho de que el Congreso haya predeterminado el sentido
de las modificaciones a producirse por medio del Núcleo de Coincidencias Básicas.
Cuando hablamos de supremacía constitucional, nos referimos a la doctrina según la cual las
normas de la Constitución Nacional prevalecen sobre todas las demás normas. En todo Estado, los
habitantes deben respetar diferentes tipos de normas: la Constitución, leyes nacionales, decretos,
ordenanzas, leyes provinciales, entre otras.
Todo este conjunto de normas convive en forma armónica sin contradicciones , pero puede pasar que
se dicten normas que contrarias entre sí. De manera que se puedan evitar confusiones y determinar
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cuáles son las normas superiores sobre las demás, se establece una gradación jerárquica de las normas.
Dentro de esta jerarquía normativa del Estado y sus normas, la Constitución Nacional ocupa el
primer lugar, asignándose como “Norma suprema”.
Así, se toma la Constitución como norma fundamental, surgiendo que cualquier
disposición de una ley, decretos, ordenanza, etc, que sea contraria a la Constitución de una, carece de
validez y corresponde que se la declare nula o “inconstitucional”; con esto nos referimos a que todo el
ordenamiento juridico-politico del Estado debe basarse en la Constitución y ser compatible con ella,
obligando a que todas las demás normas y los actos estatales y privadas se amoldan a ella.
Todo este concepto de Supremacía Constitucional surge del artículo 31 de la Constitución.
El artículo 31 de nuestra Constitución establece “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en
su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la Ley
suprema de la Nación…”; es decir, tanto la Constitución como las leyes nacionales y los tratados
internacionales conforman un conjunto de normas que son superiores al resto, determinando un
Orden jerárquico a través de 3 tipos de normas:
a) Artículo 27: “El Gobierno Federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con
los principios de derecho público establecidos en esta Constitución”. Así establece un
principio general, los tratados están por debajo de la Constitución.
b) Artículo 75, inciso 22 (1er párrafo): “Los tratados y concordamos tienen jerarquía
superior a las leyes…”.
c) Artículo 75, inciso 22 (2do párrafo): menciona a once instrumentos internacionales de
derechos humanos y dispone “en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía
constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos…”.
1. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
2. La Declaración Universal de los Derechos Humanos
3. La Convención Americana sobre Derechos Humanos
4. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
5. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y
6. Su Protocolo Facultativo
7. La Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio
8. La Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial
9. La Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la
Mujer
10. La Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
degradantes
11. La Convención sobre los Derechos del Niño
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12. La Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas
13. La Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los Crímenes
de Lesa Humanidad
Nuestro orden jerárquico de las normas constitucionales queda ordenado de la siguiente manera:
Supremacía del derecho federal sobre el derecho local: La segunda parte de este
articulo establece la superioridad jerárquica del derecho federal sobre al derecho local o provincial.
Cuando hablamos de "derecho federal" nos estamos refiriendo al conjunto integrado por la
Constitución Nacional, las Leyes nacionales y todos los Tratados Internacionales con potencias
extranjeras. Este "bloque federal" es superior jerárquicamente a todo el derecho provincial.
Referencia al Pacto de 1859: La última parte de este articulo 31 se refiere al Pacto de San Jose de
Flores de 1859, por medio del cual Buenos Aires es declarada parte integrante de la Confederación.
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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
INTRODUCCIÓN
Para que la Supremacía Constitucional sea efectiva y tenga vigencia en la vida real, se necesita de jbaa
técnica denominada “Control de Constitucionalidad”, la cual logra que ninguna ley, decretos,
sentencia judicial, acto administrativo o acto de un particular que contradiga a la Constitución
prevalezca sobre ella. Es debido a eso que si alguna de estas normas o actos contradice a la
Constitución se la declara “inconstitucional” y por lo tanto no tendrá aplicación ni producirá efectos.
Consecuentemente, se puede decir que “el control de Constitucionalidad es un procedimientos
mediante el cual se le da efectividad a la Supremacía de la Constitución, cuando está es infringido
por normas o actos provenientes del Estado o de los particulares”.
SISTEMAS DE CONTROL
El Estado lleva a través una tarea de control de constitucionalidad mediante alguno de sus órganos
puede ser político o judicial, distinguiendo 2 sistemas:
• Sistema político.
• Sistema judicial.
SISTEMA POLÍTICO
Su función es asegurar la Supremacía Constitucional a cargo de un órgano de naturaleza política, ya
sea ordinario o extraordinario (creado exclusivamente para ejercer el control de constitucionalidad).
• Antecedentes: La Constitución Francesa de 1852, establecía que todas las leyes debían ser
revisadas por el Senado antes de su promulgación, para que este examinara su
constitucionalidad.
• Fundamentos: Quienes idearon el sistema político sostenían que el Parlamento, cuando
dictaba las leyes, estaba representando la voluntad popular, ya que sus integrantes eran elegidos
por el pueblo. Entonces, para controlar la constitucionalidad de estas leyes debe designarse a un
órgano político, porque representa mejor al pueblo que un órgano judicial.
• Actualidad: La Constitución Francesa de 1958:
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1. El control de constitucionalidad es ejercido por un órgano político extraordinario: El
Consejo Constitucional.
