UNIVERSIDAD PRIVADA ANTENOR ORREGO

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas Escuela profesional de Derecho

ARTCULOS DEL CDIGO CIVIL

CURSO

DERECHO CIVIL I

DOCENTE

DR. EDGARDO QUISPE VILLANUEVA

INTEGRANTES

CHVEZ ZAVALETA, JORGE ESPRITU GMEZ, YENINA MEJA ASTO, ESTEFANY MINCHOLA MIRANDA, RUPERTO PALOMINO SNCHEZ, MIRELLA

CICLO

II

TRUJILLO PER 2012

DEDICATORIA

A Dios, por siempre estar a mi lado, guiando mis pasos y ayudndome a nunca darme por vencida, gracias por todo

Dedicamos el presente trabajo de manera muy especial a nuestros queridos padres, por su apoyo, amor y confianza, por sus sabios consejos y por los nimos que me brindan en la profesin que me he trazado y al Profesor Quispe Villanueva Edgardo, por sus

enseanzas.

PRESENTACIN

Tengo el agrado de presentar esta monografa, titulada comentarios al cdigo civil del art 1 al 5, la cual ha sido trabajada con mucho esfuerzo y dedicacin.

En este trabajo de investigacin he tratado los diversos temas en los que se pueden ver los derechos, abordando y realizando un resumen general de cada uno de los artculos con sus respectivas concordancias.

Por lo cual este tema la dejo en sus manos, para que usted la analice y observe cuan profundo e importante ha sido el tema que he investigado.

De antemano le agradezco por su atencin y asimismo espero sepa disculpar los errores cometidos.

LOS ALUMNOS

INTRODUCCIN

Cuntas veces hemos escuchado est vulnerando tus derechos o est accin va contra los derechos humanos, incluso cuando se discuti proyecto cuyo argumento en centro de la aprobacin de la ley era que atentaba contra el derecho a la vida. Qu es un derecho de todos tenemos una definicin es la facultad, es una atribucin es para cules son sus lmites, quienes gozan de estos derechos, cules son los derechos fundamentales, por que las ven este trabajo tiene como finalidad de que juntos podamos adquirir un poco ms de conocimiento sobre estas y otros derechos regulados en el cdigo civil desde el artculo 1 al 5.

INDICE

Articulo 1.- Sujeto de Derecho Articulo 2.- Reconocimiento del embarazo o parto Artculo 3.- Capacidad de Goce Articulo 4.- Igualdad entre varn y mujer en el goce y ejercicio de sus derechos. Articulo 5.- Derechos de la persona humana

ART 1: LA CONCEPCIN, EL CONCEBIDO Y LA PERSONA COMO EXPRESIONES DE LA VIDA HUMANA. La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuando le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.

El contenido de este artculo presenta un inters primordial en la comprensin del Libro Primero, cuyas normas constituyen un conjunto homogneo y reflejan una unidad de pensamiento y de estilo. La disposicin, redactada en forma de declaracin de principios, es de orden Pblico y de carcter imperativo. A efectos de su anlisis se pueden notar cinco partes:

1) Institucionalizacin de la calidad de sujeto de derecho del ser humano El artculo primero pone de manifiesto el vnculo indisociable entre los trminos sujeto de derecho y ser humano. El principio de base sobre el cual se funda el ordenamiento jurdico es el reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho del ser humano. Esta calidad aparece indisoluble ligada a su existencia, lo cual significa que es el fenmeno biolgico de la vida humana el que desencadena la adquisicin o la prdida de la posibilidad de ser considerado como titular de derechos y de obligaciones.

En suma, la categora de sujeto de derecho es utilizada, exclusivamente, para referirse a las diversas fases de la vida del ser humano. De lo cual se

desprende que es el hombre el nico y natural sujeto y destinatario del Derecho. Un aforismo del jurisconsulto hermogeniano contenido en el Digesto expresa la misma idea hominum causa omne jus constitutum (el Derecho en su conjunto ha sido instaurado para los hombres).

2) Determinacin del momento a partir del cual el ser humano es sujeto de derecho El momento preciso en que aparece la vida humana ha sido siempre tema de debates apasionados. Uno de los descubrimientos ms importantes de la biologa, en el milenio que acaba de transcurrir, es que la vida comienza en un momento preciso: en el momento de la fecundacin del vulo por un espermatozoide. Sin embargo, a pesar de que los bilogos han descubierto los secretos del proceso de la creacin de la vida, es posible afirmar que no existe an una posicin de consenso en la materia. En efecto, a nivel internacional, las diversas declaraciones o convenciones internacionales evitan pronunciarse sobre el comienzo de la vida humana. A pesar de que una Resolucin del Parlamento Europeo de fecha 16 de marzo de 1989 afirma la necesidad de proteger la vida humana desde la fecundacin, los Estados miembros no adoptan medidas destinadas a concretizarla positivamente. En el plano del Derecho comparado. nicamente el Derecho alemn, segn tenemos conocimiento se ha pronunciado al respecto. La Corte

Constitucional Federal Alemana, en una sentencia del 25 de febrero de 1975, interpretando la Ley Fundamental de ese pas que establece que

cada uno tiene derecho a la vida ha precisado que la vida, en sentido de existencia histrica del ser humano, existe segn los conocimientos biolgicos y fisiolgicos establecidos, al menos a partir del 14 da siguiente a la concepcin (anidacin). El desarrollo que se opera enseguida es continuo.

El Derecho Francs, por su parte establece en el artculo 16 de Cdigo Napolen, que la ley garantiza el respeto del ser humano desde el comienzo de su vida, pero no seala en qu momento preciso, comienza la vida. En lo que concierne a nuestro Derecho, el legislador peruano ha adoptado una posicin de principio en la materia. El segundo prrafo del artculo primero enuncia que la vida humana comienza con la concepcin. Observemos que el artculo primero se refiere al momento de la concepcin y no al momento de la fecundacin.

En consecuencia, el principio consagrado en el cdigo, segn el cual la vida humana comienza con la concepcin, debe entenderse como referido al inicio de la gestacin (que marca la concepcin). El derecho constata esa realidad biolgica, a travs de un diagnstico mdico y determina a partir de ella numerosos efectos jurdicos (artculos 2, 363 inc. 2, 386, 402 incs. 3 y 5, 404, 805. De lo cual se desprende que el embrin creado in vitro no es un sujeto de derecho. Dicho de otro modo no hay concepcin antes de la transferencia

del embrin in tero. Y s, de acuerdo al artculo primero la vida humana comienza con la concepcin es posible afirmar que jurdicamente el embrin obtenido in vitro no es tratado como vida humana. Dentro de nuestra legislacin el nuevo humano in vitro no es titular de derechos. Solamente, una vez producido el hecho de la concepcin en el seno materno, la vida merece una proteccin especfica, por ms efmera que sea. Es a partir de ese momento que podemos hablar de existencia y de eventuales derechos del ser humano.

3) Definicin del estatus jurdico del ser humano antes de su nacimiento La doctrina subraya que antes del nacimiento, el concebido no adquira propiamente ningn derecho y solo tena una expectativa en relacin a la adquisicin de ste (Len Barandiarn concuerda con la interpretacin de la doctrina clsica: Savigny, Demolombe, Geny). Observemos que a pesar de reconocer al concebido de derechos potenciales, el legislador de 1936 no se pronunci sobre su condicin jurdica (persona o cosa).

El Cdigo civil peruano de 1984, marcando una clara diferencia respecto a la concepcin imperante, reconoce al ser humano antes de su nacimiento un verdadero estatus jurdico y define a partir de ste un rgimen jurdico particular. El artculo primero proclama que el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. Lo cual evidencia que el ser humano antes de su nacimiento no es una persona ficticia, tampoco una persona,

menos an una cosa. El concebido se beneficia del estatus jurdico de sujeto de derecho. La doctrina subraya que antes del nacimiento, el concebido no adquira propiamente ningn derecho y solo tena una expectativa en relacin a la adquisicin de ste (LEN BARANDIARN, concuerda con la interpretacin de la doctrina clsica: Savigny, Demolombe, Geny). Observemos que a pesar de reconocer a los concebidos derechos potenciales, el legislador de 1936 no se pronunci sobre su condicin jurdica (persona o cosa).

