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RICARDO IGNACIO ORLANDO

ABOGADO
Especialista en Derecho del Trabajo Asesor Laboral de Empresas

LA LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Y LOS FALLOS DE LA CORTE.


Mucho hemos hablado del fallo "AQUINO", que modific

sustancialmente el rgimen de siniestros laborales instaurado por la Ley 24.557 vigente desde el 01.07.1996 al permitir la convivencia de las prestaciones dinerarias y en especie que otorga la ley, con la posibilidad de realizar reclamos civiles directos va el artculo 1.113 del Cdigo Civil, que, a no dudarlo, cada vez invade ms espacios del derecho laboral, por lo menos con las actuales tendencias. Nunca negamos desde estos trabajos que la ley deba ser ajustada en muchos de sus aspectos y hasta actualizada (cosa que en parte hizo el decreto 1278/2000). Sin embargo, el golpe propinado al sistema de riesgos de trabajo por "AQUINO" fue tremendo, con la consecuencia de siempre: la industria del juicio por el juicio mismo. Si bien el sistema era "cerrado" -salvo dolo del empleador-, la grieta abierta por este fallo, permiti filtrarse a infinidad de demandas posteriores a la relacin donde se suman los reclamos por dao moral, material, psquico, esttico, etc., etc. La Corte de alguna forma ha ido ajustando la ley en sus puntos ms dbiles, quienes no cumplieron fueron los otros dos poderes, que tenan a su cargo la urgente misin de generar el respectivo ajuste de la ley a las decisiones jurisprudenciales. En septiembre de 2010 se han cumplido seis aos de "AQUINO" y nada se ha hecho. Pasaremos ahora a efectuar un breve anlisis de la gestin de la C.S.J.N. en esta temtica de los riesgos del trabajo, tanto a nivel "accidente" como "enfermedad profesional".

A) RESPONSABILIDAD DE LAS A.R.T.: con fecha 3 de diciembre de 2002, la Corte, en autos RIVERO, MONICA ELVIRA POR SI Y EN REPRESENTACION DE SUS HIJOS MENORES ELISA, SEBASTIAN Y ELISA, NOELIA PAMELA C/TECHO TECNICA SRL se expidi RECHAZANDO LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LA A.R.T. POR LOS DAOS SUFRIDOS POR EL TRABAJADOR EN LA MEDIDA QUE NO HAYA UN NEXO DE CAUSALIDAD ADECUADA ENTRE LA CONDUCTA OMISIVA REPROCHADA A LA A.R.T. Y EL DAO CUYA REPARACION SE PRETENDE. 1

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De alguna forma este criterio -con algunas salvedades- es ratificado en autos SORIA, JORGE LUIS C/RA Y CES SA Y OTRO (C.S.J.N. - 10.04.2007) donde se termina condenando a la A.R.T. pues se entendi que la posibilidad de conjurar riesgos y vicios estaba al alcance y entre las obligaciones de esta; y en GALVAN, RENEE

C/ELECTROQUIMICA ARGENTINA SA Y OTRO (C.S.J.N. - 30.10.2007) donde tambin se condena a la aseguradora pues no cumpli con el deber especfico de controlar que la empleadora observara las disposiciones legales y reglamentarias en materia de seguridad e higiene, concluyendo que los incumplimientos, a la postre, motivaron la lesin de Galvn. En igual sentido, a principios del 2008: VERA TITO, MARCELINO C/BLINDADOS DEL SUR SA Y OTRO S/ACCIDENTE - ACCION CIVIL, C.N.A.T.SALA VI del 22.02.2008 y ROA MIRA FELIPE C/BACIGALUPO OSCAR Y OTROS S/LEY 22.250, C.N.A.T.- SALA VIII del 14.03.2008). En VERA, por ejemplo, se sostuvo que cabe tener en cuenta el resultado del informe del perito industrial, segn el cual el ambiente laboral del actor era ruidoso y hbil para producir el dao auditivo, y el hecho de que no se ha aportado en autos la documentacin que pudo contrarrestar dicha circunstancia. A ello se suma que la propia demandada seal haber entregado protectores auditivos, lo que -unido al contenido de las declaraciones testificales ponderado en primera instancia- indica la magnitud del ruido al que el trabajador estuvo expuesto. Por otra parte, como seal la Sra. Juez a quo, no existen constancias en autos de que la aseguradora haya dado cumplimiento con su deber de inspeccin realizando visitas en la planta del demandado Blindados del Sur SA, ni que le haya efectuado recomendacin alguna en materia de seguridad e higiene. En relacin con estos temas, la aseguradora de riesgos codemandada no invoc fundadamente ni demostr haber ejercido como era debido sus actividades de control de las condiciones y medio ambiente de trabajo (cf. artculo 19, D. 170/1996). En consecuencia, corresponde revocar este aspecto de la sentencia y responsabilizar solidariamente a La Holando Compaa de Seguros SA (cf. artculo 1074, CC, artculo 4, L. 24557, y las sentencias dictadas por la CSJN en los autos Soria, Jorge Luis c/RA y CES SA y otro -del 10.04.2007- y Galvn, Rene c/Electroqumica Argentina SA y otro -del 30.10.2007-. Como seala Mario ACKERMAN (La ley sobre Riesgos de Trabajo en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin - Rubinzal Culzoni, abril de 2008), aqu hay dos criterios: uno amplio donde la A.R.T. se vera complicada pues sus 2

