Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Facultad de derecho
0
1.Introducción:
1
Ahora bien, los que sostienen que la vida humana intrauterina no tiene el estatuto jurídico de
persona, argumentan que esta comenzaría con el nacimiento y que los derechos
constitucionales se confieren a las personas y en ausencia de definición constitucional de
persona, ha de aplicarse la legal, según la cual la existencia legal de la persona comienza al
nacer. Siendo así un criterio fundamental en la jurisprudencia, la cual nunca ha sostenido que
el ser humano sea persona desde la concepción.
El concepto persona no está definido en la Constitución, aunque sí lo está en la ley. El
artículo 55 del Código Civil, al referirse a las personas naturales, se define como: “Son
personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe
o condición”. La segunda parte se refiere al principio y fin de la existencia de las personas
físicas. En el inciso 1, el artículo 74 se refiere a la existencia legal de una persona y nos habla
de que la existencia legal de toda persona comienza en el momento del nacimiento, es decir,
cuando es completamente separada de su madre. Por lo tanto, una persona no tiene existencia
legal antes del nacimiento. El artículo 74 también establece: “Todo aquel que muere en el
vientre de la madre o perece sin estar completamente separado de la madre, o que no ha sido
separado de la madre ni siquiera por un momento, se considera inexistente”. Por lo tanto, no
hay duda de que antes de nacer, las personas no son nunca una persona jurídica. Esto no
excluye la protección de la vida del niño por nacer. El artículo 75 establece: “La ley protege
la vida del que está por nacer. El juez tomará (...) todas las providencias que le parezcan
convenientes que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre
que crea que de algún modo peligra”
La ley da tregua hasta al que no ha nacido, con tal de que nazca y viva sólo un momento, de
lo contrario, el derecho pasa a otro como si la criatura nunca hubiera existido, artículo 77 del
Código Civil. Sin embargo, el nacimiento, incluso la existencia temporal, es una condición
necesaria para convertirse en una persona jurídica. Así, en el Código Civil, sólo son personas
jurídicas: las personas nacidas.
Por otro lado, en relación con el segundo pensamiento el cual considera al nasciturus como
persona, encontramos una cita del abogado Hernán Corral que resume la posición
mencionada: “¿Cómo se concilia la definición del art. 55 con la existencia legal del art. 74
CC? La única forma es dar preeminencia, como norma general y además como definición
legal, a la norma del art. 55 y reconocer que el concebido, desde el momento de la
fecundación, es persona y por ende sujeto de derechos.
La norma del art. 74 es una norma especial, que debe interpretarse restrictivamente, y que
hace referencia a la consolidación de la capacidad para adquirir y ejercer derechos
patrimoniales. La existencia legal no es la existencia jurídica de la persona, es sólo su aptitud
para conservar y ejercer derechos patrimoniales, la cual no se obtiene sólo por la concepción,
pues es necesario que ocurra el nacimiento, pero para todos los demás efectos, la persona ya
existe y es tutelada por el mismo Código Civil” 3. Además de que esta doctrina ha quedado de
manifiesto en jurisprudencia chilena, por ejemplo, una vez el Tribunal Constitucional sostuvo
3 Corral, La existencia legal de toda persona principia al nacer’: una nueva lectura para una
vieja norma, 2010, pg 11.
2
por una mayoría de votos que “puede concluirse que la intención del Constituyente fue
confiar al legislador las modalidades concretas de protección de la vida del que está por nacer
en el entendido que se trata de un ser existente e inserto en la concepción de persona, en
cuanto sujeto de derecho, a que alude el encabezado del artículo 19. Este mandato al
legislador importa la protección de un derecho y no sólo del bien jurídico de la vida,
distinción que no es menor para estos sentenciadores (Tribunal Constitucional, 2007. Énfasis
agregado).”