4) Rgimen jurdico El concebido se beneficia de un rgimen jurdico privilegiado, protector. En efecto, segn el artculo primero, "el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo".

A) Derechos patrimoniales La expresin para todo cuanto le favorece es invocada tradicionalmente para reservar al concebido derechos patrimoniales, como por ejemplo derechos sucesorios, donaciones, legados o indemnizaciones. Sin embargo, los derechos patrimoniales no se concretizan antes del nacimiento. El artculo primero supedita la atribucin de derechos patrimoniales a la condicin del nacimiento con vida.

En consecuencia, antes de que se produzca el hecho del nacimiento con vida, no se tiene capacidad para recibir donaciones, legados o indemnizaciones. El Cdigo ordena que la particin que comprende los derechos de un heredero concebido sea suspendida hasta su nacimiento (artculo 856). Consecuentemente, faculta el nombramiento de un curador para que se encargue de velar por los bienes que han de corresponder al que est por nacer (artculo 598). La concepcin es aprehendida como un hecho jurdico que, como tal, justifica la suspensin de la particin. Siendo as, es necesario advertir que la gestacin es un hecho jurdico que genera en favor de la futura madre la atribucin de ciertas ventajas patrimoniales. La mujer trabajadora encinta puede invocar su situacin para obtener derechos sociales, estos ltimos estn incontestablemente destinados a protegerla. Asimismo, conforme al artculo 856, si la particin de la herencia est suspendida a la espera del nacimiento, "en el intervalo la madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos'. Pero dado que la existencia del concebido depende ntimamente de la mujer, es posible afirmar que ese derecho a alimentos lo beneficia indirectamente.

B) Derechos extra patrimoniales La expresin "el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece" es interpretada tambin para atribuirle derechos que no. tienen un valor pecuniario, los cuales no estn sujetos a condicin alguna.

Por lo tanto el enunciado "el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece", est siempre supeditado a la condicin de su nacimiento. Sin embargo, existen dos excepciones, el derecho a la integridad fsica y el derecho a la vida. La incorporacin en el Cdigo Penal del artculo 124-A que sanciona el delito de lesiones en el concebido tutela su integridad fsica. Sin embargo, la pertinencia y la aplicabilidad del dispositivo puede ser cuestionada. Segn los dictmenes de la Comisin de Salud, Poblacin, Familia y Personas con Discapacidad y de la Comisin de Justicia recados en el proyecto de Ley N 839/2001-CR que propusieron la incorporacin del delito de lesiones en el concebido, la norma busca sancionar aquellos actos que mediante "la administracin de

medicamentos inadecuados en las farmacias tales como anticonceptivos producen como consecuencias secundarias graves daos en la salud del feto". Tal es el caso de una deformidad. Sin embargo, la identificacin cierta de la causa de la deformacin se realiza despus del nacimiento mediante estudios clnicos radiogrficos y del cariotipo. De lo cual se deduce que es nicamente a partir del nacimiento, una vez que se ha establecido el origen de la deformidad, que se podr sancionar la comisin del delito de lesiones. Y en este caso, corresponder invocar no el artculo 124-A, sino propiamente el artculo 124 del Cdigo Penal que prev la modalidad culposa del delito de lesiones a la persona.

Por otra parte, la vida del concebido est incuestionablemente protegida por la ley. Pero como ningn texto consagra explcitamente ese derecho, el Cdigo Penal (arts. 114 a 120) se limita a condenar el aborto en tanto delito contra la vida humana-entendemos que ms que un derecho a la vida, lo que el ordenamiento jurdico prev es una obligacin, a cargo de la sociedad en su conjunto, de respetar la vida humana naciente.

Sin embargo, es necesario constatar que el concebido no tiene autonoma vital. Su subsistencia y desarrollo requieren de la matriz de la mujer. Si admitimos que el embrin tiene derechos, es cierto tambin que no es el nico que los tiene y que sus derechos no pueden prevalecer incondicionalmente al punto de sacrificar todos los otros. El reconocimiento, en su favor, de un pretendido derecho absoluto a la vida conducira a desdear de plano la libertad y la autonoma de la mujer. Advirtamos entonces la contradiccin flagrante entre el derecho a la vida del concebido y el derecho de la mujer a la disposicin de su propio cuerpo. La nica posibilidad de salir del embrollo es adoptando una solucin de conciliacin. La atribucin de la calidad de sujeto de derecho del concebido y su derecho a la vida no es incompatible con el reconocimiento del derecho de la mujer a decidir, nicamente dentro de ciertas condiciones y lmites previstos por la propia la ley, la interrupcin de la gestacin. Es oportuno sealar que es sta la tendencia predominante en el mbito del derecho comparado. En numerosas legislaciones extranjeras el

derecho a la vida del concebido no aparece como un principio absoluto. En general, los legisladores tratan de conciliar el respeto de la vida embrionaria y la libertad de la mujer, a quien le permiten recurrir, en ciertos casos, a la interrupcin de su gestacin.

A nivel internacional, el derecho a la vida es presentado como un derecho ligado a la nocin de persona humana y aparece como el corolario del nacimiento. La Convencin Americana de los Derechos del Hombre, por su parte, establece que toda persona tiene derecho a la vida, pero relativiza el principio al establecer en el artculo 4 que "ese derecho debe ser protegido por la ley, en general, a partir de la concepcin". La expresin "en general" significa precisamente que la proteccin de la vida desde la concepcin puede admitir excepciones.

5) Afirmacin del principio clsico referido a la adquisicin de la personalidad El primer prrafo del artculo primero consagra el principio clsico segn el cual la persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. El nacimiento es considerado como el elemento determinante para la adquisicin de la personalidad. Un principio admitido en doctrina establece que "es por el nacimiento y al nacimiento que se exterioriza la aptitud a ser sujeto de derecho" (CARBONNIER), titular de derechos y de obligaciones. La personalidad es una nocin instituida por el derecho, una categora construida por el sistema jurdico; en suma "es un don de la ley"

(MEULDERS-KLEIN). Vida, humanidad y nacimiento fundan la nocin de persona y aparecen por ende como las condiciones necesarias para la atribucin del estatus de persona humana.

Contrariamente a la nocin de sujeto de derecho que es reciente y de origen doctrinal, la nocin de persona ha sido forjada por el Derecho romano y consagrada as en la legislacin civil. Tradicionalmente

equivalentes, nuestro Cdigo hace una distincin "Lingstica" entre persona y sujeto de derecho. Es necesario entonces saber qu los distingue. Los distingue, por ejemplo, la plenitud de su capacidad; la persona tiene vocacin al goce pleno de los derechos civiles mientras que los otros sujetos de derecho lo son solo de ciertos derechos (el concebido es sujeto de derecho solo para lo que le favorece, la persona jurdica y las organizaciones no inscritas se manifiestan solo en los casos y en la forma sealados por la ley).

ART. 2: RECONOCIMIENTO JUDICIAL EMBARAZO O PARTO 1) Comienzo de la existencia de la persona Humana: Segn el Art. 70 del Cdigo Civil: "Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas, y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre".

Segn este artculo, la existencia de las personas humanas comienza desde la concepcin en el seno materno. En apoyo a la solucin de nuestro Cdigo Civil, se invocan los siguientes argumentos: El derecho protege al ser desde su concepcin, lo que demuestra que se le reconoce personera, as por ejemplo, el Cdigo Penal, Art. 85, castiga el aborto provocado. Del mismo modo el Derecho civil protege a la persona por nacer, capacitndola para adquirir derechos por donacin o herencia y autorizando su reconocimiento como hijo natural. Todo esto demuestra que la persona existe desde su concepcin.