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atribuciones de control respecto de "su cliente asegurado" seran "similares" a los de "Inspeccin del Trabajo" y tambin por sus deberes de prevencin. As hay fallos de segunda instancia que incorporan a la A.R.T. la responsabilidad en el hecho, aunque habra que probar la causalidad directa entre la omisin y el dao. El criterio restrictivo, es aqul que exige ms elementos para involucrar a la A.R.T. En "RIVERO" se afirma que la asimilacin de la funcin de vigilancia a la polica del trabajo es vlida como metfora ya que las A.R.T. no estn autorizadas para sancionar ni para clausurar establecimientos por razones de seguridad. La Corte en RIVERO, aplica el criterio restrictivo, pues exige un escrutinio riguroso de la configuracin del nexo de causalidad adecuada entre la conducta omisiva reprochada a la A.R.T. y el dao cuya reparacin se pretende. Por eso sostiene que "...Est fuera de discusin que el accidente se produjo por el incumplimiento de la empleadora, en el que bien pudo haber persistido a pesar de la advertencia de la A.R.T. -que carece de facultades para impedir la realizacin de tareas- o de la denuncia de sta a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo. Tampoco cabe soslayar que, segn el curso natural y ordinario de las cosas (artculos 902 y cons. del Cdigo Civil), el siniestro era susceptible de producirse antes de la intervencin del ente supervisor, aun cuando haya tenido tempestiva noticia de la falta de provisin del cinturn de seguridad. O bien pudo ocurrir que la autoridad no hubiera cumplido las funciones que le son propias o lo hiciera deficientemente. En ese contexto, es palmario que la prognosis respectiva sobre el nexo causal enfrenta una amplia gama de hiptesis que torna discutible la conclusin a que arribe el juicio de probabilidad que al respecto se haga..." (la muerte del trabajador se dio al caerse del techo de una casa que estaba reparando sin tener el respectivo arns de seguridad, ni ningn otro elemento de seguridad y/o adecuado a ese tipo de trabajo). Posteriormente, la Corte se pronunci en forma similar en autos BERNALD DARIO C/ BERTONCINI

CONSTRUCCIONES el 18.06.2008. En igual sentido, la Sala VII de la CNAT con fecha 28.11.2008, sostuvo que "....el fundamento legal de la responsabilidad de la ART yace en el territorio del artculo 1074 del CODIGO CIVIL donde la responsabilidad contemplada es la que nace de la omisin que ocasiona un dao a otro, cuando un disposicin de la ley imponga una obligacin. Por consecuencia MAPFRE ART SA debe responder solidariamente por el

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crdito reconocido a los actores por su enfermedad-accidente, en forma plena e ntegra..." CUBO JULIETA MARIANA Y OTRO C/ FST SA Y OTROS S/DESPIDO En sentido contrario y en los casos que la ART ha ejercido sus medidas de prevencin sobre la empleadora, la CNAT ha resuelto con fecha 24 de febrero de 2009 en autos AGUIRRE NESTOR C/ MASSUH SA Y OTRO S/ DESPIDO que "El Art. 1074 del Cdigo Civil establece un factor subjetivo de atribucin al disponer que "Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido". Se trata de un supuesto de responsabilidad por la omisin de un deber legal, donde se le reprocha al agente el no haber adoptado una conducta que le resultaba jurdicamente exigible y que, de haber sido cumplida, hubiese evitado o disminuido la posibilidad del dao. Para que dicha responsabilidad proceda es adems menester que la conducta omisiva guarde un nexo de causalidad adecuado con la produccin del dao. As lo ha entendido la doctrina, con criterio que comparto, al sostener que la omisin resulta causal cuando la accin esperada hubiere probablemente evitado el resultado y que la relacin causal se establece juzgando la incidencia que el acto debido, de ser realizado, hubiera tenido con respecto al resultado o a su evitacin (cfr. Lorenzetti, Ricardo L, "Notas sobre la responsabilidad civil por omisin", Zeus, t. 33-D, p. 55). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los autos Soria, Jorge Luis c/ RA y CES S.A. y otro s/ recurso de hecho en sentencia del 10.04.2007 ha destacado asimismo que la dilucidacin de esta cuestin depende del anlisis de las circunstancias de hecho propias de cada causa (Fallos T. 330, P. 1550). Cabe tener presente que uno de los objetivos esenciales de la ley sobre riesgos del trabajo es la reduccin de la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos laborales (cfr. artculo 1, ap. 2, inc. a, ley 24.557). A tales efectos, dicha normativa impone a las aseguradoras de riesgos del trabajo el cumplimiento de una serie de deberes y obligaciones. As, en el artculo 4.1 de la ley se establece que "... las ART estn obligadas a adoptar las medidas legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo... a tal fin, y sin perjuicio de otras actuaciones establecidas legalmente... debern asumir compromisos concretos de cumplir con las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo...". En el artculo 31.1 se dispone que "... a) Denunciarn ante la SRT los incumplimientos de sus afiliados de las normas de higiene y seguridad en el trabajo..." y "... c) Promovern la prevencin, informando a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo acerca de los planes y programas exigidos a las 4

