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5aCdeE/IJJ/CHP
IUS-2016-43384
creado por el Estado, se produce un daño a una persona o a sus bienes, lo cual origina
para el Estado el deber de responder por los perjuicios que con la concreción del
mismo se pudieran producir.
Con base en las pruebas relacionadas es notoria la existencia de una obligación por
parte del interventor, quien al evidenciar la inexistencia del uso de los elementos
mínimos de seguridad por parte de la víctima, debió tomar medidas al respecto, pues
como bien logra evidenciarse a () del cuaderno de los llamados en garantía, al occiso
le hicieron entrega de una dotación, no obstante, la misma no cumplía los parámetros
mínimos de seguridad, teniendo en cuenta que para la labor que se le encomendó
debía tener además de un arnés, una serie de elementos preventivos que evitaran el
suceso acaecido, tales como "Estrobos y amortiguadores para detención de caídas,
estrobos para posicionamiento, líneas de vida auto retráctiles, mosquetones,
dispositivos anticaídas deslizables, conectores de anclaje, entre otros", asi las cosas es
evidente que al maestro no lo dotaron de los elementos mínimos de seguridad para
ejecutar la labor que le fue encargada y en ese sentido es responsable el interventor,
por el incumplimiento de sus obligaciones frente al contrato pues dentro de sus
funciones se encontraba el verificar el cumplimiento de las normas de seguridad por
parte del contratista.
Lo anterior encuentra respaldo, en lo establecido por el legislador quien precisó la
responsabilidad del interventor al señalar:
En este orden de ideas, no cabe duda sobre la obligación legal incumplida por el
interventor, la cual sin duda alguna contribuyó a la provocación de los hechos
antijurídicos deprecados por los demandantes.
Si bien es cierto, al occiso lo dotaron con los elementos de protección personal para
trabajar en las alturas, no se contempla en el expediente prueba alguna mediante la
cual se logre acreditar la entrega de los requerimientos mínimos para medidas de
protección contra caídas, establecidas en el artículo 12 de la Resolución mencionada
con anterioridad, pues tan solo lo dotaron de un arnés, sin prever los riesgos que
corría la víctima al no tener los elementos mínimos de seguridad previstos en la norma
y que por obligación al señor … le correspondía entregar en calidad de contratista de la
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obra, responsabilidad compartida con el interventor, quién al avizorar dicho
incumplimiento legal por parte del contratista debió tomar medidas tendientes a
prevenir los hechos materia de la presente acción.
De conformidad con lo anterior era evidente la previsibilidad de colapso que tenía el
puente, pues en diferentes ocasiones tanto el contratista como el interventor, entre
otros, advirtieron a la Administración (Departamento) acerca del mal estado en que se
encontraba la estructura del puente, lo que demuestra el pleno conocimiento que
tenían del evento y de su evidencia que sucediera, pudiendo incluso evitarlo, razón por
la cual deberán responder patrimonialmente por los perjuicios causados a la familia de
…; por esta razón esta Delegada comparte lo concluido por el a quo.
Esta Delegada comparte la tesis expuesta de tiempo atrás por el Honorable Consejo
de Estado, donde tiene decantado que en los casos donde el daño antijurídico
originado en la acción u omisión de un tercero contratista en desarrollo de una obra
pública, se ve comprometida la responsabilidad de la administración, por cuanto se
estima que la misma administración es la que ejecuta directamente la obra, así como
también, que la administración es siempre la dueña o titular de la misma, la realización
de la obra obedece siempre a razones del servicio e interés social y finalmente a que
no son oponibles a terceros los pactos de indemnidad que celebre con el contratista, es
decir, exonerarse de responsabilidad extracontractual frente a los terceros, toda vez
que la administración debe responder si el servicio no funcionó, o funcionó de manera
defectuosa. Al respecto se ha dicho:
De lo anterior, se desprende que el Departamento del Tolima no puede pretender la
exoneración de la responsabilidad extracontractual frente a la parte actora, puesto que
esta entidad no solo era la propietaria de la obra que se ejecutaba, sino que a través
del supervisor y el interventor tenían la obligación de vigilar que ella se realizara sin la
ocurrencia de ningún siniestro; por manera que las omisiones en que ellos incurrieron
eran vinculantes para el Departamento.
