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Así, citando a Ngô Bà Thánh indica que la sociedad anónima abierta al público es una
institución jurídico-pública, instituida por ley, para recoger el ahorro, con vistas a la
explotación de empresas, y una forma social de la organización económica.
Sociedad Anónima Abierta
1. DEFINICIÓN
La sociedad anónima se caracteriza por ser una clase de sociedad que cuenta con diversas
modalidades: la sociedad anónima cerrada, la sociedad anónima ordinaria, y la sociedad
anónima abierta. La sociedad anónima abierta es aquella modalidad de sociedad anónima
que se identifica con la gran empresa debido a la reunión de una gran cantidad de capitales
y de socios. A diferencia de la sociedad anónima cerrada en la que no sólo interesa el aporte
pecuniario de socio sino además sus cualidades personales, la affectio societatis e intuito
personae. Por esto último es que se ha establecido que en la sociedad anónima abierta lo
que prima es el capital y no las cualidades personales de los socios, con lo que el carácter
intuito personae característico de las sociedad tradicionales es reemplazado con el intutito
pecuniae en esta modalidad de sociedad anónima.
Así, si bien la sociedad anónima abierta es promovida por pocas personas, es cierto que
requiere del capital de muchísimas personas motivo por el cual se inscribe en el Mercado
de Valores para tener la posibilidad de la constitución por etapas, ya sea por oferta pública
o por oferta a terceros.
Nuestra legislación nacional ha adoptado una definición de lo que se debe entender por
sociedad anónima abierta, estableciendo ciertas condiciones que per se evidencian dicho
carácter. Así:
Así, una sociedad se convierte por mandato expreso de la ley en sociedad anónima abierta
cuando emite acciones, que son aquellas partes alícuotas en las que se divide el capital
social y que le permiten a quien las posee una participación en la sociedad, o cuando emite
obligaciones convertibles en acciones que son aquellas obligaciones que la sociedad emite
y que le dan una opción a quien las adquiera para poder canjearlas por acciones.
El inciso 2 del artículo en comentario se refiere a que una sociedad se convierte en una
sociedad anónima abierta cuando su número de accionistas supera los 750 accionistas, es
decir a partir de 751 accionistas se puede hablar de una sociedad que requiere adecuarse
a una sociedad anónima abierta a fin de evitar que CONASEV la sancione por transgredir
normas imperativas. A este respecto, el número de accionistas conlleva a que una sociedad
sea una sociedad anónima abierta porque este tipo de sociedades tienen un mayor control
por parte del Estado debido a la presencia de múltiples intereses al interior de dichas
sociedades, por lo que un número elevado de accionistas requieren que el Estado actúe
fiscalizando porque los intereses de los inversionistas se encuentren resguardados,
realizando dicha labor a través de instituciones como CONASEV. Por otro lado, no es
requisito para constituir una sociedad anónima abierta el que ésta tenga 751 accionistas,
sino que sólo dos socios, de acuerdo a la pluralidad de asocios exigida por la ley general
de sociedades, pueden formar una sociedad anónima abierta si así lo deciden.
En este mismo sentido, el inciso 3 del Art. 249 contiene una disposición legal por la cual
una sociedad anónima abierta adopta tal carácter por contener un número de personas
numeroso, en este caso, más del treinta y cinco por ciento del capital de dicha sociedad
anónima abierta pertenece a ciento setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro
de dicho número a aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al
dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital, es decir, ni grandes
accionistas, ni accionistas minoritarios.
Los incisos restantes se refieren a cómo la voluntad de los socios permiten que una
sociedad se constituya como sociedad anónima abierta en el inciso 4, y a la posibilidad de
la adaptación de una sociedad a esta modalidad de sociedad anónima a través del acuerdo
por unanimidad de todos los accionistas con derecho a voto ya sea mediante la adecuación
de tratarse de otra modalidad de sociedad anónima, o mediante la transformación de
tratarse de otro tipo de sociedad. Lo curioso de este último inciso es que la ley realiza una
referencia a un acuerdo adoptado por unanimidad de accionistas y no de acciones con
derecho a voto representadas en la junta general, lo cual sucede en las sociedades
colectivas en las que los acuerdos se toman de un voto por socio, mientras que en las
sociedades anónimas los acuerdos se toman de un voto por cada acción.
2. CARACTERÍSTICAS
La sociedad anónima abierta tiene ciertas características que revelan su carácter peculiar
respecto de las otras modalidades de sociedad anónima:
4. Denominación
La sociedad anónima abierta contiene en su denominación la indicación de “Sociedad
Anónima Abierta”, o las siglas se S.A.A. según el artículo 250[4] de la ley general de
sociedades.