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empresas...". Finalmente, el artculo 31.2.a obliga a las aseguradoras de riesgos del trabajo a brindar a los empleadores que las contraten "... asesoramiento en materia de prevencin de riesgos. En el caso, las constancias examinadas por el perito ingeniero demuestran que: a) durante el perodo que interesa hubo reiteradas visitas peridicas de la aseguradora al establecimiento de la demandada, las cuales fueron estimadas en aproximadamente ocho inspecciones anuales entre junio de 2002 y enero de 2006 la aseguradora de riesgos de trabajo formul cinco denuncias contra la empresa Massuh S.A. ante la Superintendencia de Riesgos del Trabajo por incumplimientos de las normas de seguridad e higiene del trabajo efectu reiteradas recomendaciones referentes a la necesidad de brindar capacitacin al personal para el movimiento manual de materiales, el uso efectivo de los elementos de proteccin personal, la prevencin de riesgos auditivos y el mejoramiento general de las condiciones de trabajo. En el contexto probatorio apuntado estimo que no medi un incumplimiento culposo de los deberes legales que en materia de prevencin la ley 24.557 por parte de la aseguradora de riesgos del trabajo codemandada que justifique hacerla solidariamente responsable por la totalidad del dao sufrido por el actor en los trminos de la normativa civil. En consecuencia propongo revocar lo resuelto en origen y rechazar la accin civil entablada contra Liberty ART S.A....." Para terminar en autos TORRILLO ATILIO C/ GULF OIL

ARGENTINA Y OTRO, con fecha 31.03.2009, la Corte resuelve extender la responsabilidad a la ART de los daos sufridos por un trabajador en los trminos del Cdigo Civil, si aquella omiti cumplir con sus deberes de fiscalizacin respecto del empleador en materia de

seguridad laboral. (".....Las ART han sido destinadas a guardar y mantener un nexo "cercano" y "permanente" con el particular mbito laboral al que quedaran vinculadas con motivo del contrato oneroso que celebrasen. De ah, que las obligaciones de control, promocin, asesoramiento, capacitacin, informacin, mejoramiento, investigacin, instruccin,

colaboracin, asistencia, planeamiento, programacin, vigilancia, visitas a los lugares de trabajo y denuncia, por emplear algunos de los trminos de la normativa ya enunciada en el considerando anterior, exigen de las ART, al paso que las habilitan para ello, una actividad en dos sentidos. Primeramente, la adquisicin de un acabado conocimiento de la especfica e intransferible realidad del mencionado mbito laboral, para lo cual ste, por as decirlo, debe mantener sus puertas abiertas hacia las ART. Seguidamente, el obrar de stas sobre dicha realidad, para que se adecue, de ser necesario, a los imperativos de la prevencin, incluso 5

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mediante la denuncia. Dicho conocimiento individual y directo de esas realidades, sumado, por cierto, a los saberes especializados en materia de prevencin con que deben contar, constituyen el par de circunstancias con base en las cuales la LRT formula, mediante precisas obligaciones, su apuesta innovadora a favor de la actuacin de las ART, como vehculos tiles y apropiados para prevenir in concreto los riesgos del trabajo. Con ello, por lo dems, la LRT asume implcitamente la comprobacin de la OMS: los problemas de salud y seguridad en el trabajo son, como principio, prevenibles y deberan ser prevenidos, mediante el uso de todos los instrumentos disponibles: legislativos, tcnicos, de investigacin, entrenamiento y educacin, de informacin y econmicos (Declaration on occupational health for all, Beijing, 13-10-1994, WHO/OCH 94.1, prr. 6). (Del voto de la mayora)..."

B) RESPONSABILIDAD CIVIL DEL EMPLEADOR. ARTICULO 1.113 CODIGO CIVIL: Con fecha 1 de febrero de 2002, la Corte, en autos GOROSITO, JUAN RAMON C/RIVA SA Y OTRO S/ACCIDENTES ARTICULO 1.113 DEL CODIGO CIVIL. DAOS Y PERJUICIOS. INCONSTITUCIONALIDAD ARTICULO 39 DE LA LEY 24.557, ratifica la constitucionalidad de la Ley 24.557, o ms bien de su artculo 39. Aqu sostiene que "Es constitucionalmente vlido el artculo 39 inc.1 de la Ley 24.557, que veda la va de reparacin civil al trabajador siniestrado salvo dolo del empleador, a menos que su aplicacin al caso concreto comporte postergacin o frustracin de los derechos a la reparacin o la rehabilitacin.....Las limitaciones a la reparacin plena y la creacin de un rgimen especial para resarcir cierta categora de daos son cuestiones propias de la discrecionalidad legislativa, no pudiendo cuestionarse su validez constitucional, a menos que se pruebe la existencia y realidad de un menoscabo sustancial a la garanta invocada por el interesado...". Sin embargo, la presin de las Salas, que lentamente fueron ignorando a "GOROSITO" y los cambios polticos que se fueron operando en la Argentina a partir del ao 2003, determinaron que la Corte cambiara su criterio en favor de la inconstitucionalidad del artculo 39 inc. 1, a pesar que muchos de sus integrantes haban votado lo contrario en aquel fallo del ao 2002. Veamos: ISACIO AQUINO, con fecha 22.11.1997 a la edad de 29 aos sufre un grave accidente al caer de un techo de un galpn desde diez metros de altura en donde se encontraba trabajando a pedido de su empleador colocando una membrana. El patrono no le 6