Con respecto a la cita anterior haremos dos acotaciones, en primer lugar, la utilización del
artículo 55 del Código Civil solamente se basa en aquello que pla ntea la primera parte del
artículo (“Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condición”) dejando de lado lo que propone la parte final (Divídanse en chilenos y
extranjeros) que es indispensable para tener un sentido y comprensión completa de lo que se
propone. Además, si consideramos la proposición establecida en el Art. 56 del mismo código
este nos dice que “Son chilenos los que la Constitución del Estado declara tales. Los demás
son extranjeros”. De lo anterior, podemos inferir que se produce una armonía perfecta entre
los artículos 55 y 56, los cuales claramente están focalizados en determinar conceptos como
la nacionalidad y no hacia la situación particular del nasciturus como sujeto de derechos.
En relación con el concepto de persona según lo que plantea nuestra doctrina, se toma como
referencia la idea que tienen la mayoría de los autores que optan por no seguir la noción de
persona establecida en el Código Civil, ya que consideran que es persona el ser humano
desde el momento de la concepción o fecundación. Esto significa que estiman como
sinónimos las expresiones persona y ser humano obviamente, desde la concepción. Si se
sostiene que la persona humana comienza con la concepción y no con el nacimiento, el
sistema normativamente armónico que configuran estas y otras disposiciones entra en tensión
consigo mismo, se distorsiona y pierde sentido.
1. La Persona Natural
3
El artículo 74 del Código Civil establece estos requisitos para la presencia legal y son los
siguientes:
Estos requisitos son importantes en muchos casos legales, especialmente en aquellos que
hacen referencia a la herencia y la transferencia de otros derechos. Cuando la persona natural,
con personalidad jurídica reconocida por el Estado actúa en el marco de una relación jurídica
determinada, se convierte entonces en sujeto de derecho.
2. Persona Jurídica:
El Código Civil en su artículo 545 define persona jurídica como “una persona ficticia, capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente”.
La asociatividad, como hemos visto, es propiedad de una persona natural que se une a otras
para promover y/o alcanzar determinados fines y luchar por el bien común. Así, la ley
permite que un grupo de personas cree una entidad distinta de ellas, que adquiere
personalidad propia, es capaz de ejercer derechos y obligaciones contractuales, y se denomina
persona jurídica o moral.
En el caso de Colombia encontramos una sentencia en la cual se afirma que en dicho país el
nasciturus no es considerado como sujeto de derechos, el cual queda en evidencia a
continuación “ Nótese adicionalmente que ni siquiera el nasciturus (o persona concebida aún
no nata) es considerado persona en Colombia, y donde no hay persona no pueden nacer o
radicarse derechos, tal como se infiere de lo establecido en el artículo 93 del Código Civil, el
cual señala que, tratándose del concebido no nato, solo puede haber derechos en suspenso , es
decir, derechos sujetos a la condición de que el nacimiento finalmente se produzca. De lo
contrario, dice la norma, ningún derecho se habrá radicado en cabeza de la criatura, pues se
reputará como si esta no hubiese jamás existido. Precisamente en virtud de lo anterior, la
jurisprudencia administrativa ha reconocido el derecho patrimonial a la reparación en cabeza
del nasciturus, es decir, en cabeza del hijo concebido y aún no nacido para el momento de la
4
muerte de su padre, el cual, una vez nacido vivo -con posterioridad a la muerte del padre, se
entiende-, pasa a recibir el apelativo de hijo póstumo.” 4
Por otro lado, tenemos el caso de México el cual “La norma otorga el carácter de absoluto al
derecho a la vida; establece, de manera absoluta, que el derecho a la vida prevalece sobre
todos los demás. Así, impide la ponderación en la que se pueda encontrar una medida alterna
que logre equilibrio en los principios que colisionen. Ello en perjuicio de los derechos de las
mujeres. En efecto, conforme a la norma debe considerarse que el derecho a la vida del
nasciturus está por encima de los derechos de las mujeres”.5 en este caso queda
evidenciado que, si bien no está descrito de manera textual como en el caso anterior,
si nos queda claro que en dicho país el nasciturus o no concebido es hasta más
importantes que el propio derecho de vida de la madre.
DERECHO COMPARADO
Si bien la normativa de cada país define a la persona en base a la comparación jurídica que
permite el desarrollo, el nasciturus en algunos países no es reconocido como persona, sin
embargo, para otros es un ente de protección de derechos constitucionales y derechos
humanos, encargándose principalmente de proteger la vida del que está por nacer.
