INFORME LEGAL Nº - 2023-MCPM/GAJ/MFRA

A : PROF. DANIEL CARLOS COTRINA REYES.

ALCALDE DE LA MCPM.
DE : ABOG. MARLON FELIX ROLDAN ALVA.
ASESOR JURIDICO - MCPM
ASUNTO : EMITE OPINION SOBRE EVENTUAL NULIDAD DE
OFICIO DE LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO A
RESTOBAR “LA RAMADITA”
REFERENCIA : Resolución de Alcaldía N° 016 – 2022-MCPM-MOCAN
FECHA : 27.02.2023.

Por intermedio del presente me dirijo a Ud. con la finalidad de acusar Informe, en
atención a los documentos de la referencia, siendo este el siguiente:

1.- ANTECEDENTES:

1.1. Resolución de Alcaldía N° 016-2022-MCPM-MOCAN.

1.2. Licencia de Funcionamiento N° 003-2022.

2.- ANALISIS DE LA SITUACION PLANTEADA .-

2.1. Que viene a esta Oficina de Asesoría Jurídica, con la finalidad de emitir opinión
sobre la validez jurídica de la Resolución de Alcaldía de la referencia y la Licencia de
Funcionamiento que se le otorga a doña Ermila Francisca Gonzalez de Soto, para que
funcione su Restobar denominada “La Ramadita” en este Centro Poblado de Mocán.

2.2. En principio, tenemos que establecer que una Municipalidad de Centro

Poblado, en el fondo y dada a su naturaleza jurídica, es una Entidad Edilicia delegada,
que solo está facultada a efectuar procedimientos administrativos y la prestación de
servicios públicos, que le han sido delegados, en sus respectivas normas de creación
y/o de adecuación respectivamente. Por lo que en ese sentido, las facultades que tienen
este tipo de Municipalidades, no son originarias como si las tienen las Municipalidades
Provinciales y/o Distritales; sino que más bien son facultades delegadas; las mismas
que se establecen y prevén en sus respectivas ordenanzas de creación y/o adecuación.
Por lo que en ese orden de ideas, este tipo de Municipalidades que se encuentran
previstas en el artículo 128 y siguientes de la Ley N° 27972: Ley Orgánica de
Municipalidades y sus normas concordantes, conexas y modificatorias, solo están
facultades a efectuar lo que se les delega y no pueden ir más allá de los delegado;
porque si actúan y se exhorbitan de lo facultado, sus actos administrativos y de
gobierno adolecerían de vicios de nulidad. Esto en principio, lo que hay aclarar sobre
las Municipalidades de Centros Poblados.

2.2. Que, en ese sentido, de conformidad el numeral 5 del artículo séptimo (De las
funciones y competencias que se delegan) en materia de abastecimientos y
comercialización de productos y servicios, si se le ha delegado la facultad a la
Municipalidad del Centro Poblado de Mocán, de otorgar licencias para la apertura de
establecimientos comerciales y profesionales.

2.3. Que, si bien es cierto que si se ha delegado a la Municipalidad del Centro

Poblado de Mocán la facultad antes mencionada; también es cierto que el
otorgamiento de licencias de funcionamiento a restaurant – bar, esta condicionada al
cumplimiento de los requisitos previstos en el Texto Único de Procedimientos
Administrativos (TUPA), que en este caso se tendría que aplicar la de la Municipalidad
del Distrito de Casa Grande, en caso que la Municipalidad del Centro Poblado de
Mocán careciese de este documentos de gestión institucional. Al revisarse los requisitos
previstos para su otorgamiento; y si para dación de la respectiva Licencia de
Funcionamiento a la representante legal del Restobar “La Ramadita”, estos no se han
cumplido; sería procedente iniciar el correspondiente Proceso de Nulidad de Oficio de
la Resolución de Alcaldía que otorga dicha licencia de funcionamiento; teniendo como
causal el incumplimiento de los requisitos para su otorgamiento.

Que, el artículo 3 del Decreto Supremo N° 004-2019-JUS: Texto Unico

Ordenado de la Ley N° 27444: Ley del Procedimiento Administrativo General, prevé
los requisitos de validez de los actos administrativos, siendo uno de ellos el
contemplado en el inciso 4) referente al Procedimiento Regular y que a la letra dice:
“…Son requisitos de validez de los Actos administrativos.- 4.- Procedimiento regular .-
Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del
procedimiento administrativo previsto para su generación…”. De lo que se
sobreentiende, que para que un acto administrativo sea válido el órgano funcionarial
que lo emite debe estar revestido de competencia para hacerlo y a la vez debe respetar
el procedimiento previsto por la ley; así como los requisitos para la emisión de la
decisión administrativa: a contrario sensu, un acto administrativo será inválido y/o
nulo cuándo se ha producido contraviniendo el procedimiento regular y los requisitos
que este exige para su obtención. En el presente caso concreto, se debe revisar el
expediente administrativo completo y cotejarlo con los requisitos que se exige para el
otorgamiento de licencias de funcionamiento de restaurantes y bares; y en caso se
determine que no se ha cumplido con los requisitos exigidos por el TUPA para su
obtención se deberá iniciar el respectivo Procedo de Nulidad de Oficio del acto
administrativo en cuestionamiento.