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haba provisto de ningn elemento de seguridad ni colgado red o protectoria para el supuesto de una cada. Vale la pena destacar que AQUINO era operador de un autoelevador y que el accidente ocurri un sbado mientras realizaba tareas "extras" en el techo de fibrocemento de un depsito de camiones de la empleadora. Si bien en primera instancia de ponder una incapacidad derivada del accidente del 78,79 por ciento de la total obrera, en definitiva se arrib a una incapacidad total y permanente, no slo por que la suma de incapacidades superaba el cien por ciento, sino por que el porcentaje de la remanente le imposibilita realizar cualquier actividad, en la especialidad del trabajador o cualquier otra. Como se aprecia se trata de un caso ms que grave y extremo, y vale la pena destacar que para aquella fecha la ley prevea una indemnizacin de hasta 55.000,00 pesos en el mejor de los casos, contra los 230.000,00 pesos que ya otorgaba en septiembre de 2004 (y tambin hoy). Paradjicamente el fallo asume que al actor le correspondera una compensacin por el derecho comn de 209.000,00 pesos superiores a los 55.000,00 de la poca, pero inferiores a los 230.000,00. Dice la Corte en "AQUINO" que al excluirse de la Ley 24.557 -sin reemplazarla con anlogos alcances- la tutela de los artculos 1.109 y 1.113 del Cdigo Civil, no se adecua a los lineamientos constitucionales antes expuestos, a pesar de haber proclamado que tiene entre sus "objetivos", en lo que interesa, "reparar los daos derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales" (Artculo 1, inc. 2.b.). Ha negado, a la hora de proteger la integridad psquica, fsica y moral del trabajador, frente a supuestos regidos por el principio alterum non laedere, la consideracin plena de la persona humana y los imperativos de justicia de la reparacin, seguidos por nuestra Constitucin Nacional y, de consiguiente, por esta Corte, que no deben cubrirse slo en apariencia (Fallos: 299:125, 126, considerando 1 y sus citas, entre muchos otros).....". Agrega que "...Es un hecho notorio que la L.R.T., al excluir la va reparadora del Cdigo Civil elimin, para los accidentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo como este ltimo (v. Fallos: 123:379), que los cuerpos legales especficos no haban hecho ms que mantener, como fue el caso de la Ley 9.688 de accidentes de trabajo, sancionada en 1.915 (Artculo 17). Este retroceso legislativo en el marco de proteccin, puesto que as cuadra evaluar a la L.R.T. segn lo que ha venido siendo expresado, pone a sta en grave conflicto con un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular. En efecto, este ltimo est plenamente informado por el principio de progresividad, segn el cual, todo Estado Parte se "compromete a adoptar medidas (....) para lograr progresivamente (...) la 7

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plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. (Artculo 2.1)...."; y que ".....El hecho de que los menoscabos a la integridad psquica, fsica y moral del trabajador prohibidos por el principio alterum non laedere deban ser indemnizados slo en los trminos que han sido indicados (supra considerando 6), vuelve al Artculo 39, inc. 1, de la L.R.T. contrario a la dignidad humana.......convirtiendo al trabajador en un factor de la produccin, un objeto del mercado de trabajo.....". Remata la Corte al sostener que mediante la eximicin de la responsabilidad civil del empleador frente al dao sufrido por el trabajador, la L.R.T. no ha tendido a la realizacin de la justicia social, segn ha quedado sta anteriormente conceptualizada. Antes bien; ha marchado en sentido opuesto al agravar la desigualdad de las partes que regularmente supone la relacin de trabajo y, en consecuencia, formular una "preferencia legal" invlida por contraria a la justicia social...". Luego de este fallo, el criterio no ha cambiado. Da cuenta de ello lo resuelto por la misma Corte en autos DIAZ TIMOTEO FILIBERTO C/VASPIA SA (07.03.2006), CURA, HUGO ORLANDO C/FRIGORIFICO RIOSMA SA S/ACCIDENTE. ACCION CIVIL (14.06.2005) y LLOSCO, RAUL C/IRMI SA (12.06.2007). En autos DIAZ TIMOTEO C/VASPIA SA con fecha 07.03.2006 sostuvo que "dada la sustancial analoga con las cuestiones resueltas en la causa AQUINO corresponde remitir en lo pertinente a sus fundamentos.....pues la Ley 24.557, en particular su artculo 39 inc. 1, ha anulado parte de la proteccin que constitucionalmente corresponde al empleado contra la interferencia legal del empleador en sus derechos y libertades individuales (artculos 18 y 19 C.N.) y en la medida que esa desproteccin consiste en la imposibilidad de demandar judicialmente indemnizacin por la prdida de su capacidad econmica, obligndole as a soportar, total o parcialmente, el costo de la acciones ilcitas del empleador, tambin se encuentra involucrado el derecho de propiedad.... el sistema de la LRT pone los riesgos en cabeza de quienes sufren el infortunio y de quienes los causan..." En CURA, HUGO ORLANDO C/FRIGORIFICO RIOSMA SA S/ACCIDENTE - ACCION CIVIL se declara inconstitucional el artculo 39 y se condena al empleador con fundamento el Cdigo Civil, pero con el agregado que si la A.R.T. haba sido llevada al pleito slo poda ser condenada dentro de los lmites de las prestaciones del sistema, o sea permite al empleador tener algn reparo de su aseguradora.