El incumplimiento de las obligaciones del supervisor, del interventor y del contratista,
según el contenido de las trascritas en párrafos anteriores, constituyen la base
fundamental para cimentar la responsabilidad en el Departamento y de las personas
antes mencionadas por la muerte del señor…, pues las omisiones de cada una de ellas
contribuyeron eficientemente para que se produjera el resultado nefasto por el que
fueron vinculados al proceso. Basta con mirar que la falta de diligencia y cuidado como
cumplieron las obligaciones contractuales, especialmente en la implementación de
medidas de seguridad para el personal que laboraba en la obra, para concluir que en
ellos descansa la obligación de resarcir los perjuicios ocasionados.
Teniendo en cuenta lo anterior y en virtud de que el hecho generador del daño y éste
surgió de la conducta de los demandados, la responsabilidad deberá ser atribuida a los
mismos y se deberá condenar al resarcimiento de los perjuicios en la proporción que
estimó la sentencia, que no solo compartimos sino que pedimos se ratifique en la
resolución de este recurso; esto es, el Departamento pagara a los demandantes la
totalidad de las sumas reconocidas…
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PROCURADURÍA QUINTA DELEGADA
ANTE EL CONSEJO DE ESTADO
Doctor
RAMIRO PAZOS GUERRERO
Consejera Ponente – Sección Tercera – Subsección “B”
CONSEJO DE ESTADO
E. S. D.
I. ANTECEDENTES
Demanda
Contestación
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Compañía de Seguros Aseguradora de Fianzas S. A. Confianza.
Sentencia
“(…)
APELACIÓN
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que la Entidad en esa fecha y hora no tuvo bajo su control los hechos,
por lo que no debe responder.
1. Problema Jurídico
2. Análisis Jurídico
1
Al respecto de este tema pueden consultarse sentencias de la Sección Tercera del Consejo de Estado, tales como:
Sentencia del 13 de mayo de 1996, expediente 10627; Sentencia del 5 de septiembre de 1996, expediente 10654;
Sentencia del 3 de abril de 1997, expediente 12378; Sentencia del 3 de febrero de 2000, expediente 14787;
Sentencia del 2 de mayo de 2002, expediente, 13251; Sentencia del 23 de Octubre de 2003.
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como daño especial2, que se materializa cuando el Estado, en
cumplimiento de funciones legítimas, ocasiona a los administrados un
daño con el cual se rompe el equilibrio de las cargas públicas que deben
soportar todas las personas y los bienes, haciendo más gravosa la
situación de unos frente a los otros. Igualmente manifiesta el H. Consejo
de Estado que, dentro del campo de la responsabilidad objetiva, cabe
predicar la existencia del título de imputación denominado riesgo
excepcional3, que se estructura cuando el individuo es expuesto a un
riesgo mayor del que están obligados a aceptar todas las personas y con
el cual se genera la ruptura del equilibrio de las cargas públicas; por
manera que, al ocurrir el siniestro derivado del riesgo potencial creado
por el Estado, se produce un daño a una persona o a sus bienes, lo cual
origina para el Estado el deber de responder por los perjuicios que con
la concreción del mismo se pudieran producir.
2
Pueden tenerse como referencia las siguientes sentencias emitidas por la Sección Tercera del Consejo de Estado:
Sentencia del 8 de febrero de 1999, expediente 10731; Sentencia del 29 de abril de 1994, expediente 7136;
Sentencia del 9 de febrero de 1995, expediente 9550.
3
En consideración de la aplicación del tema se relacionan las siguientes sentencias: Sentencia del 19 de abril de
2001, expediente 12179; Sentencia del 4 de diciembre de 2006, expediente 15571; Sentencia del 28 de junio de
2006, expediente 1995-00196.
