UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES

“UNIANDES”

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
PROGRAMA DE MAESTRÍA EN DERECHO,
MENCIÓN DERECHO CONSTITUCIONAL

PERFIL DE ARTÍCULO CIENTÍFICO PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL

GRADO ACADEMICO DE MAGÍSTER EN DERECHO, MENCIÓN
DERECHO CONSTITUCIONAL

TEMA:
LA ADOPCIÓN INTRAUTERINA COMO ALTERNATIVA DE VIDA
AL ABORTO, PERSPECTIVA COMPARADA
ECUADOR – CHILE, AÑO 2020.

AUTOR:
ABG. YURI MARIBEL CEDEÑO MENDOZA.

TUTORES:
DR. WILSON YOVANNY MERINO SÁNCHEZ, PhD.
DR. RAMIRO NANAC DELGADO RODRÍGUEZ, PhD.

IBARRA-ECUADOR

2022

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1. Índice

Contenido:
1. Índice........................................................................................................................
2. Tema.........................................................................................................................
3. Línea de investigación..............................................................................................
4. Introducción.............................................................................................................
5. Objetivo General......................................................................................................
6. Objetivos Específicos................................................................................................
7. Estructura prevista en secciones..............................................................................
8. Metodología para emplear.......................................................................................
9. Resultado esperado..................................................................................................
10. Bibliografía básica inicial......................................................................................

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2. Tema
La adopción intrauterina como alternativa de vida al aborto, perspectiva
comparada Ecuador – Chile, año 2020.

3. Línea de investigación
Fundamentos técnicos y doctrinales del Derecho Constitucional: tendencias y
perspectivas.

4. Introducción
El objetivo de este trabajo es analizar el concepto de vida del nasciturus como
persona para efectos del derecho constitucional. Este concepto es fundamental
pues determina la titularidad del derecho a la vida para la Constitución chilena,
y ecuatoriana tema que, a su vez, resulta importante para la discusión sobre el
aborto. La metodología será revisar lo que ha señalado la doctrina nacional y
considerar luego los desarrollos de la jurisprudencia nacional, comparada e
internacional. (Figueroa Garcia-Huidobro, 2007).

El concepto de persona es equivalente a ser humano desde el momento de la

concepción y, por ende, el ser humano desde la concepción es titular del
derecho a la vida. Proteger la vida del que está por nacer y permitir el aborto
son actos compatibles, como lo muestra toda la jurisprudencia constitucional
comparada que se ha pronunciado sobre este asunto. (Figueroa Garcia-
Huidobro, 2007)

Ecuador reconoce y garantiza la vida, incluido el cuidado y protección desde la

concepción. Se reconoce y garantiza a las personas, el derecho a la
inviolabilidad de la vida. El derecho a tomar decisiones libres, informadas,
voluntarias y responsables sobre su sexualidad, y su vida y orientación sexual.
(Asamblea Nacional del Ecuador, 2008).

El Articulo 4 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de

San José) referente al Derecho a la vida, del cual el Ecuador es signatario,
dispone textualmente: 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
Este derecho estará protegido por la Ley y, en general, a partir del momento de
la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. (Humanos,
C. A. S. D., DE, A. E. S. J., & AL PROCEDER, A. S. A.)

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En concordancia con esta norma Internacional, la Constitución de la Republica
del Ecuador en su Artículo 45 establece que las niñas, niños y adolescentes
gozarán de los derechos comunes del ser humano, además de los específicos de
su edad. El Estado reconocerá y garantizará la vida, incluido el cuidado y
protección desde la concepción. (Ochoa Escobar, Peñafiel Palacios, Vinueza
Ochoa, & Sanchez Santacruz, 2021)

Es decir, que al reconocer y garantizar la vida incluido el cuidado y protección

desde la concepción, el Estado Ecuatoriano le está otorgando a una niña o niño
no nacido, el derecho de contar con normas legales tendientes a proteger su
vida ante cualquier circunstancia social, jurídica o de facto, que pudiere poner
en riesgo su integridad física y su derecho a la vida, como derecho primigenio,
sin el cual no son válidos el resto de derechos humanos previstos en los
instrumentos internacionales de Derechos Humanos y en la Constitución de la
República. (Dominguez Valverde, 2016)