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Quizs luego de "AQUINO" el fallo ms emblemtico sea el dictado en autos LLOSCO, RAUL C/IRMI SA. Este pleito provena del Superior Tribunal de Justicia jujeo y en su parte ms resolutiva dice que ...es doctrina permanente de esta Corte, que el voluntario sometimiento, sin reserva expresa, a un rgimen jurdico, a una decisin judicial o a una determinada jurisdiccin, comporta un inequvoco acatamiento que fija la improcedencia de impugnacin posterior con base constitucional (Fallos: 316:1802, 1804, considerando 7 y sus citas, entre otros). Empero, no es menos cierto que la aplicacin de este enunciado, por su carcter general, no puede soslayar las precisiones o matices. Al respecto, dada su vinculacin en lo esencial con la problemtica sub discussio, es de cita oportuna el caso Cubas. En efecto, en esa oportunidad el Tribunal advirti, despus de reiterar el principio general antedicho, que ste no era aplicable en el caso, puesto que el actor "al invocar determinados preceptos no renuncia tcitamente al derecho de impugnar aquellos otros que se le opongan y que concepte contrarios a la Constitucin o leyes nacionales o tratados con las naciones extranjeras. Un cdigo, una ley o un reglamento [agreg-] pueden contener preceptos nulos que no invalidan el resto del estatuto ni inhabilitan a los interesados para amparar en stos sus pretensiones salvo que entre unos y otros exista interdependencia o solidaridad inexcusable" (Fallos: 175:262, 267). De esta forma se convalida la idea que el hecho que el trabajador damnificado reciba de parte de la A.R.T. la indemnizacin prevista por dicha ley, no es impedimento para que se realice un reclamo judicial contra el empleador, si entiende que lo que recibi no es suficiente para reparar el dao que le ocasion el trabajo, pues hay dos sistemas jurdicos independientes entre s. As, LLOSCO pidi en el medio del juicio civil autorizacin para percibir las prestaciones dinerarias (indemnizaciones) que le otorga la Ley 24.557, y obviamente continuar con el juicio civil por daos y perjuicios, en pos de "un complemento". En otra palabras lo que se recibe de la A.R.T. es un pago a cuenta de lo que se pretende por la va civil. Y se agrega que "...El ahora reclamante, al seguir el trmite previsto por la L.R.T. para obtener la indemnizacin por incapacidad permanente que sta le reconoce y, aun, al percibir el importe correspondiente, no hizo otra cosa que ejercer el derecho que le asista en el mencionado marco legal y frente a la responsable de la prestacin, esto es, la aseguradora de riesgos del trabajo ......ninguna interdependencia o 9

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solidaridad del tipo mencionado existe entre los preceptos de los que se vali el actor para obtener de la aseguradora lo que le era debido por sta, y el artculo 39.1 que exime de responsabilidad civil al empleador. La L.R.T. afirma la responsabilidad de la aseguradora de riesgos por una reparacin tarifada de la incapacidad permanente, y niega la civil del empleador (con la salvedad de su artculo 39, inc. 2, inaplicable en esta causa). En suma, impone un rgimen indemnizatorio particular, que vincula al damnificado slo con la aseguradora de riesgos, con arreglo a una regulacin legal que resulta ajena al rgimen civil, y el cual relaciona a aqul pero con el empleador. Nada impide, por ende, que la vctima logre de uno de los sujetos lo concedido y, para lo que interesa, pretenda, seguidamente, del otro lo negado, objetando constitucionalmente esto ltimo. Las normas que rigen lo primero obran con independencia de las que regulan lo segundo; tambin ello ocurre en sentido inverso. Termina diciendo la Corte en relacin a "AQUINO" que Esto explica, cabe subrayarlo, que en el caso "AQUINO", esta Corte haya resuelto que: aun cuando recayera la declaracin de invalidez del citado artculo 39, inc. 1, de la LRT, ello no acarreara la frustracin de los elevados propsitos de automaticidad y celeridad de las prestaciones perseguidos por la L.R.T., por cuanto esa circunstancia no obsta a que las aseguradoras de riesgos del trabajo deban cumplir con las obligaciones que han contrado en el marco de aqulla..." En idntico sentido e igual fecha, la Corte dicta otro fallo en autos CACHAMBI, SANTOS C/INGENIERO RIO GRANDE SA. En similar corriente se apunta a AROSTEGUI PABLO MARTIN C/ OMEGA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO SA Y PAMETAAL PELUSO Y CIA de fecha 08.04.2008, donde al tratar precisamente el tema que nos convoca en este punto "B" del trabajo estableci respecto de la frmula para el clculo de las indemnizaciones fundadas en el artculo 1.113 del Cdigo Civil enunciada antiguamente a partir del Fallo Vuoto c/ A.E.G. Telefunken que tal criterio de evaluacin (frmula de clculo propuesta en VUOTO), por lo reduccionista, resulta opuesto frontalmente al rgimen jurdico que pretende aplicar, dada la comprensin plena del ser humano que informa a ste. "Al respecto la doctrina constitucional, esta Corte tiene dicho que el valor de la vida humana no resulta apreciable tan slo sobre la base de criterios exclusivamente materiales, ya que no se trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de las vctimas, lo que vendra a instaurar una suerte de justicia compensatoria de las indemnizaciones segn el 10