2) Concepcin y Embarazo: Se denomina concepcin al hecho biolgico de la formacin de un nuevo ser en el seno materno. Como antes expresamos, marca el momento inicial de la vida humana y asimismo de reconocimiento de la personalidad jurdica del nuevo ser. La importancia de esta cuestin, se pone de relieve en los siguientes casos: a) Es el momento de la concepcin el que permite establecer si un hijo es o no matrimonial. b) En caso de que la viuda se case antes de los 10 meses del fallecimiento del marido anterior, tiene importancia saber si los hijos pertenecen al primer o al segundo matrimonio.

c) Depende

del

momento

de

la

concepcin

la

validez

del

reconocimiento de un hijo extramatrimonial, hecho antes del matrimonio. d) Tambin depende de la adquisicin de derechos por donacin o herencia, puesto que si la donacin se hubiera hecho, y la sucesin se hubiera abierto antes de aquel momento, la persona no podra adquirir ningn derecho por tales conceptos. De ah que el cdigo fije con toda precisin la poca de concepcin y la duracin del embarazo, estableciendo presunciones juris et de jure, que no admiten prueba en contra. Segn el Art. 76: "La poca de la concepcin de los que nacen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximun y el mnimum de la duracin del embarazo". Segn Art. 77: "El mximum de tiempo del embarazo se presume que es de trescientos das, y el mnimum de ciento ochenta das, excluyendo el da de nacimiento. Esta presuncin no admite prueba en contrario". Como puede apreciarse el Cdigo Civil, ha tomado una fecha cierta, la del nacimiento, sobre la base de la cual se ha calculado la poca de la concepcin, teniendo en cuenta la duracin del posible embarazo.

A partir de la fecha del parto se cuenta para atrs de 180 o 300 das: en el perodo de 120 das que corren entre estas dos fechas se presume ocurrida la concepcin. As, por ejemplo: si una persona hubiera nacido el 31 de Diciembre, la concepcin se supone entre el 6 de marzo y el 4 de Junio del mismo ao. Para contar este plazo se excluye el da del nacimiento.

Carcter de Presuncin: En el Cdigo Civil esta presuncin no admita pruebas en contrario, pero la ley 23.264 invirti la regla y as como el nuevo artculo 77 establece expresamente que la presuncin legal admite prueba en contrario. La reforma obedece a que se ha demostrado cientficamente que puede haber embarazos de menos de 180 das y de ms de 300 das.

3) Nacimiento: Si bien la persona comienza su vida desde la concepcin en el seno materno, su existencia jurdica est supeditada al derecho de que nazca viva. Si muere antes de ser completamente separada de la madre, se aceptar que nunca ha existido. Segn el Art. 74: "Si muriesen antes de ser completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido".

La Condicin de Nacimiento con vida: No basta con que se produzca el alumbramiento para que los derechos se adquieran definitivamente, es necesario el nacimiento con vida. El Cdigo Civil sienta dos principios fundamentales: Basta con que la persona haya vivido despus de estar separada del seno materno, aunque sea por algunos instantes (Art. 70). Art. 75: "En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario".

Vida posterior a la separacin de la madre: Basta con que haya vivido unos instantes, sin hacer distincin entre nacimiento espontneo y el logrado por medios quirrgicos; o entre parto prematuro o tardo y el sobrevenido en tiempo adecuado. No es indispensable que haya cortado el cordn umbilical, lo que importa es que la criatura haya vivido fuera de la matriz.

Viabilidad: Algunas legislaciones extranjeras exigen para tener cierta la existencia jurdica de una persona, el requisito de la viabilidad, es decir, la aptitud fsica para sobrevivir. Desde este punto de vista, no bastara que la criatura haya vivido algunas horas, si se demuestra que por un defecto orgnico la criatura estaba impedida de seguir viviendo. Nuestro Cdigo ha rechazado este requisito.

El Art. 72 dispone: "Tampoco importar que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer, por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo". El sistema del Cdigo se justifica plenamente en las siguientes razones: En primer trmino, es la solucin que impone el respeto debido al ser humano, basta con que la criatura haya tenido aunque sea unos instantes el soplo de vida para que el derecho no pueda considerarla como inexistente, puesto que esta persona s existi. En segundo lugar, qu diferencia hay, desde el punto de vista jurdico, entre una criatura que ha vivido algunos instantes y fallecido por un hecho accidental, y otra que ha fallecido por un defecto orgnico. Por qu ha de ser ms persona aquella que sta?...

4) Reconocimiento de embarazo: La persona est jurdicamente reconocida desde el momento de su concepcin y hay un indiscutible inters en determinar la efectividad del embarazo. No slo est de por medio el inters de la persona por nacer, y la necesidad de amparar su vida y sus derechos, sino que eventualmente pueden existir otras personas cuyos derechos patrimoniales dependen del nacimiento. Quines pueden ser denunciantes:

La madre de la posible criatura concebida que es quien est en mejores condiciones para conocer el hecho denunciado, conforme al Art. 65: "Se tendr por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaracin de ella o del marido, o de otras partes interesadas".

Pueden ocurrir diversos fraudes que la ley ha de tratar de evitar, a saber: La supresin de parto (muerte del nio en el acto del nacimiento) a lo que podra llegar una madre desnaturalizada para heredar

exclusivamente sin contralor alguno a su marido. La ocultacin de parto (desaparicin de la criatura luego de nacida). La suposicin de parto, que tendra lugar cuando luego de fingido el embarazo se fingiese tambin el parto esperndose haber dado a luz una criatura, en verdad extraa a la mujer. La sustitucin de parto, cuando sustituyese la mujer el hijo propio nacido muerto, por otro vivo ajeno a la madre. Segn el criterio de Jorge Llambas, estos posibles fraudes hacen que a veces sea necesaria la adopcin de medidas adecuadas para prevenirlos y han de distinguirse las medidas referentes a la comprobacin de la efectividad del embarazo y la efectividad del parto. Pero segn Borda, el problema de si el embarazo es o no efectivo, obligara a adoptar medidas lesivas para la dignidad de la madre y que no tendrn un real objeto ya que muy pronto el proceso natural de aquel embarazo, con el siguiente nacimiento, demostrar la verdad o falsedad de la denuncia.

Medidas de proteccin: Segn se ha puesto en relieve en los prrafos anteriores, el inters en la efectividad del embarazo es muy grande. Segn Art. 78: "No tendr jams lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como depsito y guarda de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento d la propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de ste o de partes interesadas". Cmo se ve, en el texto se prohbe cualquier tipo de medida que signifique el reconocimiento del embarazo o del parto. Sin embargo, el sistema legal se complica con otros textos que se refieren a la misma cuestin. El Art. 67 dispone: "Las partes interesadas aunque teman suposicin de parto, no pueden suscitar pleito alguna sobre la materia, salvo, sin embargo el derecho que les compete para pedir las medidas policiales que sean necesarias. Tampoco podrn suscitar pleito alguno sobre la filiacin del no nacido, debiendo quedar estas cuestiones reservadas para despus del nacimiento". Se puede apreciar que este artculo hace la salvedad de las medidas policiales que sean necesarias pedir. Pero para algunos autores debe quedar librado a la prudencia del magistrado, el acordar ciertas medidas, siempre que ellas no afecten el

decoro ni el pudor de la mujer, sera posible designar judicialmente parteras o mdicos que presencien el parto.

Para otros en cambio, debe hacerse prevalecer la disposicin del Art. 78 que prohbe todo reconocimiento dejando a salvo las medidas policiales de las que habla el Art. 67, que podras consistir en la vigilancia de la casa donde se asiste la embarazada, para evitar la posible comisin de un delito tal como la supresin o la suposicin de parto. Borda, en este sentido est de acuerdo con la primera opinin. Plantea que el juez debe estar autorizado a proteger la vida de la persona por nacer y dictar prudentes medidas que no afecten el decoro de la presunta madre.

5) Caso de Mellizos: En nuestro pas, la abolicin de ttulos de nobleza y la igualdad de todos los hijos frente a la sucesin del padre, ha disminuido el inters en esta cuestin, pero no ha desaparecido. El Cdigo Civil ha decidido resolverlo de esta manera: Art. 88: "Si nace ms de un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son considerados de igual edad, y con iguales derechos para los casos de institucin o substitucin a los hijos mayores". Es una resolucin justa que distribuye equitativamente los derechos, evita pruebas difciles e impide posibles fraudes, como podra ocurrir en

el caso de que los padres manifestasen que naci primero el varn, cuando e verdad habra sido la mujer o viceversa. La disposicin del Art. 88 se aplica a todos los casos y aun en la hiptesis de que los mellizos hubieran nacido en diferentes das, situacin que podra llegar a darse. Sin embargo la jurisprudencia ha decidido que se exima del servicio militar a aquel de los mellizos que el padre repute mayor.