4
CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA - SECCION TERCERA -
Consejera ponente: MYRIAM GUERRERO DE ESCOBAR - Bogotá, D.C., veintinueve (29) de enero de dos mil
nueve (2009) - Radicación número: 66001-23-31-000-1997-03728-01(16689)
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que se deriven de la misma, distinguiendo entre quienes ejercen la
actividad y los terceros ajenos a ésta. En el primer caso, cuando quien
ejerce una actividad peligrosa sufre un daño originado en ésta, la
decisión sobre el derecho a ser indemnizado debe gobernarse en
desarrollo de la tesis de la falla del servicio prestado. En la misma
sentencia se sostuvo que aunque en la construcción de obras públicas
dado el carácter peligroso que encierra su ejecución, proveniente de
los instrumentos que se utilizan en ella y de la intervención que con
ocasión de las mismas se hace en la naturaleza, como sucede cuando
la construcción amerita la remoción de tierra, desvío del cauce de
aguas, tala de árboles etc. el trabajador que se vincula a dicha
actividad asume voluntariamente el riesgo que ella involucra y tiene
sobre sí la obligación de extremar las medidas de seguridad para
evitar lesionarse. Bajo ésta orientación frente a los daños que sufre
quien ejerce una actividad peligrosa, originados en el evento, impacto
o consecuencia adversa propia del mismo riesgo, el asunto deberá
gobernarse bajo el régimen de la falla probada del servicio y no del
régimen de responsabilidad objetiva por riesgo excepcional. La
construcción de obras que requiera como ésta la remoción de tierra,
origina un riesgo de naturaleza anormal y, el trabajador que ejerce
dicha actividad, participa en la creación del riesgo que ella supone.
En este sentido, deberá acreditarse que a pesar de extremar los
deberes de cuidado, el evento dañoso ocurrió por una falla del
servicio. Nota de Relatoría: Ver sentencia de 8 de noviembre de 2007,
exp. 1596, Consejera Ponente: Ruth Stella Correa Palacio.(…)
Caso concreto
“(…)
El día lunes 14 de junio del año 2010, a las 10.40 am., el señor José
Eudoro Gordillo Orjuela, se encontraba desempeñando labores
propias como obrero en la reconstrucción del puente “Francisco
Peñaloza”, específicamente en el área de pintura, cuando de repente
el puente colapso cayendo toda su estructura metálica sobre el rio
Magdalena y consigo la humanidad de la víctima directa, habiendo
fallecido “ por ahogamiento por inmersión” por ende la muerte del
mismo obedeció a un riesgo excepcional, siendo a su vez su cadáver
encontrado el día miércoles 16 de junio de la misma anualidad, en el
embarcadero turístico del municipio de Girardot.
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indispensables y ordenados por la ley, ocurriera el desastre del
colapso del puente precitado con la muerte del señor Gordillo Orjuela.
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Material probatorio.
•
Registro civil de defunción y de nacimiento del señor JOSE
EUDORO GORDILLO ORJUELA.(Fls 5,6)
•
Registro civil de nacimiento de los hermanos de la víctima
directa, FRANCY MATILDE GORDILLO ORJUELA, DIEGO
FERNANDO GORDILLO ORJUELA, CARMEN JULIETH GORDILLO
ORJUELA, FERNEY GORDILLO ORJUELA, ELIZABETH
GORDILLO ORJUELA, LUIS HUMBERTO ORJUELA VASQUEZ,
BLANCA YASMIN ORJUELA VASQUEZ y BORIS ORJUELA
VASQUEZ.( fls 7 a 14)
•
Contrato de interventoría N° 0508 del 13 de mayo de 2010. 6
•
Contrato de obra N° 0447 del 12 de marzo de 2010.7
•
Póliza de seguro de responsabilidad civil extracontractual
tomada por el señor CARLOS JAVIER CALLEJAS CAMACHO.8
•
Clausulado general de póliza de responsabilidad civil
extracontractual para contratistas, eventos derivados de la
ejecución de un contrato.9
•
Póliza de seguro de responsabilidad civil extracontractual
tomada por el señor EDUARDO GARZÓN ALARCÓN.10
•