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capital de aqullas o segn la capacidad de producir bienes econmicos con el trabajo, puesto que las manifestaciones del espritu tambin integran el valor vital de los hombres..." La Sala VII, CNAT, en CORREA ELIDA C/ NIRO CONSTRUCCIONES Y COTO CICSA S/ ACCIDENTE LEY 9688, con fecha 30 de abril de 2008 recrea este criterio y tambin la sala VIII el 18.06.2008 en autos GUTIERREZ, CRISTIAN JOSE MARIA c/CLADD

INDUSTRIA TEXTIL ARGENTINA SA Y OTRO S/ACCIDENTE- ACCION CIVIL II 18.06.2008 al sostener que el apego matemtico a la frmula "Vuoto" entraa, en los hechos, la aplicacin de una tarifa sin aval normativo, que se contrapone a los postulados de la indemnizacin integral propia del derecho comn y que pone en serio compromiso el derecho a la reparacin del dao injustamente sufrido el que, como ha sostenido reiteradamente la Corte Federal, constituye un derecho de rango constitucional emplazado en el artculo 19 de la Carta Magna (308:1109; 308:1118; 308:1160; 327:3753, entre muchos otros). As en el caso de un trabajador que cae de espalda desde una plataforma de una escalera cuando trataba de extraer un rollo de tela, a los fines de la indemnizacin habr que tener en cuenta las circunstancias del caso, la edad del trabajador a la fecha del accidente, la incapacidad aceptada, sus ingresos a la fecha del evento daoso, la prdida de posibilidades de progreso en el marco de un mercado de trabajo con los perfiles actuales, sus aptitudes fsicas como trabajador manual, el hecho de que es padre de una hija de escasa edad, que la patologa auditiva de origen traumtico le acarrea cefaleas y mareos que entorpecen su vida de relacin, sumados a los trastornos psquicos que hacen lo propio. A ello cabe agregar la compensacin por dao moral y tratamiento psiquitrico. ..." Finalmente, la Corte hace una interpretacin algo distinta cuando el trabajador damnificado inicia la accin civil, resolviendo que debe seguir con los remedios que le otorga esta. As lo estim en BAEZ, NIDIA BEATRIZ POR SI Y EN

REPRESENTACION DE SUS HIJOS MENORES DIEGO, XOANA, ANGEL JORGE Y JOSE CABEZAS BAEZ Y OTROS c/CAPECE, ALBERTO R. Y OTROS (18.12.2007) cuando sostiene: "Esta Corte ha sealado con vigor que la proteccin del trabajador y la igualdad constitucional no pueden ser limitadas de modo que el derecho se frustre, y por esta razn es que se declar la inconstitucionalidad del artculo 39.1 de la ley de riesgos del trabajo y se habilit la accin civil (fallos: 327:3753). Pero una vez que se opta por esa accin, debe aplicarse el rgimen del Cdigo Civil y no es admisible la acumulacin de un 11

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sistema basado en la legislacin laboral con uno civil, en distintos aspectos y segn convenga en el caso."

C) PAGO DE LAS PRESTACIONES DINERARIAS EN FORMA DE RENTA PERIODICA. DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD: En MILONE, JUAN ANTONIO C/ASOCIART SA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO A.R.T. Y OTRO S/ ACCIDENTE LEY 9.688, la Corte, con fecha 26 de octubre de 2004, seala que "....An cuando la L.R.T. (artculo 14, pto. 2, inc. b) no resulta censurable desde el plano constitucional como regla, para determinadas incapacidades, que la reparacin dineraria sea satisfecha mediante una renta peridica, s es merecedora del aludido reproche, de acuerdo con la jurisprudencia citada en el considerando 4, por no establecer excepcin alguna para supuestos como la sub lite, en que el criterio legal no se adecua al objetivo reparador cuya realizacin se procura. Frente a tales circunstancias, adems, la norma consagra una solucin incompatible con el principio protectorio y los requerimientos de condiciones equitativas de labor (artculo 14 bis, C.N.), al paso que mortifica el mbito de libertad resultante de la autonoma del sujeto para elaborar su proyecto de vida, e introduce un trato discriminatorio...". Juan A. MILONE a la edad de 55 aos queda con una incapacidad permanente del 65 por ciento y deba segn el artculo 14, punto 2 de la Ley 24.557 percibir una renta peridica. Ya la Sala IX de la C.N.A.T. haba hecho lugar a su peticin en el sentido de cobrar su indemnizacin en un solo pago, al sostener que al actor le resultada ms beneficioso percibir el pago ntegro del capital indemnizatorio y no mediante de cuotas mensuales. El cambio parecera, en ciertos casos, ms que razonable. En igual sentido la Corte se expidi en Surez Guimbard, Lourdes c/ Siembra A.F.J.P. S.A. s/ indemn. por fallecimiento el 24 de junio de 2008 al decir que: "...Esta Corte tuvo oportunidad de expresar, al examinar la constitucionalidad del originario artculo 14.2.b de la ley 24.557 en autos "MILONE" que, aun cuando la LRT no resulta censurable desde el plano constitucional por establecer como regla -para determinados supuestos- que la reparacin dineraria sea satisfecha mediante una renta peridica, s es merecedora del aludido reproche por no establecer excepcin alguna para supuestos en que el criterio legal no se adecua al objetivo reparador previsto en la norma aludida (artculo 12