6) Muerte: La Muerte es la que pone trmino a la vida del hombre y con ello altera fundamentalmente las relaciones jurdicas constituidas en cabeza del difunto. La muerte como hecho jurdico: El Art. 103 del Cdigo Civil expresa: "Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas". Es de notar que la calidad "natural" de la muerte no queda excluida en los casos de muerte violenta, en que igualmente ese hecho pone trmino a la existencia de la persona y afecta consiguientemente a las relaciones jurdicas que ella tena constituidas.

Muerte de varias personas en un desastre comn: Puede ocurrir que se produzca el fallecimiento de dos personas de las cuales una sea heredera de otra en circunstancias tales que impidan conocer cul muri primero y por tanto, si medi transmisin de derechos entre ellas. Por ejemplo: En el caso de que marido y mujer perezcan en un accidente, si no dejaren hijos, tendra la mayor importancia saber cul de los cnyuges falleci primero, pues el otro en calidad de heredero suyo recibira sus bienes y por efecto de la ulterior muerte los transmitira a su vez, a sus propios parientes. Pero de no poderse acreditar esa transmisin, los bienes de cada esposo corresponderan a los herederos legtimos respectivos, sin que los parientes de la mujer pudieran recibir indirectamente los bienes del marido ni los parientes de ste los bienes de la esposa. Segn el Art. 109: "Si dos o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que pueda alegar transmisin alguna de derecho entre ellas".

7) Ausencia: Ocurre con frecuencia que una persona desaparezca de su domicilio o del lugar habitual de sus actividades sin que se tenga noticia alguna de ella.

La simple ausencia si el tiempo no es muy prolongado, no tiene por qu dar sospechas de fallecimiento, ni tomar medidas respecto de los bienes de esa persona. Dado estos casos, el derecho interviene en defensa de los intereses del ausente.

Pueden darse tres situaciones posibles: a) Ausencia de la persona que deja su domicilio, pero se conoce su paradero, est en correspondencia con su familia, y ha dejado poderes suficientes para el manejo de sus bienes. b) Ausencia de quien ha desaparecido de su domicilio sin dejar noticias de su paradero, ni poderes para la administracin de sus bienes. No hay razn todava para presumir su muerte, pero puede ser indispensable adoptar medidas para el cuidado de sus bienes. c) Desaparicin en circunstancias tales y se ha prolongado durante un tiempo suficiente como para hacer razonable la sospecha de muerte: la Ausencia con Presuncin de Fallecimiento.

Ausencia con Presuncin de Fallecimiento: La simple ausencia de una persona del lugar de sus actividades y de la residencia de su familia, no basta por s sola para presumir el fallecimiento. Pero si la ausencia se prolonga por varios aos, el abandono de su familia, de sus bienes, y la circunstancia de que no se tenga noticia alguna de esa persona, hacen nacer aquella presuncin.

Casos Ordinarios: La primera hiptesis es la de la desaparicin de una persona del lugar de su domicilio o residencia, sin que medie ningn accidente u otro hecho que haya podido resultar su fallecimiento. Simplemente la persona se ha ido, o desaparecido sin que se tenga noticia alguna de ella. La Ley presume el fallecimiento a los 3 aos, haya o no dejado apoderado. Segn Ley 14.394 Art. 22: "La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Este plazo ser contado desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente" Se ha reducido el plazo de 6 aos que deca el Art. 110 del Cdigo Civil.

Casos Extraordinarios: Si la persona hubiera desaparecido a raz de un accidente o un hecho cualquiera, capaz de provocarle la muerte no se justificara un plazo tan prolongado para presumir el deceso. La Ley 14.394, Art. 23 prev dos hiptesis: a) Cuando hubiere encontrado en el lugar un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte o hubiera participado en una empresa que implique el

mismo riesgo, se presume el fallecimiento del ausente si no se tuviere noticias de l, por el trmino de 2 aos contados a partir del da que ocurri el suceso. b) Si el ausente se encontrase en una nave o aeronave naufragada o perdida, el plazo se reduce a 6 meses.

En todos los casos, el Cdigo Civil establecer un plazo de 3 aos teniendo en cuanta las circunstancias de la desaparicin. Segn Art. 112: "Causa tambin presuncin de fallecimiento la desaparicin de cualquier persona domiciliada o residente en la Repblica, que hubiese sido gravemente herida en un conflicto de guerra o que naufragase en un buque perdido o reputado por tal, o que se hallase en el lugar de un incendio, terremoto u otro suceso semejante, en que hubiesen muerto varias personas, sin que de ella se tenga noticia por tres aos consecutivos. Los tres aos sern contados desde el da del suceso, si fuese conocido, o desde un trmino medio entre el principio y fin de la poca en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido". Una vez cumplidos los plazos legales y comprobados por el denunciante los extremos aludidos en el prrafo anterior, si el ausente no se presenta a la citacin por los edictos, debe declararse el presunto fallecimiento.

Quines pueden pedir la Declaracin de fallecimiento presunto: a) El cnyuge del ausente (sin que necesariamente tenga vocacin hereditaria). b) Los herederos del ausente, legtimos o testamentarios. c) Los legatarios instituidos en un testamento abierto d) El fisco. e) El beneficiario de un seguro sobre la vida del ausente. f) El socio de una sociedad de dos socios g) El nudo propietario. h) Los acreedores de cualquier interesado patrimonialmente.

Consecuencias: Particin de los bienes: La Ley 14.394 Art. 28, establece que los herederos y legatarios podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos, ni agravarlos sin autorizacin judicial: "Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario. El dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en el registro correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre

de los herederos o legatarios, que podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial". Si el ausente o un heredero con mayor o igual derecho aparecieran, podran reclamar la entrega de los bienes o de la particin que le corresponda en los mismos, segn el caso. Art. 29: "Si hecha la entrega de los bienes se presentase el ausente o se tuviese noticia cierta de su existencia, aquella quedar sin efecto. Si se presentasen herederos preferentes o concurrentes

preferidos que justificasen su derecho a la poca del fallecimiento presunto, podrn reclamar la entrega de los bienes, o la participacin que les corresponda en los mismos, segn el caso. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1307 y siguientes del Cdigo Civil, en los casos precedentes se aplicar a los frutos percibidos lo dispuesto respecto a los poseedores de buena o mala fe".

Disolucin de la Sociedad Conyugal: Desde el momento que se declara la ausencia con presuncin de fallecimiento y aun cuando todava no hayan transcurrido los plazos para la posesin definitiva, el cnyuge presente tiene derecho o bien a asumir la administracin de todos los bienes comunes o pedir la separacin de bienes.

Art. 1307 del Cdigo Civil: "Si en conformidad a lo dispuesto en los artculos 116 y 117 el juez hubiere fijado el da presuntivo del fallecimiento de su marido, y aunque ya hubiese optado por la continuacin de la sociedad conyugal; pero si hubiese optado por la disolucin de la sociedad, no podr retractar su opcin despus de aceptada por las partes interesadas". Art. 1309 del Cdigo Civil: "Si la mujer optase por la continuacin de la sociedad, administrar todos los bienes del matrimonio; pero no podr optar por la continuacin de la sociedad, si hubiese luego, por el tiempo transcurrido, de decretarse la sucesin definitiva del marido".

Reaparicin del Ausente: Ley 14.394 Art. 30: "Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del

fallecimiento, u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la predotacin prescrita pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal." Si luego de transcurrido los plazos mencionados en el artculo anterior, reapareciese el ausente, slo podr reclamar los bienes, que existiesen en el estado que estn, los adquiridos con el valor de los que faltasen; el precio que se adeudase, de los que se

hubieran enajenado y los frutos no consumidos, segn lo expresado en la ley 14.394 Art. 32: En cuanto al vnculo matrimonial: Ley 14.394 Art. 31: "La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias. La reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio. Tambin, transcurrido un ao de la sentencia que declar el divorcio, cualquiera de los cnyuges, podr presentarse al juez que la dict, pidiendo que se declare disuelto el vnculo matrimonial, si con anterioridad ambos cnyuges no hubieren manifestado por escrito al juzgado que se han reconciliado. El juez har la declaracin sin ms trmite ajustndose a las constancias de los autos. Esta declaracin autoriza a ambos cnyuges a contraer nuevas nupcias. Cuando el divorcio se hubiere declarado con anterioridad a esta ley, el derecho al que se refiere el apartado precedente, podr hacerse valer a partir de los 90 das de la vigencia de la misma y siempre que hubiese transcurrido un ao desde la sentencia".