En estas circunstancias, el Ecuador se encuentra sumido en un polémico

debate respecto que garantiza la interrupción voluntaria del embarazo para
niñas, adolescentes y Mujeres en caso de violación, el cual amplia el ámbito de
cobertura para toda mujer que como resultado de una violación resultare
embarazada. (Thimeos & Eliana, 2015)

Mas allá de lo acertado o errado de la sentencia de la Corte Constitucional, no

se debe olvidar que en una violación, es potestad de la mujer embarazada el
decidir por sí sola, si continua con el embarazo o, lo termina mediante un
aborto, en un escenario en el que se resalta la ausencia del Estado en materia
de asistencia médica y psicológica gratuita, de procesos de adopción no
acordes a la gravedad de la situación personal de excepcionalidad, en que se
encuentra la mujer afectada, y más aún si esta es menor de edad, carente de
orientación y criterio respecto de que hacer, considerando que el suyo es un
embarazo no deseado. (Rojas Chávez & Tacilla Chillón, 2020)

En este escenario nace la iniciativa de generar una normativa que posibilite

llenar el vacío legal del que adolece nuestro ordenamiento jurídico, para en el
marco de la Constitución de la Republica propender a la defensa de la vida del
nasciturus producto de un embarazo no deseado, para que la madre cuente con

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una alternativa -que el Estado le debe dar- de entregar en adopción
excepcional a la niña o niño no nacido que se gesta en su vientre. (Gonzalez
Piano, Howard W., & Vidal, 2011)

Una alternativa de Ley que establece un proceso de adopción extraordinaria,

que países como Chile, Colombia y Argentina ya lo han emprendido y, por el
cual una mujer de manera libre y voluntaria, puede aceptar recibir de parte del
estado, asistencia médica y psicológica gratuita como paso previo para que de
manera libre e informada, este en capacidad de proseguir con su embarazo no
deseado y dar en adopción en el vientre materno, a la niña o niño no nacido,
mediante un procedimiento administrativo, ágil, sumario y sencillo. (Asamblea
Nacional del Ecuador, 2008)

La palabra persona no se encuentra definida por la Constitución, aunque sí por

la ley. El artículo 55 del Código Civil, aludiendo a la persona natural, la define
así: "Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que
sea su edad, sexo, extirpe o condición (sic)." Luego, el Código Civil presenta un
Título II relativo al principio y fin de la existencia de las personas naturales. En
el párrafo 1, el artículo 74 se refiere a la existencia legal de la persona: "La
existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de la madre." Por tanto, antes de nacer no existe legalmente una
persona. Agrega el mismo artículo 74: "La criatura que muere en el vientre
materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o
que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no
haber existido jamás." Así pues, no queda duda que antes de nacer, el ser
humano no es ni ha sido persona para efectos legales. (Figueroa Garcia-
Huidobro, 2007)

Esto no impide que se pueda proteger la vida del nasciturus. Lo dice el artículo

75: la ley protege la vida del que está por nacer y el juez puede adoptar todas las
providencias que juzgue pertinentes para proteger la existencia del no nacido
siempre que crea que de algún modo peligra. Incluso, la ley confiere al no
nacido derechos sucesorios suspensivos, condicionados al nacimiento y
sobrevivencia un momento siquiera (de otro modo, los derechos pasarán a otras
personas como si la criatura no hubiese jamás existido, artículo 77). Sin
embargo, nacer y sobrevivir un momento siquiera es un requisito indispensable
para ser persona legal. Por tanto, sólo son legalmente personas para el Código

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Civil: a) seres humanos y b) que hayan nacido. (Figueroa Garcia-Huidobro,
2007)

Estando definida la voz persona por la ley, pero no por la constitución, el

concepto de persona para efectos constitucional se debe recurrir a la definición
que contempla el Código Civil o desatender la definición legal y construir un
concepto ad-hoc de persona. En la práctica, se traduce en modificar
el 2° elemento de la definición sustituyendo nacimiento por concepción. Por
tanto, seria: son personas los seres humanos desde la concepción o desde el
nacimiento. (Donoso & Vera PG, 2016)