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1.b) . En otros trminos, la indemnizacin de pago peridico -para cumplir con las exigencias constitucionales- debe consagrar una reparacin equitativa, o sea, que resguarde el sentido reparador in concreto. De lo contrario, no se satisfacen los requerimientos de "asegurar" una condicin de labor "equitativa" (artculo 14 bis de la Constitucin Nacional), vale decir, justa, toda vez que -por su rigor- la norma cuestionada termina desinteresndose de la concreta realidad sobre la que debe obrar. En sub lite se trata de un supuesto de muerte del damnificado, para el cual la LRT establece que los derechohabientes del trabajador "accedern a la pensin por fallecimiento prevista en el rgimen previsional al que estuviera afiliado el damnificado y a las prestaciones establecidas en el segundo prrafo del apartado 2 del artculo 15 de esta ley, adems de la prevista en su artculo 11, apartado cuarto" (artculo 18).Segn el dictamen pericial la renta peridica mensual ascendera a la suma de $ 397,45. A juicio de la alzada, se configura en el caso un claro agravio constitucional, pues la aplicacin de las normas cuestionadas lleva a un verdadero empobrecimiento de la vctima, ya que segn los elementos de juicio obrantes en autos el trabajador fallecido aportaba a su hogar un ingreso mensual que oscilaba entre $ 928 y $ 1.430, por lo que la percepcin de la referida renta mensual colocara a su viuda apenas por encima de la lnea de pobreza, y no se demuestra idnea para satisfacer las necesidades actuales, presentes e inmediatas de la actora, originando una evidente desproteccin y desnaturalizacin que conlleva a la desintegracin del resarcimiento, al perder ste su significacin econmica. No obsta a esta conclusin la circunstancia de que, a tenor de la reforma introducida por el decreto 1278/00, junto con la prestacin complementaria de renta peridica, los beneficiarios percibirn, adems, "una compensacin dineraria adicional de pago nico" que, para el caso del artculo 18, apartado 1, ser de $ 50.000..." Con fecha 29.5.2007 la Corte se pronunci en forma similar en autos TORALES GUSTAVO RAMON C/ PROVINCIA ART S/ ACCIDENTE LEY 9688 y tambin el 18.06.2008 en autos BERNALD DARIO C/ BERTONCINI CONSTRUCCIONES.

D) LA COMPETENCIA DE LA JUSTICIA FEDERAL EN MATERIA DE L.R.T. SU DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD: En autos CASTILLO, ANGEL SANTOS C/CERAMICA ALBERDI SA, la Corte, con fecha 07.09.2004, declar la inconstitucionalidad del artculo 46 punto uno de la Ley 24.557 al quitar al fuero federal la competencia para tratar en la Alzada las resoluciones de las comisiones mdicas y otorgar la 13

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misma a los tribunales provinciales. El caso provena de la Suprema Corte de Mendoza; y recordemos que el citado punto uno del artculo 46 de la L.R.T. dice: "...que las resoluciones de las comisiones mdicas provinciales sern recurribles y se sustanciarn ante el Juez Federal con competencia en cada Provincia ante el cual en su caso se formular la correspondiente expresin de agravios..." y se agrega en otro prrafo que las resoluciones que dicte el Juez federal con competencia en cada Provincia y las que dicte la Comisin Mdica Central, sern recurribles ante la Cmara Federal de la Seguridad Social..." El fallo en cuestin apunt que "....No es constitucionalmente aceptable que la Nacin pueda al reglamentar materias que son como principio propias del derecho comn, ejercer una potestad distinta de la que especficamente le confiere el artculo 75 inc. 12 de la C.N. La Ley de Riesgos de Trabajo, de tal manera, ha producido dos consecuencias incompatibles con la C.N.: impedir que la justicia provincial cumpla la misin que le es propia y desnaturalizar la del juez federal al convertirlo en magistrado "de fuero comn". En defensa de esta posicin ya se esbozaban criterios opuestos al fuero federal, al sostenerse que el artculo 46 punto uno, en discusin, afectaba poderes no delegados por las provincias, impona un fuero limitado y de excepcin, federalizaba el derecho comn y violaba el reparto constitucional entre el estado nacional y los estados provinciales. En el mismo orden, con fecha 13 de marzo de 2007, la Corte dicta otro fallo similar en VENIALGO, INOCENCIO C/MAPFRE ACONCAGUA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO Y OTRO, que vena de la Sala II de la C.N.A.T. que haba rechazado la pretensin actora de la competencia del fuero nacional del trabajo para revisar lo resuelto por la Comisin Mdica 10 B quien no le haba reconocido incapacidad alguna por un accidente, determinando ...que resulta de aplicacin al caso la doctrina del precedente registrado en fallo 327.610 (CASTILLO) a cuyos trminos en lo pertinente cabe remitir.... De all que se deja sin efecto la sentencia de la Sala II y se declara que resulta competente para conocer en las actuaciones a la misma justicia nacional del trabajo a la que remiten las actuaciones va la misma Sala II... Por su parte, la SUPREMA CORTE DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES, en autos QUIROGA, JUAN E. C/CICCONI CALCOGRAFICA S.A. S/ENFERMEDAD" ya haba resuelto en abril de 2003 que "...Aunque con buenas intenciones -concentrar las decisiones en un rgano jurisdiccional para lograr unidad de interpretacin-, el artculo 46, L.R.T., tira por la borda la estructura jurisdiccional de la Nacin en su 14