8) Efectos jurdicos de la Muerte: En cuanto a los atributos de la personalidad del difunto: Siendo los atributos calidades de las personas, en cuanto tales, la muerte incide en la eficacia jurdica de dichos atributos, de tal

manera que con la extincin de la persona importa tambin la de los atributos que se predicaban sobre ella. As el "nombre", que serva para identificar a la persona se extingue con sta, como la "capacidad" y el "domicilio". En cuanto al "patrimonio", se extingue con la muerte de la persona, el conjunto de los bienes del difunto se transmiten a los sucesores que los reciben e incorporan a su propio patrimonio.

En cuanto a los derechos extra-patrimoniales del difunto: En cuanto a los derechos de familia, la muerte disuelve el matrimonio y con ello extingue los derechos y deberes conyugales que emana de esa unin. Otro tanto pasa con la patria potestad, segn expresa el Art. 306: "La patria potestad se acaba: 1. Por muerte de los padres o los hijos 2. Por la profesin de los padres, o de los hijos, con autorizacin de aquellos en institutos monsticos. 3. Por llegar los hijos a la mayora de edad. 4. Por emancipacin legal de los hijos, sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administracin de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, si el patrimonio se celebr sin autorizacin". Tambin sucede con respecto de la tutela, en lo que define el Art. 455:

" La tutela se acaba: 1. Por muerte del tutor, su remocin o excusacin admitida por el juez. 2. Por la muerte del menor, por llegar ste a la mayora de edad, o por contraer matrimonio." Y de acuerdo a lo que expresa el Art. 371 respecto de la curatela: "El pariente que prestase o hubiese prestado alimentos voluntariamente o por decisin judicial, no tendr derecho a pedir a los otros parientes cuota alguna de lo que hubiere dado, aunque los otros parientes se hallen en el mismo grado y condicin que l." Asimismo cesan con la muerte los derechos de personalidad, tales como el derecho a la vida, a la salud, a la libertad, al honor, etc.

Finalmente se extinguen tambin las acciones penales contra el difunto, as como las acciones penales privadas. Sin embargo la accin por calumnia e injuria puede ser ejercida luego de la muerte del ofendido por su cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes, pues por la ndole del delito, la lesin moral que provoca se extiende a los parientes mencionados, y stos obran a nombre propio.

 En cuanto a los derechos patrimoniales del difunto: A diferencia de los anteriores, los derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte de su titular, sino que se transmiten a los sucesores de ste, dando lugar a ese fenmeno jurdico de gran trascendencia denominado Sucesin por Causa de Muerte, al que nos referiremos ms abajo.

Sucesin: Conforme al Art. 3279: " La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo. "

Sucesin por causa de muerte: La sucesin respecto de un derecho, tiene lugar cuando el titular es reemplazado en ese carcter por otra persona. La sucesin puede ser por actos entre vivos "mortis causa", es decir, por razn de la muerte del titular de la relacin jurdica o del sujeto pasivo de la misma. En la sucesin "mortis causa", quedan en principio, comprendidos todos los derechos patrimoniales pertenecientes al autor de la sucesin.

A este respecto el Art. 3417 dice: " El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto."

Y el Art. 498 agrega: "Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como las obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este cdigo: derechos inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona."

ARTCULO 3: CAPACIDAD DE GOCE Y CAPACIDAD DE EJERCICIO Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las excepciones expresamente por la ley. Capacidad de goce: La capacidad de ser titular de derechos y obligaciones. Capacidad de ejercicio: Es la capacidad de ejercitar los derechos y

contraer obligaciones en forma personal y comparecer al juicio por propio derecho.

El principal atributo de la personalidad del sujeto y de su existencia para el derecho, est constituido por su capacidad jurdica o capacidad de derechos, que es la aptitud para ser sujeto de derechos subjetivos en general, de manera que no se conciben seres humanos que no estn dotados de la capacidad jurdica. La capacidad jurdica es atributo inseparable de la persona humana, se la adquiere por el hecho mismo de la existencia, esto es por el nacimiento y desde este momento acompaa al sujeto hasta la muerte. Entendindose por s que toda persona tiene por el simple hecho de existir capacidad jurdica o de goce. Esta capacidad se adquiere al momento del nacimiento y se pierde al morir. Por cuanto el concebido no nacido, al ser sujeto de derecho, goza de una capacidad jurdica, pese a que est limitada a todo cuanto le favorece. Lo mismo sucede con las personas jurdicas y las organizaciones de personas no inscritas.

La doctrina es unnime al definir a la capacidad. As tenemos que se le entiende como La aptitud o posibilidad jurdica de gozar y obrar los derechos como la aptitud para adquirir derechos y contraer deberes jurdicos o como La aptitud otorgada por el ordenamiento jurdico, para ser titular de las relaciones jurdicas, entre otras nociones.

As, pues los trminos que adopta la doctrina jurdica contempornea son la categora jurdico genrica de sujeto de derecho, la cual alude a dos referencias existenciales: el ser humano individualmente considerado

(concebido y persona individual) y colectivamente establecido (persona colectiva y organizaciones de personas no inscritas) y la expresin capacidad, para delimitar la aptitud de dichos sujetos de derecho.

Principios relativos a la capacidad La capacidad de goce o de derecho es idntico que el de la subjetividad jurdica. En efecto el sujeto de derecho, en tanto centro de referencia normativa, es titular del conjunto de derechos y deberes que se le imputan. Por el hecho de ser humano, se es sujeto de derecho y deberes, de los cules ste goza. De este manera el concepto de capacidad de goce o de derecho es innecesario. No sucede lo mismo con la capacidad de ejercicio, por cuanto, debido a que el sujeto se encuentra en determinada situacin ste no puede ejercer ciertos derechos y obligaciones sin qu por ello se aminor su subjetividad jurdica. En consideracin a esto se sostiene que el reconocimiento de la subjetividad jurdica de los incapaces no se explica en razn de su madurez futura o de su posible vuelta a la normalidad. Son los fundamentales valores humanos, de que tambin los incapaces son portadores, los que hacen a estos sujetos jurdicos con igual plenitud que las personas capaces.

Algunos autores determinan situaciones, como la del menor de edad que no puede contraer matrimonio, o la del ciego que no puede otorgar testamento cerrado ni olgrafo, entre otros, sostienen que estos casos

se refieren a incapacidades de goce lo que equivale a una limitacin en cuanto a la subjetividad jurdica, pero como se sostiene, ninguno de estos supuestos exige recurrir, para negarla o limitarla, a la capacidad jurdica, en ocasiones se tratar tan solo de especficas incapacidades de obrar, a veces simples y justificadas prohibiciones concretas, tal vez en algn caso de falta de legitimacin en estas hiptesis se interpone entre la subjetividad jurdica y la exclusin para realizar determinado acto una causal, con un fundamento propio , sin llegar a incidir sobre el concepto de la subjetividad jurdica.

Nuestro Cdigo Civil regula la llamada capacidad de goce, la cual se encuentra contemplada en el artculo 3 y la denominada capacidad de ejercicio, descrita en el ttulo V de la Seccin Primera del Libro I del mismo. Cuando el artculo 3 se refiere a las excepciones expresamente establecidas por la ley, se est haciendo alusin a las excepciones propias de la capacidad de ejercicio (no a la capacidad de goce). As las nicas limitaciones posibles, tanto absolutas como ms o menos relativas, conciernen al mbito de la capacidad de ejercicio, que se

contrae y circunscribe a la puesta en marcha de la libertad en cuanto capacidad jurdica general o de goce.

Sobre la base de estos, algunos principios que rigen a esta institucin son: La subjetividad jurdica entraa la denominada capacidad de goce.

La denomina capacidad de ejercicio es la capacidad propiamente dicha para lo cual se ejercen los derechos y deberes del sujeto. El sujeto de derecho no necesariamente detenta capacidad absoluta (para ejercer sus derechos y deberes).

