XXIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil

Comisión 1 Parte General

“Persona Humana. Comienzo de la Existencia. Estatuto”

AUTORES:

 Marta Lucila Alejandra Torres Raineri

Abogada, Especialista en Derecho de la Empresa, Profesor Adjunto Simple
Derecho Empresario, JTP Semi Derecho Privado 1, Facultad de Ciencias
Económicas, Universidad Nacional de Misiones.

 Amanda Elizabeth Palacios

Abogada, Especialista en Derecho Ambiental, Profesor Adjunto a/c Derecho
Civil Parte General, Universidad Católica de Santa Fe-Sede Posadas.-
 PERSONA HUMANA. COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA HUMANA.

INTRODUCCIÓN:

Los adelantos científicos y en particular los adelantos médicos-biológicos, en las diferentes técnicas de

reproducción asistida han permitido la fecundación fuera del vientre materno, ello ha incidido en la

tipificación jurídica de la persona humana; sin perjuicio de que entendemos que se es persona a partir de

la concepción, trataremos en este trabajo de exponer las diferentes opiniones al respecto, teniendo en

consideración las leyes y tratados internacionales con jerarquía constitucional, suscriptos oportunamente

por nuestro país, como así también el Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación 2012.

Asimismo se propone la creación de un banco de embriones a efectos de que los mismos puedan ser

donados para aquellas parejas que por razones médicas no puedan concebir naturalmente.

ANALISIS NORMATIVO:

Comienza la existencia de la persona humana con la concepción independientemente que ésta se haya

producido en el seno materno o fuera de él; entendiendo que la concepción se produce con la

fecundación (unión de los gametos femeninos y masculinos).

Para la ley civil argentina vigente se es persona desde la concepción:

 Se aplica el artículo 70 por analogía conforme lo dispuesto en el artículo 16 del Código Civil.

 La Ley 23.264, de filiación y patria potestad, sancionada en el año 1985 en el artículo 264 establece:

“que la patria potestad existe desde la concepción”, sin requerir que ella acaezca en el seno materno.
 La Constitución Nacional, que con fundamento en los tratados internacionales (Convención Americana

de Derechos Humanos o Pacto de Santo José de Costa Rica y en la Convención sobre los Derechos del

Niño), incorporados a la carta magna en el art. 75 inc. 22, han establecido que la personalidad jurídica

comienza desde la concepción.

 El artículo 19 del Proyecto de Código Civil y Comercial 2012, contraviene los pactos internacionales

que tienen jerarquía constitucional, disponiendo simplemente a través de una ley de carácter general la

cosificación de todos los embriones que se encuentren hoy en esa situación o los que en el futuro

alcancen ese rango.

 Además, según el artículo 51° del Código Civil, son personas de existencia visible todos los entes que

presenta signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades y accidentes; los que se

encuentran presentes en el patrimonio genético del embrión.

ANÁLISIS DOCTRINARIO:

La doctrina mayoritaria sostiene que, los embriones crioconservados son personas humanas, al respecto:

“embrión humano generado fuera o dentro del seno materno, es precisamente un ser humano en

evolución y no en potencia. Tiene carácter de persona desde su concepción”.

En las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Comisión I “Presidida por los Dres. Lorenzetti y

Rivera) la mayoría de los miembros de dicha comisión sostuvieron que “la existencia de la persona

comienza con su concepción, entendida ésta como fecundación, y a partir de ese momento tiene derechos

a que se respete su vida, integridad física, psíquica y moral. El inicio de la vida humana coincide con el

comienzo de la persona humana”.

Es indudable y así lo manifiesta Rivera, que el codificador no pudo tener en cuenta la fecundación

extracorpórea, ya que ella ha sido técnicamente viable mucho tiempo después. Por ello debe entenderse
que en nuestro derecho positivo se es persona desde el momento de la concepción, sin que incida sobre

ello que esta se haya producido en el seno materno o fuera de él.1

Sostiene Tobías que hoy las ciencias biológicas permiten afirmar que el embrión es humano, se haya

concebido en el seno materno o formado mediante las técnicas de fecundación in Vitro y agrega que en

ambos caso los embriones tienen la “condición de humanidad”, la misma “sustantibilidad humana”.2

También en las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, se resolvió que no se aceptaba la distinción

entre embriones y preembriones según sus diferentes etapas evolutivas porque supone la fragmentación

del concepto de persona, la que existiría o no según sus diversas etapas de desarrollo. Sin perjuicio de

que existen diferentes legislaciones que aceptan tal diferenciación como la francesa, que permite el

aborto voluntario en las primeras semanas de vida, o la brasilera que diferencia entre embrión, feto y

persona humana.