2. Este órgano controla la constitucionalidad de las leyes antes de que sean sancionadas.
3. Si considera que una ley es "inconstitucional" impide su sanción entrada en vigencia.
4. Sus decisiones son definitivas e inapelables.
5. Los particulares no pueden acudir a este órgano para pedir la "inconstitucionalidad" de
una norma.
• Otros casos, además del de Francia son la Constitución de Ecuador (1946),
Bulgaria (1971), Polonia (1952) y Rumania (1965). Sin embargo, en el transcurso del Siglo XX, la
mayoría de los países se apartaron del sistema político de control y adoptaron el sistema judicial,
ya que este sistema es considerado más eficaz para proteger la supremacía de la Constitución.
SISTEMA JUDICIAL
En este sistema, la función de velar por la supremacía de la Constitución le corresponde a un órgano
judicial. La mayoría de las constituciones modernas se inclinan por este sistema.
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• Antecedentes: Comenzó a gestarse en los Estados Unidos a fines del Siglo XVIII. Uno
importante es el caso "Márbury vs. Madison" del año 1803.
Márbury vs Madison
En 1801, el presidente estadounidense Adams designó a Marshall
como presidente de la Suprema Corle. Junto a esta designación
también nombró a varias jueces, entre los que se encontraba
Marbury.
Al finalizar su mandato, Adams es sucedido por et presidente
Jefferson, quien designó a Madison como Secretario de Estado.
La mayoría de los jueces nombrados durante el gobierno de Adams,
recibieron la notificación en la que constaba que tenían acceso a sus
cargos de jueces. Pero otros (entre ellos Marbury) no recibieron dicha
notificación y decidieron solicitar a Madison (secretario de Estado)
que el nombramiento les fuera notificado, para poder acceder al
cargo. Ante el silencio de Madison, Marbury pidió a la Corte que
emitiera un "mandamus” (mandamiento) por medio del cual se le
ordenara a Madison que cumpliera con la notificación. Marbury se
basó para ello en la Sección 13 del Acta Judicial, que acordaba a la
Corte Suprema competencia originaria para expedir el "mandamus".
Sin embargo, la Constitución de los Estados Unidos establece en su
articulo III que la competencia de la Corte es sólo por apelación, y sólo
en algunos casos su competencia es originaria; pero entre esos casos
excepcionales no se encontraba el caso del "mandamus" Esto trajo
aparejado un conflicto entre una ley de jerarquía inferior a la
Constitución (Acta Judicial, Sección 13) y la Constitución (articulo III)
Resolución de la Corte: Marshall (presidente de la Suprema
Corte) resolvió en su sentencia declarar la "inconstitucionalidad" de la
Sección 13 del Acta Judicial, par considerar que ampliaba la
competencia de la Corte y, por lo tanto, que contradecía a la
Constitución.
A través de este caso, se consagra em principio de que el Poder Judicial ejerce el control de
constitucionalidad.
• Fundamentos: Defensores de este sistema afirman que es mucho más eficaz que el sistema
político, seguramente que la tarea de verificar si una ley contradice a la Constitución es una
función esencialmente jurídica; por eso debe atribuirse a los órganos mejor preparados en la
materia. En esto, los jueces no analizan la utilidad o conveniencia de la ley, sólo se limitan
verificar si contradice o no la Constitución.
• Clasificación:
1. Según que órgano judicial ejerce el control:
a) Concentrado cuando es un órgano judicial único y especifico para la tarea.
b) Difuso cuando cualquier órgano judicial tiene la capacidad de ejercer el
control.
2. Según las vias procesales necesarias para llegar al control de constitucionalidad:
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a) La via directa cuando el proceso tiene como único objetivo juzgar la
constitucionalidad de una norma, sin que sea necesario su aplicabilidad a un
caso concreto.
b) La via incidental cuando es necesario que el juez se pronuncie acerca de la
constitucionalidad de la norma para llegar a la solución de un caso concreto.
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Algunos autores incluyen dentro de las cuestiones políticas no justiciables a las Reformas de la
Constitución.
Requisitos del Control de Constitucionalidad En Argentina:
A. Causa Judicial; el control siempre se ejerce dentro de un proceso judicial.
B. Petición de parte; el juez no puede ejercer el control de constitucionalidad de oficio; lo debe
hacer a pedido de la parte interesada.
C. Interés legitimo: el control de constitucionalidad solo podrá pedirlo aquel que vea amenazados
sus derechos por a aplicación de la norma en cuestión.
Sistemas provinciales: en algunas provincias el sistema de control de constitucionalidad es
diferente:
A. En algunas provincias, además de lo vía incidental se utiliza también la vía directa.
B. En ciertas provincias, la declaración de inconstitucionalidad por medio del Superior Tribunal
Provincial produce la derogación de la norma.
Recurso Extraordinario: La última palabra la tiene la Corte Suprema, porque en los casos en
que se discute la constitucionalidad de una norma o de un acto, se puede llegar a la Corte Suprema por
medio del Recurso Extraordinario, que se encuentra detallado en el Capítulo XI sobre "Garantías
Constitucionales".
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