El sujeto de derecho por definicin, siempre tiene capacidad. No cabe hablar de personas incapaces, incapacidad absoluta o relativa. Los que se presentan en el ordenamiento jurdico son los sujetos de derecho con capacidad relativa o restringida y plena absoluta. La capacidad ha sido entendida bajo diversas perspectivas, que podemos agrupar en dos teoras: La primera, denominada orgnica La segunda, atomstica.

La teora orgnica entiende a la capacidad jurdica como la posicin general del sujeto en cuanto destinatario de los efectos jurdicos. La teora atomstica propone que no existe una norma que asuma en el mundo del derecho el sustrato biolgico del hombre y las notas conjuntas de la unidad y de la continuidad (o sea, una norma instrumental, presupuesto por todos las otras normas del sistema) tal norma, que tendra la especfica funcin de vincular la esfera del Derecho con la esfera de los entes reales, muestra un frgil fundamentos: La unidad de la persona se busca al interior de cada norma material.

El sujeto de Derecho como una sumatoria de diversas capacidades especiales, por cuanto si el ordenamiento jurdico se refiere, a travs de sus normas, a actos individualmente considerados, ello no quiere decir que el sujeto no se presente frente al ordenamiento jurdico como un centro unitario de imputacin de situaciones jurdicas atribuidas por las normas.

Cuando se habla de subjetividad (o de sujeto de Derecho) se alude a un centro de referencia normativo, vale decir, a la titularidad de un complejo de Derechos y deberes. Por ello se afirma que El nexo que vincula las dos ideas de capacidad jurdica y de subjetividad jurdica restan evidente e intrnseco que hace aparecer, inmediatamente claro y no necesaria de demostracin alguna, la necesidad de fundar la primera sobre la segunda: de derivar la capacidad de los modos de ser mas generales y constantes del sujeto jurdico.

La personalidad ha sido considerada como la aptitud para ser sujeto de derecho, entendindose a est como un concepto ms amplio que el de la capacidad jurdica, dado que esta ltima era concebida como medida de la primera. A nivel de doctrina nacional se ha observado esta posicin, afirmando que si bien es cierto que los trminos: subjetividad, personalidad y capacidad jurdica son conexos: pero no son sinnimos. En efecto, se parte de la premisa de que el sujeto es mucho ms que su vida social

regulada por el Derecho, es tambin vida social no regulada por el Derecho, adems de la inmensidad de su vida psquica poco conocida y ajena al Derecho.

El sujeto de Derecho es un recurso tcnico lingstico que representa al aspecto jurdico de la vida humana, la cual no puede ser reducida a una categora formal. El sujeto de derecho, en tanto centro de imputacin, es titular de Derechos y Deberes este estatus es inseparable de la cualidad.

La capacidad jurdica representa al aspecto esttica y puro del sujeto, la abstracta posibilidad. Ello corresponde a la capacidad de ejercicio, la cual expresa, en el mbito de la concreta realizacin de los fenmenos jurdicos, al aspecto dinmico e impuro de la condicin del sujeto.

La capacidad jurdica corresponde a todo sujeto de derecho, sea ste concebido, persona natural, persona jurdica u organizacin de personas no inscritas. Por ello se sostiene que la capacidad jurdica es la abstracta atribucin de todo ser humano, contemporneo a su existencia fsica, adquisicin, por decir as, a nivel de preordenamiento en el sentido que su existencia y su reconocimiento prescinden, en concreto de una explcita pero siempre necesaria, consideracin que de sta tenga el ordenamiento.

Capacidad de obrar La capacidad jurdica y capacidad de obrar, entendida esta ltima como idoneidad o aptitud que tiene el sujeto para ejercitar autnomamente sus derechos y cumplir con sus deberes.

Lamentablemente este artculo lo que es capacidad de goce con la capacidad de ejercicio. La capacidad viene a ser la aptitud que tiene el sujeto de derecho para ser titular de derechos y obligaciones y en consecuencia, poder ejercerlos. Ahora bien, la capacidad posee a nuestro entender dos planos: uno ontolgico y otro existencial. En el nivel ontolgico, ubicamos a la denominada capacidad de goce que esencialmente consiste en reconocer a la vida humana en cualquiera de sus manifestaciones, como titular de derechos y obligaciones en s misma.

A nivel ontolgico (capacidad de goce), no es posible hablar de excepciones establecidas legalmente, por cuanto estas solo pueden darse en un plano existencial (capacidad de ejercicio) e cual se torna objetivo a travs de las interrelaciones humanas en sociedad. En consecuencia, debemos entender que la referencia a las

excepciones al goce de los derechos, se refiere a la capacidad de ejercicio de las mismas y no a la de goce.

ARTCULO 4: 1. Igualdad entre varn y mujer en el goce y ejercicio de sus Derechos El varn y la mujer tienen igual capacidad de goce y de ejercicio de los Derechos Civiles.

Concordancia: C: Art. 2 inc. 2 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmico o de cualquier otro ndole.

C.C Art. 1 Sujeto de derecho Es sujeto de de derecho desde nacimiento para el cual comienza con la concepcin donde el concebido es sujeto de Derecho en cuanto le favorece y sus atribuciones de Derecho patrimoniales est condicionado a que nazca vivo.

C.C ART. 42: CAPACIDAD DE EJERCICIO Tienen plena capacidad de ejercicio de sus Derechos Civiles las personas que hayan cumplido dieciocho aos de edad, salvo lo dispuesto en los art. 43 y 44

C.C ART. 43 INCAPACES ABSOLUTOS Son absolutamente incapaces

1. Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley. 2. Por cualquier causa se encuentran privados de discernimiento. 3. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera induitable.

C.C ART. 44: INCAPACIDAD RELATIVA Son relativamente incapaces: 1. Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad. 2. Los retardados mentales. 3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. 4. Los prdigos 5. Los que encurren en mala gestin. 6. Los ebrios habituales 7. Los toxicmanos 8. Los que sufren fina que lleva anexo la introduccin civil.

ART. 46: CAPACIDAD ADQUIRIDA POR MATRIMONIO O TTULO OFICIAL La incapacidad de las personas mayores de diecisis aos por matrimonio o por obtener ttulo oficial que les autoriza para ejercer una profesin u oficio. La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde por la terminacin de este tratndose de mayores de 14 aos con la incapacidad a partir del nacimiento del hijo, para realizar relativamente los siguientes actos.

1. Reconocer a sus hijos 2. Demandar por gustos de embarazo y parto 3. Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus hijos 4. Demandar y ser parte en los procesos de filiacin extramatrimonial de sus hijos.

C.C ART. 234 MATRIMONIO E IGUALDAD ENTRE CNYUGES El matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente optar para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de ste cdigo, a fin de ser vida comn. El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades iguales.

C.C ART. 290: IGUALDAD EN EL GOBIERNO DEL HOGAR Ambos cnyuges tienen el deber y derecho de participar en el gobierno del hogar y de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo, de la misma forma que ambos les compete igualmente fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir sobre la economa del hogar.

C.C

ART.

292

REPRESENTACIN

LEGAL

DE

LA

SOCIEDAD

CONYUGAL La representacin de la sociedad conyugal en ejercida conjuntamente por los cnyuges, sin perjuicios de lo dispuesto por el cdigo procesal civil.

Cualquiera de ellos, sin embargo puede otorgar al otro para que ejerza dicha representacin de manera total o parcial. Si cualquiera de los cnyuges abusa de los Derechos a que se refiere este artculo, el juez de Paz letrado puede limitarlo en todo o parte.

C.C. ART. 424 SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIN ALIMENTARA Subsiste la obligacin de proveer al vestimiento de los hijos e hijas solteras mayores de 18 aos que estn siguiendo con xitos estudios de una profesin u oficio hasta los 28 aos de la misma forma de atender a los hijos e hijas por causa de incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas.

C.C ART. 2114 DISPOSICIN SOBRE DERECHOS CIVILES Las disposiciones relativas a los Derechos civiles consagrados en el artculo 2 de la constitucin poltica del Per aplican a partir del trece de 1979.

IGUALDAD ENTRE VARN Y MUJER El varn y la mujer tienen igual capacidad de goce y de ejercicio de los derechos civiles.

Comentario La capacidad es considerada por la doctrina como uno de los atributos de la personalidad; se la define generalmente como la aptitud de obrar vlidamente por s mismo. Para CIFUENTES la capacidad est en la

entraa de la existencia y categorizacin de esos derechos conocidos universalmente y de la vigencia jurdica en cuanto tal.