Por otro lado, tampoco será necesaria la inscripción en el Registro Público del Mercado de
Valores cuando las acciones se encuentren suscritas íntegramente por el Estado ya sea de
manera directa o indirectamente.
Esta excepción de inscripción de las acciones señaladas en los supuestos anteriores, serán
de aplicación en tanto se encuentren vigentes las referidas estipulaciones que limiten la
libre transmisibilidad, restrinjan la negociación u otorguen derecho de preferencia para la
adquisición de las mismas y siempre en cuando no perjudiquen la inscripción de las demás
clases de acciones de la sociedad anónima abierta en el Registro Público del Mercado de
Valores.
Ahora bien, la segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta días de la primera
y la tercera convocatoria, dentro de igual plazo de la segunda, salvo cuando se publique
en un solo aviso dos o más convocatorias, en cuyo caso, entre una u otra convocatoria no
debe mediar menos de tres ni màs de diez días[8].
Por otro lado, el artículo 255[9] de la ley general de sociedades reconoce el derecho de
solicitar la celebración de la junta general o de juntas especiales a los accionistas que
representen cuando menos el cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
En caso de que dicha solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el
artículo 117, es decir 15 días sin efectuarse la convocatoria, dicha convocatoria la hará la
Comisión Nacional Supervisora de presas y Valores.
Respecto del ejercicio del derecho de suscripción preferente en el aumento de capital por
nuevos aportes[10], la sociedad anónima abierta puede establecer dereco de suscripción
preferente entre sus accionistas, salvo en ciertos casos, tal es así que se podrá establecer
que no habrá derecho de suscripción preferente siempre que, desde el punto de vista
objetivo, el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quórum que corresponda a
esta modalidad de sociedad anónima abierta, y que además cuente con el voto de no menos
del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto salvo en el caso en
el que las acciones a crease vayan a ser objeto de oferta publica en cuyo caso se podrá
establecer excepcionalmente un número menor de votos; y, desde el punto de vista
subjetivo, que dicho aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a mejorar la
posición accionaria de alguno de los accionistas.
Por otro lado, respecto del derecho de separación de los accionistas de una sociedad
anónima abierta, el artículo 262[11] reconoce dicho derecho a los accionistas que no
votaron a favor del acuerdo de la sociedad anónima abierta de excluir del Registro Público
del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro
debido a que ello determina que la sociedad anónima abierta de adaptarse a otra forma de
sociedad anónima con lo que pierde su calidad de sociedad anónima abierta. El ejercicio
de este derecho de separación debe ser ejercido por los accionistas dentro de los diez días
siguientes a la fecha de inscripción de la adaptación de la sociedad anónima abierta en el
Registro en la forma establecida en el artículo 200 de la ley general de sociedades, es decir,
mediante carta notarial entregada a la sociedad anónima abierta y con el reembolso de sus
acciones ya sea entre el valor que acuerden la sociedad y el accionista, o defecto de ello,
en caso de estar cotizada en bolsa, al valor de su cotización media ponderada del último
semestre, y en caso de no estar cotizada al valor en libros al último día del mes anterior al
de la fecha del ejercicio del derecho de separación.
La sociedad anónima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Público del
Mercado de Valores. No será obligatoria la inscripción de la clase o clases de acciones que
estén sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociación
u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las mismas derivadas de acuerdos
adoptados con anterioridad a la verificación de los supuestos previsto en los incisos 1), 2),
3) del artículo 249 o suscritas íntegramente directa o indirectamente por el Estado.
1.- Elegir el tipo de sociedad comercial a constituir ya sea una E.I.R.L., Sociedad
de Responsabilidad Limitada, Sociedad Anónima, Sociedad Anónima Cerrada, Sociedad
Anónima Abierta, etc. En este artículo Tipos de sociedades en el Perú puede encontrar
información especializada.
3.- Elaboración de la escritura pública ante el Notario. La escritura pública sirve para darle
formalidad a la minuta.
4.- Inscripción de la sociedad en la SUNARP, en el Registro de Personas Jurídicas, ya sea
en el Registro de Sociedades: para las sociedades anónimas cerradas, abiertas, sociedad
comercial de responsabilidad limitada; o en el registro de empresa individual de
responsabilidad limitada.
5.- Obtener un R.U.C. en la SUNAT. Esta entidad le entregará un certificado con respecto
a su inscripción en el Registro Único del Contribuyente.