Relación de documentos del contrato de interventoría N°
0508 del 13 de mayo de 2010.11
•
Contrato de trabajo por duración de obra entre el señor
EDUARDO GARZÓN ALARCÓN "Contratante" y JOSÉ EUDORO
GORDILLO ORJUELA.12
Formulario único de afiliación e inscripción a la E.P.S. de la
víctima directa.13
•
Solicitud de vinculación al Fondo de Pensiones "PORVENIR".14
5
Fls. 163-167 ibídem
6
Fls 1-10 ibídem
7
Fls. 14-26 ibídem
8
Fls. 30-31 ibídem
9
Fls. 46-57 ibídem
10
Fls. 58-62 ibídem
11
Fls. 82-394 ibídem
12
Fls. 407-413 ibídem
13
Fls. 414-415 ibídem
14
Fl. 416 ibídem
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Certificado de entrega de dotación al señor GORDILLO
ORJUELA.15
•
Inspección técnica a cadáver.16
•
Formato de investigación de incidentes y accidentes de trabajo. 17
•
Concepto técnico y recomendaciones del accidente mortal
del trabajador GORDILLO ORJUELA.18
OPINIÓN PERICIAL:
"CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.
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Fls. 225-234 ibídem
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LOS ELEMENTOS UPO ANCLAJE ESTABAN SOMEUDOS A ESFUERZOS
MAYORES A LOS PERMITIDOS Y TENÍAN PROCESOS INTERNOS DE
DEBILITAMIENTO.
LOS EQUIPOS EN EL SITIO DE OBRA CORRESPONDÍAN A LAS
ACTIVIDADES NORMALES CONTRA TA DAS Y CUMPLÍAN LAS CALIDADES
Y CANTIDADES. EL PERSONAL CUMPLÍA CON CAPACITACIONES,
DOTACIONES Y AFILIACIONES.
-Contrato de interventoría N° 0508 el día 13 de mayo de 2010, 21 suscrito
entre el Departamento del Tolima y el ingeniero C A R L O S JAVIER
CALLEJAS C A M A C H O el cual tiene por objeto:
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Fls. 1-10 del Cdno llamado en garantía
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2o. Los servidores públicos responderán por sus actuaciones y omisiones
antijurídicas y deberán indemnizar los daños que se causen por razón de
ellas. (Subrayado por la Sala)
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provocación de los hechos antijurídicos deprecados por los
demandantes.
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Fls. 14-26 ibídem
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2. Implementar el Programa de Protección contra Caídas de conformidad
con la presente resolución, las medidas necesarias para la identificación,
evaluación y control de los riesgos asociados al trabajo en alturas.
3. Cubrir todas las condiciones de riesgo existentes mediante medidas de
control contra caídas de personas y objetos, las cuales deben ser dirigidas
a su prevención en forma colectiva, antes de implementar medidas
individuales de protección contra caídas. En ningún caso, podrán
ejecutarse trabajos sin la adopción previa de dichas medidas colectivas.
4. Adoptar medidas compensatorias y eficaces de seguridad, cuando la
ejecución de un trabajo particular exija el retiro temporal de cualquier
dispositivo de prevención colectiva contra caídas. Una vez concluido el
trabajo particular, se volverán a colocar en su lugar los dispositivos de
prevención colectiva contra caídas.
5. Garantizar que la estructura de anclaje utilizada tenga como mínimo
una resistencia de 5.000 libras (22.2 Kilonewtons - 2.272 kg) por persona
conectada, en la implementación de medidas colectivas e individuales de
protección contra caídas de personas. Así mismo, debe garantizar que los
sistemas de protección contra caídas garanticen la misma resistencia.
Disponer de personal capacitado, competente y calificado para las
actividades con trabajos en alturas.
1. Garantizar un programa de capacitación y entrenamiento a todo
trabajador que esté expuesto al riesgo de trabajo en alturas, antes de
iniciar tareas y uno de reentrenamiento, por lo menos una vez al año, el
cual debe incluir los aspectos para capacitación establecidos en la
presente resolución.