La capacidad puede ser de goce o de ejercicio. La primera, llamada tambin capacidad jurdica, es la aptitud que tiene el hombre para ser sujeto o parte por s o representante legal en las relaciones de derecho ya sea como titular de derechos o facultades, o como obligado a una prestacin o al cumplimiento de un deber. La capacidad de ejercicio o de obrar es el poder de realizar actos con eficacia; se contrapone a la capacidad jurdica, ya que sta indica la potencia para ser sujeto de derechos y obligaciones que es consustancial con la naturaleza humana y acompaa a todo hombre y mujer desde el nacimiento hasta la muerte (CABANELLAS).

SAVIGNY distingua tres especies de capacidad: a) Capacidad jurdica o de derecho: que es la aptitud para ser sujeto d relaciones jurdicas. b) Capacidad de obrar o de hecho: poder para realizar actos con eficiencia. c) Capacidad civil o plena: facultad que combina las anteriores, en qu posibilidad y efectividad se suman.

Como seala FALCN O'NEILL, las mujeres constituyen el colectivo humano ms numeroso y explotado en razn de su especialidad reproductora, destinadas a parir, amamantar y cuidar a los hijos, a los hombres y a garantizar la supervivencia de los ancianos y ocuparse de los

enfermos y discapacitados. Las causantes de las ideologas machistas, leyes, cdigos morales, costumbres sociales, educacin y normas religiosas 1]6on las condiciones materiales de existencia, situando a las mujeres en un lugar secundario, menospreciado y objeto de toda clase de prohibiciones y trabas para su desarrollo, tanto como personas, como sujetos de derechos polticos y civiles.

Para PREZ TREMPS la construccin de la igualdad formal se manifiesta como absolutamente insuficiente para acabar con una situacin de discriminacin ancestral entre el varn y la mujer; as, desde el punto de vista jurdico hay tres tipos de tcnicas que se usan para hacer realidad la igualdad material entre varn y mujer: profundizacin en la idea de discriminacin, acciones positivas y consagracin de derechos y principios especfica o especialmente relevantes para la mujer.

Este artculo tiene su antecedente en el artculo 5 del Cdigo Civil de 1-936, el que si bien sealaba que los varones y las mujeres gozaban de los mismos derechos civiles agregaba "salvo las restricciones establecidas para las mujeres casadas': Y es que precisamente dicho Cdigo sealaba una serie de restricciones para las casadas, como por ejemplo, la imposibilidad de la mujer casada de administrar los bienes comunes sin el consentimiento del marido (artculo 190). Mientras quien fijaba y mudaba el domicilio de la familia y decida sobre lo relacionado a su economa era el marido (artculo 162), la mujer tena como obligacin dar ayuda y consejo al marido y

atender personalmente el hogar (artculo 161). Adems, a las mujeres casadas se les obligaba a llevar el apellido del marido agregado a! suyo (artculo 171).

El Cdigo Civil de 1936 se inscribe dentro de la corriente conservadora imperante a inicios del siglo XX donde la mujer no tena capacidad civil, por lo que era aceptable socialmente que la mujer casada requiera consentimiento expreso o tcito del marido para ejercer profesin o industria o trabajar fuera del hogar (artculo 173), lo que adems concordaba con e! Cdigo de Comercio de 1902, que sealaba adems que la autorizacin deba constar en escritura pblica y estar inscrita en el Registro Mercantil. Esta legislacin mercantil estuvo vigente hasta julio de 1993 en que entr en vigencia el Cdigo Procesal Civil que derog varios artculos del Cdigo de Comercio, entre ellas el arriba comentado.

El Cdigo Civil de 1984 siguiendo la tendencia de la Constitucin Poltica de 1979, que reconoci en el inciso 2) del artculo 2 la igualdad del varn y la mujer, trata de eliminar el trato discriminatorio contra las mujeres, aunque an se consigne el derecho" de la mujer a llevar el apellido del marido agregado al suyo y a conservarlo mientras no contraiga nuevo matrimonio (artculo 24). Desde la Ley N 801 del 7 de noviembre de 1908 que permita el ingreso de las mujeres a las universidades, se han dado una serie de leyes que

reconocen la igualdad y. la no discriminacin de la mujer frente al varn, como por ejemplo:

La Ley N 12391 del 5 de setiembre de 1955, que concede el derecho de sufragio a la mujer;

La Ley N 2431 o del 19 de setiembre de 1985, que establece que la denominacin de todo honor, grado acadmico, ttulo profesional, oficio, funcin pblica, cargo, empleo u otra actividad ocupacional o laboral, cualquiera sea su origen o nivel, ser expresada, cuando corresponda a la mujer, en gnero femenino, si ello es posible gramaticalmente.

La Ley N 24975 del 28 de diciembre de 1988, que ampla para las mujeres el acceso a la Escuela de Oficiales, bajo los mismos principios y normas que rigen al personal masculino de las Fuerzas Policiales;

La Ley N 25155 del 27 de diciembre de 1989, que prohbe establecer discriminaciones por razn de sexo en los reglamentos, estatutos u otras normas de las instituciones deportivas, sociales y culturales;

La Ley N 26260 del 24 de diciembre de 1993, que establece la poltica del Estado y de la sociedad frente a la violencia familiar, y las medidas de proteccin que correspondan.

La Ley N 26628 del 20 de junio de 1996, que ampla para las mujeres e! acceso a las Escuelas de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Armadas y siguiendo las carreras militares correspondientes, a obtener los grados militares y beneficios que correspondan, bajo los mismos

principios y normas que rigen al personal masculino de las Fuerzas Armadas.

En lo que respecta a la proteccin de las mujeres en ei sistema universal, en diciembre de 1979 se firm la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, que fue firmado por el Per e!23 de julio de 1981, Y ratificado e!13 de setiembre de 1982. En noviembre de 1967 se proclam la Declaracin sobre la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer que en su primer artculo seala que la discriminacin contra la mujer, por cuanto niega o imita su igualdad de derechos con el hombre, es fundamentalmente injusta y constituye una ofensa a la dignidad humana. En cuanto a la proteccin de las mujeres en el sistema interamericano, el 2 de mayo de 1948 se adopt la Convencin Interamericana sobre la Concesin de los Derechos Civiles a la Mujer, la que en su artculo 1 seala que los Estados americanos convienen en otorgar a la mujer los mismos derechos civiles de que goza el hombre. En junio de 1994 se adopt la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, "Convencin de Belem Do Para", la que fue suscrita por el Per e!12 de julio de 1994 y ratificada el 4 de junio de 1996.

ART

5:

IRRENUNCIABILIDAD

DE

LOS

DERECHOS

FUNDAMENTALES El derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, al honor, y dems inherentes a las personas humanas son irrenunciables y no pueden ser objeto de cesin. Su ejercicio no puede sufrir limitacin voluntaria, salvo lo dispuesto en el artculo 6.

Comentario Para entender a cabalidad este artculo abra que respondernos que son los derechos fundamentales definida como Derechos cuyo fundamento reside en la propia naturaleza del ser humano, se trata del mnimo indispensable de libertades sin las cuales es imposible atribuir una especfica dignidad a nadie, tambin podemos definirlo como facultades prerrogativas reconocidas como inherentes a la persona humana, que le corresponden por su propia naturaleza, indispensables para asegurar su pleno desarrollo dentro de la sociedad, los mismos que deben ser reconocidas y respetados por el poder pblico o Estado.

Los derechos de las personas podran ser clasificados de la siguiente manera 1.1 Derechos psicosomticas o 1.1.1 Derecho a la vida 1.2 Derecho a la integridad 1.3 Derecho a disponer del propio cuerpo

1.3.1 Derecho a disponer de las partes separadas del cuerpo 1.3.2 Derecho a disponer del cadver

2) Derecho tutelares del desenvolvimiento de la persona 2.1.1 Derecho a la libertad 2.1.2 Derecho a la identidad 2.1.3 Derecho al honor 2.1.4 Derecho al secreto, reserva a vida privada 2.1.5 Derecho a la imagen y a la voz

3) Derechos personales o morales de autor 3.1 Derecho al indito 3.2 Derecho a la paternidad de la obra 3.3 Derecho a la integracin de la obra 3.4 Derecho a la retractacin y arrepentimiento

DERECHO A LA VIDA: no es solo impedir que los dems atenten contra el individuo. Sino como la proteccin de la misma de manera que el ser humano pueda realizar su proyecto vital. El derecho a la vida no es un derecho absoluto o ilimitado. Los lmites que el sistema jurdico ha recogido con relacin al derecho a la vida de las personas, son la pena de muerte, el estado de necesidad y el aborto.