Que, el artículo 9 del TUO de la Ley N° 27444: Ley del Procedimiento

Administrativo General, se regula la figura de la presunción de la validez de los actos
administrativos, prescribiendo que todo acto administrativo se considera válido en
tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o
jurisdiccional, según corresponda;

Que, el artículo 10 de la citada norma mencionada en los considerandos

precedentes, se regula las causales de nulidad de pleno derechos de los actos
administrativos, dentro de estas a las previstas en el inciso 1 y 2, que establecen que
son nulos de pleno derecho los actos administrativos que contravengan a la
Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias; y los que contengan defecto o
la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los
supuestos de conservación del acto a que se refiere el artículo 14 de la norma en
mención;

Que, el artículo 213 del texto normativo antes citado prevé la figura de la nulidad
de oficio, prescribiendo que en cualquiera de los casos enumerados en el artículo 10,
puede declarare de oficio la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan
quedado firmes, siempre que agravien el interés público o lesionen derechos
fundamentales. Por otro lado, se sostiene que la nulidad de oficio solo puede ser
declarada por el funcionario jerárquico superior al que expidió el acto que se invalida.
Y si se tratara de un acto emitido por una autoridad que no está sometida a
subordinación jerárquica, la nulidad es declarada por resolución del mismo
funcionario. Asimismo, la ley prevé que, en caso de declaración de nulidad de oficio de
un acto administrativo favorable al administrado, la autoridad previamente al
pronunciamiento, le corre traslado, otorgándole un plazo no menor de cinco (5) días
para ejercer su derecho de defensa.

En cuanto, al plazo para declarar la nulidad de oficio de los actos

administrativos prescribe en el plazo de dos (2) años, contado a partir de la fecha en
que hayan quedado consentidos, o contado a partir de la notificación a la autoridad
administrativa de la sentencia penal condenatoria firme, en lo referido a la nulidad de
los actos previstos en el numeral 4 del artículo 10 del TUO de la Ley N° 27444.

3.- RECOMENDACIÒNES:

3.1. Que, se proceda a cotejar el Expediente Administrativo que dio origen a la

Resolución de Alcaldía N° 016-2022-MCPM-MOCAN de fecha 20 de diciembre del año
2022, con los requisitos previstos por el TUPA de la Municipalidad; y que en caso se
verifique que estos no han sido cumplidos a cabalidad por doña Eermila Francisca
Gonzalez, trital de Casa Grande y/o del TUPA de la Municipalidad del Centro Poblado
de Mocán, | {ia el Despacho de Alcaldía ordene a quien corresponda proceda a
proyectar la Resolución de Alcaldía, que, de inicio al procedimiento administrativo de
nulidad de oficio, en contra de la Resolución de Alcaldía N° 012-2022-MCPM-
MOCAN, que otorga un Paradero a la Empresa de Transportes “El Higuerón” S.A.C.
en el Centro Poblado.

3.2. En aras de respetar los derechos a la defensa y el debido procedimiento, una

vez que se expida la Resolución de Alcaldía, que dé inicio al procedimiento de nulidad
de oficio en mención, de conformidad con el párrafo tercero del numeral 213.2. del
artículo 213 del Decreto Supremo N° 004-2019-JUS: Texto Único Ordenado de la Ley
N° 27444: Ley del Procedimiento Administrativo General, se proceda a NOTIFICAR al
representante legal de la Empresa de Transportes “El Higuerón” S.A.C., como persona
jurídica favorecida con la mencionada decisión administrativa; a fin de efectúe sus
descargos si lo estima por conveniente en el plazo de 05 días hábiles contados a partir
del día siguiente de la notificación; y una vez pasado dicho plazo recién la autoridad
municipal deberá expedir su pronunciamiento en forma definitiva, con el objeto que el
administrado tenga una respuesta sustentada y motivada en derecho, a la cual la
administración municipal está en la obligación de darle conforme lo prevé el numeral
1.2. del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la Ley N° 27444, al regular el
Principio del Debido Procedimiento.
Es cuanto informa a Ud. para los fines de ley.

Atentamente.

……………………………
Marlon F. Roldán Alva
Asesor Legal MCPM