1. Garantizar la operatividad de un programa de inspección conforme a
las disposiciones de la presente resolución, de los sistemas de protección
contra caídas por lo menos una vez al año, por intermedio de una persona
o equipo de personas, competentes y/o calificadas según corresponda,
sea con recursos propios o contratados.
2. Solicitar las pruebas que garanticen el buen funcionamiento del
sistema de protección contra caídas o los certificados que lo avalen. Las
pruebas deben cumplir con los estándares nacionales e internacionales
vigentes para cada componente del sistema, en caso de no poder realizar
las pruebas se deben solicitar las memorias de cálculo y datos del
sistema que se puedan simular para representar o demostrar una
condición similar o semejante de la funcionalidad y función del diseño del
sistema de protección contra caídas.
3. Asegurar la compatibilidad de los componentes del sistema de
protección contra caídas; para ello debe evaluar o probar completamente
si el cambio o modificación de un sistema cumple con el estándar a través
de una persona competente o calificada.
4. Incluir dentro de su Plan de Emergencias un procedimiento para
rescate en alturas, con personal entrenado."
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previstos en la norma y que por obligación al señor Eduardo Garzón le
correspondía entregar en calidad de contratista de la obra,
responsabilidad compartida con el interventor, quién al avizorar dicho
incumplimiento legal por parte del contratista debió tomar medidas
tendientes a prevenir los hechos materia de la presente acción.
Se anotó:
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Véanse Fls. 171-172,175-177
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Igualmente en las recomendaciones y conclusiones que realiza el señor
Ricardo Valderrama, siempre se tuvo de presente la existencia de un
posible colapso de la estructura, al respecto dispuso:
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Véase a folio 228 del plenario
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Ahora bien, en relación con la apelación formulada por el Departamento
del Tolima, para que se le releve de la responsabilidad patrimonial a la
que fue condenada, por entender que no tuvo responsabilidad en los
hechos, pues en su sentir solo deben serlo el contratista y el interventor.
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concibe sino a través de las acciones u omisiones de las personas
vinculadas a su servicio.
"En este evento, bajo el título jurídico del riesgo creado, se deberá probar
que la lesión de las personas o de las cosas deriva directamente de la
construcción, mantenimiento o defecto de una obra pública, para que surja
el deber de responder para el Estado, el cual como lo ha explicado la
jurisprudencia se sustenta en principios consistentes en que '( ) a) cuando la
administración contrata la ejecución de una obra pública es como si ella la
ejecutara directamente, b) Que es ella la dueña de la obra, c) Que su pago
afecta siempre patrimonio estatal, d) La realización de esas obras obedece
siempre a razones de servicio y de interés general, e) Que no son oponibles
a terceros los pactos de indemnidad que celebre con el contratista, vale
decir para exonerarse de responsabilidad extracontractual frente a aquellos,
pues ella es la responsable de los servicios públicos y por ende se obliga
bien sea porgue el servicio no funcionó, funcionó mal o inoportunamente.
Elementos éstos que son constitutivos de falta o falla en el servicio"
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Sentencia de 13 de febrero de 2003, actor: María Lucióla Montenegro Calle y Otros, exp. No.
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El incumplimiento de las obligaciones del supervisor, del interventor y
del contratista, según el contenido de las trascritas en párrafos
anteriores, constituyen la base fundamental para cimentar la
responsabilidad en el Departamento y de las personas antes
mencionadas por la muerte del señor Gordillo Orjuela, pues las
omisiones de cada una de ellas contribuyeron eficientemente para que
se produjera el resultado nefasto por el que fueron vinculados al
proceso. Basta con mirar que la falta de diligencia y cuidado como
cumplieron las obligaciones contractuales, especialmente en la
implementación de medidas de seguridad para el personal que laboraba
en la obra, para concluir que en ellos descansa la obligación de resarcir
los perjuicios ocasionados.
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En este orden de ideas, esta Procuraduría Delegada emite el siguiente:
CONCEPTO
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