Con respecto al derecho a la integridad, la entenderemos en un sentido amplio entendiendo que la integridad del ser humano debe ser considerada en dos aspectos del ser humano, el cuerpo y el espritu inescindiblemente unidos.

No debemos confundir la integridad misma con una consecuencia de esta la prohibicin de no violarla. La constitucin en su artculo 2 inc. 1 y expresa que toda persona tiene derecho a la vida y a su identidad, a su integridad moral psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. Siendo la integridad moral entendida como el aspecto espiritual de cada individuo en el que residen sus convicciones religiosas, filosficas, morales, polticas, sociales,

ideolgicas y culturales. Es decir todo lo que le da el valor trascendente de ser humano establecido con ideas propias de su mismo y el mundo que lo rodea.

El derecho a la libertad: Es la condicin de la vida humana individual privada y consiste en la atribucin de decidir que se hace o no, sin ms lmites que les de la ley y lo moral impensable. No obstante para el autor (Fernndez Sessarego) la libertad no es la facultad del hombre para decidir una sino que el mismo hombre es libertad siendo que el hombre no puede desprenderse de esta. La libertad ha sido impuesta al hombre como su responsabilidad. Por ser

libre el hombre es responsable de su existencia y la de las personas con quienes coexiste.

El derecho a la libertad puede ser entendido como la hace de la Ley Fundamental de la Repblica Alemana de 1949 Todos tienen derecho al libre desenvolvimiento de su personalidad siempre que no vulneren los derechos de otras ni atenten al orden constitucional o a la ley moral. Para el derecho civil. El derecho a la libertad es la facultad que posee todo sujeto, para crear, modificar o extinguir actos jurdicos.

Derecho al honor: Existen un diverso entre honor objetivo y subjetivo siendo el primero la valoracin que otros hacen de la personalidad tico social de un determinado sujeto, mientras que el honor subjetivo es la autoevaluacin o el sentimiento de apreciado que la persona se tiene de si mismo. Por qu el honor en todas las personas no es igual?. Ante esto se advierte que el valor fundamental del que hay que partir para encontrar el concepto de honor es el de la dignidad y esta se presenta en un doble sentido en un plano ontolgico y en otro plano moral. La dignidad ontolgica corresponde a la persona por su condicin universal de especie biolgica singular.

La dignidad moral se predice de la persona de acuerdo a su comportamiento individual. Por ellos los dos niveles de honor. El contenido de honor y de la reputacin cambie as de individuo a

individuo en funcin de la especificidad de cada uno, de su personalidad, de la condicin en la cual versa. Entre el honor mnima (igual para todos) y el honor o reputacin el segundo toca ms la dignidad social de la persona y por ello requiere una tutela ms efectiva.

El autor Sifuentes observa que en el Derecho Civil los actos que por dolo o culpa sean ofensas al honor, no pueden ser absueltos an se demuestra la verdad de la culpa atribuida. En nuestro cdigo penal se consideran delitos la injuria Art. 130: El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vas de hecho, ser reprimido o con prestacin de servicios comunitaria, la calumnia en el art. 131: El que atribuye fcilmente a otro un delito o la difamacin cuando ante varias personas reunidas o separadas, pero de manera que puede difundir la noticia se atribuye a una persona, un hecho o una cualidad a una conducta que puede perjudicar su honor.

II. PROPUESTA DE MODIFICACIN: Art 5: Nadie debe atentar contra la integridad de la especie humana. El genoma no podr ser modificado, salvo que tenga por finalidad prevenir, disminuir o eliminar enfermedades graves. Estn prohibidas las manipulaciones genticas, incluyendo la clonacin, la seleccin de genes, sexo o de los caracteres fsicos o raciales de los seres humanos.

Nos parece muy importante la propuesta de modificacin es que al manipular el genoma humano o clonar atentan contra uno de los derechos fundamentales el derecho a la integridad. El derecho est obligado a regular las conductas de la sociedad y siendo la sociedad esttica el derecho tampoco lo debe ser. Al no regular actos como los que hablen en este artculo de esta tratando de proteger tambin la vida y otros derechos y poniendo un lmite a la manipulacin gentica.

BIBLIOGRAFA

Cdigo Civil de 1936. 0 Cdigo Civil de 1984. AGUILAR GORRONDONA, Derecho Civil. Personas. Universidad catlica Andrs Bello. Caracas. 1963.

FERNNDEZ SESAREGO, Problemtica de los derechos humanos, El Dominical, suplemento de El Comercio, Lima, 8 de diciembre de 1985.

LEN BARANDIARAN, la Declaracin de los Derechos Humanos, El Dominical, suplemento de El Comercio, Lima, 8 de diciembre de 1985.

Robert alexy, (1997), Teora de los Derechos Fundamentales. G. Anschtz, Die Verfassung Des Deutschen Reiches, articulo 109, nota 1. GACETA JURDICA, (2008), Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante.

HURTADO REYES, Martin, (2009), Fundamentos de Derecho Procesal Civil, pg. 271.

[11 Art. 2 del C.C. "la mujer puede solicitar judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del parto, con citacin de las partes con las personas que tienen inters en el nacimiento. La solicitud se tramita como prueba anticipada, con citacin de las personas que por indicacin de la solicitante o a criterio del Juez, puedan tener derechos que resulten afectados..."

AGUILAR GORRONDONA, Derecho Civil. Personas. Universidad catlica Andrs Bello. Caracas. 1963, pg. 132

FERNNDEZ SESAREGO, Problemtica de los derechos humanos, El Dominical, suplemento de El Comercio, Lima, 8 de diciembre de 1985, pg. 8.

LEN BARANDIARAN, la Declaracin de los Derechos Humanos, El Dominical, suplemento de El Comercio, Lima, 8 de diciembre de 1985, pg. 7.

J Robert lexy, (1997), Teora de los Derechos Fundamentales, pg. 382 G. Anschtz, Die Verfassung Des Deutschen Reiches, articulo 109, nota 1 (pg. 523)

J Art. 2 del C.C. de 1936 "los que tienen un derecho susceptible de desaparecer o de disminuirse por el nacimiento de un pstumo, pueden designar persona que se cerciore de la realidad del nacimiento. Igual derecho corresponde al marido en los casos de divorcio o de nulidad de matrimonio..."

Art. 3 del C.C. de 1936 "la madre debe dar aviso de la proximidad del parto, a los que puedan usar de la facultad concedida en el artculo anterior"

El artculo 2 del CC. De 1984: "la mujer puede solicitar judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del parto, con citacin de las personas que tengan inters en el nacimiento... "

HURTADO REYES, Martin, (2009), Fundamentos de Derecho Procesal Civil, pg. 992: Inters para Obrar "entendida como el estado de necesidad de tutela jurisdiccional, concreto y actual, en que se encuentra una persona luego de haber agotado los medios pertinentes para obtener la satisfaccin de su pretensin material o por que el ordenamiento jurdico le indica la va

judicial como la nica idea para obtener una sentencia favorable a su pretensin, necesidad que determina a aquella persona a recurrir ante el juez a fin de proponer su pretensin procesal y obtener por obra de la jurisdiccin y tutela del bien de la vida que pretende" HURTADO REYES, Martin, (2009), Fundamentos de Derecho Procesal Civil, pg. 271: Legitimidad para Obrar "entendida como la adecuacin correcta de los sujetos que participan en la relacin jurdica sustantiva a los que van a participar en la relacin jurdica procesal, que busca establecer un criterio de identidad de correspondencia de adecuacin entre los sujetos de la relacin procesal con los que participaron en la relacin material" GACETA JURDICA, (2008), Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante, pg. 131 Gaceta jurdica, (2008), Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante, pg. 186. QUISPE VILLANUEVA Edgardo Derecho de las personas Varios autores comentarios al cdigo civil editorial gaceta jurdica