Se afirma que el ser humano es persona desde el momento de la concepción o

fecundación. Esta es quizá la idea central de la postura mayoritaria, pues a
partir de ella se desprende el estatuto jurídico y moral que se asocia
al nasciturus. Esta postura se puede explicar por la orientación religiosa que
suscriben los diversos autores, según la cual el ser humano recién concebido
debe ser valorado de igual manera que el ser humano ya ha nacido. Dicho de
otro modo: desde que existe un ser humano, su valoración moral debe ser la
misma cualquier que sea su etapa de desarrollo. Existen varias razones para
cuestionar esta posición. (Donoso & Vera PG, 2016)

a) Toda fundamentación religiosa suscita dificultades obvias vinculadas a un

estado de derecho laico, democrático, tolerante e inclusivo. Esa postura
religiosa parece contradictoria. Se supone que asigna el mismo valor a la
vida prenatal y a la nacida, pero en verdad no es así: la vida prenatal no se
puede eliminar nunca en tanto la vida nacida sí. El caso más obvio es la pena
de muerte, que sigue siendo aceptada por el Catecismo de la Iglesia Católica.
(Donoso & Vera PG, 2016)

b) Postura que no concuerda con la valoración que subyace en el propio

ordenamiento jurídico chileno. En efecto, distintas normas revelan
claramente que la valoración del nasciturus es distinta de la del nacido. Eso
explica que el Código Civil exija el nacimiento para conferir existencia legal;
que la Constitución dé un tratamiento distinto al que está por nacer (artículo
19 No. 1, inciso 2o); el Código Penal establece para el aborto una pena
inferior al infanticidio y al parricidio, etc. Sobre este punto, Gómez
argumenta que, si no existiera una diferencia de valoración y si, por ende, el

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 fallo de la Corte Suprema, respecto de la píldora, de 2001, “…la diferencia de
trato que la ley da al homicidio y al aborto sería inconstitucional por
establecer una diferencia constitucionalmente prohibida”. (Donoso & Vera
PG, 2016)
5. Objetivo General
Analizar la adopción intrauterina como alternativa de vida, en riesgo de aborto,
perspectiva comparada Ecuador – Chile, año 2020.

6. Objetivos Específicos
- Realizar una revisión comparada del marco legal ecuatoriano y chileno que
permita identificar el vacío legal del que adolece nuestro ordenamiento jurídico
en cuanto a la adopción como alternativa de vida del nasciturus.
- Analizar de manera doctrinal las normas de la constitución de Ecuador y la
constitución de Chile.
- Comparar los hallazgos encontrados de los conceptos desde una visión
constitucional.
- Establecer conclusiones del trabajo realizado.

7. Estructura prevista en secciones.

 Tema
 Línea de investigación
 Resumen
 Palabras claves
 Abstract
 Keywords
 Introducción
 Materiales y métodos
 Resultados
 Discusión
 Conclusiones
 Referencias Bibliográficas

8. Metodología para emplear.

Método científico cualitativo: Se ponderará la información, y deductivo,
mismo que va de lo general a lo particular; estudia doctrina y jurisprudencia, así
como Instrumentos jurídicos de alcance. (Avendaño Chaparro)

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 Las propiedades del método cualitativo es la técnica científica de observación
para recopilar datos no numéricos. Se suele determinar o considerar
técnicas cualitativas todas aquellas distintas al experimento. Es decir,
entrevistas, encuestas, grupos de discusión o técnicas de observación y
observación participante. (Martinez, 2011)

Método científico analítico: Es ese procedimiento de averiguación que se

basa en la desmembración de un todo, descomponiéndolo en sus piezas o
recursos para mirar las razones, la naturaleza y los efectos. El estudio es la
observación y examen de un realizado en especial. Se necesita conocer la
naturaleza del fenómeno y objeto que se estudia para entender su esencia. Este
procedimiento nos posibilita conocer más del objeto de análisis, con lo que se
puede: describir, hacer analogías, entender mejor su comportamiento e
implantar novedosas teorías. (Quintana Enriquez, 2015)

