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DEFINICIÓN
La sociedad anónima se caracteriza por ser una clase de sociedad que cuentacon diversas
modalidades: la sociedad anónima cerrada, la sociedad anónimaordinaria, y la sociedad
anónima abierta.La sociedad anónima abierta es aquella modalidad de sociedad anónima que
seidentifica con la gran empresa debido a la reunión de una gran cantidad decapitales y de
socios. A diferencia de la sociedad anónima cerrada en la que no sólo interesa el
aportepecuniario de socio sino además sus cualidades personales, la affectio societatise intuito
personae.Por esto último es que se ha establecido que en la sociedad anónima abierta loque
prima es el capital y no las cualidades personales de los socios, con lo queel carácter intuito
personae característico de las sociedad tradicionales esreemplazado con el intutito pecuniae
en esta modalidad de sociedad anónima. Así, si bien la sociedad anónima abierta es promovida
por pocas personas, escierto que requiere del capital de muchísimas personas motivo por el
cual seinscribe en el Mercado de Valores para tener la posibilidad de la constitución poretapas,
ya sea por oferta pública o por oferta a terceros.En la legislación nacional Ley General de
Sociedades N° 26887, ha adoptadouna definición de lo que se debe entender por sociedad
anónima abierta,estableciendo ciertas condiciones que son:
CARACTERÍSTICAS
4. Denominación
Según el artículo 252[5], la regla general aplicable a las sociedadesanónimas abiertas es que
inscriban todas sus acciones en el Registro Públicodel Mercado de Valores, debido a la
posibilidad de terceros de integrarse comosocios de la sociedad anónima abierta y a la libre
transmisibilidad de lasacciones, sin embargo, existen ciertas excepciones a la inscripción de
lasacciones de la sociedad anónima abierta. Así, no será obligatoria la inscripcióncuando se dé
el supuesto de que otra modalidad de sociedad anónima u otraclase de sociedad tenga que
adaptarse obligatoriamente por mandato de la leya una sociedad anónima abierta al haberse
verificado los supuestos de losincisos 1, 2 y 3 del artículo 249 de la ley general de sociedades,
es decir, quehaya hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles
enacciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o que másdel treinta y
cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco o másaccionistas, sin considerar
dentro de este número aquellos accionistas cuyatenencia accionaria individual no alcance al
dos por mil del capital o exceda delcinco por ciento del capital; y tenga esta sociedad ciertas o
ciertas clases de
La sociedad anónima abierta tiene como característica el control por parte de laComisión
Nacional Supervisora de Empresas y Valores la misma que estáencargada de supervisar y
controlarla debido a la presencia de grandes capitalesy a la gran cantidad de intereses
involucrados en ella. El artículo 253[6] describelas atribuciones otorgadas a CONASEV, estado
ésta facultada para reglamentarlas disposiciones relativas a las atribuciones que se le
conceden, tales como:a. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda,
esdecir, cuando se cumplan los requisitos señalados en los incisos del 1 al3 del artículo 249 de
la ley general de sociedades, tales como que hayahecho oferta pública primaria de acciones u
obligaciones convertibles enacciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta
accionistas, oque más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a
cientosetenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
Aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dospor mil del capital o
exceda del cinco por ciento del capital.b. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a
otra forma desociedad anónima cuando sea el caso, es decir, cuando dejen decumplirse los
requisitos señalados del inciso 1 al 3 del artículo 249 de laley general de sociedades, tales
como que haya hecho oferta públicaprimaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones, o quecuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o que más deltreinta y
cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco omás accionistas, sin considerar
dentro de este número aquellosaccionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al
dos por mildel capital o exceda del cinco por ciento del capital, debido a que el controlpor
parte de CONASEV implica un costo de tiempo, recursos humanos yrecursos financieros
adicionales al Estado.c. Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento
deaccionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capitalsuscrito, otra
información vinculada a la marcha societaria de que trata elartículo 261.d. Convocar a junta
general o a junta especial cuando la sociedad no cumplacon hacerlo en las oportunidades
establecidas por la ley o el estatuto,e. Determinar las infracciones a las disposiciones de la ley
general desociedades, así como a las normas que dicte CONASEV, así comoimponer las
sanciones correspondientes.f. La sociedad anónima abierta tiene tres convocatorias[7]Por otro
lado, el artículo 255[9] de la ley general de sociedades reconoce elderecho de solicitar la
celebración de la junta general o de juntas especiales alos accionistas que representen cuando
menos el cinco por ciento de lasacciones suscritas con derecho a voto. En caso de que dicha
solicitud fuesedenegada o transcurriese el plazo indicado en el artículo 117, es decir 15 díassin
efectuarse la convocatoria, dicha convocatoria la hará la Comisión NacionalSupervisora de
presas y Valores.