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relacin con las provincias, federalizando cuestiones que no son de esa ndole. La L.R.T. no puede atribuirle competencia federal a cuestiones que deben ser resueltas por la justicia provincial, como las concernientes a la indemnizacin de infortunios laborales, regidos por el derecho comn, planeadas entre dos personas generalmente de derecho privado. El artculo 46, L.R.T. corroe la Constitucin Nacional rotando el eje de las facultades no delegadas al gobierno nacional por las provincias, y de las expresamente reservadas por stas, al conferirle competencia federal a las causas por accidentes y enfermedades del trabajo, que deben tramitar ante los jueces bonaerenses. Sin embargo la minora haba apuntado que "Los artculos 21, 22 y 46 de la L.R.T. no deben evaluarse aisladamente a efectos de analizar su validez constitucional, sino en conjuncin con las restantes normas que completan el plexo jurdico en cuestin. Sera errneo "descuartizar" el sistema normativo de la Ley 24.557 que es un todo orgnico y que abarca desde antes de la produccin del dao hasta la rehabilitacin y recalificacin del trabajador. Tratndose de un tema de grave importancia, que moviliz para su consecucin a las fuerzas productivas del pas y al Estado mismo, insertndose en un esquema de modernizacin aplicado a la organizacin econmica y social, ms all del acierto y de las consideraciones polticas que del mismo puedan formularse, es evidente la existencia de un inters general que constituye razn suficiente para habilitar la competencia federal (voto en minora del Dr. Pettigiani).

E) LISTADO DE ENFERMEDADES PROFESIONALES. RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR POR LAS NO INCLUIDAS: Sabemos que la ley en su artculo sexto incorpora al sistema slo a aquellas enfermedades profesionales que estn previstas en un listado que elaborar y revisar el Poder Ejecutivo Nacional en forma anual. As quedaron afuera una serie de dolencias que, se entendi, no respondan al trabajo. Esto a nuestro criterio fue uno de los puntos ms flojos de la ley. El fallo de la Corte es el recado en autos "SILVA FACUNDO JESUS

C/UNILEVER DE ARGENTINA SA" de fecha 18 de febrero de 2007. Silva adquiri una enfermedad respiratoria (asma) generada por el

ambiente de trabajo. Los peritos le adjudicaron un 27% de incapacidad laboral de la total obrera. Se prob que el ambiente de trabajo por no tener ventilacin estaba viciado, que no se provean barbijos, se trabajaba con lavandina, haba humedad, mucho polvillo y acetona en el 15

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medio ambiente. Como la enfermedad no estaba en el listado pidi la inconstitucionalidad de la norma para poder acceder a una indemnizacin a travs del derecho civil. Si bien en primera instancia se le hizo lugar al pedido, la Sala VIII cambi la sentencia y rechaz su pretensin. Pero la Corte a travs de un recurso de "queja" le dio la razn sosteniendo que si se demuestra que una enfermedad est vinculada causalmente a un hecho antijurdico, la accin procede con independencia del listado que prevea la ley de riesgos de trabajo, que obedece a un rgimen especial, diferente del derecho comn..." As adems, se hace innecesaria la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 6 de la ley (inciso 2.a) porque estamos ante una enfermedad que no est comprendida en el listado del rgimen especial como lo es el de la Ley 24.557. Al tratarse de enfermedades "no profesionales" no habra sentido en atacar la ley, pues la reparacin directamente se da por medios civiles. Finalmente agregamos que con fecha 10.08.2010 en autos "ASCUA LUIS RICARDO C/ SOMISA SA S/ COBRO DE PESOS" la Corte Suprema declar la inconstitucionalidad del artculo 8 inc. a de la Ley 19.688 -segn versin Ley 23.643-, que fijaba topes mximos para las indemnizaciones por accidente de trabajo o enfermedades profesionales. El tope era de 20 aos de salario mnimo vital y mvil. Recordemos que este rgimen, iniciado en el ao 1912 y vigente hasta el 30.06.1996, prevea como nica va la judicial a los efectos que el trabajador siniestrado pudiera percibir algn tipo de indemnizacin. --------------------------------------------------C.A.B.A., SEPTIEMBRE DE 2010.-

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