7.- Registrar a sus trabajadores dependiente ante ESSALUD, que es el Seguro Social de
Salud.
8.- Tramitar una autorización o permiso especial ante el sector correspondiente según el
giro del negocio. Por ejemplo, si se dedica al sector minero, deberá dirigirse al Ministerio de
Energía y Minas o en el caso de restaurantes al Mincetur.
9.- Licencia de funcionamiento del local ante la Municipalidad donde se encuentra ubicada
la actividad empresarial. La municipalidad otorgaría un permiso para el desarrollo de las
actividades empresariales.
10.- Legalizar los libros contables. Esta legalización se realiza ante un notario en la primera
hoja útil del libro contable.
MINUTA DE CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA DE SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA CON
APORTE EFECTIVO
Señor Notario:
PACTO SOCIAL
CLÁUSULA PRIMERA DEL PACTO SOCIAL.- Por el presente Pacto Social, los otorgantes
manifiestan su libre voluntad de constituir una Sociedad Anónima Abierta, bajo la
denominación de «GRUPO PACÍFICO SUR», pudiendo usar la denominación abreviada
«GRUPO PACÍFICO SUR S.A.A.»; se obligan a efectuar los aportes para la formación del
capital social y a formular el correspondiente estatuto.
CLÁUSULA SEGUNDA DEL PACTO SOCIAL.- El monto del capital social es de S/.
500,000.00 (quinientos mil y 00/100 nuevos soles) representados por 50,000 (cincuenta mil)
acciones nominativas de un valor nominal de S/. 10.00 (diez y 00/100 nuevos soles) cada
una, suscritas y totalmente pagadas de la siguiente manera: - Don Edgar Tapia Herrera
suscribe 47,500 (cuarenta y siete mil quinientos) acciones nominativas de un valor nominal
de S/. 10.00 (diez, y 00/100 nuevos soles) cada una y paga el 100% (cien por ciento) de
cada una, es decir, la suma de S/. 475,000.00 (cuatrocientos setenta y cinco mil y 00/100
nuevos soles) mediante el aporte en efectivo como se acredita con el depósito bancario que
Ud. Señor Notario se servirá insertar como parte integrante de la escritura pública que la
presente minuta origine. - Don José Baltasar Crespín suscribe 2,500 (dos mil quinientos)
acciones nominativas de un valor nominal de S/. 10.00 (diez y 00/100 nuevos soles) cada
una y paga el 100% (cien por ciento) de cada una, es decir, la suma de S/. 25,000.00
(veinticinco mil y 00/100 nuevos soles) mediante el aporte en efectivo como se acredita con
el depósito bancario que Ud. Señor Notario se servirá insertar como parte integrante de la
escritura pública que la presente minuta origine.
ESTATUTO
TÍTULO I
DENOMINACIÓN, OBJETIVO, DOMICILIO Y DURACIÓN
TÍTULO II
ARTÍCULO QUINTO.- El monto del capital social es de S/. 500,000.00 (quinientos mil y
00/100 nuevos soles) representado por 50,000 (cincuenta mil) acciones nominativas de un
valor nominal de S/. 10.00 (diez y 00/100 nuevos soles) cada una, íntegramente suscritas
y totalmente pagadas de la siguiente manera: Don Edgar Tapia Herrera suscribe 47,500
(cuarenta y siete mil quinientas) acciones nominativas de un valor nominal de S/. 10.00
(diez y 00/100 nuevos soles) cada una y paga el 100% (cien por ciento) de cada una, es
decir la suma de S/. 475,000.00 (cuatrocientos setenta y cinco mil y 00/100 nuevos soles)
mediante el aporte en efectivo como se acredita con el depósito bancario que Ud. Señor
Notario se servirá insertar como parte integrante de la escritura pública que la presente
minuta origine. Don José Baltasar Crespín suscribe 2,500 (dos mil quinientas) acciones
nominativas de un valor nominal de S/. 10.00 (diez y 00/100) nuevos soles) cada una y paga
el 100% (cien por ciento) de cada una, es decir, la suma de S/. 25,000.00 (veinticinco mil y
00/100 nuevos soles) mediante el aporte en efectivo como se acredita con el depósito
bancario que Ud. Señor Notario se servirá insertar conforme a ley.
TÍTULO III
TÍTULO IV
ARTÍCULO DÉCIMO CUARTO.- No se requiere ser accionista para ser Director. El cargo
de Director recae sólo en personas naturales.