Se puede definir la encuesta, siguiendo a García Ferrando, como «una técnica

que utiliza un conjunto de procedimientos estandarizados de investigación
mediante los cuales se recoge y analiza una serie de datos de una muestra de
casos representativa de una población o universo más amplio, del que se
pretende explorar, describir, predecir y/o explicar una serie de características».
Para Sierra Bravo, la observación por encuesta, (Anguita, y otros, 2003), que
consiste igualmente en la obtención de datos de interés sociológico mediante la
interrogación a los miembros de la sociedad, a través de esta importante técnica
obtener información tanto de funcionarios de la Unidad Judicial Penal, Transito
y Contravenciones que forman parte de la problemática en estudio, así como de
abogados en libre ejercicio y usuarios en general de la administración de la
justicia. (Carhuancho Mendoza, Sicheri Monteverde, Nolazco Labajos, Guerrero
Bejarano, & Casana Jara, 2019)

9. Resultado esperado.
Documento de análisis jurídico sobre la adopción intrauterina como alternativa
de vida para niñas y niños, en riesgo de aborto, perspectiva comparada Ecuador
– Chile, año 2020.

10. Bibliografía básica inicial.

Anguita, J., Labrador, J., Campos, J., Casas Anguita, J., Repullo Labrador, J., &
Donado Campos, J. (2003). La encuesta como técnica de investigación.

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Elaboración de cuestionarios y tratamiento estadístico de los datos. Atencion
Primaria, 31(8), 527-538.

Asamblea Nacional del Ecuador. (2008). Constitución de la República del

Ecuador. Quito: Registro Oficial. Corte Constitucional del Ecuador.

Avendaño Chaparro, N. (s.f.). Naturaleza jurídico procesal de la suspensión

provisional de los efectos de actos administrativos.

Carhuancho Mendoza, I., Sicheri Monteverde, L., Nolazco Labajos, F., Guerrero
Bejarano, M., & Casana Jara, K. (2019). Metodología de la investigación
holística. UIDE.

Dominguez Valverde, C. (2016). Derecho chileno migratorio a la luz del derecho

migratorio internacional: Ceden los derechos humanos minimos de los
extranjeros ante las prerrogativas soberanas de control migratorio. Revista
chilena de derecho, 43(1), 189-217.

Donoso, E., & Vera PG, C. (2016). El aborto en Chile: aspectos epidemiológicos,
historicos y legales. Revista Chilena de obstetricia y ginecología, 81(6) 534-545.

Figueroa Garcia-Huidobro, R. (2007). Concepto de persona, titularidad del

derecho a la vida y aborto. Revista de derecho (Valdivia), XX(2), 95-130.

Gonzalez Piano, M., Howard W., B., & Vidal, K. (2011). Manual de derecho civil.
Udelar CSE.

Humanos, C. A. S. D., DE, A. E. S. J., & AL PROCEDER, A. S. A. (s.f.).

Convencion Americana sobre derechos humanos Pacto de San José de Costa
Rica.

Martinez, M. (2011). La investigación cualitativa. Síntesis conceptual.

Ochoa Escobar, L., Peñafiel Palacios, A., Vinueza Ochoa, N., & Sanchez
Santacruz, R. (2021). Interes superior de los niños, niñas y adolescentes en
Ecuador. Conrado, 17(83), 422-429.

Quintana Enriquez, O. (2015). Importancia del uso y manejo de luces forenses

en la escena del delito por parte de los peritos de inspección ocular técnica del
departamento de criminalística de Pichincha para la determinación orientativa
de la presencia de indicios biológicos. Doctoral diseertation.

Rojas Chávez, E., & Tacilla Chillón, D. (2020). Razones Jurídicas para que, en
casos de embarazo adolescente no deseado, se le permita a la madre dar en
adopción a su hijo (a) desde el vientre. Universidad Privada Antonio Guillermo
Urrelo.

Thimeos, A., & Eliana, J. (2015). Educacion sexual preventiva en adolescentes.