En el derecho romano surgió una evolución histórica con respecto al tema ya que el
emperador romano-bizantino Justiniano logró que se llegara a la protección del concebido.
Por otro lado, el derecho romano afirmaba estrictamente que los únicos sujetos de derecho
con capacidad eran las personas humanas y las personas jurídicas, descartando de manera
rotunda que el concebido fuera un sujeto de derecho, sin embargo, algunos romanos si le
atribuían esta calidad con lo cual se puede concluir entonces que con la evolución del
derecho. El jurista romano Gayo sostenía en las Institutas, que los concebidos podían ser
instituidos herederos. Además, otro ejemplo de esto sería que Gayo predispuso que “si el
testador ha redactado una disposición testamentaria el concebido hereda sólo si nace...”.
Aunque al respecto Gayo considera que el concebido tiene derecho a heredar por derecho
propio; sin embargo, si nace muerto pierde ese derecho.
5 Ejecutoria num. 106/2018 Y SU ACUMULADA 107/2018 de Suprema Corte de Justicia, Pleno, 09-09-2022 (ACCIÓN
DE INCONSTITUCIONALIDAD)
5
sujeto de derecho, el derecho civil nos habla de eso. El nacimiento de un hombre Una persona
determina el comienzo de su existencia legal desde el momento en que sale de la matriz
Madre, aquellos seres vivos que murieron en el útero o antes de la separación completa de la
madre se considera inexistente. Las personas en Ecuador solo son reconocidas como
individuos al nacer vivo, este reconocimiento lo convierte en sujeto de derecho, si No está
vivo, nunca se supo que existió, lo que significa que nunca existió. sujeto legal antes de su
nacimiento, pero si dicho nasciturus o es un hecho que el nacimiento es una fuerza vital desde
el momento de la concepción. No se puede decir que la naturaleza que lo hizo humano nunca
existió. Ley Básica, Ley de Niñez y Adolescencia y Derechos Humanos es reconocer la vida
y proteger la vida cuando no hay signos al nacer La vida fuera del útero no puede ser
considerada como algo que no existe. La dignidad y los derechos humanos existen desde la
identidad que adquiere en la fecundación.
EL NASCITURUS Y EL ABORTO
El movimiento proaborto es uno de los que más adherentes tiene actualmente en Chile, sin
embargo, como en todo orden de cosas, existen grupos opositores. Por lo tanto, lo que resulta
interesante cuestionarse es si Chile está preparado para cambios constitucionales que
6
despenalicen el aborto y para ello se analizarán los artículos cuestionados anteriormente. Hoy
existe un concepto nuevo, considerado incluso por algunos grupos (feministas o proaborto)
como un derecho humano, los “derechos reproductivos”, los que se definen como “el derecho
de hombres y mujeres a decidir libremente (...) en lo concerniente a la libertad y seguridad de
la persona, sexualidad, derecho a la vida, reproducción (...) derechos que el Estado tiene la
responsabilidad de no transgredir y de adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar
su ejercicio”.6
Analizando la temática del aborto, podemos distinguir, para efectos de este trabajo, dos
visiones interesantes, la que postula el derecho y la que sostiene la bioética, tomando en
consideración factores tanto biológicos como del ámbito legal. En primer lugar, en relación
con el derecho, como se dijo anteriormente existe una ambigüedad respecto a la condición del
no nacido como sujeto de derechos, pues si bien se reconoce el derecho a la vida del que está
por nacer en el Art. 19 de la Constitución, el Art. 55 reconoce como persona (quien goza de
derechos y obligaciones) a aquel que, al momento de nacer, se separa completamente de su
madre. El planteamiento anterior nos lleva a una pregunta obvia, ¿El nasciturus entonces
tiene derechos? La bioética, siendo el “estudio sistemático de la conducta humana en el área
de las ciencias de la vida y del cuidado sanitario, en cuanto se examina esta conducta a la luz
de los valores y principios morales” 7 trata de contestar y resolver esta problemática,
estableciendo que:
7
desarrollo adecuado para ejercer ciertos derechos y obligaciones, y “respecto del cual
no es posible actuar sin límites y sin dignidad”. A diferencia del cigoto, embrión o
feto de 24 semanas que no serían considerados seres con proyección futura.