En otro sentido en el XVII Congreso Internacional de Derecho Familiar realizado en la ciudad de Mar

del Plata del 22 al 26 de octubre de 2012, en la Comisión de Familia y Bioética, aún cuando hubieron

posturas diferentes, se consideró la búsqueda de un punto medio para la consideración del status jurídico

del embrión concebido mediante las técnicas de reproducción asistida (TRHA), y el destino de estos.

ANALISIS DE JURISPRUDENCIA:

La Corte Suprema de Justicia de la Nación (CSJN) en el caso: “Portal de Belén – Asociación Civil sin fi-
nes de lucro c/Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación” FECHA: 05/03/2002; sostuvo que: “…
Conforme a la opinión científica la vida comienza con la fecundación. Ella, biológicamente, consiste en
la unión de los gametos femeninos y masculinos, cuya fusión genera un embrión. Se trata de un célula
fertilizada o cigoto que conforma, desde un primer momento una vida nueva.” “... La Corte arribó a la
conclusión de que la concepción prevista por la ley, como momento en que se inicia la vida humana, se
produce con la fecundación, sin que sea necesaria la implantación fecundada en el útero materno”.3
1
RIVERA, Julio César “Código Civil Comentado, Títulos Preliminares, Personas Artículo 1 a 158”. Pág. 328
y 345.-Ed.Rubinzal-Culzoni.-

2
TOBIAS, José, W; “El derecho a la vida de la persona por nacer” Revista Jurídica La Ley,2007-F, p.797.-

3
Código Civil Comento, Títulos Preliminares Personas, Artículos 1 a 158”..-Ed.Rubinzal-Culzoni.-
 En idéntico sentido Cámara Nacional en lo Civil, Sala 1 03/12/1999 “R.R.D.S/ Medidas Precautorias”…
Según el ordenamiento legal y constitucional argentino la existencia de la persona humana comienza
desde el momento de la concepción sea en el seno materno o fuera de él, reconociéndose el derecho a la
vida y a la integridad física y psíquica de la persona por nace. Revista Jurídica La Ley, 2001-C-pag.824.
Asimismo, Cámara Nacional en lo Civil, Sala J, 13/09/2011, “P.A. c/ S.,A.C.”… “El desarrollo de las
modernas técnicas biomédicas de fecundación ectogénica (in Vitro) tornaba indudable la afirmación que
también el concebido fuera del seno materno debe ser considerado persona para el derecho. CJA, Abele-
do Perrot on line, Lexis N° 20110839, 30/11/2011.4
En el mismo sentido, Llambías…la sola circunstancia de que la concepción se haya producido fuera del
seno materno, no constituye obstáculo para considerar que ese embrión también es persona.5

ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 19° DEL PROYECTO DE CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACIÓN 2012:

 Artículo 19: Comienzo de la persona humana. La existencia de la persona huma-

na comienza con la concepción en el seno materno. En el caso de técnicas de

reproducción humanas asistida, comienza con la implantación del embrión en

la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la protección del em-

brión no implantado.

Entendemos que la última parte del artículo al preveer la protección del embrión no implantado, le otor-

ga necesariamente un status jurídico y que ese status es consecuente con su condición de persona.

En ese sentido la doctrina mayoritaria entiende que el embrión no implantado no puede encontrarse

desprotegido y que sería conveniente una legislación al respecto, en la cual se considere no solo el uso

de aquellos embriones crioconservados, sino también números de embriones a implantar, posibilidad

de donación de los mismos, la maternidad subrogada y aún la experimentación o no con fines científi-

cos. A tal fin y como lo manifestamos en la introducción, se propone la creación de un Banco de Em -

briones, que con anuencia de sus progenitores podrían ser donados, todo ello con la necesaria inter-

vención de la autoridad judicial competente creada al respecto.

4
Infojus, Derecho Privado AÑO 1 NÚMERO 2 pág.29.-

5
LLambías Jorge J.,Tratado de Derecho Civil Parte General, 20° edición, Buenos Aires, Abelado-Perrot,
2003, t-1,p. 225, punto 326 bis.-
EN CONCLUSIÓN:

Comienza la existencia de la persona humana con la concepción dentro o fuera del seno materno;

en virtud de ello, el embrión humano generado, es un ser humano y tiene el carácter de persona

desde su concepción por lo que merece protección.

En los casos en que la fecundación se hace fuera del útero materno, basados en las técnicas de

reproducción humana asistida una ley especial deberá preveer la protección del embrión no

implantado, se propone la creación de un Banco de Embriones auditados por la autoridad judicial

competente creada a esos fines; todo ello resguardando el debido derecho a la identidad.