Por otro lado, respecto del derecho de separación de los accionistas deuna sociedad anónima
abierta, el artículo 262[11] reconoce dicho derecho a losaccionistas que no votaron a favor del
acuerdo de la sociedad anónima abiertade excluir del Registro Público del Mercado de Valores
las acciones uobligaciones que tiene inscritas en dicho registro debido a que ello determinaque
la sociedad anónima abierta de adaptarse a otra forma de sociedad anónimacon lo que pierde
su calidad de sociedad anónima abierta. El ejercicio de estederecho de separación debe ser
ejercido por los accionistas dentro de los diezdías siguientes a la fecha de inscripción de la
adaptación de la sociedad anónimaabierta en el Registro en la forma establecida en el artículo
200 de la ley generalde sociedades, es decir, mediante carta notarial entregada a la
sociedadanónima abierta y con el reembolso de sus acciones ya sea entre el valor
queacuerden la sociedad y el accionista, o defecto de ello, en caso de estar cotizadaen bolsa, al
valor de su cotización media ponderada del último semestre, y encaso de no estar cotizada al
valor en libros al último día del mes anterior al de lafecha del ejercicio del derecho de
separación.
Sociedades, por lo que un número elevado de accionistas requieren que elEstado actúe
fiscalizando porque los intereses de los inversionistas seencuentren resguardados, realizando
dicha labor a través de instituciones comoCONASEV. Por otro lado, no es requisito para
constituir una sociedad anónimaabierta el que ésta tenga 751 accionistas, sino que sólo dos
socios, de acuerdoa la pluralidad de asocios exigida por la ley general de sociedades,
puedenformar una sociedad anónima abierta si así lo deciden.En este mismo sentido, el inciso
3 del Art. 249 contiene una disposición legal porla cual una sociedad anónima abierta adopta
tal carácter por contener un numerode personas numeroso, en este caso, más del treinta y
cinco por ciento delcapital de dicha sociedad anónima abierta pertenece a ciento setenticinco
o másaccionistas, sin considerar dentro de dicho número a aquellos accionistas cuyatenencia
accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda delcinco por ciento del
capital, es decir, ni grandes accionistas, ni accionistasminoritarios.Los incisos restantes se
refieren a cómo la voluntad de los socios permiten queuna sociedad se constituya como
sociedad anónima abierta en el inciso 4, y a laposibilidad de la adaptación de una sociedad a
esta modalidad de sociedadanónima a través del acuerdo por unanimidad de todos los
accionistas conderecho a voto ya sea mediante la adecuación de tratarse de otra modalidad
desociedad anónima, o mediante la transformación de tratarse de otro tipo desociedad. Lo
curioso de este último inciso es que la ley realiza una referencia aun acuerdo adoptado por
unanimidad de accionistas y no de acciones conderecho a voto representadas en la junta
general, lo cual sucede en lassociedades colectivas en las que los acuerdos se toman de un
voto por socio,mientras que en las sociedades anónimas los acuerdos se toman de un voto
porcada acción.
La sociedad anónima abierta se rige por las reglas de la presente Sección y enforma supletoria
por las normas de la sociedad anónima, en cuanto le seanaplicables.
La sociedad anónima abierta debe inscribir todas sus acciones en el RegistroPúblico del
Mercado de Valores.
No son válidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedadanónima abierta
que contengan:- Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones; Cualquier formade
restricción a la negociación de las acciones; o,
En la sociedad anónima abierta la anticipación con que deben estar inscritas lasacciones para
efectos del artículo 121 es de diez días.
Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente se publique en unsolo aviso dos
o más convocatorias, la junta general en segunda convocatoriadebe celebrarse dentro de los
treinta días de la primera y la tercera convocatoriadentro de igual plazo de la segunda.Los
acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayoría absoluta de lasacciones suscritas con
derecho a voto representadas en la junta.El estatuto no puede exigir quórum ni mayoría más
altas.Lo establecido en este artículo también es de aplicación, en su caso, a las juntasespeciales
de la sociedad anónima abierta.
En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad anónima abierta sepodrá establecer
que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribirlas acciones que se creen
siempre que se cumplan los siguientes requisitos:1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la
forma y con el quórum quecorresponda, conforme a lo establecido en el artículo 257 y que
además cuentecon el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones suscritas
conderecho de voto; y,2. Que el aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a
mejorar laposición accionaria de alguno de los accionistas.Excepcionalmente, se podrá adoptar
el acuerdo con un número de votos menoral indicado en el inciso 1, anterior, siempre que las
acciones a crearse vayan aser objeto de oferta pública.
Artículo 260.- Auditoría externa anual.
La sociedad anónima abierta tiene auditoría anual a cargo de auditores externosescogidos que
se encuentren hábiles e inscritos en el Registro Unico deSociedades de Auditoría.
Cuando una sociedad anónima abierta acuerda excluir del Registro Público delMercado de
Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dichoregistro y ello determina que
pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otraforma de sociedad anónima, los accionistas
que no votaron a favor del acuerdo,tienen el derecho de separación de acuerdo con lo
establecido en el artículo 200.El derecho de separación debe ejercerse dentro de los diez días
siguientes a lafecha de inscripción de la adaptación en el Registro.