CONCLUSIÓN
La responsabilidad del legislador respecto del nasciturus no se limita solo a los derechos
cuando no ha nacido, debe velar por su condición a futuro ya que, si este llegara a ser no
deseado, terminara en un sistema que como sabemos, en chile, es completamente ineficiente
como lo vendría a ser que el menor acabara en el sename.
Por lo tanto, se puede determinar el significado y el alcance del deber de los votantes hacia
los legisladores de proteger a los niños por nacer. De esta manera, se hace posible hacer esta
8
tarea honestamente. Tanto la interpretación sistemática de las normas constitucionales y
legislativas como la doctrina tradicional abren la posibilidad de distinguir colectivamente los
imperativos constitucionales.
BIBLIOGRAFÍA
-A.1 BARROS, E. y ROJAS, N. (2007). Curso de Derecho Civil. Primera parte: Introducción
al Derecho Privado [Apuntes de clases]. Derecho Civil. Facultad de Derecho, Universidad de
Chile. Santiago. pp. 1-28
https://dpej.rae.es/lema/nasciturus
https://www.senado.cl/appsenado/index.php?
mo=sesionessala&ac=getDocumento&teseid=60292&idparl=1110&tema=Proyecto&nrobol=
989511_P&legiid=&tagid=16#:~:text=i)%20El%20nasciturus%20tiene%20un, del
%20derecho%20a%20la%20vida.
https://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0716-
54552002002400007&lng=en&nrm=iso&tlng=en
https://www.cepchile.cl/cep/site/docs/20170726/20170726162938/pder462_lsierra.pdf
https://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-09502007000200005
https://www.bcn.cl/formacioncivica/detalle_guia?h=10221.3/45661
https://www.cepchile.cl/cep/site/docs/20170726/20170726162938/pder462_lsierra.pdf
(https://www.bcn.cl/leychile/navegar?idNorma=242302&idParte=).
9
https://revistaepe.utem.cl/articulos/la-proteccion-constitucional-de-la-vida-del-nasciturus-y-
la-despenalizacion-del-aborto-como-politica-publica/
https://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-09502007000200005
https://vlex.cl/vid/sujetos-derecho-370629994
https://derechochile.vivaldi.net/sujetos-de-derecho/
https://www.bcn.cl/formacioncivica/detalle_guia?h=10221.3/45661#:~:text=La%20persona
%2C%20jur%C3%ADdicamente%20hablando%2C%20es,corresponde%20a%20una
%20ficci%C3%B3n%20legal).
https://repositorio.pucesa.edu.ec/bitstream/123456789/2634/5/Nascituris.pdf
https://docplayer.es/55960535-El-concebido-es-sujeto-de-derechos-humanos-juan-carlos-
centurion-portales.html
https://www.cepchile.cl/cep/site/docs/20170726/20170726162938/pder462_lsierra.pdf
Corral, Hernán, 2010. “‘La existencia legal de toda persona principia al nacer’: una nueva
lectura para una vieja norma”. Revista de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaíso, 311-
326. https://corraltalciani.files. wordpress.com/2010/04/existencialegal.pdf Las referencias en
este trabajo están hechas a las páginas de esta edición en línea.
https://www.senado.cl/appsenado/index.php?
mo=sesionessala&ac=getDocumento&teseid=60292&idparl=1110&tema=Proyecto&nrobol=
989511_P&legiid=&tagid=16#:~:text=i)%20El%20nasciturus%20tiene%20un, del
%20derecho%20a%20la%20vida.)
https://app-vlex-com.uchile.idm.oclc.org/#search/content_type:2/
nasciturus+como+sujeto+de+derecho/WW/vid/692332513
https://revistaepe.utem.cl/articulos/la-proteccion-constitucional-de-la-vida-del-nasciturus-y-
la-despenalizacion-del-aborto-como-politica-publica/
10
11