DE LA GERENCIA
ARTÍCULO DÉCIMO QUINTO.- La sociedad contará con uno o más gerentes, un Gerente
General y un Gerente Administrativo, que serán nombrados por el Directorio y/o por Junta
General. El Gerente puede ser removido en cualquier momento por el Directorio o por la
Junta General, cualquiera que sea el órgano del que haya emanado su nombramiento.
1) Dirigir las operaciones comerciales para la sociedad ante toda clase de autoridades. En
lo judicial gozará de las facultades señaladas en los artículos 74°, 75°, 77° y 436° del Código
Procesal Civil, así como la facultad de representación prevista en el artículo 10° de la Ley
N° 16636 y demás normas conexas y complementarias; teniendo en todos los casos
facultad de delegación o sustitución.
2) Abrir, transferir, cerrar y encargarse del movimiento de todo tipo de cuenta bancaria,
girar, cobrar, renovar, endosar, descontar y protestar, aceptar y reaceptar cheques, letras
de cambio, vales, pagarés, giros, certificados, conocimientos, pólizas y cualquier clase de
títulos valores, documentos mercantiles y civiles; otorgar recibos y cancelaciones,
sobregirarse en cuenta corriente con garantía o sin ella, solicitar toda clase de préstamos
con garantía hipotecaria, prendaria o de cualquier forma. 3) Adquirir y transferir bajo
cualquier título; comprar, vender, arrendar, donar, adjudicar y gravar los bienes de la
sociedad ya sean muebles o inmuebles, suscribiendo los respectivos documentos, ya sean
privados o públicos. En general podrá celebrar toda clase de contratos nominados e
innominados vinculados con el objeto social.
TÍTULO V
ARTÍCULO DÉCIMO SÉTIMO.- La modificación del pacto social, se rige por los artículos
198° y 199° de la «Ley», así como el aumento y reducción del capital social, se sujeta a lo
dispuesto por los artículos 201° al 206° y 215° al 220°, respectivamente, de la «Ley».
TÍTULO VI
ARTÍCULO DÉCIMO OCTAVO.- Se rige por lo dispuesto en los artículos 40°, 221° al 233°
de la «Ley»
TÍTULO VII
TÍTULO VIII
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Primero: El presente estatuto social se rige en todo lo que no esté previsto por la Ley
General de Sociedades, Ley 26887.
Segundo: El primer directorio de la sociedad estará conformado por tres miembros de la
siguiente forma: - Presidente del directorio: Don Edgar Tapia Herrera, peruano, contador,
casado, identificado con DNI N° 18126422, con domicilio en Av. Larco N° 1023, distrito de
Miraflores, provincia y departamento de Lima, - Director: Don José Baltasar Crespín,
peruano, ingeniero, soltero, identificado con DNI 11367612, con domicilio en Av. Canevaro
N° 1352, Distrito de Lince, provincia y departamento de Lima. - Directora: Carolina Herrera
Vidal, peruana, administradora, soltera, identificada con DNI N° 08704050, con dirección
domiciliaria en Av. Larco Nº 101, distrito de Miraflores, provincia y departamento de Lima.
Quienes declaran expresamente que aceptan el cargo que se les ha encomendado.
Tercero: Se nombra Gerente General de la Sociedad a don Edgar Tapia Herrera, cuyos
datos de identificación se describen en la introducción de la presente minuta, quien declara
expresamente que acepta el cargo que se le ha encomendado. El Gerente General a sola
firma podrá ejercer todas las facultades contenidas en el artículo décimo sexto del estatuto
social.
Cuarto: Los otorgantes acuerdan por unanimidad que el primer Directorio de la sociedad,
estará integrado por tres miembros, que estará conformado de la siguientes manera: -
Presidente del directorio: Don Edgar Tapia Herrera - Director: Don José Baltasar Crespín -
Directora: Doña Carolina Herrera Vidal Todos los nombrados son peruanos y sus datos de
identificación se describen en la segunda disposición transitoria; Quienes declaran
expresamente que aceptan el cargo que se les ha encomendado.
QUINTO: Los otorgantes acuerdan por unanimidad nombrar como Gerente General de la
sociedad a don Edgar Tapia Herrera, peruano, cuyos datos de identificación se describen
en la introducción de la presente minuta.
Agregue Ud. Señor Notario lo que fuere de ley y sírvase cursar los partes correspondientes
al Registro de Personas Jurídicas de Lima, para la respectiva inscripción. Lima, 27 de
octubre de 2010.
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Edgar Tapia Herrera
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Dr. Helard Becerra Coronel José Baltasar Crespín Reg.
Reg. CAL ..........